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INTERPRETACION JURIDICA, VALIDEZ JURIDICA Y

FUNCION DE LA DOGMATICA JURIDICA
I.

INTERPRETACION JURIDICA

Introduccin
Seala Emilio Betti que en toda ciencia hay la exigencia: de precisar con todo
rigor su propio objeto, de mostrar las metas de verdad que se tratan de
alcanzar y de fijar los medios cognoscitivos con los que estas metas pueden ser
alcanzadas. Frente a esta triple exigencia se encuentra la ciencia hermenutica
o teora de la interpretacin, orientada a abrazar en sntesis el objeto, las
metas y los mtodos, entre si diferenciados, de los procedimientos utilizados
por los cultivadores de las diversas ciencias.
Cada vez que tomamos contacto con la realidad especfica intentamos sacar a
la luz el sentido que ella alberga. A la actividad intelectual dirigida a
comprender y explicar o declarar el sentido de algo, por ejemplo, de un sueo,
de una obra artstica, histrica, filosfica, de una norma moral, religiosa,
jurdica, y en fin, de todo lo que es objeto, especialmente de las ciencias
culturales, se le califica como interpretacin (del latin interpretari).
Interpretar es una accin humana que consiste en establecer el significado de
algo. Por lo mismo, interpretar el derecho tiene que ser la accin que ejecutan
determinadas personas con el fin de establecer el significado del derecho.
Ahora bien, si entendemos la derecho como una realidad normativa, esto es,
como algo que contiene normas o tiene que ver preferentemente con normas,
interpretar el derecho equivaldra a establecer el significado de las normas en
que el derecho consiste.

Concepto de interpretacin

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Para Anbal Torres Vsquez1, interpretar una norma jurdica es establecer su
sentido y alcance en relacin con un hecho determinado al cual debe aplicarse.
A la interpretacin de los textos se le denomina hermenutica2.
Por su parte Juan Espinoza Espinoza3 manifiesta que, la interpretacin puede
definirse adecuadamente como una tcnica integradora del mensaje
legislativo, ya que por obra suya dicho mensaje adquiere verdadera
consistencia en la comunicacin a los interesados.
Mario Alzamora Valdez4, siguiendo a Enneccerus, seala que, interpretar una
norma jurdica es esclarecer su sentido y precisamente aquel sentido que es
decisivo para la vida jurdica y, por tanto, tambin para la resolucin.
Para Eduardo Ferrer Mac-Gregor5, la interpretacin, tambin es objeto de
interpretacin. Se trata de una funcin hermenutica; pero en sentido lato la
interpretacin cubre todo el espectro jurdico: desde la elaboracin hasta la
aplicacin de la norma, por cualquier persona. Interpretar es una polisemia,
aunque todos sus significados se enlazan. Interpretar significa entender o
explicar el significado de algo; trasladar el significado de una voz a otra;
incluso supone ejecutar, aunque ahora esta acepcin rige solo para las artes
dramticas, musicales y coreografas.
Por otra parte, Marcial Rubio Correa6 indica que, la teora de la
interpretacin es un conjunto a veces no muy armnico de proposiciones sobre
como aclarar el sentido de las normas jurdicas. Este se ha ido construyendo
1 Torres Vsquez, Anbal. Introduccin al Derecho. Teora General del Derecho.
3 Edicin, Editorial IDEMSA, Lima 2007, pg. 510.
2 La hermenutica viene del sustantivo griego hermeneia, que a su vez fue
vertido al latn como interpretatio. Hermenutica es sinnimo de
interpretacin.
3 Espinoza Espinoza, Juan. Los Principios Contenidos en el Titulo Preliminar del
Cdigo Civil Peruano de 1984. Anlisis doctrinario, legislativo y jurisprudencial.
2 Edicin, Fondo Editorial del a Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima
2005, pg. 315.
4 Alzamora Valdez, Mario. Introduccin a la Ciencia del Derecho. 10 Edicin,
EDDILI, Lima 1987, pg. 257.
5 Ferrer Mac-Gregor, Eduardo. Interpretacin Constitucional. Editorial Porrua,
Mxico 2005, pg. Xv.

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por sedimentacin de aportes provenientes de diversas escuelas de
pensamiento, en diferentes etapas histricas del desarrollo del derecho y, por
consiguiente, responde a axiomas e intereses disimiles. Asimismo, contina
sealando que, la teora de la interpretacin no constituye propiamente
hablando una ciencia, ya que con las reglas de la interpretacin jurdica
pueden obtenerse distintos resultados, segn el punto de partida y la
metodologa interpretativa que asuma el intrprete. Finalmente, concluye
diciendo que, la interpretacin jurdica pertenece ms al mbito de las reglas
de combinacin de colores y juego de ajedrez: establece requerimientos pero
permite flexibilidad y creatividad. Por ello consideramos que la interpretacin
jurdica es mas un arte que una ciencia.

Sujetos de la interpretacin
Siguiendo a Anbal Torres Vsquez7, diremos que todos somos actores de la
interpretacin jurdica. Los ciudadanos comunes interpretan el derecho
cotidianamente, por ejemplo, cuando una persona leer el cartel colocado en la
puerta de entrada a un establecimiento que dice prohibido entrar perros,
sabe que no puede ingresar con caballos, vacas, osos, etc. Los legisladores
interpretan la Constitucin a fin de que sus leyes no devengan en
inconstitucionales ni por la forma ni por el fondo. Lo hacen los abogados para
fundamentar sus petitorios ante los jueces o para sustentar sus informes o
consejos profesionales. Tambin los juristas en sus estudios cientficos. Todo
funcionario publico, se ve obligado a interpretar las normas, verbigracia, el
funcionario municipal que niega o autoriza para construir, lo hace
interpretando las normas acerca de la clase de terrenos aptos para ello. Desde
luego que lo hacen los magistrados y los rbitros, con miras a la solucin de un
conflicto. Todos lo hacemos para aclarar y explicar el sentido de las normas
jurdicas, desde las constitucionales hasta las de menor jerarqua. La
interpretacin es un dato ineludible de toda experiencia jurdica.
Contina sealado el mismo autor que, la interpretacin mas palpable es la
que cumple el juez con la finalidad de solucionar un caso concreto 8.
6 Rubio Correa, Marcial. El Sistema Jurdico. Introduccin al Derecho. 9 Edicin,
Fondo Editorial del a Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima 2007, pgs.
209 a 210.
7 Torres Vsquez, Anbal. Op. Cit., Pg. 517.
8 Ibid., pg. 518

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Objeto de la interpretacin
Conforme lo seala Anbal Torres Vsquez9, el objeto de la interpretacin
jurdica son todas las normas que integran el ordenamiento jurdico: las normas
legales (leyes reglamentos, decretos, ordenanzas municipales, etc); las
negciales (contratos, testamentos, etc.); las consuetudinarias (usos y
costumbres); las contenidas en los principios generales del derecho; y las
individualizadas (sentencias laudos arbitrales, resoluciones administrativas).
Siendo la ley, en sentido material (Constitucin, ley, tratado, reglamento,
decreto, etc.) la fuente formal mas importante del derecho, la teora de la
interpretacin esta especialmente referida a ella. Pero tambin se interpreta la
costumbre y los principios generales del derecho cuando son llamados por ley
a cumplir la misin de fuentes supletorias del primer y segundo grado
respectivamente, adems de las normas particulares y las individualizadas. Por
eso, es preferible hablar de interpretacin jurdica o interpretacin del derecho
antes que interpretacin de la ley.
A su vez el ordenamiento jurdico se ubica dentro de un entorno social
econmico, poltico, histrico, cultural o de cualquier otra ndole, en el cual se
consideran los hechos que requieren de una respuesta jurdica.

