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Los desafíos actuales de la

justicia juvenil

Mary Beloff
Diego Freedman
Martiniano Terragni
Introducción
Preguntas básicas
 ¿Qué medidas adoptar respecto de los adolescentes que
cometieron delitos?

Desc´s

No limitar la discusión a
las garantías sustanciales
y procesales

Doble reduccionismo legal y


penal (BELOFF)
Corte IDH, Caso Servellón García y
otros Vs. Honduras. Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia de
21 de septiembre de 2006. Serie C No.
152, párr. 116)

"[E]l Estado tiene la obligación de


asegurar la protección de los niños
y jóvenes afectados por la pobreza
que estén socialmente marginados
y, especialmente, evitar su
estigmatización social como
delincuentes…”
Punto de partida: la igualdad de derechos

“La aplicación de criterios tutelares no tiene por qué contradecir


la consideración del niño como sujeto de derecho, al punto de
dársele un tratamiento jurídico diferencial que irrogue el retaceo
de sus derechos y garantías constitucionales" (CCC Fed. San
Martín, causa° 598, rta. el 21/10/93).
“La recepción en el orden interno de la Convención sobre los Derechos
del Niño, incorporada como complementaria de la primera parte de la
Constitución Nacional por vía del art. 75, inc. 22, ha tenido el efecto de una
suerte de rito bautismal con el que se han pretendido purificar alegados
pecados originales de la legislación doméstica, en el caso, alegados
defectos del art. 4 de la ley 22.278. Observo que gran parte de los
fundamentos de esa sentencia se extienden en ese rito de purificación, y
que la defensa insiste en que la purificación ha sido incompleta porque el
a quo ha concedido a la defensa menos que lo que ella pretende debería
concedérsele conforme a la Convención (CNCP, Sala II, causa n° 8.443, “R.,
C. A. s/ recurso de casación”, del 2/09/08, del voto del Dr. García).

5
Punto de partida: la extensión del trato
diferenciado

“[E]l legislador al momento de establecer el límite de


imputabilidad para determinados delitos lo puso en
cabeza de quienes al momento del hecho no habían
cumplido los dieciocho años de edad y entonces,
entiendo que no incide, en la normativa procesal
aplicable, el hecho de que el menor alcance la mayoría
de edad durante la tramitación del proceso, puesto que
es el momento de comisión del hecho el que fija el
régimen al que debe quedar sujeto el imputado, en este
caso el régimen penal minoril”, (CNCP, Sala II, causa n°
5.600, “P., S. R. s/ recurso de casación”, del 30/06/05)

6
Fuentes de los estándares

CN y CDN
tratados CADH, PICDP
DDHH (1989/1994)

Reglas
Reglas del Reglas de Directrices
Protección
soft law Beijing de Riad
Menores

Jurisprudencia “Niños de
“Panchito López”
Corte IDH la Calle”
Fuentes de los estándares

Jurisprudencia “Maldonado”,
CSJN “Marteau”

Observaciones
Generales del
N°10 Justicia de Menores y
Comité de
Derechos del N° 12 Derecho a ser oído
Niño
Fuentes de los estándares

• “El corpus iuris del Derecho


Corte IDH, Internacional de los Derechos
Opinión Humanos está formado por un
conjunto de instrumentos
Consultiva internacionales de contenido y efectos
jurídicos variados (tratados,
16/1999 convenios, resoluciones y
declaraciones)…” (párrafo 115).

• “Tanto la Convención Americana como la


Corte IDH, Convención sobre los Derechos del Niño
forman parte de un muy comprensivo
Caso de “los corpus iuris internacional de protección
de los niños que debe servir a esta Corte
Niños de la para fijar el contenido y los alcances de la
Calle” disposición general definida en el artículo
19 de la Convención Americana…”
(párrafo 194).
Cuadro general

Nuevas leyes provinciales: Neuquén, Provincia de


Buenos Aires, Ciudad de Buenos Aires, Chubut,
Misiones, Río Negro, Mendoza, Salta, Entre Ríos, etc.

Desafío de implementación de las leyes


provinciales.

Nuevas prácticas jurisprudenciales: Corte Suprema


de Justicia de la Nación, Cámara Nacional de Casación
Penal.

Aplicación del corpus juris de derechos de la


infancia: la CDN, las reglas del soft law, la
jurisprudencia de la Corte IDH, etc.
Principio de especialidad
Cuadro general

Justicia de menores en postura clásica tutelar.


Especialidad que restringe derechos

Crisis del Estado de Bienestar. Equiparación a al


justicia de adultos. Pérdida de la especialidad

Momento actual: redefinición de la justicia de


menores. Nuevo contenido de la especialidad
Competencia de la JM respecto de NNYA víctimas de
delitos
Primer momento: competencia más amplia JM

• “La infracción a la ley 13.944 contra víctimas menores debe ser


investigada por el juzgado de la especialidad atento al virtual
estado de abandono material en que el sujeto pasivo quedara
inmerso, de conformidad con la amplia interpretación que debe
otorgarse al art. 29 inc. 3 CPr. en directa relación a las
previsiones de los arts. 14 y 15 ley 10903.”, (CCC, Sala VII,
“Palacios, Rubén A.”, del 16/6/94).
• “Corresponde declarar la incompetencia del Juez de Menores
pues, como lo ha sostenido la jurisprudencia, el conocimiento
que le es atribuido, de manifiesto carácter tuitivo y circunscripto
a casos de simple inconducta, o abandono material o peligro
moral de menores, carece de aptitud para enervar la competencia
de un Tribunal destinado al juzgamiento de delitos cometidos por
mayores, sin perjuicio de la protección tuitiva del menor”,
(CCC, Sala IV, causa n° 6.918, “Trionfante, Alfredo”, del 2/07/97)
Competencia de la JM respecto de NNYA víctimas de
delitos
Segundo momento: salida juzgamiento adultos
victimarios
• “La circunstancia de haberse decretado la inimputabilidad
de los menores que supuestamente habrían participado del
hecho materia de investigación, desplaza la competencia
especial toda vez que ya no media ninguno de los
supuestos previstos en el art. 29 del CPPN”, (CCC, Sala VI,
“C., F.”, del 02/08/94)
• “El código procesal penal fija en su art. 29, inc 2º, la
competencia de los juzgados de menores para juzgar en
única instancia, sin hacer referencia a los casos de
menores victimas cometidos por un mayor, por lo cual en
dichas circunstancias debe entender la justicia en lo
correccional por imperio del art. 27, inc. 2º, del código de
rito.”, (CNCP, Sala II, causa n° “Hyung, Lee s/competencia”, del
9/5/95)
Competencia de la JM respecto de NNYA víctimas de
delitos

Tercer momento: JM sólo conflicto con la ley penal

• “La actuación del juez de menores, se circunscribe a las


cuestiones de naturaleza penal, no previéndose la función
asistencial. Es por ello que, con respecto a la protección
tutelar de un menor, deben intervenir los juzgados civiles
con competencia en asuntos de familia, sin que proceda
derivar el caso al juzgado de menores, en orden a que su
competencia se encuentra limitada a la cuestión primitiva”,
(Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital
Federal, Sentencia Interlocutoria, Sala L, recurso n° L052717,
“E., G. s/ protección de persona”, del 26/12/97)
Estándar de justicia especializada
 Legado de la cultura tutelar clásica

Naturaleza ¿Protección
tuitiva especial?

