Fuentes del derecho

El trmino fuente del Derecho designa todo lo que contribuye o ha contribuido a

crear el conjunto de reglas jurdicas aplicables dentro de un Estado en un
momento dado. En los pases con Derecho escrito, las principales fuentes del
Derecho son tanto textos como tratados
internacionales, constituciones, leyes, reglamentos. Sin embargo, otras fuentes
son a veces admitidas segn la materia, tales como la costumbre, los principios
generales del Derecho consagrados por la jurisprudencia (a veces inspirados por
la doctrina de juristas especializados, profesores, abogados, magistrados, etc.) o
la debatida existencia de unos principios deDerecho natural, universales, escritos
en la naturaleza y costumbres de los seres vivos y el ser mismo de las cosas.
Las fuentes del Derecho son un criterio de determinacin del sistema jurdico de
un pas considerado segn tenga antecedentes de:
El Derecho escrito, por ejemplo el Derecho romano, las constituciones de las polis
griegas o los estados europeos.
El Derecho anglosajn, basado en la jurisprudencia o conjunto de sentencias
precedentes (Common law).
El Derecho natural, o iusnaturalismo, que se distingue del derecho positivo, en
boga a finales del siglo XIX que defiende la existencia de unas reglas universales
o Derechos del hombre inalienables e innatos desde su misma existencia.
Las fuentes formales del Derecho son los actos o hechos pasados de los que
deriva la creacin, modificacin o extincin denormas jurdicas. A veces, tambin,
se entiende por tales a los rganos de los cuales emanan las leyes que componen
elordenamiento jurdico (conocidos como rganos normativos o con facultades
normativas), y a los factores histricos que inciden en la creacin del Derecho. De
lo anterior se desprenden, respectivamente, las nociones de fuentes del Derecho
en sentido material (fuentes materiales) y fuentes del Derecho en sentido
formal (o fuentes formales).
Fuentes del Derecho
En general, fuente es el principio u origen de una cosa, el lugar donde nace o se
produce algo. Es el principio, el fundamento, el origen, la causa o la explicacin de
una cosa. Cuando hablamos del origen de la norma jurdica, nos referimos a los
hechos que le dan nacimiento, a las manifestaciones de la voluntad humana o a
los usos o prcticas sociales que la generan, nos referimos, desde luego, al origen
del propio objetivo.
Fuentes materiales:
Son las razones o hechos (histricos, polticos, sociales, econmicos, ticos,
religiosos, etc.) que provocan la aparicin de una norma y determina su contenido:
Como por ejemplo, la Revolucin Francesa (que origin el Cdigo napolenico), y
la religin islmica (que dio lugar a la Sharia).

Fuentes formales
Aluden al lugar donde brota el Derecho, donde lo recogemos; tradicionalmente se
sealan: la legislacin, la jurisprudencia y la costumbre. Comprende el estudio de
los sistemas que tienen o han tenido vigencia.
Fuentes histricas
Esta se puede definir como cualquier testimonio, documento, resto u objeto
utilizado por el hombre, que nos puede aportar informacin significativa, parcial o
total, sobre los hechos que han tenido lugar, especialmente en el pasado.

Fuentes del Derecho interno

Segn la doctrina comnmente aceptada, son fuentes del Derecho interno:

La Constitucin. En algunos pases, la constitucin puede ser no escrita,

como pasa en algunos sistemas de Derecho anglosajn.
La Ley en sentido amplio, que abarca todas las normas de rango legal
emanadas tanto del poder legislativo como del poder ejecutivo su definicin sera:
la ley dictada por la autoridad competente que se manda o se prohbe aloja en
concordancia con la justicia y para bien de los gobiernos y de los ciudadanos
La costumbre. La nota distintiva fundamental entre ley y costumbre se
encuentra en su origen o procedencia, pues la ley procede del poder legislativo
que la propia sociedad estatuye, mientras la costumbre lo hace de la misma
sociedad, que mediante la observacin continuada de una conducta acaba por
imponerla como precepto. Aun as, esta no es una fuente del Derecho, pero se
toman los fundamentos de esta. No obstante lo anterior, en algunos
ordenamientos puede ser fuente supletoria de la ley, como ocurre en el
ordenamiento espaol.
Los principios generales del Derecho y la jurisprudencia, que
complementan y sirven para interpretar las normas que han de ser aplicadas, por
lo que son fuentes que en la prctica tienen mucha importancia.
Los reglamentos emanados del poder ejecutivo, que por lo general
desarrollan las leyes. Normalmente, tiene una dependencia jerrquica de la ley, sin
perjuicio de la existencia de reglamentos derivados de la potestad reglamentaria
autnoma.
La doctrina, en tanto que puede influir en la adopcin de normas o criterios
de interpretacin.
La prelacin de fuentes la establece cada ordenamiento jurdico de forma
diferente. La fuerza que se le da a la costumbre y a la jurisprudencia no es la
misma, por ejemplo, en Derecho continental que en