Clases de interpretacin
Segn Mario Alzamora Valdez10, si se toma en cuenta a la persona que
realiza la interpretacin esta puede ser: legislativa, judicial y doctrinaria.
Para Anbal Torres Vsquez11, la interpretacin puede ser doctrinal, judicial
y la denominada interpretacin autentica. Mientras que por sus resultados se
clasifica en: declarativa, modificativa, extensiva y restrictiva.

La interpretacin doctrinal
9 Ibid., pg. 519.
10 Alzamora Valdez, Mario. Op. Cit., pg. 260.
11 Torres Vsquez, Anbal. Op. Cit., pg. 531.

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La interpretacin doctrinal, llamada tambin cientfica, es la efectuada por los
juristas con fines cientficos, didcticos y prcticos, con el propsito
fundamental de encontrar la verdad en el campo jurdico. No tiene poder
normativo, pero ejerce gran influjo en la funcin legislativa y judicial.
Como es obvio, esta interpretacin carece de obligatoriedad, pero suele influir
en buena medida en las decisiones judiciales. En efecto, cuando una
determinada interpretacin es apoyada por autores de prestigio, en general, es
raro que los tribunales se aparten de ella.
En Roma, la interpretacin doctrinaria s tuvo carcter vinculante, ya que las
respuestas de los prudentes son las opiniones y sentencias de los que haban
recibido el poder de fijar el Derecho. Porque se haba establecido antiguamente
que las leyes fuesen pblicamente interpretadas por ciertas personas,
llamadas jurisconsultos, que reciban del prncipe el derecho de responder. Era
tal la autoridad de sus opiniones y sentencias unnimes, que, segn las
constituciones, no era permitido al juez separarse de sus respuestas.
Para Abelardo Torre12, este tipo de interpretacin tambin se le llama libre,
porque al no estar influido su autor por ningn litigio determinado, como
sucede con el juez o los defensores de las partes, su interpretacin ha de
resultar, en principio, ms objetiva.

La interpretacin judicial
La funcin jurisdiccional la ejercen por los jueces, quienes, por medio de la
sentencia, previo el conocimiento de los hechos, aplican el derecho, despus
de interpretarlo, al caso concreto sometido a su decisin. Por tanto, la
interpretacin judicial es la que efecta el poder judicial, ejerciendo la funcin
jurisdiccional que especficamente le corresponde. Es obligatoria para las
partes, puede constituir doctrina jurisprudencial cuando proviene de la Sala
Plena de la Corte Suprema, o ser reiterada en diversas sentencias, segn lo
determinen las varias legislaciones, y sirve de pauta de conducta de todos los
miembros de la comunidad.
Para Abelardo Torre13, a esta interpretacin se la llama tambin usual, porque
la interpretacin de las leyes y dems normas jurdicas, as como su aplicacin
a los conflictos entre personas, corresponde por antonomasia a los jueces y,
12 Torre, Abelardo. Introduccin al Derecho. 14 Edicin, Abeledo Perrot,
Buenos Aires 2003, pag. 418.
13 Ibid., pag. 416.

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por lo tanto, al Poder Judicial, claro que dentro de un rgimen institucional de
separacin de poderes.
La Constitucin Poltica de 1993, en su articulo 138 prescribe que, La potestad
de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a
travs de sus rganos jerrquicos con arreglo a la Constitucin y las leyes. En
todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una
norma legal, los jueces prefieren la primera. Igualmente, prefieren la norma
legal sobre toda otra norma de rango inferior.

La interpretacin autentica
La interpretacin autentica se cumple mediante una norma aclaratoria (norma
interpretativa) emanada del mismo rgano que creo la norma originaria (norma
interpretada), a fin de aclarar las dudas que suscita esta norma o cuando con
base en ella se vienen aplicando otras en forma incorrecta o, simplemente,
porque su creador quiere que sea entendida en un sentido diferente al que se
le ha dado o se pretende darle. Por tal virtud, son requisitos de la
interpretacin autentica: a) que sea realizada por el mismo rgano que creo la
norma que se interpreta o por el rgano que lo sucede, y b) que se haga con
otra norma (aclaratoria) de la misma jerarqua de la norma interpretada.

Interpretacin comn
La interpretacin comn (o particular o privada), es la efectuada por el comn
de las gentes.
Es muy pretensioso creer que los nicos que pueden interpretar el Derecho son
los llamados operadores jurdicos (jueces, abogados, juristas, etc). Tambin los
particulares analizan las normas jurdicas cada vez que desean saber si la
actividad que quieren emprender en licita o ilcita; si los actos o negocios
jurdicos que quieren llevar a cabo producirn o no tales o cuales efectos;
cuando quieren conocer que responsabilidad se deriva para ellos por los daos
causados por sus menores hijos o por los animales que poseen; cuando al
otorgar un testamento, desean saber en que proporciones pueden distribuir sus
bienes entre sus futuros herederos, etc. Claro est que esta interpretacin
comn esta sujeta a correccin por los operadores jurdicos, especialmente por
el juez14.
14 Torres Vsquez, Anbal. Op. Cit, pg. 547.

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Interpretacin declarativa
El texto legal dice lo mismo que resulta ser el verdadero sentido de la ley luego
de interpretada. El sentido y alcance de la norma estn cabalmente expresados
en el texto que se interpreta. Luego de interpretada la norma, se llega a la
conclusin de que su sentido debe apreciarse con estricta referencia al texto
literal, sin ampliar ni restringir su alcance.
Para Luis Bramont Arias, la interpretacin es declarativa, cuando se
establece la conformidad de la letra de la ley con la voluntad de esta, o en
otros trminos, cuando el resultado de la interpretacin teolgica coincide con
la gramatical, en el sentido de que se limita a precisar el significado de una
expresin que aparece indeterminado o ambiguo 15.
Mario Alzamora Valdez16, seala que la forma mas corriente de
interpretacin es la declarativa, que tiene por objeto explicar el texto de la ley.
Este procedimiento se emplea cuando las palabras son imprecisas u oscuras y
se busca desentraar a travs de ellas la mente de la ley y del legislador.
Finalmente
diremos,
que
este
tipo
de
interpretacin
atender
fundamentalmente, no ha desentraar la mente del legislador, sino a precisar
su espritu y finalidad de acuerdo con las complejas, mudables y progresivas
necesidades de convivencia social17.