Artículo 40.3 de la CDN

• Los Estados Partes tomarán todas las medidas apropiadas


para promover el establecimiento de leyes,
procedimientos, autoridades e instituciones específicos
para los niños de quienes se alegue que han infringido las
leyes penales o a quienes se acuse o declare culpables de
haber infringido esas leyes
17
Principio de especialidad

Alcances y límites

“Un sistema de justicia de menores, además de reconocer iguales


garantías y derechos que a un adulto, debe contemplar otros
derechos que hacen a su condición de individuo en desarrollo, lo
que establece una situación de igualdad entre las personas, ya que
se violaría el principio de equidad, si se colocara en igualdad de
condiciones a un adulto cuya personalidad ya se encuentra madura
y asentada, con la de un joven, cuya personalidad no se encuentra
aún definitivamente consolidada”, (Fallos 330:5294, considerando 7°)
Principio de especialidad
OG 10

“Un sistema amplio de justicia de menores requiere además el


establecimiento de unidades especializadas en la policía, la
judicatura, el sistema judicial y la fiscalía, y la disponibilidad de
defensores especializados u otros representantes encargados de
prestar al menor asistencia jurídica u otra asistencia adecuada”, (párr.
92)
“El Comité recomienda que los Estados Partes establezcan
tribunales de menores como entidades separadas o como parte de
los tribunales regionales o de distrito existentes. Cuando no pueda
hacerse de manera inmediata por motivos prácticos, los Estados Partes
velarán por que se nombre a jueces o magistrados especializados
de menores.”, (párr. 93)
Principio de especialidad
 Corte IDH, Opinión Consultiva 17/2002

Diferencias de trato que corresponde a diferencias


de situación

Medidas específicas para que gocen de los


derechos y garantías de todas las personas

Establecimiento de órganos jurisdiccionales


especializados para el conocimiento de conductas
penalmente típicas atribuidas distintos de los
correspondientes a los mayores de edad
Justicia penal especializada

“Es evidente que las condiciones en las que participa un niño en


un proceso no son las mismas en que lo hace un adulto. Por lo
tanto, es indispensable reconocer y respetar las diferencias de
trato que corresponden a diferencias de situación, entre quienes
participan en un procedimiento”, (Corte IDH, OC N° 17/02, párr. 97).

“Si bien los derechos procesales y sus correlativas garantías son


aplicables a todas las personas, en el caso de los niños el ejercicio
de aquellos supone, por las condiciones especiales en que se
encuentran los menores la adopción de medidas específicas con
el propósito de que gocen efectivamente de dichos derechos y
garantías.” (Corte IDH, OC N° 17/02, párr. 98).
Estándar de justicia especializada

Corte IDH, OC N° 17/2002, párr. 110

• “Es inadmisible que se incluya en esta hipótesis la


situación de los menores que no han incurrido en conducta
penalmente típica, pero se encuentran en situación de
riesgo o peligro, por desvalimiento, abandono, miseria o
enfermedad, y menos aún la de aquellos otros que
simplemente observan un comportamiento diferente del
que caracteriza a la mayoría, se apartan de las patrones de
conducta generalmente aceptados, presentan conflictos de
adaptación al medio familiar, escolar o social, en general, o
se marginan de los usos y valores de la sociedad de la que
forman parte”

22
Estándar de justicia especializada

Corte IDH, OC N° 17/2002, párr. 109

• “Los menores de 18 años a quienes se atribuya la


comisión de conductas previstas como delictuosas
por la ley penal, deberán quedar sujetos, para los
fines del conocimiento respectivo y la adopción de
las medidas pertinentes, sólo a órganos
jurisdiccionales específicos distintos de los
correspondientes a los mayores de edad”

23
Lectura clásica de la especialidad: puesta en
crisis
Lectura clásica de la especialidad: naturaleza tuitiva

• “El espíritu que ha determinado la competencia de los tribunales


de menores, así como la especialidad del procedimiento, están
orientados por un criterio tutelar, del sujeto comprometido en la
causa. Asimismo, el juzgamiento definitivo del menor no está
concebido sólo en función del conocimiento del hecho y de su
participación sino en razón de su conducta, su grado de
adaptabilidad social, aptitud para el trabajo y demás
circunstancias especiales de interés, lo que implica
necesariamente un conocimiento directo del menor, en su
integridad física moral y socio-ambiental, y también de sus padres
(…) la designación de un delegado para que ejerza la protección y
vigilancia directa del menor y produzca un informe periódico sobre
su conducta y condiciones de vida…”, (CNCP, Sala I, causa n° 112,
“B., C. D. s/ competencia”, del 15/2/94)

24
Lectura clásica de la especialidad: puesta en
crisis

Argumentos utilizados

• “Es desacertado supeditar la efectivización del principio


de que los menores de edad sean juzgados por tribunales
especializados a una eventual modificación de las reglas
de distribución de competencia que contiene la ley
procesal, toda vez que corresponde también a los
tribunales locales el deber de adoptar las medidas
necesarias para evitar que el estado incurra en
responsabilidad internacional por incumplimiento de un
tratado.“, (Cámara de Apelaciones en lo Criminal y
Correccional Federal de la Capital Federal, Sala II, causa n°
22.821, "Incidente de incompetencia de L., Y. A.", del 28/12/05)

25
Interrogantes actuales del principio de
especialidad
Casos de juzgamiento conjunto adultos y NNYA

“Es muy cierto que la Convención sobre los Derechos del Niño y la
Convención Americana sobre los Derechos Humanos (Pacto de San
José de Costa Rica), tanto como las sucesivas ‘Reglas Mínimas de las
Naciones Unidas para la Administración de la Justicia de Menores
(Reglas de Beijng)’, y las ‘Directrices de las Naciones Unidas para la
prevención de la Delincuencia Juvenmil (Directrices de Riad)’ hacen
especial hincapié en la necesidad de una Justicia Penal Juvenil
altamente especializada no sólo en lo organizacional, sino también por
la formación jurídica, sociológica, psicológica y criminológica de sus
miembros, que así preparada deberá responder a las diversas
características de los niños que entran en contacto con dicho sistema
(…) nada indica allí expresamente acerca de la imposibilidad de juzgar
en forma conjunta a menores y mayores acusados de un mismo
delito”,

JNM N° 5, Secretaria N° 13, causa nª 12.693, “S. E.”, rta. el 2007/10/19

26
Interrogantes actuales del principio de
especialidad
¿Qué órgano judicial controla la pena?

• “Así colocó en cabeza del juez de ejecución penal


de modo excluyente, el control del cumplimiento de
las condenas impuestas por los diferentes
tribunales penales, sin distingo de la especialidad
que hubiese gobernado el trámite de atribución de
responsabilidad y consecuente sanción. De ese
modo, el legislador prefirió hacer primar con
especialidad a la ejecución penal sobre otras,
haciendo al juez de ejecución un juez de garantías
en el marco del cumplimiento de las condenas
impuestas ... aún la de menores.”, (Cámara Nacional de
Casación Penal, Sala III, causa n° 7.981 del 17/7/07)

