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REVISTA PARA EL
ANLISIS DEL DERECHO
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InDret 2/2013
Abstract 1
La distincin entre obligaciones de medios y de resultado, aunque aceptada por muchos, ha
provocado importantes discusiones doctrinales. Sin embargo, durante cierto tiempo, pas a un
segundo plano en el inters de la doctrina. Por el contrario, se trata de una cuestin que preocupa al
Derecho privado europeo, como lo demuestra la constante mencin a esta dicotoma en los textos
acadmicos europeos. Ello justifica que este trabajo se centre en analizar la recepcin de esta
distincin por el Draft Common Frame of Reference. Concretamente, se pretende averiguar el
significado y alcance del artculo IV.C.-2:106: Obligacin de lograr un resultado. Esta difcil
cuestin es probablemente la ms importante en el mbito de los contratos de servicios.
The distinction between obligations of means and obligations of result, though accepted by many,
has caused major doctrinal discussions. However, lately it has not been an issue for the doctrine. On
the contrary, it's a matter of concern to European private law, as evidenced by the constant mention
of this dichotomy in European academic texts. For this reason, this paper focuses on the study of the
reception of this distinction by the Draft Common Frame of Reference. In particular, the main
purpose of this paper is to investigate the meaning and scope of article IV.C.-2:106: obligation to
achieve result. This difficult question is probably the most important issue in the context of services
contracts.
Title: The obligations of means and result of the services providers in the DCFR
Palabras clave: contratos de servicios, obligaciones de medios, obligaciones de resultado, Marco Comn de
Referencia
Keywords: services contracts, obligations of means, obligations of result, Draft Common Frame of Reference
Este trabajo se enmarca dentro de las actividades de la Red Espaola de Derecho Privado Europeo y
Comparado (REDPEC), coordinada por el profesor Dr. D. Miquel MARTN CASALS.
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Sumario
1. Introduccin
2. Las obligaciones de medios y de resultado: ideas generales
2.1. El significado del trmino resultado
2.2. Determinacin de la prestacin debida
2.3. Relevancia de la distincin
3. El contrato de servicios en el DCFR
3.1. Consideraciones generales
3.2. La recepcin de la distincin por el DCFR
a. Planteamiento de la cuestin
b. Resultado declarado y resultado previsto
c. Los deberes de informacin del prestador de servicios
d. La cooperacin del cliente
3.3. Las obligaciones de medios y resultado en los contratos de servicios
regulados en el DCFR
a. Contrato de construccin
b. Contrato de processing
c. Contrato de almacenamiento y depsito
d. Contrato de diseo y de elaboracin de proyectos
e. Contrato de informacin y asesoramiento
f. Contrato de tratamiento mdico
g. Contrato de mandato
4. Conclusiones
5. Tabla de jurisprudencia citada
6. Bibliografa
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1. Introduccin
La distincin entre las denominadas obligaciones de medios y de resultado constituye una
cuestin que, durante bastante tiempo, gener un gran debate doctrinal. De hecho, en lo
que a la doctrina espaola se refiere, a principios de los noventa y en un breve lapso de
tiempo, se publicaron importantes estudios tratando de determinar la verdadera relevancia
o alcance de esta dicotoma, lo que revela el gran inters doctrinal que suscitaba. Sin
embargo, en los ltimos tiempos haba dejado de llamar la atencin de nuestros autores 2,
que nicamente acudan a la distincin al analizar la responsabilidad civil de los
profesionales liberales, especialmente la responsabilidad civil del personal mdicosanitario. Por el contrario, nuestra jurisprudencia nunca abandon el binomio obligaciones
de medios versus obligaciones de resultado, pues en la argumentacin jurisprudencial se
hace referencia constante al mismo 3.
Desde un primer momento, esta clasificacin de las obligaciones suscit numerosas
discrepancias. As, tras una lectura de los estudios publicados sobre el tema se puede
constatar que las divergencias comienzan a la hora de designarlas, pues al referirse a ellas
los diferentes autores que han analizado el tema utilizan denominaciones no coincidentes
(obligaciones de actividad, de medios o de diligencia y obligaciones de resultado o
determinadas). Como reconoce CABANILLAS SNCHEZ, la disparidad en la terminologa
utilizada es un indicio de la falta de claridad existente y de la dificultad que implica la
delimitacin del rgimen jurdico de ambos tipos de obligaciones 4. Pese a reconocer el
acierto de las crticas que ha recibido la denominacin obligaciones de
medios/obligaciones de resultado acuada por DEMOGUE 5, en el presente estudio se ha
optado por la misma, por ser probablemente la ms consolidada en la doctrina y, adems,
la que utilizan los comentaristas del Draft Common Frame of Reference (en adelante, DCFR),
cuya regulacin al respecto constituye el principal objeto del presente trabajo.
Ms all de la cuestin terminolgica, la falta de unanimidad se manifiesta igualmente al
tratar de determinar la autora de esta clsica distincin doctrinal 6. Ahora bien, con
independencia de su autora, es innegable que ha sido la doctrina de los diferentes pases
Esta tendencia puede constatarse igualmente en la doctrina comparada, en la que se encuentran los
estudios ms relevantes en la materia. Entre todos, destaca la obra de MENGONI (1954), cita obligada por su
influencia decisiva, no slo en la doctrina italiana, sino tambin en la espaola. En cualquier caso, la
aceptacin de esta doctrina en nuestro entorno ha sido muy desigual: se impuso de forma generalizada en
el Derecho francs (donde tuvo sus ms fervientes defensores), pero fue rechazada por la doctrina
alemana. Para conocer la acogida de esta teora en los pases de nuestro entorno, as como las objeciones
realizadas a la misma en el Derecho comparado, vase LOBATO (1992, pp. 663 y ss.).
3 Vanse, entre otras muchas, las SSTS, 1, 12.2.1990 (RJ 1990\677), 16.4.1991 (RJ 1991\2697), 24.9.1994 (RJ
1994\7313), 11.2.1997 (RJ 1997\940), 23.7.2003 (RJ 2003\5462), 30.12.2004 (RJ 2005\516), 28.11.2007 (RJ
2007\8427) y 27.9.2010 (RJ 2010\5155).
4 CABANILLAS (1993, p. 9).
5 DEMOGUE (1925, pp. 538 y ss.).
6 Aunque la mayora de los autores atribuye la autora de la distincin a la doctrina jurdica francesa,
YZQUIERDO TOLSADA (1989a, p. 255) y LOBATO (1992, p. 662) consideran que la formulacin de esta
distincin es obra de la doctrina alemana. LOBATO (1992, p. 661) y CABANILLAS (1993, p. 15) cuestionan que
el origen de la distincin se encuentre en el Derecho romano y comn, como sostiene cierto sector de la
doctrina comparada.
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prudencia y cautela 14, pero, como admite LOBATO GMEZ, los lmites y matices que es
preciso introducir en su utilizacin no llegan a desnaturalizarla, ni la privan de su inters
terico ni de su alcance prctico 15.
Aunque no pueden ser obviadas las crticas que ha recibido esta distincin
pues, en la
prctica, el nmero de problemas que soluciona probablemente sea equiparable a los que
plantea, pronto se demostrar que, una vez superada la cuestin puramente
terminolgica, hay un mnimo comn en torno a las mismas que todos los autores
comparten en mayor o menor medida; es decir, que existen ciertas consecuencias jurdicas
ligadas a la distincin que todos los autores admiten.
En cualquier caso, pese a las reticencias y crticas recibidas, puede constatarse cierta
tendencia generalizada a aceptar la distincin entre las obligaciones de medios y
resultado 16, aunque en los ltimos tiempos los numerosos interrogantes que plantea esta
clasificacin hayan pasado a un segundo plano en el inters de la doctrina 17. Por eso
sorprende la referencia expresa a las mismas del DCFR en el apartado C del Libro IV,
dedicado a la regulacin del contrato de servicios, siguiendo as la estela de otras iniciativas
acadmicas en el mbito del Derecho europeo de los contratos. La referencia a esta
clasificacin aparece consagrada en la parte general (concretamente, en los artculos IV.C.2:105 y IV.C.-2:106), cuyas normas resultan aplicables a todos los contratos de servicios. Sin
embargo, se recogen varias aplicaciones de la misma en la parte especial, esto es, en la
regulacin de las seis modalidades de contratos de servicios a las que los autores del DCFR
dedican una mayor atencin.
Con ello, esta iniciativa acadmica ha dotado a la distincin de una nouvelle jeunesse, pues
se ha vuelto a reavivar el debate doctrinal en torno a la misma, aunque, como se
comprobar a continuacin, la discusin se ha trasladado hacia otros centros de inters 18.