Interpretacin modificativa
Las leyes pueden revelar un significado claro y definido, pero puede suceder
que el legislador se haya expresado indebidamente, con demasiada estrechez
o con amplitud excesiva, en cuyo caso procede una interpretacin rectificadora
que ampli o restrinja las palabras de la ley para obtener su verdadero sentido.
La interpretacin modificativa puede ser extensiva o restrictiva.

Interpretacin extensiva
15 Ibid., pg. 547
16 Alzamora Valdez, Mario. Op. Cit, pag. 261.
17 Torres Vsquez, Anbal. Op. Cit, pg. 548.

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Cuando un texto dice menos de lo que es la voluntad de la ley, el interprete
amplia el significado del texto a supuestos que, de este modo, resultan
incluidos en su sentido. El sentido y alcance de la norma son ms amplios que
su formulacin escrita. Se desarrolla el sentido que subyace en el texto de la
norma para comprender casos que en apariencia no estn contemplados por
ella, pero que razonablemente si lo estn.

Interpretacin restrictiva
El sentido hallado por la interpretacin es ms reducido que la expresin usada
en la norma. Por ejemplo, hay que entender que con la expresin parientes la
ley no se refiere a todo tipo de parientes sino apenas a los mas cercanos. El
sentido y alcance de la norma son razonablemente menos de lo que parece
indicar el texto de la norma.

Interpretacin Constitucional
La Constitucin Poltica se caracteriza por se la norma suprema, la ley de leyes,
la ley fundamental de tal modo que el sistema de valores que ella estatuye
informa todo el ordenamiento jurdico. Regula los derechos fundamentales del
ser humano y el ejercicio del poder, razn por la cual se la denomina
Constitucin Poltica.
Ahora bien conforme a las caractersticas y peculiaridades que sta presenta,
puede ser interpretada conforme a los mismos cnones interpretativos de las
dems leyes. Sin embargo, dadas las caractersticas de la ley fundamental, su
interpretacin denota algunas diferencias con las otras leyes de menor
jerarqua: en primer lugar, siendo la Constitucin la norma de mayor jerarqua,
su interpretacin no se encuentra vinculada a lo establecido en las normas de
menor jerarqua. En segundo lugar, los principios constitucionales que
requieren desarrollo y concretizacin mediante leyes que aun no se han dado,
permiten un margen de interpretacin mucho mas amplio que el de las otras
leyes generales. Y en tercer lugar, como la Constitucin disea la estructura
social y poltica de una sociedad concreta, a veces, su interpretacin requiere
de una fundamentacin poltica orientada a lograr el bien comn, la seguridad
jurdica y vigencia del Estado de Derecho18.
La interpretacin de la Constitucin esta inspirada por ciertos principios, entre
los cuales mencionaremos los siguientes:
18 Ibid., pgs. 582 y 583.

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1. Principio de la unidad de la Constitucin. La Constitucin debe
interpretarse como una totalidad, sin considerar a sus disposiciones
como normas aisladas. Los derechos fundamentales elevados al rango
de constitucionales no estn yuxtapuestos sin conexin alguna, sino que
estn relacionados unos con otros en una comunidad de sentido. Por
eso, la Constitucin es un todo o unidad con sentido.
2. Principio de la coherencia. No debera haber contradicciones o
antinomias entre normas constitucionales, pero, sin embargo, estas
siempre se presentan. En situaciones como esta, la interpretacin debe
hacerse ponderando los valores e intereses tutelados por las normas
constitucionales. En todo caso, los conflictos entre normas deben
resolverse en favor de los intereses de mayor relevancia.
3. Principio de la funcionalidad. Se debe respetar el esquema de
competencias diseado por la Constitucin, de tal modo que ningn
poder u rgano estatal pueda invadir el mbito de competencia de otro y
todos trabajen coordinadamente.
4. Principio de eficacia. La interpretacin debe orientarse a que se optimice
la eficacia de las normas constitucionales, para que sus fines se realicen
efectivamente.
5. Principio indubio pro libertate. En caso de duda se debe optar a favor de
la libertad del ser humano, como garanta de la efectiva vigencia de los
derechos fundamentales.
6. Principio de duracin de la Constitucin. La interpretacin tiene como
objetivo fundamental que la Carta Poltica dure como texto normativo y
como programa poltico, como garanta de una sociedad estable y
segura como base del progreso.
7. Principio de respeto al rgimen poltico consagrado en la Constitucin.
La interpretacin constitucional tiende a afianzar el rgimen poltico
adoptado por la sociedad mediante la Constitucin. La interpretacin
constitucional debe encaminarse a lograr que dure el acuerdo poltico
consagrado en la Constitucin19.

Mtodos de la interpretacin
Siguiendo a Marcial Rubio Correa20 diremos que los mtodos de
interpretacin son los siguientes: literal, ratio legis, sistemtico por
19 Ibid., pag. 584.
20 Rubio Correa, Marcial. Op. Cit, pag 224.

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comparacin con otra norma, sistemtico por ubicacin de la norma en el
sistema, histrico y sociolgico.

Mtodo literal
Para el mtodo literal, el procedimiento de interpretacin consiste en averiguar
lo que la norma denota mediante el uso de las reglas lingsticas propias al
entendimiento comn del lenguaje escrito en el que se halla producida la
norma, salvo que los trminos utilizados tengan algn significado jurdico
especifico y distinto del comn, en cuyo caso habr que averiguar cual de los
dos significados est utilizando la norma. Es decir, el mtodo literal trabaja con
la gramtica y el diccionario21.
El mtodo literal contina el autor es la puerta de entrada a la
interpretacin dentro de cualquier sistema jurdico basado en la escritura. Esto
es evidente desde que el mtodo literal no es sino el decodificador elemental y
necesario para los distintos sujetos de la sociedad, sobre lo que escribi en la
norma jurdica quien tenia la potestad de producirla.
Para Abelardo Torre22, este mtodo (gramatical o filolgico) considera las
palabras y las frases de las normas, aisladamente, es decir, en tanto que
simples palabras o frases desconectadas del resto del ordenamiento, para
establecer cul es su significado si son palabras, o la redaccin o puntuacin si
son frases, etc.
Los glosadores, posglosadores, comentaristas, etc., mucho antes del siglo XIX,
hicieron amplio uso y abuso de este mtodo. Para interpretar un texto, como
dice Cossio, "... se recurra a distintas operaciones. Se recurra, por ejemplo, a
sinnimos, de manera que ante un texto legal que ofreca dudas se remplazaba
una palabra por un sinnimo, para ver cmo quedaba el sentido. Adems de
esta tcnica, se utilizaba en gran escala la etimologa, es decir, que se recurra
a la interpretacin por medio del origen idiomtico de la palabra. Tambin se
recurra a ejemplos fraseolgicos, para demostrar la constancia de la
significacin en la pluralidad de los casos; y, por ltimo, se recurra a los
llamados textos paralelos, operacin que consista en tomar frases de libros
clebres, en primer trmino la

21 Ibid., pg. 224.

22 Torre, Abelardo. Op. Cit, pag 422 y 423.

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Biblia, desde luego, para hacer ver que en esos textos de gran autoridad en el
mundo de la cultura, la palabra iba empleada como quera el intrprete que se
la interpretara en la ley.