27
Interrogantes actuales del principio de
especialidad
¿Qué órgano judicial controla la pena?

• “[L]a circunstancia de que M. sea un condenado bajo el


régimen de la minoridad impone efectuar un control especial de
su situación de encierro desde que están en juego garantías
constitucionales específicas cuyo tratamiento de oficio compete
al tribunal pues es misión de los jueces velar por la observancia
de los derechos constitucionales de los ciudadanos (Fallos
324:3269). En efecto, pese a que en la actualidad M. cuente
con veinticinco años de edad, al haber sido responsabilizado
por hechos cometidos cuando contaba con menos de dieciocho
años de edad, goza de todos los derechos y garantías
reconocidos por la Convención Internacional de los Derechos
del Niño (art. 1°), por imperio del principio de culpabilidad que
considera que la ley que rige la materia es la ley especial
vigente al momento de comisión del hecho delictivo…”

28
Interrogantes actuales del principio de
especialidad

¿Qué órgano judicial controla la pena?

• “Una armoniosa lectura del articulado


anteriormente resaltado [artículos 4, 40.1, 40.3 y
40.4] pone en evidencia que, no sólo los
procedimientos que conduzcan a la imposición
de una condena a un menor de edad –en nuestro
ámbito de momento regulado por las leyes 22.278
y 22.803-, sino también todo lo atinente a su
ejecución, deben ser diferentes de los previstos
para los mayores…”, (Juzgado Nacional de
Ejecución n° 2 de la Capital Federal, legajo n°
5.895, seguido a L. M. M., del 19/04/06).

29
Interrogantes actuales del principio de
especialidad
¿Qué órgano judicial controla la pena? ¡Hasta cuándo se
extiende el trato diferenciado?

• “Una armoniosa lectura del articulado anteriormente resaltado


[artículos 4, 40.1, 40.3 y 40.4] pone en evidencia que, no sólo los
procedimientos que conduzcan a la imposición de una condena a
un menor de edad –en nuestro ámbito de momento regulado por
las leyes 22.278 y 22.803-, sino también todo lo atinente a su
ejecución, deben ser diferentes de los previstos para los
mayores…”, (JEP n° 2 de la Capital Federal, legajo n° 5.895,
seguido a L. M. M., del 19/04/06).
• “El criterio explícito y decisivo que inspira esa norma [artículo
37.a de la CDN] es la edad en el momento de la comisión del
delito, lo que significa que no se impondrá la pena capital por
delitos cometidos por menores de 18 años, independientemente
de cuál sea su edad cuando se celebre el juicio, se dicte
sentencia o se ejecute la pena.” (OG 10, párr. 75).
30
Interrogantes

¿Especialidad de las Cámaras y Tribunales de


Casación?

• “La competencia es esta alzada para las


impugnaciones interpuestas en la justicia de
menores, está dada por el art. 24, inciso 1° del
Código Procesal Penal de la Nación”, (CCC, Sala IV,
causa n° 30.162, “C., D. A. y otro s/nulidad”, del
26/03/07).

31
Interrogantes

¿Especialidad de las Cámaras y Tribunales de


Casación?

• “En respuesta al pedido de que intervenga en la decisión


de la presente una Sala de esta Cámara especializada en
temas de menores y adolescentes en conflicto con la ley
penal cabe señalar que lo solicitado no resiste el menor
análisis. Ello es así, en tanto el legislador sólo ha creado
un Sala con específica competencia —la Sala IV que tiene
competencia militar— y además, porque no se advierte
que ello implique un menoscabo a los derechos y
garantías de los menores previstos en nuestra Carta
Magna y en los Pactos Internacionales que conforman el
bloque de constitucionalidad federal (art. 75 inc. 22 de la
C.N.)”, CNCP, Sala II, registro n° 10.984, del 2007/11/27.

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Criterio de la CSJN: ¿debilitamiento del
principio de especialidad funcional?

¿Especialidad normativa o funcional?

• “[D]ebo concluir sin lugar a dudas que en la medida


que se encuentre asegurado ese régimen especial,
pierde trascendencia en el plano internacional la
organización interna de los tribunales, pues la
aplicación de los principios en materia de menores no
puede confundirse con la competencia, determinada
esta última, por la forma de organización estatal
surgida de la Constitución Nacional”. (del dictamen del
Procurador General de la Nación en “L., H. s/infracción a la ley
23.737”, Comp. 766 L. XLIII del 21/04/08, sentencia de la CSJN
del 2/12/08)

33
Criterio de la CSJN reafirmado

¿Especialidad normativa o funcional?

• “Toda vez que el magistrado federal está en condiciones de


alcanzar la protección integral de los derechos del niño (…)
aplicando los principios que se derivan en materia
internacional en beneficio de las personas menores de
edad, la justicia de menores deberá ceder su
intervención en su favor …”, (Fallos 332:1457, del
considerando 7°).

34
Principio de especialidad

El cumplimiento de los principios sentados por los tratados


internacionales reclama mucho más que la asistencia por
parte de personal especializado en la materia brindado por
la oficina de Patronato de esta Cámara de Apelaciones,
porque exige que el juez tenga competencia exclusiva en
delitos cometidos por menores de 18 años y excluyente de
los cometidos por mayores de edad. No se trata de que
existan órganos jurisdiccionales que se especialicen en la
problemática delictiva juvenil, a través del asesoramiento
interdisciplinario que requiere la particularidad de esta
materia, sino que existan órganos que se encarguen
exclusivamente de esa cuestión y que así eviten el ingreso
en sistemas de control formal previstos para adultos con la
etiqueta que ello de por sí conlleva. No de otro modo puede
entenderse la referencia a órganos específicos distintos de
los correspondientes a los mayores de edad.”, (Cámara
Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional
Federal, Sala I, causa n° 45.464, “R. J. s/procesamiento”, del
5/06/12, del voto en disidencia del Juez FREILER).
Principio de especialidad: OG 10

• Policía
Sistema amplio de • Poder Judicial
Justicia de Menores • Fiscalía
• Defensoría

Tribunales de • Cuando no puede hacerse en


menores separados o
como parte de los forma inmediata, se deben
tribunales regionales nombrar jueces especializados

Amplias • “el sistema de la justicia de menores


oportunidades para debe ofrecer amplias oportunidades para
tratar a los niños con tratar a los niños que tienen conflictos
medidas sociales y con la justicia con medidas sociales y/o
educativas educativas”.
CFCP, Sala II, causa n° 9.679.
“G., R. F. N. s/recurso de
casación”, del 16/05/12, del
voto de la Jueza Figueroa

“El Comité de los Derechos del Niño ha


“Los magistrados deben ponderar señalado acerca de las reglas de
al resolver las cuestiones que le procedimiento aplicables a los niños al
son sometidas a su jurisdicción, la margen de la ley, afirmando que se
interpretación que se ajuste a las deben evitar imponer a los niños los
clausulas constitucionales y procedimientos establecidos para los
convencionales, pues ellas podrán adultos, llevándose adelante
influir directa o indirectamente en procedimientos especializados,
la protección y el desarrollo tomando en cuenta su vulnerabilidad
para la asistencia psicológica y
personal de los niños” rehabilitación social.”
Principio de especialidad: OG 10