La consagracin de esta clsica distincin doctrinal en este texto tiene una trascendencia
indiscutible, pues a nadie se le escapa que la propuesta del DCFR puede llegar a
convertirse en un importante referente cuando se emprenda definitivamente la tarea de
dotar a nuestro arrendamiento de servicios de una regulacin ex novo, lo que justifica el
inters que ha suscitado esta iniciativa europea que, por el momento, carece de vigencia
que,
legal 19. Adems, pese a los juicios negativos emitidos sobre el conjunto del DCFR
VINEY/JOURDAIN (2006, p. 510).
LOBATO (1992, p. 671).
16 De hecho, la referencia a esta distincin es una constante en las obras generales en materia de Derecho
de obligaciones: ALBALADEJO (2004, p. 38), LACRUZ BERDEJO et al. (2007, p. 53), DEZ-PICAZO (2008, pp. 280282), MARTNEZ DE AGUIRRE et al. (2011, pp. 79-80), DEZ-PICAZO/GULLN (2012, pp. 129-130),
VINEY/JOURDAIN (2006, pp. 506-557), LARROUMET (2007, pp. 44-64), GALGANO (2008, pp. 143-144; 2009, p.
10), TORRENTE/SCHLESINGER (2009, p. 359), BNAVENT (2010, pp. 290-295) y VOIRIN/GOUBEAUX (2011, pp.
565-566).
17 Entre otros, MALAURIE et al. (2009, p. 504) reconocen expresamente que la controversia ha perdido la
vigencia que tena hace unos aos.
18 Con posterioridad a la publicacin del DCFR, en el marco del Derecho europeo de los contratos se ha
vuelto a mostrar inters por la distincin en la Propuesta de Reglamento del Parlamento Europeo y del
Consejo relativo a una normativa comn europea de compraventa (en adelante, Propuesta CESL), cuyas
principales novedades en la materia sern examinadas posteriormente.
19 Como reconoce y demuestra BARRN ARNICHES (2012, p. 1145), el Derecho contractual europeo supone
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para algunos, presenta graves deficiencias 20, la posterior regulacin de los contratos de
servicios llevada a cabo por la denominada Propuesta CESL es parcial y sin ninguna
sistematicidad 21, por lo que el DCFR sigue constituyendo un texto de referencia en la
materia, circunstancia que justifica la atencin que contina recibiendo.
Es ms, el inters en las diversas iniciativas europeas de armonizacin del Derecho privado
ha trascendido el mbito acadmico, llegando a introducirse en la prctica jurisprudencial,
a juzgar por el elevado nmero de sentencias del Tribunal Supremo y de las Audiencias
Provinciales que utilizan estos textos en una funcin interpretadora de las normas e
incluso, como constatan algunos autores, en una funcin integradora 22. De hecho, los
tribunales espaoles parecen ser los ms prolficos en la utilizacin de estos textos
europeos en sus argumentaciones jurdicas 23. No hemos de olvidar, adems, el importante
papel que desempea la jurisprudencia precisamente en el mbito de los contratos de
servicios ya que, debido a la escueta y arcaica regulacin de este contrato en nuestro
Cdigo civil, la labor interpretadora de los tribunales ha tenido que suplir las lagunas
legales existentes. En definitiva, ya sea por una futura aprobacin del texto acadmicosi
finalmente se logran salvar todos los obstculos existentes, o por la utilizacin del mismo
en la argumentacin jurisprudencial, es previsible que las normas del DCFR (y, ms
concretamente, el artculo IV.C.-2:106) lleguen a penetrar en nuestro ordenamiento, lo que
justifica que, aunque de momento tmidamente, se haya vuelto a reavivar el debate sobre
las obligaciones de medios y de resultado. Precisamente, el primordial objetivo de este
estudio consiste en determinar las principales novedades sobre este tema en la regulacin
prevista por el DCFR.
Sin embargo, el anlisis de la recepcin de esta clasificacin en el DCFR ha de ir precedido
de un estudio de los principales postulados doctrinales de los que parte la distincin y de la
determinacin de su verdadero alcance, para que puedan valorarse adecuadamente los
cambios que introduce en la materia el citado texto armonizador. Al estudio de estas bases
se va a dedicar el epgrafe siguiente, tras el cual centrar la atencin en la regulacin
general que ofrece el DCFR sobre el contrato de servicios, para pasar, finalmente, al
examen del trato que otorga el citado texto a esta clsica distincin doctrinal.
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sino para que se lo ganen 30, la victoria en el juicio es un resultado que, por regla general, no
puede ser exigido al deudor aunque satisfaga el inters del acreedor, debido a su carcter
aleatorio. Ello no impide, no obstante, que, en aplicacin del principio de la autonoma de
la voluntad, las partes transformen una originaria prestacin de medios en una de
resultado. Esto suceder, en el ejemplo propuesto, cuando el abogado se comprometa a
conseguir la victoria procesal, lo que probablemente se traducir en el correlativo
incremento de los honorarios derivados de la actividad profesional.
Desde esta perspectiva, difcilmente puede mantenerse que todas las obligaciones sean de
resultado 31. Aunque se considere que la conducta diligente del deudor en el cumplimiento
de la obligacin constituye ya un resultado, es indudable que es distinto del resultado
esperado por el acreedor, esto es, la plena satisfaccin de su inters primario. En otras
palabras, aunque negramos la distincin tradicional entre obligaciones de medios y de
resultado, y sostuviramos que todas las obligaciones son de resultado, habra que
reconocer que, aun as, no todas las obligaciones resultan equiparables, pues la ejecucin de
muchas de ellas no siempre satisfar el inters primario del acreedor.
Por ello, en mi opinin, tanto los que distinguen entre obligaciones de medios y de
resultado, como los que niegan tal clasificacin, coinciden en algo: que no siempre se van a
poder exigir al deudor aquellos resultados que satisfacen el inters primario del acreedor.
Cuando un mdico presta asistencia sanitaria a un paciente, todos coinciden al afirmar que
el comportamiento debido del deudor y que puede exigir el acreedor es la prestacin de
asistencia mdica de acuerdo con el nivel de diligencia impuesto por la lex artis ad hoc
llmese obligacin de medios o de resultado y todos estn de acuerdo en que, salvo
pacto, el mdico no compromete la curacin del paciente (resultado que satisface su inters
primario), pues ello depende de ciertos factores que no puede controlar.
De acuerdo con lo expuesto, al deudor le resulta beneficiosa la configuracin de la
obligacin como de actividad, ya que, para cumplir, le bastar con desplegar una actividad
diligente y, aunque finalmente no alcance el resultado que satisface el inters primario del
acreedor, conservar el derecho a la contraprestacin si ha actuado con diligencia. Por el
contrario, cuando se pacta una obligacin de resultado la posicin del deudor es menos
ventajosa, pues, aunque su conducta sea diligente, si no alcanza el resultado que satisface el
inters primario del acreedor, no tendr derecho a la contraprestacin 32.
2.2. Determinacin de la prestacin debida
Como he indicado anteriormente, otra de las dificultades vinculada a la distincin consiste
en determinar la naturaleza de la prestacin principal comprometida por el deudor
(medios/resultado): esto es, averiguar en cada caso concreto cundo el deudor debe
YZQUIERDO TOLSADA (1989b, p. 57).
Segn LOBATO (1992, pp. 669-670), esta objecin deriva de identificar prestacin debida y resultado.
CABANILLAS (1993, p. 35), que critica igualmente las posturas extremas que niegan la distincin, se
pregunta: cmo puede asimilarse razonablemente la obligacin de un mdico a la de un transportista?.
32 CABANILLAS (1993, pp. 38-45).
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solamente su propia conducta o, en cambio, responde de que el inters del acreedor quede
satisfecho. Para facilitar esta tarea, la doctrina ha aportado una serie de criterios. En primer
lugar, habr que atender a la voluntad de las partes, que pueden establecer
contractualmente la prestacin debida exigible al deudor. Ahora bien, como lo habitual
ser que las partes no prevean este extremo expresamente, la doctrina ha apuntado ciertos
indicios que pueden ser utilizados por los tribunales al analizar cada caso concreto, pues su
concurrencia permite presumir el tipo de obligacinmedios/resultado ante la que nos
encontramos. De entre todos ellos, destaca el carcter aleatorio del resultado (que revela la
presencia de una obligacin de medios), por tratarse de un criterio utilizado reiteradamente
por nuestro Tribunal Supremo 33. Junto al anterior, la doctrina enumera el papel activo del
acreedor (como indicio de la existencia de una obligacin de medios, en las que el deudor
juega un papel decisivo), el criterio de imputacin de los riesgos (como se ha dicho, en las
obligaciones de resultado el deudor soporta el riesgo de la remuneracin si no se obtiene el
resultado, lo que no es predicable de las obligaciones de medios), la precisin de la
prestacin comprometida o incluso consideraciones de equidad 34. De todas formas, la
efectividad de los criterios propuestos para solucionar esta cuestin es limitada, ya que
ninguno de ellos la resuelve, por s slo, en todos los casos.