Fuentes del Derecho internacional

El Palacio de la Paz, sede de la Corte Internacional de Justicial.
En el marco del Derecho internacional, el Estatuto de la Corte Internacional de
Justicia enumera como fuentes a:

Los tratados, que pueden ser bilaterales o multilaterales, y rigen las

relaciones entre los Estados;
La costumbre internacional;
Los principios generales del Derecho;
A su vez, resultan medios auxiliares para la determinacin del Derecho
internacional:

La jurisprudencia de los tribunales internacionales, en los trminos del art.

59 del Estatuto;
Las opiniones de la doctrina;
Se reserva, a pedido de ambas partes en la contienda, la posibilidad de fallar ex
aequo et bono (segn lo bueno y lo equitativo). Esto no constituye a la equidad en
fuente, sino en medio elegido por los justiciables para solucionar sus disputas.
Esto es as porque la equidad, analizada aisladamente, resulta ser un principio
general del Derecho, por lo que es fuente en base al art. 38.1.
Adems, segn cierta doctrina internacionalista, es posible mencionar tambin a:

Los actos unilaterales de los Estados.

Los actos y resoluciones de las Organizaciones internacionales.

Otros autores, en cambio, argumentan que las tres fuentes citadas en el art. 38.1
(incisos a), b), y c)) -convenciones internacionales, costumbre internacional,
principios generales del Derecho- son las nicas que tienen tal carcter y el resto
de las supuestas "fuentes" se reducen, en ltima instancia, a ellas tres.
En muchos casos la doctrina habla tambin del ius cogens. Son aquellas normas
que la comunidad internacional en su conjunto entiende de obligado acatamiento y
que slo pueden ser revocadas por otra norma del mismo carcter. Estas
disposiciones tienen reflejo en los artculos 53 y 64 de la Convencin de Viena
sobre el Derecho de los Tratados. Pero, en ltimo trmino, las normas de ius
cogens son objeto de discusin y algunos pases no reconocen su existencia.
Generalmente, se las subsume en la costumbre internacional, con carcter de
costumbre imperativa o -tcnicamente- norma imperativa de derecho internacional
general.
La doctrina es casi unnime en admitir que no existe jerarqua alguna entre las
tres fuentes formales citadas en el art. 38.1.

Guatemala
Segn el artculo dos de la Ley del Organismo Judicial (Decreto 2-89 del Congreso
de la Repblica de Guatemala) la ley es la fuente del ordenamiento jurdico. Esta
se ver nutrida por la jurisprudencia. La costumbre regir slo en caso de
delegacin de ley o cuando no exista ley de la materia y esta resulte probada.
Ejemplo de esto se encuentra en el Cdigo Civil en su artculo 475 (Decreto Ley
106 del Jefe de Estado) respecto a la regulacin de los mecanismos de
designacin de linderos y mojones, as mismo en materia de Trabajo y Previsin
Social, la costumbre imperar en favor del trabajador, como lo prescriben los
artculos 15, 20 y 116 del Cdigo de Trabajo. (Decreto 1441 del Congreso de la
Repblica de Guatemala).
Respecto a la jurisprudencia, vale la pena mencionar la Doctrina Legal como
fuente obligatoria de referencia para los jueces. Esta se configura en dos casos,
respecto a la jurisdiccin ordinaria, con la reiteracin ininterrumpida de cinco fallos
contestes en Casacin, y tres en Sentencia de Amparo en nica Instancia, como
lo prescribe el Cdigo Procesal Civil y Mercantil en sus artculo 627(Decreto Ley
107 del Jefe de Estado) y el artculo 43 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal
y Constitucionalidad (Decreto 1-86 de la Asamblea Nacional Constituyente).
Dentro de las fuentes extraordinarias del derecho cabe mencionar el pacto
colectivo de condiciones de trabajo segn el artculo 49 del Cdigo de Trabajo, la
cual puede tener aplicacin regional si se constituye como un pacto colectivo de
condiciones de trabajo de industria, actividad econmica o regin determinada.