Abordaje de la
• Equipos interdisciplinarios
cuestión social
• Informes ambientales
en el sistema de • Articulación con el poder
justicia de administrador
menores

• Derechos del niño


• Psicología infantil,
• Sociología, Criminología, Ciencias del
Capacitación comportamiento
• Programas de remisión a otros servicios
• Necesidades especiales de niños más
vulnerables.
Principio de especialidad
 Corte IDH, “Panchito López” (párr. 211)

 La posibilidad de adoptar medidas para tratar a esos


niños sin recurrir a procedimientos judiciales

 Proceso judicial con:


Control
Asesoramiento respecto de la
Regulación de
psicológico para manera de
la publicidad del
el niño durante el tomar el
proceso
procedimiento testimonio del
niño
Principio de especialidad
 Corte IDH, “Panchito López” (párr. 211).

 Facultades discrecionales en las diferentes etapas


de los juicios y en las distintas fases de la
administración de justicia de niños

Preparados y capacitados
en los derechos humanos Idoneidad y
del niño y la psicología proporcionalidad.
infantil
Principio de especialidad

Juicio por jurados


• Cámara de fuero múltiple de la Novena Circunscripción Judicial
de la provincia de Córdoba integrada por jurados populares,
Expte. Letra “M”, “M. V. A.; N. G. R. p.ss.aa de Robo Calificado
por Uso de Arma Impropia y Homicidio Calificado", del
21/11/08.
Reforma legal
• “Juicio. Reglas aplicables. En el juzgamiento la Cámara de
Niñez, Juventud y Violencia Familiar procederá con arreglo a lo
dispuesto para el juicio común por la Ley Nº 8123 -Código
Procesal Penal de la Provincia de Córdoba-, salvo las normas
específicas establecidas en el presente Capítulo. El Tribunal,
en ningún caso, se integrará con jurados…”. (Ley n° 9.944,
artículo 103 —sancionada el 4/5/11 y promulgada el 20/05/11)
Principio de especialidad
Jurisprudencia (Córdoba)
• “El Juez de Menores tiene competencia para intervenir como tribunal de
juicio solo en los casos que se juzga a un menor de 18 años de edad
respecto de delitos de acción pública reprimidos con penas privativas de
la libertad cuyo máximo excede los dos años de prisión (arts. 1 a contrario
sensu y 2 de la Ley 22.278), debiendo observar las reglas previstas por el
art. 63 de la Ley 9053. Por el contrario, cuando existe participación o
conexión entre menores y mayores de 18 años, su intervención se
circunscribirá a la aplicación de las medidas tutelares que estime
convenientes y a la imposición de pena -si correspondiere-, previa
declaración de responsabilidad por parte del tribunal de juicio … Por otra
parte, el art. 2 de la Ley 9182 establece que las Cámaras con
competencia en lo Criminal deberán integrase obligatoriamente con
jurados populares, cuando se encuentren avocadas al juzgamiento de -
entre otros- de los delitos de homicidio agravado que les reprocha la
pieza acusatoria a los encartados en grado de coautores.”, Cámara de fuero
múltiple de la Novena Circunscripción Judicial de la provincia de Córdoba integrada por
jurados populares, Expte. Letra “M”, “M. V. A.; N. G. R. p.ss.aa de Robo Calificado por Uso
de Arma Impropia y Homicidio Calificado", del 21/11/08.
Principio de especialidad
Código de Ética, en
tanto allí se dispone
que los informes
escritos o verbales En el caso de que Las profesionales
Rol de los sobre personas,
puedan trascender intervinientes al
equipos instituciones o grupos
a organismos momento de
deberán excluir confeccionar sus
técnicos: aquellos antecedentes donde no sea
tensión con entregados al amparo respectivos
posible cautelar la informes debieron
la del secreto privacidad,
profesional y ellos se extremar los
prohibición proporcionarán sólo deberán adoptarse recaudos a fin de
de ser en los casos las precauciones no incluir datos
obligado a necesarios cuando, necesarias para no que pudieran
según estricto criterio generar perjuicios
declarar en del profesional perjudicar la
interviniente a las personas situación de la
su contra constituyan involucradas Sra. de C. ante la
elementos ineludibles justicia,
para configurar el
informe;

captando lo sustancial de la entrevista sin hacer referencia a sus manifestaciones -


claramente autoincriminatorias- en la forma prácticamente textual en que lo hicieron (CCC
FED CAP FED, Sala II, "C; R. C. y C.; J. M. s/ nulidad", del 09/10/03)
Principio de especialidad

Rol de los equipos técnicos: tensión con la


prohibición de ser obligado a declarar en su contra
• "El reconocimiento de los hechos motivos del proceso, aun con
fines terapéuticos, por peritos que luego informarán al Tribunal de
la causa, no puede exigirse ni siquiera sugerirse, pues ello importa
una grave transgresión constitucional; por ende la actitud negativa
o elusiva del acusado a tal respecto no puede ser valorada en su
contra, en manera alguna, sin detrimento de las garantías
constitucionales de que nadie está obligado a declarar contra si
mismo, al derecho a guardar silencio y al debido proceso legal. Tal
garantía debe observarse aun cuando ya exista una sentencia
firme que lo declare autor responsable de los hechos, pues
siempre habrá de su parte un interés legítimo”, (CNCP, Sala I, F.,
E.E.”, del 1/08/2011, del voto del Juez Mitchell)
Justicia penal especializada
• “Este Tribunal ha sostenido que una
consecuencia evidente de la pertinencia de
atender en forma diferenciada y específica las
cuestiones referentes a los niños, y
particularmente, las relacionadas con la
conducta ilícita, es el establecimiento de
CIDH, órganos jurisdiccionales especializados para el
conocimiento de conductas penalmente típicas
Caso atribuidas a aquéllos y un procedimiento
“Panchito especial por el cual se conozcan estas
infracciones a la ley penal.”
Lopez”, • “En el mismo sentido la Convención sobre los
párr. 210) Derechos del Niño contempla el
´establecimiento de leyes, procedimientos,
autoridades e instituciones específicos para
los niños de quienes se alegue que han
infringido las leyes penales o a quienes se
acuse o declare culpables de haber infringido
esas leyes´
Principio de especialidad

Selección y ¿Debe seguir siempre


capacitación la voluntad del joven?

¿Cómo debe ser


un defensor de
adolescentes?

Obligaciones
disciplinarias en Rol de consejero
Colegios Profesionales
Principio de especialidad

¿Cómo debe ser la ¿Cómo debe ser un


infraestructura procedimiento para
judicial? jóvenes?