Mtodo de la ratio legis

Segn el mtodo de la ratio legis, el qu quiere decir de la norma se obtiene
desentraando su razn de ser intrnseca, la que puede extraerse de su propio
texto.
En mtodo de la ratio legis busca esclarecer la norma en base a lo connotado.
Por ejemplo, cuando la Constitucin Poltica seala, que el Presidente de la
Republica ser elegido por un periodo de cinco aos y deber transcurrir un
periodo de gobierno para quien ha ejercido el cargo pueda ser reelegido, la
razn de ser de la norma est orientada a evitar que una persona ocupe
Presidencia por largo tiempo de manera indefinida.
La razn de la ser de la norma es la llamada ratio legis.
La ratio legis no es la intencin que tuvo el legislador al dar la norma, la ratio
legis debe fluir del texto mismo de la norma o grupo normativo que le es
correspondiente.
En segundo lugar sostiene el autor la ratio legis se entiende como la razn
de ser de la norma jurdica propiamente dicha.
En sntesis, concluye el autor, el mtodo de interpretacin de la ratio legis
otorga significados a partir de la precisin de la razn de ser de la norma. Esta
razn de ser es distinta de la intencin del legislador y de la ratio iuris,
concepto de mayor abstraccin. Es un mtodo importante, reconocido y en
verdadero ejercicio en nuestro medio jurdico. Sus lmites son, de un lado, que
la ratio legis no siempre es claramente discernible en las normas jurdicas y, de
otro, que se puede prestar a una utilizacin subjetiva que reste mritos a su
aporte como mtodo de interpretacin23.

El mtodo sistemtico por comparacin con otras

normas
Para el mtodo sistemtico por comparacin con otras normas, el
procedimiento de interpretacin consiste en esclarecer el que quiere decir la

23 Rubio Correa, Marcial. Op. Cit,, pgs. 226 y 227.

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norma atribuyndole los principios o conceptos que quedan claros en otras
normas y que estn claramente expresados en ella.
Por ejemplo, el articulo 665 del Cdigo Civil dice: La accin reivindicatoria
procede contra el tercero que, sin buena fe, adquiere los bienes hereditarios
por efecto de contratos a titulo oneroso celebrados por el heredero aparente
que entro en posesin de ellos.().
El caso consiste en un heredero que no ha recibido la herencia que le
corresponde. Por el contrario, esta herencia la recibi otro que no era el
heredero verdadero sino un heredero aparente. Este heredero aparente vendi
los bienes de la herencia a una tercera persona por titulo oneroso. Lo que el
artculo 665 dice es que el heredero real puede reivindicar al tercero que los
adquiri de dicha manera.
Esta es la manera como opera el mtodo sistemtico por comparacin con
otras normas: se toma un artculo bajo interpretacin y se lo compara con otro
que aclara su significado. No obstante, el mtodo sistemtico de comparacin
de normas tiene que ser utilizado con ciertas restricciones 24.

El mtodo sistemtico por ubicacin de la norma

Segn Marcial Rubio Correa25, el mtodo sistemtico por ubicacin de la
norma, su interpretacin debe hacerse teniendo en cuenta el conjunto,
subconjunto, grupo normativo, etctera, en el cual se halla incorporada, a fin
de que su que quiere decir sea esclarecido por los elementos conceptuales
propios de tal estructura normativa.
Si tomo, por ejemplo, el literal a) del inciso 24 del artculo 2 de la Constitucin
del Estado, su texto dice:
Toda persona tiene derecho:
() 24. A la libertad y seguridad personales. En consecuencia
a. Nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de
hacer lo que ella no prohbe.
Dentro del sistema jurdico, esta norma se refiere a la persona natural en el
ejercicio de sus derechos personales dentro del mbito de su vida privada. Es
24 Ibid., pgs. 227 y 228.
25 Ibid., pg. 230.

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all donde solo obliga lo que la ley manda e impide lo que ella prohbe. Sin
embargo, en otros mbitos del sistema jurdico, la norma no es aplicable.
Por ejemplo, el Presidente de la Republica no puede convocar a referndum
nacional para que el pueblo vote a favor o en contra de una decisin tomada,
porque no existe norma jurdica que se lo impida. En el conjunto en el que se
ubican las normas jurdicas referentes a que puede hacer y qu no puede hacer
el Presidente de la Republica, el literal a) del inciso 24 del articulo 2 de la
Constitucin no tiene nada que normar, porque dicho conjunto se rige por otros
principios que incluyen el de atribucin de competencia. En eses caso (como
en el de cualquier otro funcionario), solo le est permitido hacer lo que le ha
sido atribuido expresamente como materia de su competencia.
Ntese que la ubicacin de la norma en el sistema no es equivalente a decir el
cuerpo legislativo donde se halla ubicada. En el caso que hemos citado, las
normas sobre libertad y seguridad personal y las normas referentes a las
atribuciones presidenciales, estn todas en la Constitucin del Estado, pero a
pesar de ello pertenecen a conjuntos normativos distintos: uno a la manera
como la persona ejerce sus derechos privadamente y, otro, a como el
Presidente de la Republica conduce su actividad como gobernante, materia
cualitativamente distinta.
De los ejemplos desarrollados, fluye que la razn de ser del mtodo sistemtico
por ubicacin de norma est en darle significado a la norma a partir del medio
ambiente de su conjunto, subconjunto o grupo normativo. En otras palabras,
del total de principios, elementos, conceptos y contenidos que forman y
explican la estructura normativa en la que est situada la norma a interpretar.
En resumen, sostiene el autor 26, el mtodo sistemtico por ubicacin de la
norma interpreta aplicando el conjunto de principios, conceptos, elementos y
contenidos que sirven para dar medio ambiente a la norma dentro de su
grupo o conjunto normativo. El mtodo reposa en la concepcin del Derecho
como un sistema estructural y discrimina la interpretacin en funcin de ello y
no del cuerpo legislativo en el que se halla la norma jurdica. Tiene el
inconveniente de que, muchas veces, existe discusin sobre el conjunto o
grupo al que pertenece la norma o, inclusive, puede concebirse que pertenezca
a dos o mas de ellos.