Por ltimo, el contrato, como una norma individualizada, es considerado vinculante

para sus otorgantes, haciendo coercible el cumplimiento de los mismos. (Artculo
1534 Cdigo Civil, Decreto Ley 106 del Jefe de Estado de Guatemala).

Proceso de formacin y sancin de ley

En esta primera etapa se da el impulso
inicial para que una proposicin sea
analizada por el Congreso Nacional.
Segn nuestra Constitucin tienen
iniciativa de ley el Presidente de la
Repblica a travs de un Mensaje y
los parlamentarios, tanto diputados
como senadores, a travs de una
Mocin. Esta ltima no puede ser
firmada por ms de diez diputados ni
ms de cinco senadores.
Tramitacin de un proyecto de ley
Un proyecto de ley debe obligatoriamente presentarse a una de las dos Cmaras
que conforman el Congreso Nacional. La Cmara de acogida del proyecto recibe
el nombre de Cmara de Origen, en tanto la otra pasa a constituirse como
Cmara Revisora.
Algunas materias slo pueden tener su origen en la Cmara de Diputados y otras
slo en el Senado. En tales casos, el Presidente de la Repblica deber enviar su
Mensaje a la Cmara correspondiente.
En el caso de las Mociones, stas slo pueden ser presentadas por
parlamentarios que formen parte de la corporacin respectiva. Ejemplo: Las leyes
sobre tributos, presupuestos de la administracin pblica y sobres reclutamiento,
slo pueden tener origen en la Cmara de Diputados. Las leyes sobre amnista e
indultos generales slo pueden tener origen en el Senado.
II) Discusin del proyecto de ley
En esta etapa se produce el estudio, anlisis y deliberacin que hacen las
Cmaras sobre el proyecto de ley, el cual da diversos pasos.
En la Cmara de Origen: Primer trmite legislativo
El Presidente de la Cmara da cuenta del ingreso de un proyecto a la oficina de
partes.
Luego, el proyecto se enva a la comisin de estudio correspondiente para ser
analizado en sus aspectos generales, salvo por acuerdo unnime de la sala de
omitir este trmite.

Una vez estudiado el proyecto en forma general por la comisin, se informa de sus
conclusiones a la Cmara, la cual discute y decide si aprueba o rechaza la idea de
legislar sobre l.
Esto se conoce como discusin general, cuyo objetivo es admitir o desechar en
su totalidad el proyecto de ley, considerando sus ideas fundamentales y admitir a
discusin las indicaciones que se presenten sobre el proyecto, por el Presidente
de la Repblica, los ministros de Estado y los parlamentarios.
En caso de que no se hayan presentado indicaciones, se entender aprobado el
proyecto sin necesidad de hacer la siguiente discusin.
De aprobarse el proyecto de ley con indicaciones, es enviado nuevamente a la
comisin para que se estudie en sus aspectos particulares e incluir en el anlisis
las indicaciones efectuadas en la Cmara.
Estudiado el proyecto profusamente, se elabora un segundo informe que es
entregado a la cmara. Con este informe, se procede a la discusin particular,
cuyo objetivo es examinar, artculo por artculo, los acuerdos contenidos en el
segundo informe de la comisin, resolviendo sobre las indicaciones que hayan
sido presentadas.
Concluido el debate, se procede a la votacin segn el qurum requerido por la
Constitucin.
El resultado de este primer trmite legislativo desencadena tres resultados
posibles:

Que el proyecto sea aprobado en su totalidad. En tal caso pasa

inmediatamente a la Cmara Revisora.
Que el proyecto sea aprobado en general, pero la Cmara de Origen le
introduce cambios o adiciones. De ser as, el proyecto que pasa a la
consideracin de la Cmara Revisora contendr todas esas modificaciones.
El proyecto es desechado en su totalidad durante su discusin general en la
Cmara de Origen. En tal caso su tramitacin no contina, quedando
impedido de presentarse sino despus de un ao.

Si el proyecto rechazado fuese de iniciativa del Presidente de la Repblica, ste

podr solicitar que el Mensaje pase a la otra Cmara. En sta, requerir de la
aprobacin de dos tercios de sus miembros presentes. De aprobarse por ese
qurum, retornar a la Cmara de Origen, donde slo podr volver a ser
desechado con el voto de los dos tercios de sus miembros presentes.