Recapitulemos: segn lo expuesto, dos grandes problemas que suscita la distincin
doctrinal entre obligaciones de medios y de resultado son, por un lado, la delimitacin
conceptual del trmino resultado y, por otro, la concrecin en cada caso de la prestacin
debida por el deudor. Pues bien, como tendremos ocasin de comprobar en las prximas
pginas, la principal virtud del DCFR es que trata de dar respuesta a estos dos
interrogantes. As, en primer lugar, el artculo IV.C.-2:106 especifica el deber de prestacin
al que se compromete el proveedor de servicios y, en segundo lugar, el precepto
proporciona criterios para determinar qu se ha de entender por resultado, cuando el
resultado especfico no haya sido declarado o pactado expresamente por las partes.
Ahora bien, en los ltimos tiempos, el centro del debate sobre las obligaciones de medios y
de resultado se ha trasladado a la discusin sobre el verdadero alcance de la distincin o,
en otras palabras, a la determinacin de cules son realmente las consecuencias que se
derivan de la misma 35. No obstante, tampoco sobre este extremo existe consenso en la
doctrina, pues son muy dispares las posiciones sobre los efectos que desencadena esta
dicotoma. En cualquier caso, a continuacin me limitar a exponer muy sucintamente la
cuestin, pues su desarrollo detallado excede claramente el propsito de estas pginas, que
pretenden tan slo analizar las novedades que introduce el DCFR en la materia que nos
ocupa.
33 Entre otras muchas, aluden al carcter aleatorio del resultado para declarar la existencia de una
obligacin de medios las SSTS, 1, 3.3.2010 (RJ 2010\3778) y 27.9.2010 (RJ 2010\5155).
34 Para conocer los criterios doctrinales de distincin de estas obligaciones, vase JORDANO FRAGA (1991, pp.
10 y ss.), LOBATO (1992, pp. 698-706) y CABANILLAS (1993, pp. 38-46). Los criterios utilizados por la doctrina
y la jurisprudencia francesas el alea, la iniciativa del deudor o acreedor en la ejecucin del contrato, la
voluntad de las partes, etc.
son expuestos, entre otros, por
VINEY/JOURDAIN (2006, pp. 523-540),
MALAURIE et al. (2009, pp. 504-505) y BNAVENT (2010, pp. 293-294).
35 VINEY/ JOURDAIN (2006, p. 513).
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cuando se ha tratado de determinar los casos en los que, pese al incumplimiento del
deudor, ste resulta exonerado de toda responsabilidad. De hecho, las posturas doctrinales
ms antagnicas pueden localizarse al analizar el funcionamiento de la imposibilidad
sobrevenida de la prestacin por causa no imputable al deudor. As, cierto sector doctrinal
sostiene que el binomio medios/resultado conduce a un rgimen de
responsabilidad/exoneracin diferenciado. Segn esta posicin doctrinal, probada por el
acreedor la falta de diligencia del deudor de una obligacin de medios (es decir, su
incumplimiento), proceder la imputacin de responsabilidad al mismo, sin que sea
posible su ulterior exoneracin. Por el contrario, en las de resultado, probada la no
obtencin del resultado (su incumplimiento), el deudor podr exonerarse realizando la
contraprueba del caso fortuito o de la imposibilidad sobrevenida de la prestacin por causa
a l no imputable. No lo entiende as otro sector de la doctrina, que parece defender la
existencia de un mismo rgimen de responsabilidad para las obligaciones de medios y de
resultado: segn esta opinin doctrinal, en ambas el deudor podr exonerarse con la
contraprueba de la concurrencia de la imposibilidad sobrevenida de la prestacin por causa
no imputable al mismo. Las anteriores soluciones coexisten con posturas intermedias, que
admiten la posibilidad de que el deudor de medios quede exonerado probando la
concurrencia de una imposibilidad sobrevenida de la prestacin, pero slo en los supuestos
en los que el caso fortuito haya impedido al deudor el desarrollo de cualquier actividad en
relacin con la ejecucin de la prestacin 38.
Junto a la anterior, otra de las cuestiones sin duda ms polmicas y que ms se ha discutido
en relacin con esta distincin es la relativa a la distribucin de la carga de la prueba. Se
dice, sobre todo en la doctrina francesa, que en las obligaciones de resultado el acreedor no
tiene que probar la culpa del deudor, pues tan slo tendr que probar que no se ha
obtenido el resultado prometido, lo que permite presumir la culpa. As las cosas, si el
deudor quiere exonerarse, deber probar la ruptura del nexo causal (el caso fortuito, la
conducta de la vctima o la intervencin de un tercero). Por el contrario, en las obligaciones
de medios la carga de la prueba de la culpa recae sobre el acreedor 39.
En cambio, otros autores sostienen que en las obligaciones de resultado no se produce
alteracin alguna de la carga de la prueba con respecto a las de medios. Segn los mismos,
de acuerdo con las normas procesales en materia de prueba (actualmente, artculo 217
LEC), recae sobre el demandante la prueba de los hechos constitutivos de su pretensin,
mientras que el demandado habr de probar los hechos impeditivos, extintivos o
excluyentes de la suya el pago o cualquier otra causa extintiva de la obligacin d e que se
trate. En todo caso, corresponder al Derecho sustantivo sealar para cada pretensin, su
hecho constitutivo y su hecho obstativo. Adems, como al acreedor le corresponde probar
el hecho constitutivo de su pretensin, la prueba depender en ltima instancia de la
Defiende la primera solucin YZQUIERDO TOLSADA (1989a, pp. 275, 289, 300-305); la segunda de las
soluciones es sostenida por JORDANO FRAGA (1991, pp. 29-71) y CABANILLAS (1993, p. 125); finalmente,
LOBATO (1992, p. 725) se inclina por la solucin intermedia expuesta en el texto.
39 Para conocer los autores en la doctrina espaola que defienden esta concepcin de la carga de la prueba,
vase JORDANO FRAGA (1991, p. 81). En la doctrina francesa, consideran que la diferencia est en la carga de
la prueba, entre otros, VINEY/JOURDAIN (2006, p. 506) y BNAVENT (2010, p. 290).
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pretensin de que se trate. Y ello es predicable tanto de las obligaciones de medios como de
las de resultado. As, tratndose de pretensiones de cumplimiento, la carga de la prueba de
la obligacin corresponder al acreedor; ahora bien, si el deudor quiere reclamar su
contraprestacin ser ste quien deber probar la materialidad de su cumplimiento (lo que,
en las obligaciones de medios plantear evidentemente graves dificultades, al tener que
probarse la diligencia); por ltimo, cuando lo que se pretenda sea el resarcimiento por
incumplimiento, el acreedor deber probar la materialidad del incumplimiento, es decir, ha
de probar la contravencin del tenor de la obligacin (adems, claro est, del dao y la
relacin de causalidad). Como se ha dicho, el que exista un diferente contenido de la
prueba del incumplimiento que se ha de llevar a cabo es debido al diverso contenido de
ambas clases de obligaciones: al acreedor le bastar con probar la no consecucin del
resultado en las obligaciones de resultado, mientras que, en las de medios, realizar una
tarea ms complicada (la acreditacin de la negligencia del deudor o su inactividad). El
deudor, por su parte, deber probar los hechos extintivos de la obligacin, como sera el
caso de la imposibilidad sobrevenida de la prestacin por causa a l no imputable 40.
Ahora bien, al igual que LOBATO GMEZ, considero que, en ltima instancia, ambos
planteamientos conducen a un mismo resultado prctico 41, demostrndose de nuevo en
este punto que las diferencias existentes entre ambas categoras son, en realidad, una mera
consecuencia del diverso contenido de la relacin obligatoria en cada una de ellas. As,
sostener que, cuando se pretenda el resarcimiento por incumplimiento en las obligaciones
de medios, la carga de la prueba de la culpa recae sobre el acreedor es lo mismo que decir
que, en estas obligaciones, el acreedor debe probar la materialidad del incumplimiento,
pues, cuando la obligacin es de actividad, la diligencia opera como criterio para valorar la
exactitud del cumplimiento.