El mtodo histrico

26 Ibid., pg. 231.

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Para Marcial Rubio Correa, el mtodo histrico la interpretacin se hace
recurriendo a los contenidos que brindan los antecedentes jurdicos
directamente vinculados a la norma de que se trate. Este mtodo se
fundamenta en que el legislador siempre tiene una intencin determinada al
dar la norma jurdica, llamada intencin del legislador, que debe
contribuir decisivamente a explicarnos su sentido 27.
Para Abelardo Torre28, el mtodo exegtico (o histrico), estrictamente
interpretado, sostiene que frente a una ley oscura o dudosa, debe recurrirse a
la voluntad o intencin del legislador que la dict. Se trata, pues, de establecer
la finalidad que se persigui con la ley, tal como fue entendida al tiempo de
dictrsela, sin ninguna clase de agregados por parte del intrprete
El mtodo histrico, se utiliza para llegar a conocer la intencin del legislador y
as entender por qu o para qu dio la norma, a fin de interpretar sus alcances
en consonancia. Esta fundado, pues en el criterio tecnicista, que toma en
cuenta, sobre todo, los antecedentes jurdicos de la norma bajo interpretacin.
En sntesis, diremos, entonces, que el mtodo histrico interpreta mediante
la determinacin de cual fue la intencin del legislador al dar la norma, para
luego aplicar sus contenidos a la determinacin del significado normativo. En
esto, el mtodo histrico utiliza todo tipo de antecedente jurdico, destacando
las fundamentaciones de los autores de los proyectos, las partes considerativas
de los textos legislativos, el contraste entre la norma a interpretar y sus
normas precedentes, as como la ocassio legis. El mtodo puede aportar
elementos de juicio interesantes a la interpretacin, pero su uso es muy
discutido porque muchas veces la intencin del legislador no es manifiesta;
otras es determinada con mucho contenido subjetivo por el interprete y otras,
finalmente, el resultado de la interpretacin histrica es un obstculo a la
necesaria adaptacin del Derecho a las nuevas circunstancias sociales a las
que pretende normar.29

El mtodo sociolgico
Para Marcial Rubio Correa30, el mtodo sociolgico la interpretacin de la
norma debe realizarse tomando en cuenta las variables sociales del ms
27 Ibid., pg. 232.
28 Torre, Abelardo. Op. Cit, pag. 423.
29 Rubio Correa, Marcial. Op. Cit, pg. 233.

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diverso tipo, del grupo social en el que va a producirse la aplicacin de la
norma.
El mtodo sociolgico de interpretacin supone el aporte de las distintas
ciencias sociales al esclarecimiento y adaptacin de la normatividad a la
realidad y, en verdad, uno de sus objetivos centrales es trabajar para lograr tal
adecuacin entre Derecho y sociedad. No se trata, entonces, de una
sociologizacion del Derecho sino, ms bien, de hacer intervenir consideraciones
sociales para esclarecer el que quiere decir la norma.
Un ejemplo aplicable a amplios sectores de nuestro pas es el siguiente: el
matrimonio de prueba existe en muchos lugares de nuestra Sierra, es conocido
como el servinakuy y consiste en una antigua y conocida tradicin de
sociedades campesinas que consiste en hacer una prueba de conformacin de
familia entre varn capaz de trabajar y mujer pber. Esto suele ocurrir,
entonces, entre varones mayores de edad y mujeres de los doce aos en
adelante. Sin embargo, para el Cdigo Penal, una relacin sexual de este tipo
constituye delito de violacin de menor, aun cuando esta brindara su
aceptacin, pues se la supone totalmente incapaz de hacerlo por la edad.
Evidentemente, aqu hay un choque de culturas y lo que para los sectores
occidentalizados de nuestra sociedad es una accin monstruosa, para otros
sectores sociales de cosmovisin tan valida como la otra, es algo
perfectamente legtimo y amparado por ancestrales costumbres.
Desde el punto de vista penal, sin embargo, aplicando el mtodo sociolgico,
nosotros podemos aducir falta de culpabilidad en el presunto agresor, pues no
hay en el la menor conciencia de estar haciendo algo reprochable y, menos
aun, delictuoso.
En resumen, seala el autor, podemos sealar que el mtodo sociolgico de
interpretacin esclarece el significado de la norma jurdica recurriendo a los
diversos datos que aporta la realidad social donde la norma interpretada se
aplica, para realizar un permanente ajuste entre Derecho y sociedad. Esto se
basa en que el Derecho es un instrumento de regulacin social particular, pero
no un cuerpo normativo autrquico que se explica y justifica por si mismo.

II.

VALIDEZ JURIDICA

30 Ibid., pgs. 233, 234, 235 y 236.

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Introduccin
En lo que respecta a la validez jurdica o validez normativa, siguiendo a
Marcial Rubio Correa31, habra que plantearnos la siguiente interrogante
Cundo es valida una norma jurdica? y Cul es el proceso de su
cumplimiento?

Concepto de validez
Para Marcial Rubio Correa, la norma valida es solo aquella que sigue
determinados cnones de forma y fondo. Los formales son los que prescribe la
configuracin de las fuentes del Derecho dentro de cada sistema jurdico
particular. Desde el punto de vista de fondo la norma es valida cuando no
resulta incompatible con otras de rango superior32.
Para Hans Kelsen, la palabra validez, aplicada a las normas jurdicas, designa
simplemente la existencia de stas y su consiguiente pretensin de
obligatoriedad. La validez de una norma positiva escribe el autor no es otra
cosa que el modo particular de su existencia. Por validez, agrega, entendemos
la existencia especfica de las normas. Decir que una norma es valida equivale
a declarar su existencia o lo que es o mismo a reconocer su fuerza
obligatoria frente a aquellos cuya conducta regula 33.
Para Miguel Reale34, vigencia o validez formal es la capacidad compulsoria de
ejecucin propia de una norma jurdica que ha cumplido, en su elaboracin, los
requisitos esenciales que se exigen para que sea Derecho. En primer lugar
hemos de referirnos sostiene el autor al orden de competencias del poder
poltico, a la legitimidad del rgano del que emana la regla: la norma debe ser
elaborada por un rgano competente. El rgano que promulga la norma ha de
estar legitimado para hacerlo por haber sido constituido para este fin.

31 Rubio Correa, Marcial. Op. Cit., pg. 100.

32 Ibd., pg. 100.
33 Squella Narducci, Agustn. Introduccin al Derecho. Editorial Jurdica Chile,
Santiago de Chile 1999, pg. 321.
34 Reale, Miguel. Introduccin al Derecho. Ediciones Piramide S.A., Madrid
1984, pgs. 97 y 98.