• Menor duración por


• Mesa de entradas. simplicidad de
• Sala de audiencias. notificaciones.
• Lugares de espera. • Dificultades de
• Alcaidías. gestión,
infraestructura y
capacitación.
La infraestructura judicial
“No se puede escuchar
eficazmente a un niño cuando el
entorno sea intimidatorio, hostil,
insensible o inadecuado para su
OG 10, edad. Los procedimientos tienen
párr. 34 que ser accesibles y apropiados
para los niños. Debe prestarse
especial atención al suministro y la
transmisión de información
adaptada a los niños, la prestación
de apoyo adecuado para la defensa
de los intereses propios, la debida
capacitación del personal, el
diseño de las salas de tribunal, la
vestimenta de los jueces y
abogados y la disponibilidad de
pantallas de protección visual y
salas de espera separadas.”

48
Oralidad
Inmediación para
analizar la adopción de
medidas o sanciones
de reintegración social

Se evitan los traslados


y notificaciones

Mejor comprensión
para ejercer defensa
material
Principio de especialidad

¿Cómo deben ser las Participación del


audiencias? querellante

• Jurado: breve
• ¿Cómo deben ser las experiencia de
resoluciones? Córdoba
• Participación del
querellante
Principio de especialidad

Prohibición de querellante
“Permitir el ingreso en calidad de querellante a la víctima en
un proceso de menores no supone darle intervención y
facultades en la investigación y en lo concerniente a las
medidas tutelares, entre otros aspectos. La actuación de la
parte querellante se encuentra acotada en lo relativo a la
comprobación del hecho y la intervención del menor, más
nunca en lo concerniente a las medidas tutelares ni
cautelares. Tampoco se considera que la intervención de la
parte querellante en el proceso de menores, dado lo acotado
de las facultades que tiene acordadas y su carácter
adhesivo, aparezca como un elemento que conspire en
contra de la celeridad, oficiosidad y reserva que señala el
recurrente.”, (Cámara de Acusación de Córdoba, AI. Nº 220,
“C., F. A. y otros p.ss.aa. lesiones leves”, del 29/10/07)
Principio de especialidad
 Problemas prácticos

La ejecución de la pena
• “Es menester coincidir con el criterio expuesto por el Juzgado de
Ejecución Penal en el sentido de que, dadas las circunstancias
del caso, el respeto a la especialidad que la materia de la
minoridad reviste aconseja que el control sobre las reglas de
conducta dispuestas al tiempo de otorgarse la suspensión del
proceso a prueba de los imputados sea ejercido por la Secretaría
Tutelar del Juzgado de Menores interviniente”, (Cámara Nacional de
Casación Penal, Sala IV, causa n° 2.425, “P., M. D. y otro s/competencia”, del
19/02/01).

Jurisdicciones con escasa cantidad de delitos cometidos


por adolescentes
Principio de especialidad: auxilio de los
equipos técnicos

Composición del Asesoramiento


equipo técnico: al Juez.
médico,
psicólogo, Secreto
trabajador social profesional

Asesoramiento
al joven. Determinación
Toma de de la pena
declaraciones
Principio de especialidad

• Selección
¿Cómo debe ser • Capacitación
un defensor penal • ¿Defender el interés del
de adolescentes? niño o su opinión?
• Rol de consejero

¿Los auxiliares • Policía judicial


(policías) • Policía de prevención
también deben • Móviles y dependencias
ser • Instrucción sumarial
especializados? separada con adultos
Principio de especialidad

• Selección
¿Cómo debe • Capacitación
ser el juez? • Características

¿Cómo debe • Selección


ser el fiscal? • Capacitación
• Características
Principio de especialidad

Oganización Judicial
Alcance de la
• Recursos disponibles.
• Cantidad y tipo de delitos.
especialidad ¿límite la
edad?
Debate

Contenido de la Fin de las sanciones


especialidad ¿lenguaje? ¿´prevención especial
positiva?
Derecho de defensa
Art. 40.b) ii) de la Art. 40.b) iii) de Art. 40.b) iv) de
CDN la CDN la CDN
• Que será • Que la causa será
informado sin • Que no será
dirimida sin demora
demora y por una autoridad u obligado a
directamente o, órgano judicial prestar
cuando sea competente, testimonio o a
procedente, por independiente e declararse
intermedio de sus imparcial en una culpable, que
padres o sus audiencia equitativa
conforme a la ley, en podrá interrogar
representantes presencia de un o hacer que se
legales, de los asesor jurídico u interrogue a
cargos que pesan otro tipo de asesor
contra él y que testigos de
adecuado y, a menos
dispondrá de que se considerare cargo y obtener
asistencia jurídica que ello fuere la participación
u otra asistencia contrario al interés y el
apropiada en la superior del niño, interrogatorio
preparación y teniendo en cuenta
en particular su edad de testigos de
presentación de o situación y a sus descargo en
su defensa padres o condiciones de
representantes igualdad
legales
Participación de los padres

Art. 40.i)
• El niño tiene derecho a recibir un trato acorde
de la CDN: con esta presunción, y todas las autoridades
Que se lo públicas o de otro tipo tienen la obligación de
presumirá abstenerse de prejuzgar el resultado del juicio.
inocente Debido a falta de comprensión del proceso,
mientras inmadurez, temor u otras razones, el niño
no se puede comportarse de manera sospechosa,
pruebe su pero las autoridades no deben presumir por
culpabilid ello que sea culpable, si carecen de pruebas
ad de su culpabilidad más allá de toda duda
conforme razonable. (OG 10)
a la ley
Derecho de defensa

OG 10, párr. 49 y 50

Queda a la discreción de los Estados Partes


determinar cómo se facilitará esa asistencia, la cual
deberá ser gratuita

Las comunicaciones entre el niño y la persona que


le asiste, bien sea por escrito u oralmente, deberán
realizarse en condiciones que garanticen que se
respetará plenamente su confidencialidad
Plazo razonable

OG 10, párr. 52

El Comité recomienda que los Estados Partes fijen y


respeten plazos con respecto al tiempo que puede
transcurrir desde que se comete un delito y concluye la
investigación policial, el fiscal (u otro órgano competente)
decide presentar cargos contra el menor y el tribunal u
otro órgano judicial competente dicta sentencia definitiva.
Estos plazos deben ser más cortos que los establecidos
para adultos. Comienza a contarse desde el inicio del
proceso y hasta la sentencia confirmada. Garantía
disponible en función del interés superior del niño
Participación de los padres

• Que será informado sin demora


y directamente o, cuando sea
procedente, por intermedio de
Art. 40 sus padres o sus
ii) de representantes legales, de los
la cargos que pesan contra él y
que dispondrá de asistencia
CDN jurídica u otra asistencia
apropiada en la preparación y
presentación de su defensa
Participación de los padres
 CDN, art. 40.b.II

Limitada por el interés superior


Información y participación del niño (ambigüo y vago)

OG 10
Presencia de los padres por la asistencia psicológica y emocional

La presencia de los padres no significa que éstos puedan actuar en


defensa del niño o participar en el proceso de adopción de decisiones

Mejor comprensión para ejercer defensa material


Participación de los padres

Los padres u otros representantes legales también


deberán estar presentes en el proceso porque pueden
prestar asistencia psicológica y emotiva general al
niño. La presencia de los padres no significa que
éstos puedan actuar en defensa del niño o participar
en el proceso de adopción de decisiones.