De lo anterior se puede concluir que, para un sector doctrinal, existe un paralelismo entre
obligaciones de medios y de resultado en los diferentes planos analizados pues, bajo la
aparente contraposicin entre unas y otras, se esconde en la prctica una identidad de
consecuencias jurdicas. Segn esta opinin 42, el funcionamiento de ambas obligaciones es
el mismo, con arreglo a principios generales idnticos; las diversas soluciones a las que se
llega en uno y otro caso son fciles de explicar al tratarse, en realidad, de consecuencias
necesarias de la aplicacin de los mismos principios a prestaciones con diverso contenido.
Otros autores reducen la relevancia de la distincin a la diferente repercusin de la
ausencia de consecucin del resultado sobre el derecho a la contraprestacin 43. De esta
forma, como se ha dicho, el riesgo de la remuneracin recae sobre el deudor en las
obligaciones de resultado, mientras que en las obligaciones de medios tal riesgo pesa sobre
el acreedor. Esto supone que, en las obligaciones de resultado, en caso de que el deudor no
40 JORDANO
FRAGA (1991, pp. 74 y ss.) y, siguiendo a este autor, CABANILLAS (1993, pp. 152-154) y CERVILLA
GARZN (2001, pp. 138-140).
41 LOBATO (1992, pp. 729-730). El citado autor reconoce, adems, que existen problemas que no han sido
abordados por la doctrina, como sucede con la carga de la prueba en las obligaciones de medios
sinalagmticas.
42 Entre otros, JORDANO FRAGA (1991, pp. 23, 24, 34, 42, 43, 87 y 88).
43 CABANILLAS (1993, pp. 135-140).
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obtenga el resultado que satisface el inters del acreedor, habr incumplido su obligacin y,
en consecuencia, perder el derecho a la contraprestacin. Ello ocurrir incluso cuando la
ausencia del resultado se deba a una causa que no le resulte imputable; as, el caso fortuito
o la imposibilidad sobrevenida de la prestacin por causa que no le resulte imputable le
exonerar de responsabilidad civil por el incumplimiento producido, har que quede
liberado de su obligacin, pero no impedir que pierda tal retribucin (salvo que la
imposibilidad se deba a la conducta del propio acreedor 44). Sin embargo, tratndose de una
obligacin de medios, el acreedor tendr que pagar los servicios realizados aunque el
deudor no haya alcanzado finalmente el resultado deseado. Slo en caso de
incumplimiento del deudor, esto es, cuando la actividad desarrollada no sea diligente,
perder ste el derecho a la retribucin.
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cuestin, vase CRESPO MORA (2011, pp. 45-58) y, sobre todo, los estudios realizados sobre el tema por
BARRN ARNICHES.
50 Primero se redact la parte especial y, con posterioridad, se procedi a abstraer el comn denominador
de los diferentes contratos de servicios regulados, para elaborar las normas generales aplicables a
cualquier otro contrato de servicios.
51 Por ello precisamente, ni siquiera el malogrado Proyecto de Ley 121/43, de 12 de abril de 1994 -dirigido
a modificar la regulacin del Cdigo civil del contrato de servicios y de obra- regulaba de forma conjunta
los contratos de servicios y de obra con el arrendamiento de cosas.
52 En cualquier caso, nuestra doctrina sostiene un concepto amplio de contrato de servicios semejante al
consagrado en el DCFR. As, ROCA SASTRE (1948, p. 532) y MORALES MORENO (2010, p. 54) consideran que,
pese a que se encuentren regulados separadamente, deben considerarse contratos de prestacin de
servicios, el mandato retribuido, el arrendamiento de servicios, el arrendamiento de obra, el depsito
retribuido, el contrato de transporte, etc.
53 Califican de contrato de obra la realizacin de proyectos, entre otras muchas, las SSTS, 1, 10.2.1987 (RJ
1987\703), 25.5.1988 (RJ 1988\10362) y 24.4.2001 (RJ 2001\6887). Por su parte, califican de contrato de obra
la construccin de un bien inmueble o bien mueble las SSTS, 1, 18.12.1987 (RJ 1987\9587; construccin de
horno rotativo), 1.2.1988 (RJ 1989\580; construccin de nave industrial) y 3.5.1993 (RJ 1993\3400;
construccin de chalet).
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De igual forma, sorprende comprobar que, entre los contratos de servicios que, por su
especial relevancia, reciben una regulacin ad hoc por parte del DCFR en la parte C del libro
IV, no se encuentre el mandato (que aparece regulado en la parte D del Libro IV), pese a
que en los comentarios que acompaan al artculo IV.D.-1:103 se reconoce que el mandato
es un contrato de prestacin de un tipo particular de servicio: cualquier acto jurdico, como
puede ser, por ejemplo, la celebracin de un contrato 54. En cualquier caso, el DCFR no
desconoce la estrecha relacin existente entre el contrato de mandato y el resto de contratos
de servicios, pues tanto en sede de contrato de servicios (IV.C.-1:103) como en sede de
mandato (IV.D.-1:101), se recogen varias reglas que, en caso de conflicto, atribuyen la
preferencia a la normativa del mandato.
Por el contrario, resulta totalmente acorde con nuestro ordenamiento la exclusin del
mbito de aplicacin de estas normas de aquellos servicios prestados en el seno de una
empresa, lo que traslada el debate al mbito laboral 55. Lo mismo cabe afirmar de la
exclusin de determinadas prestaciones de servicios de gran importancia prctica (el
contrato de transporte, el de seguro, la prestacin de una garanta y los contratos
financieros), por encontrarse reguladas de manera pormenorizada por leyes especiales.
Si seguimos repasando la regulacin que el DCFR dedica al contrato de servicios, pronto
llama la atencin que, de acuerdo con el artculo IV.C.-1:101, el texto europeo admita los
contratos de servicios gratuitos, si bien el DCFR presume el carcter oneroso del servicio si
el prestador del mismo es una empresa (IV.C.-2:101). Por tanto, a la vista de ambas
previsiones, puede afirmarse que el DCFR disea un contrato de servicios naturalmente
oneroso, que, en consecuencia, se aleja as de nuestro contrato de arrendamiento de
servicios, en el que el precio sigue considerndose un elemento esencial del contrato.
Cabe sealar igualmente que el DCFR abandona la utilizacin de esta distincin como
punto de partida para deslindar, a su vez, los arrendamientos de servicios de los de obra 56,
camino emprendido tradicionalmente por la doctrina y jurisprudencia espaolas. Sin
embargo, no creo que ello sea debido nicamente a la eliminacin que, segn algunos
autores 57, parece llevar a cabo este texto de la clasificacin que distingue entre obligaciones
de medios y obligaciones de resultado. A mi juicio, si el DCFR no equipara contrato de
servicios con obligaciones de medios y contrato de obra con obligaciones de resultado es
porque tal equiparacin tiene como premisa que las obligaciones de resultado no tienen
cabida en los contratos de servicios, conclusin que ha de ser rechazada de acuerdo con el
tenor literal del artculo IV.C.-2:106. Adems, tal identificacin parte de que ambos tipos
contractuales estn situados en el mismo plano y son antagnicos, afirmacin que, como ya
Tal exclusin se debe a que el contrato de servicios y el de mandato constituyen drafts elaborados por
grupos diferentes, lo que ha provocado ciertos problemas de coordinacin en el DCFR. As lo consideran
EIDENMLLER et al. (2009, pp. 1495, 1500 y 1501) y VAQUER ALOY (2009, p. 255).
55 Tal solucin resulta totalmente ajustada a nuestro ordenamiento, en el que las relaciones de trabajo se
encuentran reguladas por el Estatuto de los Trabajadores y otras normas especiales. De igual forma, el
mencionado proyecto de reforma del contrato de servicios de 1994 prevea, entre otras disposiciones, la
exclusin de los contratos de trabajo de su mbito de aplicacin.
56 VAQUER ALOY (2012b, p. 9).
57 BARRN ARNICHES (2011b, pp. 106; 2012, pp. 1174 y 1181) y VAQUER ALOY (2012b, pp. 4, 8 y 15).
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todos los casos de una obligacin de este tipo podra desencadenar ciertas consecuencias
indeseadas. Ello sucedera en aquellas hiptesis en las que el prestador no tiene control
sobre ciertos factores ajenos a su conducta de los que depende la obtencin del resultado,
es decir, en aquellos resultados que la doctrina tradicional ha calificado de aleatorios. Si en
estos supuestos se le exigiera al prestador de servicios un resultado, la nica va a la que
podra acudir para prestar sus servicios con cierta proteccin sera la suscripcin de un
seguro que cubriera los riesgos en esos casos, lo que inevitablemente provocara un
encarecimiento del servicio. En definitiva, pues, si se exigiera la obtencin del resultado
incluso en los casos en los que su consecucin dependa de factores ajenos al deudor, estos
servicios se encareceran ostensiblemente, resultando inaccesibles para una gran parte de
los clientes potenciales y llegando, en ltima instancia, a provocar la retirada del mercado
de los prestadores de estos servicios.