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Sin rgano competente y legtimo, no existe regla jurdica capaz de obligar
compulsoriamente a los ciudadanos de un pas; junto a esta competencia
subjetiva se halla la competencia que se refiere a la propia materia legislada.
Se requiere, pues que la ley emane de un rgano competente y verse sobre
materia de su competencia.
Finalmente, sostiene el autor, es necesario un tercer requisito: que el poder se
ejerza tambin de acuerdo con las exigencias reales, o sea, la legitimidad del
procedimiento. Este requisito se refiere a la legitimidad del modo segn el cual
el rgano ejecuta lo que le compete y elabora asi la norma jurdica.
Tenemos pues, que para Miguel Reale, la ley debe reunir tres requisitos
esenciales que se refieren a:
1. La legitimidad del rgano.
2. La competencia ratione materiae
3. La legitimidad del procedimiento.
Para Carlos Santiago Nino35, la validez de una norma es equivalente a su
existencia, pero que una norma jurdica existe no cuando tiene fuerza
obligatoria moral, sino cuando pertenece a un orden jurdico que tenga
vigencia y que una norma pertenece a un orden jurdico cuando su sancin
est autorizada por otras normas del sistema. O se podra afirmar que la
validez de una norma es equivalente a su existencia y que una norma jurdica
existe como tal cuando pertenece a un orden jurdico tenga o no ste vigencia.
Tambin se podra decir que la validez de una norma se identifica con su
existencia y que sta depende slo de la vigencia de la norma. Asimismo se
podra sostener que la validez de una norma no tiene nada que ver con su
existencia sino que slo depende de que haya otra norma que declare su
observancia obligatoria. Como se ve, las posibilidades de combinar los focos de
significado son mltiples y el que estas posibilidades se hayan materializado
efectivamente en el pensamiento de muchos autores explica las graves
confusiones en torno a este tema de la validez del derecho.

Diferentes sentidos de la validez

La expresin "validez" es de una extremada ambigedad, tanto cuando se
aplica para calificar a una norma jurdica, como cuando se la usa en relacin a

35 Santiago Nino, Carlos. Introduccin al Derecho. 12 Edicin, Editorial Astrea,

Buenos Aires 2003, pg. 134.

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todo un orden jurdico. Los siguientes son algunos de los "focos de significado"
con que se suele usar la expresin "validez":
1) En muchos contextos decir que una norma o un sistema normativo son
vlidos es equivalente a decir que la norma o el sistema normativo en cuestin
existen. En este sentido, los criterios de validez de una norma o de un sistema
sern los mismos que los de su existencia, y esos criterios, como veremos,
pueden variar grandemente segn diferentes concepciones.
2) Tambin puede asociarse la validez de una norma o de un sistema jurdico
con su justificabilidad, con el hecho de que deba hacerse lo que ellos disponen,
con su fuerza obligatoria moral. En este sentido, decir que una norma es vlida
implica decir que ella constituye una razn para justificar una accin o
decisin, que lo que la norma declara prohibido, obligatorio o permitido es,
efectivamente, obligatorio, permitido o prohibido.
3) Puede asimismo decirse que una norma jurdica es vlida cuando hay otra
norma jurdica que declara que su aplicacin u observancia es obligatoria. En
este sentido no se puede decir que todo un sistema jurdico es vlido, puesto
que siempre habr por lo menos una norma del sistema cuya obligatoriedad no
est determinada por otras normas del sistema (ver ms abajo el problema de
la autorreferencia).
4) Tambin puede predicarse validez de una norma jurdica con el sentido de
que su dictado ha estado autorizado por otras normas jurdicas, o sea que ha
sido sancionada por una autoridad competente dentro de los lmites de su
competencia. Tampoco en este sentido se puede predicar validez de todo un
sistema jurdico, puesto que siempre habr alguna norma cuyo dictado no fue
autorizado por otra norma (de lo contrario debera haber una infinita cantidad
de normas en el sistema).
5) Asimismo que una norma es vlida puede querer decir, como vimos en la
seccin anterior, que la norma en cuestin pertenece a un cierto sistema
jurdico. Obviamente, aqu tampoco la validez puede predicarse de todo un
sistema jurdico (autnomo) puesto que esto implicara decir que el sistema
pertenece a s mismo.
6) Por ltimo, cuando se dice que una norma o un sistema jurdico son vlidos a
veces se puede querer decir que tienen vigencia (o eficacia), o sea que son
generalmente observados y aplicados.
Estos seis focos de significado no son en realidad significados autnomos de la
palabra "validez", ya que generalmente ellos se presentan combinados de
alguna manera, siendo el caso que algunas de las propiedades que hemos
enumerado son consideradas condiciones necesarias para que se den algunas
de las otras. La cuestin es, sin embargo, que estas propiedades se suelen

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combinar de formas muy distintas, y esto es lo que determina la ambigedad
de la expresin "validez"36.

Concepto descriptivo y normativo de la validez

Una diferencia crucial entre los diferentes conceptos de validez que se pueden
construir, combinando de distintos modos las propiedades mencionadas, est
dada por la inclusin o no de la propiedad b o sea la justificabilidad o fuerza
obligatoria de la norma o del sistema como parte del concepto.
Si la designacin del concepto de validez incluye la justificabilidad o fuerza
obligatoria moral de las normas o del sistema jurdico de los que se predica
validez, el concepto se convierte en una nocin normativa. Con este sentido
de la expresin "validez", decir que una norma o un sistema son vlidos implica
afirmar que deben ser observados y aplicados, que provee razones para
justificar una accin o decisin. Si la palabra "validez" se emplea con este
significado, afirmar que una norma jurdica es vlida, pero que no debe ser
obedecida o aplicada por ejemplo, por ser injusta es autocontradictorio.
Los otros significados de "validez" (que estn asociados o con la vigencia de
una norma o de un sistema, o con la pertenencia de una norma a un sistema, o
con la circunstancia de que una norma ha sido permitida o declarada
obligatoria por otra) son, en cambio, puramente descriptivos. La aplicabilidad
de estos distintos conceptos de validez depende solamente de verificaciones
fcticas.
Como la idea de validez suele estar asociada con la de existencia de una
norma jurdica o de un sistema jurdico, la nocin de existencia ser tambin
normativa o descriptiva segn con qu concepto de validez se identifique. Si
se identifica con el concepto normativo de validez, se dir que una norma
jurdica existe cuando debe hacerse lo que ella prescribe. Si, en cambio, el
concepto de existencia se identifica con algunos de los conceptos
descriptivos de validez, se dir que una norma jurdica existe cuando, por
ejemplo, ella est vigente, o cuando pertenece a un sistema jurdico,
etctera37.