Sin embargo, el juez o la autoridad competente puede


resolver, a petición del niño o de su representante
legal u otra representación apropiada, o porque no
vaya en el interés superior del niño (artículo 3 de la
Convención), limitar, restringir o excluir la presencia
de los padres en el procedimiento (OG 10, párr. 53)
Participación de los padres

Rol de los padres.


Apoyo y defensa

Garantía
disponible en
función del interés
superior del niño
Derecho de defensa (OG 10)

El niño deberá ser informado en unos términos que


pueda comprender. Para ello podrá requerirse que la
información se presente en un idioma extranjero, pero
también una "traducción" de la jerga jurídica oficial que
a menudo se usa en las imputaciones penales contra
menores en un lenguaje que el niño pueda comprender.
(OG 10, párrafo 47).

A menudo no basta con proporcionar al niño un documento


oficial, sino que puede requerirse una explicación oral. Lo
más apropiado es que tanto el niño como los padres o
los representantes legales reciban la información de
manera que puedan comprender los cargos y las
posibles consecuencias. (OG 10, párrafo 48).
Derecho de defensa (OG 10)
Ejemplo legislativo: responsables y extensión de la
obligación

“Claridad: Todos los actos procesales deben ser


expresados en un lenguaje claro y sencillo que pueda ser
entendido por la persona menor de dieciocho (18) años de
edad. No pueden utilizarse latinismos y debe asegurarse
la comprensión adecuada, para lo cual se deben realizar
las aclaraciones o explicaciones que sean necesarias.
Esta obligación abarca al/la Juez/a Penal Juvenil, al/la
Fiscal Penal Juvenil, a su abogado/a defensor/a, a los/as
funcionarios/as del Juzgado y a los/as funcionarios/as
administrativos/as. Deben informar claramente el
significado, los objetivos y consecuencia de cada una de
las actuaciones y diligencias del proceso penal juvenil”
(Ley 2451, Régimen Procesal Penal Juvenil de la Ciudad
Autónoma de Buenos Aires, art. 10.f)
Derecho de defensa
OG 10, párr. 57

“Hay muchos otros medios menos violentos de obligar o inducir al


niño a una confesión o a un testimonio autoinculpatorio. El término
"obligado" debe interpretarse de manera amplia y no limitarlo a la
fuerza física u otra vulneración clara de los derechos humanos. La
edad o el grado de desarrollo del niño, la duración del
interrogatorio, la falta de comprensión por parte del niño, el temor
a consecuencias desconocidas o a una presunta posibilidad de
prisión pueden inducirle a confesar lo que no es cierto. Esa actitud
puede ser aún más probable si se le promete una recompensa
como "podrás irte a casa en cuanto nos digas la verdad", o cuando
se le prometen sanciones más leves o la puesta en libertad.”
Defensa material

Información sobre el
Información
proceso de justicia y
comprensible
las medidas

OG 10

Sin tecnicismo y
Oral
latinazgos
Defensa técnica (OG 10)
Gratuito

Tiempo y medios adecuados para preparar la defensa


Contradecir la
Presentar prueba Alegatos Recursos judiciales
prueba de cargo

Confidencialidad de comunicaciones

Discrecionalidad de organización

Presencia del abogado desde interrogatorio policial


Derecho de defensa

• Queda a la discreción de los Estados


Partes determinar cómo se facilitará esa
asistencia, la cual deberá ser gratuita.
(OG 10, párr. 49)

• Las comunicaciones entre el niño y la


persona que le asiste, bien sea por
escrito u oralmente, deberán realizarse
en condiciones que garanticen que se
respetará plenamente su
confidencialidad (OG 10, párr. 50)
Defensa técnica

 Debate

¿Debe seguir siempre la voluntad del joven?

¿Sólo es el abogado encargado de la defensa


penal o también de las medidas de protección?
Interrogantes
¿Qué rol mantiene el ministerio público pupilar?
“La representación de los Defensores Públicos de Menores es
un principio de carácter tuitivo y no técnico defensivo; es así
que si bien tienen el deber de asistir al debate, no se les ha
conferido la asistencia técnica. Expresamente se les otorga el
carácter de parte necesaria sólo en el expediente tutelar”,
(CNCP, Sala I, causa n° 2723, “D. N., A. L. s/recurso de casación”,
del 10/02/00)

”La incomparecencia de la defensa letrada particular de un menor no


se subsana con la presencia del Defensor Público de Menores, sino
con la Defensa Oficial prevista por el art. 112 del C.P.P.N., dado su
carácter concurrente y no alternativo. Aquél asiste una representación
de carácter tuitivo y no técnico defensivo, al punto que en la instancia
de juicio oral, si bien tiene el deber de asistir al debate, no se le
confirió laasistencia técnica conjunta con el Defensor del menor, con
lo cual, debe asegurarse en todas las instancias y en todos los
procesos con menores incapaces la separación de sus respectivas
funciones.” (CNCP, Sala IV, causa n° 3784, del 28/11/03)
72
Interrogantes

¿Qué diferencia a un defensor penal


de un defensor penal juvenil?

“La función defensiva no se circunscribe al


ámbito puramente procesal, sino que excede su
marco y más aún, cuando se trata de un menor
cuya recuperación es siempre posible; claro está
que ello requiere tratamiento, que dispondrá el Sr.
Juez con el auxilio de colaboradores
especializados en el quehacer proteccional. A ello
se puede añadir la palabra y el consejo del
defensor, que no dejará de serlo hasta que el
proceso concluya en la forma que prescribe el art.
689 bis del C.P.C.”. (CCC, Sala II, causa n° 25.233,
“P., M.”, del 13/3/81)

73
Interrogantes

¿Qué diferencia a un defensor penal


de un defensor penal juvenil?

“Si conforme también lo considerara la defensora


pública de menores, sólo un adecuado tratamiento
del menor que permita su protección, reintegración y
resocialización, es aquello que respetará y se
adecuará a su interés superior, y no su sola
externación sin ningún tipo de control, debe
homologarse el auto de primera instancia que no
hizo lugar al pedido de la defensa de externación del
menor.”, (CCC, Sala de Feria A, causa n° 231, “M., E.
M.”, rta. el 28/01/04)

74
Interrogantes

¿Qué diferencia a un defensor penal


de un defensor penal juvenil?

“Sin perjuicio de ello, y de las pocas constancias que se


han incorporado que permitan conocer acabadamente el
contexto y la situación en que se encuentran los
menores, no puede pasar por alto que, según surge de
los informes de fs. 31/32vta., ambos menores son adictos
a los estupefacientes, principalmente P. quien también
consume bebidas alcohólicas. A pesar de ello, la defensa
nada ha esgrimido ni presentado respecto de la situación
de riesgo en que podrían estar los menores, parte que no
solo debe velar por la defensa penal de aquellos sino que
también por su situación personal”. Cámara de
Apelaciones y Garantía de La Matanza, Pcia. De Buenos
Aires, “V., O. A. y otro“, del 07/06/07
75
Interrogantes

¿Qué diferencia a un defensor penal


de un defensor penal juvenil?