Por ello los comentaristas hacen depender la asuncin de obligaciones de resultado de la
probabilidad de que se logre el resultado requerido con la prestacin del servicio,
quedando relegadas esta clase de obligaciones en el caso de que las mismas no hayan sido
pactadas expresamente para aquellos casos en los que la obtencin del resultado se
vaticina altamente probable. Ello no impide, claro est, que cuando se trate de resultados
poco probables el deudor, en uso de su autonoma de la voluntad (consagrada en el
artculo II-1:102 DCFR), pueda decidir comprometer la obtencin de los mismos. Los
comentaristas aportan el ejemplo clsico del mdico que se compromete a curar un tipo
grave de cncer 62.
As las cosas, las anteriores reflexiones nos permiten concluir que los redactores del DCFR
parten del concepto de resultado defendido en este estudio, esto es, resultado entendido
como satisfaccin inmediata del inters primario del acreedor. Si considerramos que, para
los autores del DCFR, constituye por s mismo un resultado la conducta diligente del
deudor en el cumplimiento de la obligacin, sobraran las reiteradas alusiones realizadas
en los comentarios que niegan que puedan exigirse por regla general aquellos resultados
cuya consecucin dependa de factores que escapan al control exclusivo del proveedor.
Ahora bien, la mayor virtud del precepto que nos ocupa no es slo la consagracin de una
dicotoma que, salvo en el plano de la armonizacin jurdica, no haba trascendido del
mbito doctrinal y jurisprudencial, sino que, adems, trata de resolver uno de los
principales problemas que suscita la distincin en la prctica: la determinacin de cundo
el prestador del servicio ha comprometido un resultado concreto. Para ello, proporciona
una serie de criterios, que sern analizados en el apartado siguiente.
Destaca, por otra parte, el enfoque de la cuestin ofrecido por el artculo IV.C.-2:106, muy
novedoso si se tiene en cuenta el trato que ha recibido este tema por parte de otras
iniciativas armonizadoras 63. As, mientras que los PECL slo mencionan la clasificacin de
Comentario A, artculo IV.C.-2:106.
Para conocer el diferente trato que han recibido las obligaciones de medios y de resultado en los textos
europeos de naturaleza estrictamente acadmica, vase VAQUER ALOY (2012b, pp. 8-15).
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estas obligaciones en el comentario al artculo 6:102 que se limita a sealar ciertos criterios
para saber si la obligacin asumida es de uno u otro tipo, la distincin ha recibido mayor
atencin por parte de los Principios UNIDROIT, que la consagran en los artculos 5.1.4 y 5.1.5
en su tercera edicin de 2010 64. El primero de los preceptos mencionados se limita a
diferenciar entre obligaciones de medios (cuando la obligacin de una de las partes
implique un deber de emplear los mejores esfuerzos en la ejecucin de la prestacin) y de
resultado (cuando la obligacin de una de las partes implique un deber de alcanzar un
resultado especfico) y el segundo proporciona algunos criterios (pues la enumeracin no
es exhaustiva) para determinar en cada caso concreto si la obligacin es de medios o de
resultado: los trminos en los que se describe la prestacin en el contrato; el precio y otros
trminos del contrato; el grado de riesgo que suele estar involucrado en alcanzar el
resultado esperado y la capacidad de la otra parte en influir en el cumplimiento de la
obligacin. Como se puede observar, los Principios UNIDROIT proponen positivizar alguno
de los criterios apuntados por la doctrina 65, de cuya concurrencia puede deducir el
intrprete en cada caso la presencia de una obligacin de medios o de resultado.
Por ltimo, slo resta por citar las aportaciones que realiza sobre el tema la Propuesta CESL
que, aunque proviene del DCFR, ha sometido al citado texto a una revisin y, sobre todo, a
una reduccin 66. Como se ha dicho, la propuesta CESL no regula de manera general el
contrato de servicios, sino que nicamente afecta a servicios muy concretos 67: se refiere a
los casos en que se presta un servicio, en estrecha relacin con un contrato de compraventa
de bienes o de suministro de contenidos digitales, se haya acordado o no un precio
separado para el mismo (artculo 5.c Reglamento) 68. Concretamente, el artculo 148 de la
Propuesta CESL, ubicado en la parte V dedicada a las obligaciones y remedios de los
prestadores de servicios, bajo el ttulo Obligation to achieve result and obligation of care and
skill, consagra el binomio medios/resultado de forma ms clara y tajante que el artculo
IV.C.-2:106 DCFR. As, tras reconocer que el proveedor del servicio debe alcanzar el
resultado especfico requerido por el contrato, admite que, en ausencia de una obligacin
expresa o tcita de alcanzar un resultado especfico, el proveedor deber ejecutar el servicio
con el cuidado y habilidad de un prestador de servicios razonable, de conformidad con las
leyes y dems disposiciones jurdicas vinculantes aplicables al servicio. En otras palabras,
para que el deudor deba alcanzar un resultado especfico, es necesario que tal exigencia
aparezca expresa o tcitamente en el contrato porque, de lo contrario, el deber de conducta
del deudor consistir en una obligacin de medios. En definitiva, pues, la Propuesta CESL
declara de forma expresa para los contratos de servicios que regula lo que, como se ver,
El contenido de estos preceptos ha sido reproducido en trminos muy similares por el artculo 56 de la
Propuesta de Anteproyecto de Ley de modificacin del Cdigo de comercio en la parte general sobre
contratos mercantiles y sobre prescripcin y caducidad. La propia exposicin de motivos reconoce que
esta propuesta de la Comisin General de Codificacin (Seccin Mercantil) est inspirada, entre otros
textos, en los Principios UNIDROIT.
65 Vase, en este estudio, el apartado 2.2. Determinacin de la prestacin debida.
66 VAQUER (2012a, pp. 422-423).
67 VAQUER (2012a, p. 428). Segn el autor, la propuesta slo contempla uno de los tipos de contratos de
servicios regulados por el DCFR: el de processing (p. 436).
68 No obstante, el artculo 6.2 Reglamento excluye la aplicacin de esta normativa comn en los contratos
entre un comerciante y un consumidor en los que se concede cualquier facilidad en la financiacin (v. gr.,
pago aplazado, prstamo).
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parece deducirse del artculo IV.C.-2:106 DCFR para los contratos de servicios en general:
que la obligacin por defecto del prestador de servicios es una obligacin de medios 69. Tal
regla contempla como excepcin el supuesto de que el servicio consista en la instalacin de
bienes, pues, en tal caso, como reconoce expresamente el artculo 148.4 CESL, sta deber
realizarse de tal modo que los bienes instalados sean conformes con el contrato. Ello
implica, pues, que, en este mbito, la regla general de la obligacin de medios en ausencia
de resultado pactado es desplazada por la exigencia de un resultado, aunque no se haya
pactado: la conformidad de la instalacin con el contrato.
A mi juicio, la principal aportacin de la Propuesta sobre el tema es que contribuye a
solucionar la controversia doctrinal originada por la ambigua redaccin del artculo IV.C.2:106 DCFR. Aparte de ello, realmente aade poco sobre la materia 70. La regulacin de la
Propuesta es menos completa que la del DCFR pues, a diferencia de aqul, no prev
supuestos adicionales en los que el deudor deba alcanzar un resultado cuando las partes no
hayan previsto este extremo expresa o implcitamente. Ni siquiera enumera los indicios
apuntados tradicionalmente (precio, probabilidad del resultado, papel del acreedor) cuya
concurrencia permite presumir la existencia de una obligacin de resultado, aunque su
obtencin no haya sido prevista expresa o tcitamente por las partes 71.
Dicho todo esto, a excepcin del DCFR, realmente los textos citados 72 aaden poco respecto
a las aportaciones doctrinales existentes sobre la materia: se limitan a distinguir entre
obligaciones de medios y de resultado y a enumerar algunos criterios que pueden servir de
pauta y orientacin al intrprete para determinar en cada caso concreto ante qu tipo de
obligacin se est. Reconocen, adems, que, para que un resultado sea exigible, es preciso
que as se haya previsto expresa o tcitamente en el contrato, pues de lo contrario la
obligacin del prestador ser de medios. Como se comprobar a continuacin, el DCFR va
ms all, pues los trminos confusos del artculo IV.C.-2:106 no slo reconocen la presencia
de obligaciones de resultado cuando las mismas hayan sido pactadas, sino que igualmente
estarn presentes cuando, pese a la falta de reconocimiento contractual expreso o tcito, la
En contra, VAQUER (2012a, pp. 444-445; 2012b, p. 13) segn el cual, salvo que otra cosa se pacte, el
prestador de servicios se obliga a obtener un resultado.