El concepto de validez en nuestro sistema jurdico

36 Ibd., pgs. 132 y 133.
37 Ibd., pgs. 134 y 135.

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Nuestro sistema jurdico, entendido por tal al Derecho de un Estado
determinado, se halla ubicado dentro de la familia Romano Germnica del
Derecho comparado. En eso se parece a los sistemas jurdicos de todos los
pases de ascendencia latina38. Las caractersticas fundamentales de todo
sistema Romano Germnico consisten en una clara predominancia de la
fuente legislativa, esto es, de la ley como principal fuente del derecho.
En lo que respecta al rgano competente, para la dacin de una ley, nuestra
Constitucin Poltica seala, en su articulo 102, inciso 1, que, Son
atribuciones del Congreso: 1. Dar leyes y resoluciones legislativas.., esto es,
es una atribucin del Poder Legislativo; sin embargo, dicha facultad no es
exclusiva de este poder del estado ya que puede tambin ser delegada,
conforme lo prescribe el articulo 104 de la Constitucin cuando seala, que
El Congreso puede delegar en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar,
mediante decretos legislativos, sobre materia especifica y por el plazo
determinado establecidos en la ley autoritativa. Cabe sealar, que en
cualquiera de estas dos circunstancias la promulgacin de una ley ser valido.
Ahora bien, en lo que respecta a la promulgacin y publicacin de la ley,
cumplido el tramite interno de un proyecto de ley en el Congreso, llega al Pleno
y es aprobado. Aun no es una ley perfecta pues le falta la promulgacin y
publicacin. La promulgacin debe hacerla el Poder Ejecutivo razn por la cual
la ley aprobada se enva al Presidente de la Republica. Recibida por el
Presidente, tiene quince das de plazo para hacer cualquiera de estas dos
cosas:

Promulgarla39, es decir, mandar que se publique y cumpla, u

Observarla cuando en efecto tenga reparos sobre toda o una parte de
dicha ley

Si transcurriera quince das desde que fue enviada la autgrafa de la ley al

Presidente y ste ni observo ni promulgo, pierde competencia sobre el
procedimiento de esta ley, y entonces es promulgada por el Presidente del
Congreso o por el Presidente de la Comisin Permanente de ser el caso 40,
conforme lo seala el artculo 108 de la Constitucin.
38 Rubio Correa, Marcial. Titulo Preliminar del Cdigo Civil. 8 Edicin, Fondo
Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima 2001, pgs. 13 y
14.
39 La promulgacin ha sido tradicionalmente funcin del Poder Ejecutivo en el
mundo. Se entiende que opera as un mecanismo de control entre los poderes:
el Legislativo puede aprobar la ley pero la llave de la vigencia la tiene el
Ejecutivo.

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En lo respecta a la publicacin de la ley, nuestra Constitucin Poltica seala,
en su artculo 109 que, La ley es obligatoria desde el da siguiente de su
publicacin en el diario oficial salvo disposicin contraria de la misma ley que
posterga su vigencia en todo en parte. En lo que respecta a este punto,
nuestra Carta Poltica ha establecido una conditio sine qua non, esto es,
prescribe que una ley sea obligatoria debe ser publicada en el diario oficial El
Peruano, salvo que se reserve su vigencia porque la ley as lo seale
expresamente en su contenido o entre en vacatio legis. Asimismo, agregar la
Constitucin, en su artculo 51 que, La publicidad es esencial para la vigencia
de toda norma del Estado.
En lo que se refiere a la vigencia de la ley, la Constitucin seala, en su
articulo 103 que, La ley, desde su entrada en vigencia, se aplica a las
consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes y no tiene
fuerza ni efectos retroactivos, salvo, en ambos supuestos, en materia penal
cuando favorece al reo. La ley se deroga solo por otra ley. Tambin queda sin
efecto por sentencia que declara su inconstitucionalidad; esto es, la ley se
aplica a los hechos, relaciones y situaciones jurdicas existentes al momento de
su entrada en vigor (aplicacin inmediata de la ley), y que no tiene fuerza ni
efectos retroactivos estableciendo la salvedad, en caso de materia penal
cuando favorece al reo. Asimismo, seala, que la ley se deroga solo por otra
ley41, y tambin cuando una sentencia del Tribunal Constitucional declare su
inconstitucionalidad.
Finalmente, haciendo un anlisis sistemtico de la Constitucin diremos, que
en caso de presentarse un conflicto en la aplicacin de una norma, se deber
preferir a la Constitucin sobre toda norma legal; a la ley, sobre las normas de
inferior jerarqua, y as sucesivamente. Solo as, siguiendo los puntos
establecidos lneas arriba una norma jurdica (ley) podr ser considera valida.

40 Rubio Correa, Marcial. Estudio de la Constitucin Poltica de 1993, Tomo IV.

1 Edicin, Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima
1999, pg. 228.
41 De una forma complementaria lo regula tambin el Cdigo Civil de 1984, en
su artculo I y III de su Titulo Preliminar.

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III. FUNCION DE LA DOGMATICA JURIDICA

Introduccin
Segn Mario Alzamora Valdez42, la denominacin ciencia del derecho se
emplea en tres sentidos: para designar a todas las disciplinas jurdicas; para
referirse, solo a los estudios cientficos sobre el derecho, excluyendo aquellos
que tienen carcter filosfico, o nicamente a la Dogmtica Jurdica.
El nombre de Dogmtica Jurdica apareci en 1857 en la Revista fundada por
Ihering, asignando a las normas el valor infalible de los dogmas del
cristianismo.
En su primera acepcin, Ciencia Jurdica abarca todo el saber jurdico; en su
segundo sentido, todas las ciencias jurdicas propiamente tales, en el tercero el
estudio del derecho vigente.
La Ciencia del Derecho propiamente dicha o Dogmtica Jurdica recibe varias
denominaciones: Ciencia Dogmtica, Sistemtica Jurdica, Jurisprudencia
Tcnica, Jurisprudencia Dogmtica o simplemente Jurisprudencia.
Del Vecchio, por su parte, seala que la Ciencia del Derecho tiene por objeto
los sistema particulares considerados singularmente para pueblo de una poca
determinada aunque no abarque la integridad de un ordenamiento.
Radbruch la define como Ciencia que versa sobre el sentido objetivo del
derecho positivo con el cual se diferencia, de un lado y debido a su positividad
de la Filosofa del Derecho y de la Poltica Jurdica, y, del otro, por su sentido
objetivo, de la historia, de la disciplina del Derecho Comparado y de la
psicologa y la sociologa jurdica.
Recanses Siches, nos dice que la Ciencia Dogmtica o Tcnica del
ordenamiento vigente se desenvolver sobre la base de un fiel acatamiento a
las disposiciones de ste, estudindolas como tales normas dentro de un
mbito espacial y temporal de aplicacin dentro de una realidad social.
Legaz Lacambra seala que el objeto de la ciencia jurdica es el derecho que
es norma, o sea, regulacin de conducta, conducta que debe ser; la conducta
42 Alzamora Valdez, Mario. Op. Cit, pag. 49.

