1 UNA VISION MAS DETALLADA DE LOS DERECHOS INVOLUCRADOS Y LA

LEGITIMIDAD PARA ACTUAR

Tipo de
derechos

Interese Marco positivo

s

Legitimados para actuar

Efectos de la
sentencia

Individuales

Individuale
s

Casi todo nuestro derecho, esta

fundado en la proteccin de
estos bienes:
Constitucionalmente se reconoce
el derecho a trabajar, a la
propiedad, a comerciar, etc.,
aunque ya no son derechos
absolutos.

EL propio afectado

La contraparte.

Inters
difuso

Aqu la titularidad del bien

pertenece a un grupo de difcil
determinacin (grupo de
ciudadanos de diferentes
ciudades que velan por la
proteccin de los glaciares, por
ejemplo). En nuestro doctrina se
asemejan a los grupos de
intereses colectivos, pero son
cosas diferentes.

Una persona o grupo que represente a la

clase afectada.

Hay varios sistemas:

Secundum eventum
litis: Si se pierde o se
gana afecta a todos o
secundum eventum
probationis (no es
oponible a quienes
tengan nuevas pruebas.

Inters
colectivo

Aqu el grupo que ejerce la

titularidad del bien est bien
definido (un grupo de vecinos
que se queja por un relleno
sanitario contaminante o los
vecinos de un pueblo que
quieren que se deje de fumigar

El afectado, El defensor del pueblo, y las

asociaciones cuyos estatutos lo prevean
(CN 43, prr.2). La LGA lo aumenta al
estado (nacional, provincial y municipal) y
a cualquier persona cuando se trate de
pedir el cese del dao ambiental (LGA
30). Interpone la accin el primero y los

Que protegen
intereses trans
individuales

con agroqumicos).Pareciera que

nuestra CN en su art. 41, primer
prrafo hace referencia a este
tipo de derechos.

Individuales
homogneos

Inters
pblico

Son derechos transindividuales

donde se reconoce legitimidad al
Estado para su proteccin. Desde
el dictado de la LGA (que
legitima a los distintos poderes
para la proteccin del ambiente),
casi todos los derechos
transindividuales son pblicos.
Sin embargo, no hay que olvidar
que muchas veces el que viola
esos derechos es el propio
estado

Individuale
s divisibles
pero todos
del mismo
tipo

Protege intereses individuales

homogneos, CN 42
(consumidores), CN 43
(proteccin contra la
discriminacin, defensa de la
competencia, etc.)

dems son terceros adherentes

No est previsto en nuestro derecho: En el

derecho comparado, es la accin de
clase. Hablaremos de ello mas adelante,
solo diremos que el primero que llega es
el que acciona. Si el sistema es opt-in, los
que no estn representados deben pedir
entrar, si es opt-out se supone que si es
miembro de la clase esta adentro y debe
poder pedir salir

Afecta a todos los de la

clase (salvo los que
optaron por el opt-out).
EN los dems es igual a
los derechos que
protegen bienes de
incidencia colectiva

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Dr. Juan Carlos Ustarroz

2 EL DAO AMBIENTAL
La LGA21 se refiere al dao ambiental de incidencia colectiva, en su
artculo 27, in fine. All se define al dao ambiental como
() toda alteracin relevante que modifique
negativamente el ambiente, sus recursos, el
equilibrio de los ecosistemas o los bienes o
valores colectivos.
Esta Interpretacin se encuentra en lnea con el alcance amplio otorgado
al ambiente, por el Art. 41CN.
Segn Esan1 :
los bienes que pertenecen al ambiente pueden
ser tanto de dominio privado, como pblicos, como
res nullius. El aire por ejemplo es res nullius, el agua
es de dominio pblico, pero por otra parte ambos
forman parte del ambiente. Los elementos pueden
pertenecer a ambas categoras, tanto a los bienes de
dominio pblico como a los bienes sin dueo, y por lo
tanto, siempre estamos ante una realidad que supera
esta clasificacin(el subrayado es mo)
Se puede constatar entonces, que an cuando se piensa en dao al
ambiente propiamente dicho o dao al ambiente per se, pensamos en un
dao de incidencia colectiva, independientemente que hablemos de
bienes privados (una escultura con valor artstico), bien pblico (agua) o
cosas sin dueo (aire o animales salvajes).
Esta modalidad de generacin de dao ambiental (es decir la que
afecta a un bien colectivo) es tratada prioritariamente por la LGA, pero
existe tambin la posibilidad de generacin de dao a los individuos a
travs del ambiente, denominado dao por contaminacin2.
Daniel Sabsay dice que, que