“Como órgano de poder político resultamos garantes de los


compromisos internacionales asumidos por el Estado argentino,
entre los que se encuentra la protección de los intereses de los
niños. En este sentido, no hablamos ya de una protección general,
como la que le corresponde al órgano legislativo, sino de una
protección concreta de los intereses de un niño (o joven)
determinado, con nombre y apellido, en este caso: H. I. O.. De este
modo, a la fecha, las opciones existentes para el joven cuya
situación nos toca tratar son solo dos: el mantenimiento de la
internación en el Instituto XX, arbitrando todos los medios al
alcance de los órganos judiciales para lograr que la autoridad
administrativa local logre su alojamiento en un hogar convivencial
acorde con su problemática o que vuelva a la situación de calle en
la que vivía con anterioridad a su internación.

76
Interrogantes

¿Qué diferencia a un defensor penal


de un defensor penal juvenil?

“Frente a esta férrea disyuntiva y requerido


expresamente por el Tribunal en la audiencia, el
Sr. Defensor Oficial ad hoc solicitó al tribunal la
externación de O., por considerar que el
ordenamiento positivo vigente impide mantener
su judicialización (…) siendo que la propuesta de
la defensa oficial, claramente, no se compadece
con el conjunto de intereses en juego, sino
exclusivamente con el que hace a su ministerio”,
(CCC, Sala V, causa n° 36.065, “O, H. I.”, del
14/05/09)

77
Interrogantes
¿Qué solución debe darse a los casos de distintas
estrategias jurídicas planteadas por la Defensa y el
Asesor de Menores?

“Que en atención a los términos de los arts. 54 incs. “b” y


“c”, el recurso intentado no habrá de prosperar, por cuanto
la Defensora Pública de Menores e Incapaces carece de
legitimación para su interposición. Máxime en el presente
caso, puesto que surge de fs. 120 que la Defensa Oficial,
quien estaría habilitada en razón del art. 491 del CPPN a
interponer el recurso de casación, manifiesta una opinión
contraria a la aquí traída por la asesora de menores”,
Cámara Nacional de Casación Penal, Sala II, causa n°7823, “R.,
P. J. y otro s/recurso de casación”, del 18/09/08
Derecho a la intimidad
Intimidad

CDN art. 40, vii)


• Que se respetará plenamente su vida privada en
todas las fases del procedimiento.

CDN, art. 16
• Ningún niño será objeto de injerencias arbitrarias
o ilegales en su vida privada, su familia, su
domicilio o su correspondencia ni de ataques
ilegales a su honra y a su reputación.
Intimidad

• No se publicará ninguna información que


permita identificar a un niño delincuente,
por la estigmatización que ello comporta y
OG su posible efecto en la capacidad del niño
para acceder a la educación, el trabajo o
10, la vivienda o conservar su seguridad. Por
tanto, las autoridades públicas deben ser
del muy reacias a emitir comunicados de
prensa sobre los delitos presuntamente
párr. cometidos por niños y limitar esos
comunicados a casos muy excepcionales.
64 Deben adoptar medidas para que los
niños no puedan ser identificados por
medio de esos comunicados de prensa
Intimidad

• El Comité recomienda que todos los


Estados Partes establezcan la regla de
que el juicio ante un tribunal y otras
OG actuaciones judiciales contra un niño
10, que tenga conflictos con la justicia se
celebren a puerta cerrada. Las
del excepciones a esta regla deben ser
muy limitadas y estar claramente
párr. definidas por la ley.
• El veredicto/sentencia deberá dictarse
65 en audiencia pública sin revelar la
identidad del niño.
Intimidad

 El proceso debe ser reservado, excepto para el niño y


sus representantes.

Prohibición de la difusión de
Autorización judicial la identidad del niño
(comprende filiación,
para terceros domicilio u otro dato
identificatorio)

Confidencialidad del
Sentencia pública
expediente
Reserva de
las
actuaciones
“[Resguardar al
menor,
protegiéndolo, de la
exposición que para
el imputado mayor
importa la
denominada ´pena
CNCP, Sala IV, del banquillo´...”,
causa n°
6.488, “CH., H.
F. s/recurso
de casación”,
del 12/12/07
Derecho a la intimidad

OG. 10

• Prohibición de publicación de información que permita


identificar a un adolescente enjuiciado o condenado.
• Domicilio, padres.
• Limitar los comunicados a casos muy excepcionales
impidiendo la identificación.
• El juicios y las actuaciones son reservadas, salvo
excepciones legales.
• El veredicto o la sentencia deben dictarse en
audiencia pública sin revelar la identidad del niño.
• Registros confidenciales solo accesibles a los que
intervienen en la investigación del caso.
Derecho de defensa
OG 12 (2009) El derecho del niño
a ser escuchado

“Para participar efectivamente en el procedimiento, el


niño debe ser informado de manera oportuna y directa
sobre los cargos que se le imputan en un idioma que
entienda, así como sobre el proceso de justicia juvenil y
las medidas que podría adoptar el tribunal. El
procedimiento debe desarrollarse en un ambiente que
permita que el niño participe en él y se exprese
libremente.” (párr. 60)
“Las audiencias judiciales y de otro tipo de un niño en
conflicto con la ley deben realizarse a puerta cerrada.
Las excepciones a esta norma deben ser muy limitadas y
estar claramente estipuladas en la legislación nacional y
guiadas por el interés superior del niño. “ (párr. 61)
Interrogantes
“Así, los hermanos Díaz integran la lista
Política en la de presos famosos que se dejaron tentar
cárcel: los por los beneficios de pertenecer a esa
asesinos de agrupación política con inserción
dentro de las cárceles. El mayor de los
Blumberg Díaz es, sin duda, de los presos más
integran Vatayón conflictivos. “Es muy agresivo y no tenía
Militante ganas de reinsertarse, siempre
buscaba algún beneficio” , contó a este
(CLARÍN, diario una integrante de una ONG que
20/08/12) trabajaba en Ezeiza y solía visitarlo. Su
relación con los internos tampoco es
buena. “El año pasado se casó con
Verónica dentro de la cárcel y no había
nadie”, reveló la misma fuente. Ni siquiera
fueron sus familiares.
El menor de los Díaz, condenado a 20
años de prisión porque era menor al
momento del crimen de Axel, siguió los
pasos de su hermano. “Es muy distinto al
mayor, es más pensante”, contó una
integrante de una ONG que ingresaba
hasta hace un mes al penal. “

88
Defensa material

Condiciones de Por medio de


formarse juicio propio representante, órgano
(edad y madurez). apropiado o
Autonomía progresiva directamente
CDN, art. 12
(derecho a
ser oido)

Comprende a niños
Inmediación
no punibles
Defensa técnica

Desde el inicio del proceso

Acceso a todo el expediente

Gratuito (ley 26.061, art. 27)

Comprende a los niños no punible (vgr. art. 65 de la ley 13.634)

Presentación de medidas de prueba

Contradicción de la prueba de cargo (art. 54 de la ley 13.634)


Derecho al recurso: sentencia incompleta

CNCP, Sala III, causa n° 6.372, “Donoso Saldías, Alberto E. Zurita,


Federico Sebastián Duarte, Esteban s / rec . de casación”, del 8/05/06

“En atención al efecto extensivo de los recursos y a la máxima


capacidad de revisión que le compete a esta Cámara indicada
por nuestro más Alto Tribunal en el fallo ´Casal´, se advierte
que el fallo cuestionado aparece como arbitrario en lo que
atañe a la declaración de responsabilidad que se formula
respecto de la menor L. P. V. -descripta en el Considerando
Primero del voto que lleva la voz en el acuerdo-. En efecto, en
la sentencia atacada no se formula ningún tipo de
consideración sobre las circunstancias de modo, tiempo y
lugar en que habría participado la nombrada V. en el evento
investigado, en consecuencia la declaración de
responsabilidad dictaminada aparece como una conclusión
totalmente dogmática y carente de sustento que merece ser
descalificada como acto jurisdiccional válido.”
Privacidad

 Preguntas

¿Qué resolvería si un niño o niña


desea un juicio oral y público?