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en cuanto ser no es derecho, sino que participa en el ser jurdico, en cuanto
debida, prohibida o licita.
La Ciencia del Derecho ha sido definida por Garca Maynez como la disciplina
que tiene por objeto la exposicin ordenada y coherente de los preceptos
jurdicos que se hallan en vigor en una poca y en un lugar determinados, y el
estudio de los problemas relativos a su interpretacin y aplicacin 43.
Para Miguel Reale44, la Dogmtica Jurdica no se confunde con la Ciencia del
Derecho, pero tampoco se reduce a un simple procedimiento artstico. La
Dogmtica Jurdica corresponde al momento culminante en que el jurista se
eleva al plano de los principios y conceptos generales indispensables para la
interpretacin, construccin y sistematizacin de los preceptos e instituciones
de que se compone el ordenamiento jurdico.
La Carlos Santiago Nino45 dogmtica jurdica es tpica de los pases en que
predomina el derecho legislado los del continente europeo y los
hispanoamericanos, entre otros, no habindose difundido, en cambio, en el
mbito del common law. Aunque muchos de sus rasgos se fueron insinuando
ya desde la poca de la Roma imperial, probablemente no adquiri pleno
desarrollo, como luego veremos, hasta la segunda mitad del siglo pasado. Por
fin, las caractersticas de la dogmtica jurdica se dan plenamente en las
investigaciones sobre algunas ramas jurdicas, por ejemplo, el derecho penal y
el derecho civil, presentndose mucho ms atenuadas en otras materias, como
por ejemplo, el derecho constitucional y el derecho laboral, y estn ausentes
casi por completo en otras elaboraciones jurdicas, por ejemplo, las que
corresponden al derecho administrativo.
La dogmtica jurdica, en cuanto estudia el derecho nacional de un pas y est
entonces ligada al territorio y a la actualidad, no tiene mtodos, materias y
descubrimientos universales. Sus problemas y, por lo tanto, la audiencia a que
est dirigida, son estrictamente nacionales.
La dogmtica describe, a travs de la interpretacin y sistematizacin, el
derecho positivo vigente.
El objeto ltimo de su razonamiento son textos. Para afirmar lo que el derecho
dice la doctrina se sirve de la interpretacin de las normas, por medio de la
43 Ibd., pg. 50.
44 Reale, Miguel. Op. Cit, pg. 236.
45 Santiago Nino, Carlos. Op. Cit, pg. 321

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cual determina el sentido de ellas, y de su sistematizacin, que permite ubicar
las normas en el sitio que les corresponde en construcciones conceptuales
generales que agrupan clases de normas.
Segn algunas corrientes de filosofa jurdica, tambin la evaluacin moral o
poltica del derecho vigente es parte de la doctrina.
En el mayor grado de abstraccin de la dogmtica se encuentran los principios
del derecho y las teoras de instituciones jurdicas particulares. Ejemplos de
principios del derecho son las reglas de interpretacin e integracin del
derecho. Como ejemplos de teoras podemos ubicar la teora del acto jurdico,
la teora de los riesgos, la teora del proceso o la teora de la prueba. A este
nivel de abstraccin, la doctrina es ms bien universal o, cuando menos,
comn al interior de los principales sistemas jurdicos (derecho comn, derecho
civil, sharia, etc.). Es decir, esta parte de la doctrina no es enteramente
definida por las normas positivas nacionales.
El derecho positivo nacional y, ocasionalmente, tambin las legislaciones
extranjeras, cuando se trabaja comparadamente, forman el segundo elemento
de la dogmtica.
El tercer y ltimo elemento de la dogmtica son las proposiciones que se
formulan para interpretar, sistematizar o evaluar el derecho positivo. Ellas son
verdaderas o falsas segn si el derecho vigente posee o no los contenidos que
las proposiciones les atribuyen. Esta cuestin no se puede adjudicar por
referencia a fenmenos externos a las normas mismas, de tal suerte que la
verdad de las proposiciones de doctrina depende de su coherencia interna, es
decir, si acaso los enunciados fluyen lgicamente de los principios que se
invocan y de las normas que se analizan, y segn el grado de exhaustividad y
precisin con que se han trado al anlisis los principios y normas pertinentes a
las afirmaciones que se hacen46.
El contenido de la Ciencia del Derecho o Dogmtica Jurdica es muy amplio. De
aqu que para su estudio metdico y ordenado, haya sido dividida en Ciencia
del Derecho Constitucional, Ciencia del Derecho Administrativo, Ciencia del
Derecho Administrativo, Ciencia del Derecho Penal, Ciencia del Derecho
Procesal, Ciencia del Derecho Civil, Ciencia del Derecho Mercantil, etc.

46 Bernasconi Ramrez, Andrs. El Carcter Cientfico de la Dogmtica Jurdica.

En Revista de Derecho. Vol. XX N 1 Julio 2007, pgs. 10, 11, 15 y 16.

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Abelardo Torre47, grafica la clasificacin genricamente aceptada del derecho
positivo:

47 Torre, Abelardo. Op. Cit, pg. 533.

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Funcin de la Dogmtica Jurdica

Segn Carlos Santiago Nino48, la dogmtica jurdica ha cumplido durante su
prolongada vigencia una funcin social extraordinariamente relevante.
Independientemente de su actividad de sistematizar el derecho legislado,
suministra a los jueces, sus principales destinatarios, sistemas de soluciones
jurdicas mucho ms coherentes, completos, precisos y adecuados
axiolgicamente que el material creado por los legisladores, sin abdicar por ello
de su adhesin a la legislacin.
De este modo se mantiene en apariencia el ideal de la divisin de poderes y los
tribunales ven reducidos sus problemas interpretativos ante posibles lagunas,
contradicciones y ambigedades de la legislacin, pudiendo justificar sus fallos
fundndolos en interpretaciones pretendidamente autnticas de tal legislacin,
y no en su propia opinin.

48 Ibd., pg. 338

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Es notoria la influencia que algunos juristas de prestigio ejercen sobre las
decisiones judiciales, gozando sus opiniones de un peso casi comparable al de
los tribunales de alzada, por lo cual los abogados recurren ansiosamente a ellas
para fundamentar sus alegatos.
Hay una interrelacin entre los hbitos tericos de los jueces y las tcnicas de
justificacin de soluciones adoptadas por la dogmtica jurdica. En buena
medida la actividad judicial que se despliega en los pases del sistema
continental europeo est moldeada por la ciencia jurdica que en ellos se
desarrolla. A su vez, la dogmtica ve limitadas sus funciones y posibilidades
argumentativas por los hbitos tericos de los jueces, reducindose su
influencia a medida que los juristas se apartan de las tcnicas cannicas de
justificar las soluciones propuestas.
La dogmtica tiene una considerable influencia hasta en la legislacin,
fijndose legislativamente muchas de las soluciones interpretativas
propugnadas por la dogmtica.
En suma, en los pases de nuestra tradicin jurdica resulta engaoso
considerar a un cdigo o a una ley como parte del derecho en forma aislada de
las construcciones tericas que se han desarrollado alrededor de ellos. El que
pretendiera guiarse, en materias relativamente complejas, por los textos
legales, sin tener en cuenta las elaboraciones dogmticas de tales textos,
probablemente se vera algo desorientado frente a decisiones y justificaciones
que no parecen estar determinadas por esos textos.

BIBLIOGRAFIA

Alzamora Valdez, Mario. Introduccin a la Ciencia del Derecho. 10

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