Esan, Jos, Alberto El Dao Ambiental de Incidencia Colectiva en el caso del derrame
de petrleo de Magdalena Suplemento de Derecho Ambiental LL del 29/4/2003, pag.27
2

Debo confesar que el trmino no me convence, pues asocia el dao individual

producido por una afectacin al ambiente con una perturbacin de la salud, cuando el
dao puede ser de otra naturaleza: esttico, por ruina de una escultura, esttico como la
desaparicin de una especie animal, o incluso patrimonial como la desvalorizacin de
una casa, todos ejemplos donde es difcil hablar de contaminacin

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()cuando existe dao al ambiente,
no debe
necesariamente concretarse un dao especfico, o
puntual a las personas o sus bienes particulares. Por
el contrario, en la rbita del derecho clsico de daos,
el dao es producido a las personas o sus cosas,por
un menoscabo al ambiente. En consecuencia el
ambiente es un medio a travs del cual se le ocasiona
una lesin o dao a una persona, o a su patrimonio.
En muchas circunstancias ambas categoras de dao
(al ambiente y a las personas) coexisten. El dao
ambiental per se, al reunir caractersticas distintas al
dao a los individuos a travs del ambiente, merece
otro tratamiento que presente soluciones a su
complejidad conceptual. En este sentido, es
fundamental
la
consideracin
de
nuevas
herramientas por parte de la LGA, que recoge a
algunos aportes de la experiencia jurisprudencial,
doctrinaria y comparada en la materia
Este es el tpico dao rebote (par ricochet)3 que he mencionado
varias veces mas arriba: El dao al ambiente puede repercutir sobre los
bienes individuales como el patrimonio (desvalorizacin de una propiedad,
por ejemplo) o la salud.
Est discutido en doctrina si la LGA se refiere al ambiente como
proteccin del bien colectivo o tambin se refiere a los daos individuales
tipo rebote: La mayor parte de la doctrina piensa que incluye tambin a
estos ltimos pues el art. 30 habla de la indemnizacin que puede pedir el
afectado directo. Si bien la redaccin de ese artculo es a mi gustoconfusa, no parece dejar dudas que el legislador quizo extender la
proteccin de la LGA a los bienes individuales que sufren menoscabo por
los daos ambientales.
Como ya vimos, la LGA establece adems la prohibicin del
litisconsorcio activo, ya que establece que cuando se presente una
demanda por un afectado las dems personas legitimadas ingresarn
como terceros y no como parte, (art. 30 2 prrafo LGA).
En cuanto a los sujetos pasivos, es muy comn que las demandas
sean dirigidas contra un grupo contaminante sin definir con exactitud la
fuente concreta de la alteracin. En estos casos la ley regula que sern
responsables frente a los afectados todos los que integran el grupo, sin
perjuicio que si alguien paga, luego les cobre a los dems: La
responsabilidad es solidaria. Anlogamente surge la responsabilidad de
los directivos cuando el condenado es una persona jurdica.

Expresin usada por Augusto Morello y Nstor Cafferatta

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El legislador establece aqu tambin nuevas pautas procesales
respecto al juicio por dao ambiental, declarando su Art.32, que el acceso
a la jurisdiccin no admite restricciones y an mas, se faculta a los jueces
para adoptar todas las medidas necesarias para conducir o probar los
hechos daosos en ste tipo de procesos, o adoptar en cualquier estadio
del proceso ambiental a adoptar las medidas de urgencia que crea
convenientes a fin de proteger efectivamente el inters general.
Por ltimo, la LGA determina tambin que la sentencia favorable en
esta materia har "...cosa juzgada y poseer efecto erga omnes, a no ser
que la accin sea rechazada,aunque sea parcialmente, por cuestiones
probatorias." Esto se conoce como secundum eventum probationis, es
decir la accin si es favorable, favorece a todos, si no lo es hace cosa
juzgada pero si aparecen nuevas pruebas, la accin puede intentarse
nuevamente. Observemos aqu la tensin entre el activismo ambiental y
la debida defensa en juicio.
Observemos en el acpite siguiente, las caractersticas mas
salientes del juicio o proceso ambiental