70 El tercer apartado del preceptocopia literal del artculo IV.C. -2:105 (4), apartados (a), (b) y (e)
, se
limita a enumerar las circunstancias que han de ser tenidas en cuenta para determinar el grado de
diligencia que debe aplicar el proveedor del servicio. Todo parece indicar que la lista no es exhaustiva (el
DCFR alude tambin a otros criterios no contemplados en la Propuesta CESL, como el precio o el carcter
societario del prestador del servicio), aunque probablemente los criterios citados por el precepto sean los
ms importantes.
71 De acuerdo con el tenor literal del artculo 148, si las partes no prevn la obtencin de un resultado
expresa o implcitamente deber entenderse que la regla aplicable, por defecto, es la exigencia de una
obligacin de medios. Sin embargo, la imposicin automtica de una obligacin de medios para todos los
casos en que no se prevea contractualmente el resultado podra desencadenar ciertas consecuencias
indeseadas. Ello suceder en aquellas hiptesis en las que, pese a no pactarse un resultado expresa o
implcitamente, las circunstancias concurrentes impongan al acreedor la obtencin del mismo. Es decir,
utilizando la terminologa que emplea el DCFR, cuando, de acuerdo con las circunstancias concurrentes en
el caso concreto, el resultado no pactado constituya un resultado previsible para un acreedor razonable o
medio.
72 Adems de las iniciativas europeas citadas en el texto, la distincin parece deducirse tambin de las
reglas recogidas en el artculo 75.3 del Anteproyecto de Cdigo Europeo de los Contratos de la Academia
de Pava.
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obtencin del resultado fuera previsible desde el punto de vista de un cliente medio o
razonable.
b. Resultado declarado y resultado previsto
La finalidad que persigue el artculo IV.C.-2:106 es facilitar la labor de los tribunales en la
determinacin de la naturaleza o carcter de la obligacin comprometida por el deudor de
servicios. Para ello, esta norma toma en cuenta una serie de criterios aplicables
sucesivamente.
En primer lugar, de acuerdo con este precepto, el prestador del servicio se compromete a
obtener el resultado especfico declarado o previsto por el cliente en el momento de
conclusin del contrato. Por tanto, para determinar el deber de conducta asumido por el
prestador de servicios habr que acudir de manera prioritaria a la voluntad de las partes
manifestada al constituir la obligacin. Ahora bien, concretar la voluntad de las partes
reflejada en el contrato no siempre resultar una tarea fcil, porque es habitual que no
conste de manera expresa, clara e inequvoca. No obstante, aunque el artculo IV.C.-2:106
no se pronuncia sobre la admisibilidad de una voluntad declarada tcitamente (a
diferencia, como se ha visto, del artculo 148 de la Propuesta CESL), considero que ha de
respetarse igualmente la intencin tcita comn de las partes, esto es, la que puede
deducirse del contrato o de alguna de sus clusulas. Por ejemplo, un indicio de la voluntad
tcita de las partes puede serlo el precio, como proponen algunos de los textos citados en el
apartado anterior. As, de un precio inslitamente alto para esa clase de prestaciones puede
deducirse la voluntad tcita de las partes de pactar un resultado y viceversa, es decir, un
precio bajo es sintomtico de una obligacin de medios, pues probablemente el prestatario
no habra aceptado el trabajo sin una contraprestacin adicional por la asuncin de un
riesgo mayor. De igual forma, la ausencia de precio quiz lleve a descartar la presencia de
una obligacin de resultado 73, pues el propio DCFR reconoce que a las prestaciones de
servicios gratuitas les resultan aplicables las normas generales, aunque con las
adaptaciones correspondientes [IV.C.-1:101 (1, b)] 74. En cualquier caso, para dar una
respuesta definitiva a esta cuestin, adems del precio, habr que tener en cuenta el resto
del clausulado contractual (por ejemplo, clusulas penales, para el caso de no obtenerse un
resultado concreto, etc.), por tratarse de un problema de interpretacin del mismo 75.
Pues bien, si las partes han declarado en el contrato la obtencin de un determinado
resultado para que haya cumplimiento, ste ha de ser conseguido por el deudor, aunque a
priori parezca improbable o muy difcil, por haberse comprometido a ello expresamente. En
definitiva, el deudor debe obtener el resultado comprometido, sin que sea suficiente con
que haya hecho todo lo posible para conseguirlo. Los comentarios aportan los siguientes
VILLANUEVA (2009, p. 383) y ARROYO I AMAYUELAS (2010, p. 7).
En este punto el DCFR coincide con nuestro Cdigo civil, en el que las prestaciones en las que el precio
est ausente reciben cierto trato de favor (vase el artculo 1726 CC).
75 VILLANUEVA (2009, p. 387) admite igualmente que el precio no es un elemento determinante por s solo.
De hecho, en sede de interpretacin de los contratos, el artculo II.-8:105 DCFR exige que las clusulas no
sean descontextualizadas, al sealar que los trminos del contrato deben ser interpretados teniendo en
cuenta el contrato en su conjunto.
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exigencias del caso, las partes quisieran apartarse de esa regla la obtencin del resultado
en estos servicios concretos, debern pactar expresamente una obligacin de medios. Tal
exigencia, por el contrario, no es prevista en ninguno de los comentarios que acompaan al
artculo IV.C.-2:106, donde lo que se exige que se pacte es precisamente lo contrario: el
resultado. No hemos de olvidar, adems, que, de acuerdo con el artculo IV.C.-1:101 (1, a),
la regla del artculo IV.C.-2:106 es aplicable a todos los contratos de servicios, salvo, en caso
de conflicto, a los contratos regulados en los captulos 3 a 8 [artculo IV.C.-1:103 (b)].
c. Los deberes de informacin del prestador de servicios
Como se ha dicho, tratndose de un resultado no declarado, el acreedor slo puede
pretender obtener el resultado que razonablemente podra esperarse que previera un
cliente medio u objetivo. Ahora bien, el resultado que el cliente razonablemente puede
esperar depender en gran medida de las informaciones y advertencias emitidas al
respecto por el proveedor, pues una incorrecta informacin contractual y, sobre todo,
precontractual puede conducir al cliente a equvocos. Por eso, adems de la razonabilidad,
la definitiva determinacin de cul sea el resultado previsto por el cliente exige tener en
cuenta otra pauta que apunta igualmente el artculo IV.C.-2:106 (1, b): que aqul no tenga
ninguna razn para creer que exista un riesgo considerable de que la prestacin del
servicio no conducira a la obtencin del resultado. De ah la importancia de una correcta
informacin que permita al cliente saber exactamente qu resultado puede esperar del
servicio que contrata 90. Este apartado 1.b del artculo IV.C-2:106, pues, se ha de poner en
relacin con los deberes de informacin que, de forma general, se encuentran desarrollados
en el DCFR y cuya aplicacin concreta al contrato de servicios aparece en los artculos
IV.C.-2:102 (deberes precontractuales de advertencia) y IV.C.-2:108 (obligacin contractual
de advertencia del prestador de servicios).
Ello significa que la no obtencin del resultado improbable no declarado que satisface el
inters del cliente desencadenar igualmente el incumplimiento del deudor, cuando ste no
haya observado el deber precontractual de advertencia regulado por el DCFR.
Concretamente, en la fase precontractual, al proveedor del servicio se le exige que, entre
otros extremos, advierta al cliente del riesgo existente de que no se alcance con el servicio el
resultado declarado o previsto [IV.C.-2:102 (1, a)] 91. La advertencia implica una alerta sobre
los peligros o riesgos que no tiene por qu estar presente en la informacin en sentido
estricto 92. As, el arquitecto debe advertir a su cliente de los incidentes y de los problemas
que pueden surgir en una determinada construccin; el mdico tiene el deber de informar
al paciente sobre el tipo de intervencin o tratamiento, y advertir de sus efectos y las
posibilidades o probabilidades de los resultados; sobre el abogado recae la obligacin de
informar al cliente sobre los pros y los contras del proceso judicial, los costes econmicos
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est creando expectativas errneas sobre los beneficios que puede obtener con el futuro
contrato de servicios. De ser as, deber advertirle de ello y sacarle de su error.
De acuerdo con los comentarios al artculo IV.C.-2:102 95, si el prestador del servicio
incumple el deber precontractual de advertencia que le corresponde, el cliente puede
acudir a los remedios previstos en el Libro III, pudiendo reclamar, en todo caso, la
indemnizacin por los daos y perjuicios derivados del incumplimiento de esta obligacin.
Pero, adems, podr instar la anulacin del contrato alegando error 96, aunque esta ltima
solucin resulte poco prctica o rentable, como reconocen los comentarios que
complementan el precepto citado.