En la Cmara Revisora: Segundo trmite legislativo

Aprobado el proyecto en la Cmara de Origen, pasa a la Cmara Revisora, la cual
procede de la misma manera como lo hizo la primera, es decir, hay primeramente
una discusin general y luego una particular.
La Cmara Revisora podr aprobar, modificar o rechazar el proyecto de ley
proveniente de la Cmara de Origen.
Los resultados posibles con el segundo trmite legislativo son:
Que el proyecto de ley sea aprobado en su totalidad por ambas Cmaras.
En tal caso, se le remite al Presidente de la Repblica, quien si tambin lo
aprueba dispondr de su promulgacin.
Que el proyecto sea objeto de adiciones o enmiendas por parte de la
Cmara Revisora. Entonces, es devuelto a la Cmara de Origen para la
consideracin de estas modificaciones.
Que el proyecto sea desechado en su totalidad por la Cmara Revisora. De
producirse esta situacin, el proyecto debe ser considerado por una
comisin mixta de ambas Cmaras, la cual tendr como objetivo proponer
una frmula para resolver el desacuerdo existente.
El proyecto de ley en comisiones mixtas

Las comisiones mixtas se crean al no producirse acuerdos entre las Cmaras.

Cuando se da acuerdo en la comisin mixta, el proyecto vuelve a ser considerado
por ambas Cmaras, donde requiere de la mayora de sus miembros presentes
para ser aprobado. Hay diversas situaciones que originan estas comisiones, a
saber:

Cuando un proyecto es aprobado en la Cmara de Origen y rechazado en

la Cmara Revisora.
Cuando un proyecto modificado por la Cmara Revisora, es rechazado por
la Cmara de Origen e insiste en su proyecto anterior.

Procedimientos a seguir en caso de que un proyecto sea aprobado en la

Cmara de Origen y rechazado en la Cmara Revisora: Si hay acuerdo de la
Comisin Mixta, el proyecto vuelve a ser considerado por ambas Cmaras, donde
requerir de la mayora de sus miembros presentes para ser aprobado. En caso
de no haber acuerdo en la Comisin Mixta, o si su propuesta es rechazada en la
Cmara de Origen, sta puede insistir, a peticin del Presidente de la Repblica,
en su proyecto anterior. Esta insistencia requiere de una mayora de dos tercios de
sus miembros presentes. Si la Cmara de Origen acuerda la insistencia, el
proyecto pasa por segunda vez a la Cmara Revisora, el cual slo podr ser
reprobado con el voto de los dos tercios de sus miembros presentes. De no lograr
este qurum, el proyecto se da por aprobado y contina su tramitacin.

Procedimiento a seguir en caso de que un proyecto modificado por la

Cmara Revisora sea rechazado por la Cmara de Origen: Si la comisin mixta
llega a acuerdo, el proyecto vuelve a ser considerado en ambas Cmaras,
bastando para su aprobacin la mayora de los miembros presentes en cada una
de ellas. En tal caso el proyecto es remitido al Presidente de la Repblica. Si no
hay acuerdo en la comisin o alguna de las Cmaras rechaza su propuesta, el
Presidente de la Repblica puede solicitar a la Cmara de Origen que considere
nuevamente el proyecto tal como vena aprobado por la Cmara Revisora. En
caso de que la Cmara de Origen cambie su decisin y apruebe el proyecto, ste
contina su tramitacin. Si la Cmara de Origen vuelve a rechazar, esta vez
necesitando los dos tercios de sus miembros presentes, las adiciones o
modificaciones hechas por la Cmara Revisora, no habr ley en las partes
rechazadas. Pero si este rechazo no logra los dos tercios, el proyecto pasar
nuevamente a la Cmara Revisora, la que para aprobarlo requiere de una mayora
de dos tercios de sus miembros presentes.
III) Sancin del proyecto
Aprobado el proyecto de ley por ambas Cmaras, es enviado al Presidente de la
Repblica, para que ste tambin lo apruebe o lo rechace. Si no dice nada en un
plazo de 30 das desde que recibi el proyecto, se entiende que lo aprueba, de tal
modo se procede a su promulgacin como Ley de la Repblica.
Si el Presidente desaprueba el proyecto aprobado por el Congreso, formulando
vetos u observaciones, el proyecto es devuelto a la Cmara de Origen, con las
observaciones mencionadas, dentro del plazo de 30 das. Estas observaciones
presidenciales deben tener relacin directa con las ideas fundamentales del
proyecto, a menos que hubiesen sido consideradas en el mensaje respectivo.
Si ambas Cmaras aprueban las observaciones, el proyecto es devuelto al
Ejecutivo para su promulgacin como ley.
Si las dos Cmaras rechazan todas o alguna de las observaciones del Presidente,
e insistieren, por los dos tercios de sus miembros presentes, en la totalidad o parte
del proyecto aprobado por ellas, se devolver el proyecto al Ejecutivo, el que debe
promulgarlo como ley.
En caso de ser rechazadas por las dos Cmaras todas o algunas de las
observaciones hechas por el Presidente, pero no se reuniera el qurum de dos
tercios para insistir en el proyecto previamente aprobado por ellas, no habr ley
respecto de los puntos de discrepancias.
IV) Promulgacin
Aprobado el proyecto de ley por el Presidente de la Repblica, ste debe dictar un
decreto, que se denomina decreto promulgatorio, dentro de un plazo de 10 das,