3 EL PROCESO AMBIENTAL -CARACTERISTICAS

Habiendo definido en lneas anteriores el tipo de bien protegido, la
legitimacin (amplia) para solicitar la jurisdiccin, y las acciones que
pueden impetrarse en funcin de la proteccin del bien jurdico ambiente,
nos queda analizar las caractersticas del proceso a que dan lugar las
acciones mencionadas.
En este aspecto, nos encontramos con el mismo problema que nos
desafa en el caso de la legitimacin de obrar y las acciones procesales:
Las herramientas que poseemos para ordenar un proceso estn pensadas
para la realizacin de juicios en donde se dirimen cuestiones de ndole
subjetiva, con un juez prescindente de las partes, con una carga
probatoria en cabeza de quien alega el derecho controvertido y con una
sentencia limitada a las partes.
Es obvio pensar que, con todo lo dicho mas arriba, el proceso
ambiental debe apartarse de esas caractersticas, el cuadro siguiente nos
muestra en un panorama simplificado, las principales diferencias entre el
proceso de derecho individual y el proceso de proteccin ambiental.
NOTA: los rasgos del cuadro estn a mitad de camino entre el ser y el
deber ser. Si bien importantes precedentes jurisprudenciales dan cuenta
que los jueces son cada vez mas conscientes de esta nueva forma de
hacer derecho, la realidad es que lleva tiempo transformar una cultura
jurdica que tiene mas de cien aos haciendo lo mismo.
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Ello explica, adems, porque no se cambian las herramientas y tanto
en la legitimacin como en las acciones, el proceso mismo y la ejecucin
de sentencia, se debe trabajar con herramientas jurdicas tradicionales
adaptndolas a la nueva situacin.

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Proceso tradicional

Proceso ambiental

Tipo de proceso

Dispositivo

De tutela efectiva, con

mirada puesta en el inters
pblico

Legitimacin

Titular del derecho

individual que se
controvierte en el proceso

Legitimacin amplia,
abierta a grupos y clases y
a sujetos especiales

Afectado, ONGs, Defensor

del pueblo, estado
nacional, Provincial o
Municipal e incluso
cualquier ciudadano (para
pedir el cese del dao
ambiental)

Actitud del juez

Neutral, distante de las

partes

Activo, comprometido con

la solucin

El problema tambin afecta

al propio juez si en el
proceso se trata de la
proteccin del ambiente
como bien colectivo

Cautelares

Se emplean generalmente
para asegurar el resultado
del derecho controvertido

Se emplean directamente
como proteccin, como
herramienta de tutela
inmediata y urgente

Carga de la prueba

En cabeza de quien alega

En cabeza de quien mejor

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Observaciones

Muchas veces este

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el derecho

pueda probar.

principio se traduce en una

inversin de la carga de la
prueba

Proceso tradicional

Proceso ambiental

Observaciones

Valoracin de la prueba

Atomstica, por separado.

Se emplea la sana crtica
racional

Holstica, con fuerte

impronta tcnica y
presunciones. Importancia
de la incerteza. Sana
crtica racional flexible

Cosa juzgada

Atae solamente a las

partes del proceso

Usualmente con efectos

erga omnes, 8sonbre
todos) con variantes

Ejecucin de sentencia

Declarativa. Su efectividad
depende de la accin de la

Sentencia anmala u
exhortativa. El juez
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Puede ser secundum

eventum litis es decir
afecta a todos, salvo que
expresamente hayan
declarado no querer formar
parte de la clase afectada
(opt-out), o secundum
eventum probationis que
permite volver a revisar el
proceso si aparecen
pruebas nuevas

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Dr. Juan Carlos Ustarroz
parte.

supervisa la ejecucin.
Incluso impulsa y exhorta a
las autoridades
comprometidas

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