Junto al deber precontractual de advertir previsto en el artculo IV.C.-2:102, el artculo
IV.C.-2:108 regula la obligacin del prestador del servicio de advertir al cliente durante el
desarrollo del contrato en trminos muy parecidos al precepto mencionado, pues dicha
advertencia ha de tener el mismo objeto que la informacin precontractual. Adems, el
precepto exige al proveedor de servicios que tome las medidas razonables para garantizar
que el cliente comprende el contenido de la advertencia [IV.C.-2:108 (2)]. Los nicos casos
en los que no surge tal obligacin de informar, al igual que sucede en el plano
precontractual, es cuando el riesgo sea conocido por el cliente o resulte razonable que lo
conozca [IV.C.-2:108 (3)] o cuando ste haya contratado el asesoramiento especfico de
profesionales [IV.C.-2:108 (6)].
Pese a las coincidencias entre ambos preceptos (IV.C.-2:102 y IV.C.-2:108 97), este ltimo no
resulta superfluo, pues entra en juego en un momento posterior de la relacin contractual.
Como admiten los comentarios 98, puede que el riesgo de no consecucin del resultado no
se perciba en la fase precontractual, por no resultar obvio con la informacin recopilada en
el momento de preparacin de la oferta del servicio, y que se descubra con posterioridad,
cuando el proveedor analice con ms detenimiento la informacin recabada para la
prestacin adecuada del servicio. Pero puede igualmente que ese riesgo surja con
posterioridad a la celebracin del contrato, como consecuencia de la falta de informacin
del cliente durante su ejecucin, o de la ausencia de indicaciones o instrucciones necesarias
para prestar el servicio. De hecho, aunque en principio el proveedor del servicio ha de
seguir las instrucciones del cliente, tiene el deber de advertirle, si el seguimiento de las
mismas puede materializarse en un riesgo que afecte al contrato.
Por otro lado, se ha sealado que el deber de informacin contractual desempea una
funcin diferente a la advertencia precontractual, pues provoca la transferencia de los
riesgos contractuales a la otra parte: se traslada al cliente el riesgo de no obtener el
resultado pretendido. Por eso, precisamente, a diferencia de lo que sucede con la
Comentario E, artculo IV.C.-2:102.
BARRN ARNICHES (2011b, p. 9) defiende la misma solucin para nuestro Derecho.
97 A diferencia del IV.C.-2:102, en caso de que el prestador del servicio incumpla su obligacin contractual
de informacin, concurrir un doble incumplimiento: de su obligacin principal de hacer y de la
obligacin de advertir. En este sentido, BARRN ARNICHES (2012, p. 1191).
98 Comentario A, artculo IV.C.-2:108.
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cuenta los criterios de los que, como se ha dicho anteriormente, la jurisprudencia deriva la
existencia de una obligacin de resultado; en concreto, los autores del texto privado
europeo basan su eleccin en la constatacin de la frecuencia con la que los constructores
consiguen el resultado estipulado 108. Sin embargo, la exigencia de un resultado por defecto
puede resultar menos justificada en el caso de estructuras innovadoras, como maquinaria o
software personalizados; no obstante, al constituir la regla general, para este tipo
contractual, la obligacin de alcanzar un resultado, si las partes se quieren apartar de este
rgimen debern pactar estipulaciones contractuales especiales 109. En este contrato de
servicios, pues, la regla general de la obligacin de medios en ausencia de pacto es
desplazada por la del artculo IV.C.-3:104, que resulta de preferente aplicacin en caso de
conflicto [ex artculo IV.C.-1:103 (b)].
b. Contrato de processing
El segundo contrato de servicios que el DCFR regula de manera detallada es el contrato de
mantenimiento y reparacin de bienes (processing). En este caso no se impone expresamente
al prestador la obtencin de un resultado concreto, pues el artculo IV.C.-4:101 (1) atribuye
al deudor de manera genrica la obligacin de prestar un servicio en un bien mueble
existente, una cosa incorporal o en una estructura inmueble. De hecho, la obligacin que
recae sobre el deudor de evitar daos en el bien objeto del contrato (IV.C.-4:103) aparece
configurada como una concrecin de la obligacin general de competencia y diligencia a la
que est sujeto todo prestador de servicios (IV.C.-2:105). En concreto, al prestador slo se le
exige que adopte las precauciones razonables para evitar daos. Ello no impide localizar
ciertas obligaciones de resultado derivadas de la ejecucin del servicio, como sucede con la
obligacin de devolver el bien, o el control sobre el mismo, en un plazo razonable desde
que el cliente lo solicite (IV.C.-4:105). Por tanto, en ausencia de reglas especficas al
respecto, considero que ha de aplicarse la regla general para todos los contratos de
servicios: el artculo IV.C.-2:106. En conclusin, la obtencin del resultado slo ser exigible
al deudor si aqul se ha declarado o previsto en el contrato 110.
c. Contrato de almacenamiento y depsito
En el presente contrato, el DCFR prev expresamente, de nuevo, la obligacin de obtener
un resultado. En efecto, el artculo IV.C.-5:105 exige, para que haya conformidad, que el
bien se devuelva en el mismo estado en que se entreg al deudor o en el estado que el
cliente puede esperar razonablemente, si, de acuerdo con la naturaleza del bien o del
contrato, no puede exigir que el bien sea devuelto en el mismo estado. En consecuencia, si
el bien no se devuelve en el estado pactado, se considerar que el contrato no se ha
ejecutado correctamente. En tal caso, para exonerarse, al deudor slo le quedar la prueba
de la fuerza mayor, es decir, que ese dao fue provocado por un impedimento que estaba
Comentario B, artculo IV.C.-3:104.
Vase Comentario B, artculo IV.C.-3:104.
110 Por el contrario, VAQUER ALOY (2011, p. 30) y P. BARRN ARNICHES (2011, pp. 110-111) admiten que,
aunque en la regulacin de este contrato no se encuentra referencia alguna a la conformidad, este concepto
subyace en el texto legal.
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fuera de su control. Evidentemente, este rgimen favorece al cliente que, para probar el
incumplimiento, slo deber demostrar que el bien no le fue devuelto en su estado original.
Ahora bien, el juego de la autonoma privada permitir convertir esta prestacin originaria
de resultado en una de medios; no obstante, para ello ser necesario un pacto expreso al
respecto, pues parece que, en el contrato de depsito, la regla aplicable por defecto es la de
que el prestador ha de alcanzar el resultado del artculo IV.C.-5:105.
d. Contrato de diseo y de elaboracin de proyectos
En cuarto lugar, el DCFR ofrece una regulacin pormenorizada del contrato de diseo y de
elaboracin de proyectos. Al igual que en nuestro Derecho, el artculo IV.C.-6:104 atribuye
preferentemente al deudor la obligacin de obtener el resultado esperado por el cliente:
realizar un diseo conforme al contrato, lo que suceder si la ejecucin de dicho diseo
permite al cliente alcanzar un resultado especfico. Ahora bien, un sistema de
responsabilidad tan estricto para el deudor probablemente resulte cuestionable cuando,
como admiten los comentarios 111, el cliente solicite proyectos innovadores que, en la
prctica, sean difciles de ejecutar. En tal caso, el deudor slo contar con dos opciones:
contratar un seguro que cubra los riesgos del proceso de diseo o pactar expresamente con
el cliente la asuncin de una obligacin de medios en estas circunstancias, pues la regla
general en estos casos, en defecto de pacto, es la de alcanzar un resultado. Por ltimo, la
consecucin del resultado que asume el deudor no le exime de respetar la obligacin
general de competencia y diligencia impuesta sobre cualquier proveedor de servicios, que
aparece especificada para este contrato en el artculo IV.C.-6:103 112.
e. Contrato de informacin y asesoramiento
En el denominado contrato de informacin y asesoramiento, el deudor se compromete a
proporcionar informacin o asesoramiento (o ambas) al cliente (IV.C.-7:101). Sin lugar a
dudas, la regulacin detallada de este contrato es una de las principales novedades del
DCFR en sede de contratos de servicios, pues en la generalidad de los ordenamientos
nacionales no hay disposiciones jurdicas especficas al respecto. De hecho, en nuestro caso,
el desarrollo de los deberes contractuales de informacin ha venido de mano de la
jurisprudencia, sobre todo en el mbito de las profesiones liberales.
Reconocen los comentarios 113 que el principal criterio que permite distinguir la informacin
del asesoramiento es la recomendacin o sugerencia de una determinada lnea de accin
que acompaa a este ltimo. Sin embargo, habr numerosos supuestos en los que resulte
difcil dibujar los contornos de cada una de estas figuras. Ello suceder, por ejemplo,
cuando la informacin suministrada sea muy detallada y mencione las consecuencias que
pueden derivarse de cada lnea de accin. El tal caso, los autores del texto privado
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consideran que nos encontraremos ante un asesoramiento 114 . Sin embargo, probablemente
en numerosas ocasiones resulte difcil reconducir el supuesto en cuestin a un tipo u otro
de informacin.