en el cual se declara la existencia de la ley, dejando de ser un mero proyecto y se

ordena sea cumplida.
V) Publicacin
Dentro de un plazo de cinco das hbiles desde que queda totalmente tramitado el
decreto promulgatorio, el texto de la ley debe publicarse en el Diario Oficial y
desde ese momento es obligatoria y se presume conocida por todos.
VI) Urgencias
La tramitacin de una ley no est sujeta a un tiempo determinado, por lo tanto su
demora depender del grado de dificultades que encuentre en las etapas del
proceso de su formacin.
Sin embargo, el Presidente de la Repblica podr hacer presente la urgencia para
el despacho de un proyecto de ley, en uno o en todos sus trmites, en el
correspondiente Mensaje o mediante un oficio dirigido al Presidente de la Cmara
respectiva o al Senado cuando el proyecto estuviese en comisin mixta.
Estos plazos se denominan urgencias. Existen tres tipos:

Simple urgencia: el proyecto debe ser conocido y despachado por la

respectiva Cmara en el plazo de 30 das.
Suma urgencia: el proyecto debe ser conocido y despachado por la
respectiva Cmara en el plazo de 15 das.
Discusin inmediata: el proyecto debe ser conocido y despachado por la
respectiva Cmara en el plazo de 6 das.

Estos plazos corren desde la sesin de la Cmara correspondiente en que se d

cuenta del Mensaje u oficio que requiere la urgencia a una de las Cmaras.
Se entender hecha presente la urgencia y su calificacin a las dos Cmaras,
cuando el proyecto se encuentre en trmite de comisin mixta, salvo que el
Presidente de la Repblica circunscriba la urgencia a una de las Cmaras.
Los plazos que tienen las Cmaras como las comisiones mixtas son:

Simple urgencia: Comisin mixta 10 das, cada Cmara 10 das,

Suma urgencia: Comisin mixta 5 das, cada Cmara 5 das.
Discusin inmediata: Comisin mixta 2 da, cada Cmara 2 da.

Los plazos sealados para estas tres situaciones se contarn desde el da en que
se d cuenta de la urgencia, calificada por el Presidente de la Repblica.
En el cmputo de estos plazos se cuentan los das de feriado legal.

Las urgencias determinan el orden de la tabla de discusin.

SANCION
La sancin es un trmino legal, que
tiene varias acepciones
En primer lugar, se denomina sancin a
la consecuencia o efecto de una
conducta que constituye a la infraccin
de una norma jurdica. Dependiendo
del tipo de norma incumplida o violada,
pueden haber sanciones penales o
penas; sanciones civiles y sanciones
administrativas.
En segundo lugar, se llama sancin al
acto formal mediante el cual el jefe de
Estado da su conformidad a un proyecto de ley o estatuto. En Espaa, por
ejemplo, el Rey sanciona las leyes aprobadas por las Cortes Generales. Y por
extensin, adems, se denomina sancin a la aprobacin o autorizacin de
cualquier acto jurdico. As, por ejemplo, en Argentina, la sancin es el acto formal
mediante el cual el Congreso da fuerza de ley a una norma. En Chile, el
Presidente de la Repblica a travs de la sancin, da su conformidad al proyecto
de ley, presentado por las respectivas Cmaras de Senadores y Diputados, para
dicho acto, el Presidente cuenta con una herramienta denominada veto, con la
cul podr vetar el proyecto de ley. En Colombia, la Corte Constitucional se ha
pronunciado en varias ocasiones para establecer que la sancin de un proyecto de
ley () es el acto mediante el cual el Gobierno lo aprueba, y da fe de su
existencia y autenticidad. Este acto constituye un requisito esencial que pone fin al
proceso formativo de la ley, tal como lo preescribe el artculo 157 numeral 4 de la
Constitucin.(...)
Por ltimo, desde un punto de vista de Derecho internacional, las sanciones son
las medidas econmicas, diplomticas o militares que un Estado toma de forma
unilateral para presionar a otro en una negociacin o para el cumplimiento de
obligaciones internacionales.