La determinacin de la naturaleza jurdica de la obligacin de informacin depender,
como se ver, de la concreta informacin que el prestador de servicios se haya
comprometido a suministrar. En este punto, de nuevo, resulta indispensable la lectura de
los comentarios, para poder determinar el verdadero alcance de la regulacin al respecto
del DCFR. Segn los mismos 115, no ha de ser identificada la informacin objetiva con la
evaluativa. As, la informacin objetiva es meramente descriptiva, pues se limita a describir
una situacin fctica. Por el contrario, en la informacin evaluativa el proveedor da un paso
ms, pues implica un juicio subjetivo y la evaluacin de los hechos materiales.
Pues bien, cuando el deber del deudor se limite a suministrar informacin objetiva, en
principio la obligacin que asume el prestador es de resultado, por comprometerse al
suministro de informacin correcta y completa: concretamente, ha de proporcionar
informacin que sea de la cantidad, calidad y tipo requeridos por el contrato (IV-C.-7:105).
En consecuencia, si el conocimiento trasmitido al cliente es incompleto o incorrecto, el
proveedor de informacin habr incumplido su obligacin contractual. Segn los
comentarios 116, el mayor rigor que recibe la informacin objetiva se justifica porque
constituye un tipo de informacin fcil de recopilar y verificar.
Ahora bien, si el prestador de servicios se compromete a suministrar informacin
evaluativa, su obligacin es de diligencia o competencia ex artculo IV.C.-7:104, pues se
considera excesivo, en defecto de pacto, obligar al proveedor a garantizar la exactitud de la
informacin en estos casos. Por tanto, el suministro de informacin evaluativa que se revele
incorrecta, no provocar, per se, el incumplimiento del deudor. Lo mismo puede predicarse
del suministro de una recomendacin o asesoramiento, que ha de ir acompaada de la
informacin de los riesgos ligados a las distintas lneas de accin posibles [IV.C.-7:104 (1,
c)] 117. Ello deriva de la dificultad que implica garantizar la exactitud de cualquier previsin
o prediccin.
Los problemas surgirn en los casos en los que al intrprete no le resulte sencillo
determinar ante qu tipo de informacin se encuentra. Por otra parte, como reconocen los
propios comentarios 118, en ocasiones ser imposible garantizar la exactitud de la
informacin objetiva suministrada, por no poder verificarse o recopilarse en su totalidad.
En tal caso, el deudor deber cumplir las obligaciones de advertencia precontractual y
Comentario D, artculo IV.C.-7:101.
Comentario A, artculo IV.C.-7:101.
116 Comentario B, artculo IV.C.-7:105.
117 Esta distincin se recoge en la doctrina francesa que defiende, desde hace tiempo, que la obligacin de
consejo constituye una obligacin de medios: vanse, entre otros, SAVATIER (1972, Chron. 137) y VINEY
(1975, p. 2750). Por el contrario, VINEY/JOURDAIN (2006, p. 541) sealan que lexactitude des informations
fournies, lorsque celles-ci sont facilement accesibles et vrifiables, sans vritable ala, semble galement
relever de lobligation de rsultat.
118 Comentario D, artculo IV.C.-7:105.
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De todos los contratos de servicios regulados por el texto acadmico en estudio, ste es el
nico en el que, de forma general y expresa, se le impone al deudor una obligacin de
medios (IV.C.-8:104). Tal obligacin de medios resulta exigible en la medicina curativa,
pero tambin en la voluntaria o satisfactiva 122, si bien en este ltimo caso el artculo IV.C.8:106 ampla el contenido de la informacin que el proveedor del servicio ha de
proporcionar al cliente. De esta forma, tratndose de un tratamiento no necesario para el
mantenimiento o la mejora de la salud del cliente, el prestador del servicio deber revelar
todos los riesgos conocidos y no slo lo que el paciente razonablemente necesite saber para
poder tomar una decisin con conocimiento de causa, como sucede en la medicina
necesaria (artculo IV.C.-8:105) 123.
No obstante, nada impide que las partes, en uso de la autonoma de la voluntad que les
reconoce el artculo II.-1:102 DCFRque, eso s, en este contrato se encuentra ms
limitada 124, decidan transformar esta obligacin de medios en una de resultado, pues el
artculo IV.C.-8:104 (3) prohbe a las partes excluir la aplicacin del precepto en perjuicio
del paciente, pero no si le beneficia, como sucede claramente cuando se transforma una
originaria prestacin de medios en una de resultado 125.
Ahora bien, la genrica obligacin de medios que recae sobre el prestador del tratamiento
mdico en estos casos no impide la asuncin de concretos deberes de resultado 126. De
hecho, el artculo IV.C.-8:103 atribuye al proveedor del servicio una obligacin de resultado
respecto a la seguridad del paciente, lo que significa que debe protegerlo de cualquier dao
ocasionado por el inadecuado mantenimiento o el mal funcionamiento o diseo del
equipamiento mdico, de los aparatos y de las instalaciones. Por tanto, el mal
funcionamiento del equipo, instrumentos o aparatos utilizados se considera algo
controlable y evitable y, en consecuencia, no constitutivo de fuerza mayor. Adems, las
partes no pueden transformar esta concreta obligacin de resultado en una de medios, pues
ello sera perjudicial para el cliente ex artculo IV.C.-8:103 (2).
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g. Contrato de mandato
Para terminar, slo queda hacer una referencia a la regulacin de la cuestin en el contrato
de mandato, que, como se ha dicho, pese a ser considerado como contrato para la
prestacin de un tipo particular de servicio, no se encuentra regulado junto al resto de
contratos de este tipo. Pues bien, de acuerdo con el artculo IV.D.-3:103, por regla general,
el agente representante no se compromete a garantizar la obtencin de un resultado (por
ejemplo, que se va a celebrar el contrato futuro), sino que, salvo disposicin en contrario, el
agente slo est obligado a actuar de acuerdo con el nivel de diligencia y competencia que
el representado tenga derecho a esperar. Por tanto, en defecto de pacto expreso, la regla
general para el contrato de mandato sigue siendo la prevalencia de una obligacin de
medios.
4. Conclusiones
Tras dcadas de discusiones doctrinales en torno a las obligaciones de medios y de
resultado, el Derecho privado europeo, en las diferentes propuestas armonizadoras, ha
tratado de positivizar esta clsica dicotoma doctrinal. Ello ha provocado que se reavive un
debate, que haba sido abandonado hace tiempo, y que vuelvan a plantearse algunos de los
interrogantes, que dejaron de preocupar a la doctrina.
Las diversas propuestas ofrecen una solucin muy similar: diferencian entre obligaciones
de medios y de resultado y enumeran algunos criterios que faciliten al intrprete la
determinacin de la concreta prestacin debida por el deudor en cada caso. El texto del
DCFR es ms ambicioso, pues no se limita a reconocer que las obligaciones de los
prestadores de servicios pueden ser de cualquiera de estos dos tipos, sino que, adems,
proporciona criterios para averiguar cundo se compromete un resultado.
Ahora bien, la propuesta armonizadora del DCFR sobre el binomio en estudio adolece de
ciertos defectos. En primer lugar, resulta criticable la redaccin confusa y ambigua de los
preceptos que regulan esta cuestin, lo que obliga a acudir reiteradamente a los
comentarios que los complementan, para poder concretar su significado y alcance. Por otra
parte, ha sido criticada igualmente la utilizacin constante de conceptos jurdicos
indeterminados, como es el caso, por ejemplo, del criterio de la razonabilidad del artculo
IV.C.-2:106. A lo anterior hay que aadir que, pese a los trminos categricos del artculo
IV.C.-2:106 (obligacin de alcanzar un resultado), la conclusin que parece extraerse
respecto a cul sea la regla general en defecto de pacto, es la contraria a la prevista en el
mencionado precepto; esto es, salvo pacto, el prestador de servicios compromete, por regla
general, la obligacin de cuidado y diligencia plasmada en el artculo IV.C.-2:105. Como
reconocen los acadmicos que se han encargo de redactar estos preceptos, aunque, sin
duda, la consagracin general de la obligacin de obtener un resultado es lo ms
beneficioso para el cliente de servicios, tal exigencia ha de ser descartada pues podra
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Referencia
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1, 18.12.1987
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RJ 1988\10362
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RJ 1993\3400
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RJ 1994\7313
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RJ 2003\5462
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