¿Y si el momento del debate ya


cumplió 18 años?

¿Y si cumplió 21 años y está


detenido en una cárcel?
Salidas alternas
Salidas alternas al proceso

Remisión del caso

Mediación penal juvenil

Suspensión del juicio a


prueba

94
Salidas alternas

Artículo 40.4 de la CDN

• Se dispondrá de diversas medidas, tales como el


cuidado, las órdenes de orientación y supervisión, el
asesoramiento, la libertad vigilada, la colocación en
hogares de guarda, los programas de enseñanza y
formación profesional, así como otras posibilidades
alternativas a la internación en instituciones, para
asegurar que los niños sean tratados de manera
apropiada para su bienestar y que guarde
proporción tanto con sus circunstancias como con
la infracción.
Regla 11 de
Beijing
Se examinará la posibilidad de ocuparse La policía, el
Ministerio fiscal y otros organismos que se ocupen de los
casos de delincuencia de menores estarán facultados
para fallar dichos casos discrecionalmente, sin necesidad
de vista oficial. de los menores delincuentes sin recurrir a
las autoridades competentes

La remisión que signifique poner al menor a disposición


de las instituciones pertinentes de la comunidad o de otro
tipo estará supeditada al consentimiento del menor o al
de sus padres o su tutor; sin embargo, la decisión relativa
a la remisión del caso se someterá al examen de una
autoridad competente, cuando así se solicite.
Remisión del caso

Comentario a la Regla 11 de Beijing


• “Esta práctica sirve para mitigar los efectos
negativos de la continuación del procedimiento en
la administración de la justicia de menores (por
- ejemplo, el estigma de la condena o la sentencia).
En muchos casos la no intervención sería la mejor
respuesta. Por ello la remisión desde el comienzo y
sin envío a servicios sustitutorios (sociales) puede
constituir la respuesta óptima. Así sucede
especialmente cuando el delito no tiene un
carácter grave y cuando la familia, la escuela y
otras instituciones de control social oficioso han
reaccionado ya de forma adecuada y constructiva
o es probable que reaccionen de ese modo”.
Salidas alternativas: Remisión

• “Teniendo en cuenta que la mayoría


de los niños delincuentes sólo
cometen delitos leves, deberán
estar previstas una serie de
medidas que entrañen la supresión
OG del procedimiento penal o de
justicia de menores y la
10 reorientación hacia servicios
sustitutorios (sociales) (es decir,
remisión de casos), que pueden y
deben adoptarse en la mayoría de
los casos.”
Salidas alternativas: Remisión

• La remisión efectiva de un niño


deberá suponer el cierre
definitivo del caso. Aunque podrá
mantenerse un expediente
OG confidencial de la remisión con
fines administrativos y de
10 examen, no deberá considerarse
un "registro de antecedentes
penales", y no deberá
equipararse la remisión anterior
de un caso a una condena
Remisión (OG 10)

El niño debe dar


Se disponga de libre y
pruebas voluntariamente su
fehacientes de que consentimiento
el niño ha cometido informado por
el delito escrito a la remisión
del caso

No utilizado como
Asesoramiento
registro de
jurídico
antecedentes
• La remisión efectiva de un niño deberá
suponer el cierre definitivo del caso.
Salidas Aunque podrá mantenerse un
expediente confidencial de la remisión
alternas con fines administrativos y de examen.
• No deberá considerarse un "registro de
(OG 10) antecedentes penales", y no deberá
equipararse la remisión anterior de un
caso a una condena.

Remisión Función
educativa
del caso del proceso
Salidas alternativas
Principio de oportunidad
• En la provincia de Mendoza, puede ser solicitado hasta la
citación a juicio.
• En la Ciudad de Buenos Aires se resuelve la procedencia en
una audiencia con la participación de la víctima y se remite
el caso a los programas comunitarios, con el apoyo de su
familia y bajo el control de la institución que los realice. No
procederá la remisión cuando se trate de delitos dolosos
contra la vida, contra la integridad sexual y en los casos de
las lesiones establecidas en el art. 91 del Código Penal,
cuando se efectuaren dentro de un grupo familiar
conviviente.
• En Río Negro, se admite la procedencia del principio de
oportunidad en delitos de bagatela con pena inferior a los 6
años de prisión, pena natural en delitos culposos o cuando
la pena en expectativa carezca de relevancia en
consideración a las de los otros delitos imputados
Salidas alternativas

 Casos en que se aplica el principio de oportunidad

Insignificancia

Pena natural

Falta de pruebas

Falta de recursos (política criminal)

Falta de interés de la víctima (reparación)

Arrepentimiento (fin pedagógico).


Salidas alternativas: probation

 Aplicación desde el inicio del proceso


 Audiencia. Asistencia del abogado y de los padres.

Ofrecimiento
Proporcional
Determinada Razonable de
al delito
reparación
Suspensión del juicio a prueba
Probation

¿Cómo adaptarla a un niño?

Ofrecimiento de reparación

¿Cómo controlar la probation?

Retroactividad de la disposición
tutelar.
Salidas alternativas

 Nuevas corrientes jurisprudenciales

• Posibilidad de determinar si en el caso sería necesaria


la sanción como medida de inserción social

• Aplicación a casos cuyo mínimo supera los 3 años,


pero el joven no necesita de sanciones penales para la
inserción social

• Valoración del tratamiento tutelar (probation


retroactiva)
Salidas alternativas

El ofrecimiento de reparación económica


Bajo esta línea doctrinal, basada fundamentalmente en la
sanción penal como último recurso y en el principio ‘pro
homine’, está claro que no puede convalidarse el
fundamento del tribunal ‘a-quo’, de frustrar una solución
alternativa al proceso, bajo la idea de que el texto del
artículo 76 del Código Penal impone un deber de
ofrecimiento económico a la víctima, pues soslaya,
además de aquellos principios, la particular situación
imperante en autos, referida a que los imputados
resultaron menores de edad y que el marco que regula la
suspensión del juicio o del proceso a prueba de niños y
adolescentes se encuentra en una ley especial que guarda
armonía con pactos internacionales de fuerza
constitucional, (Tribunal Superior de Justicia de Neuquén,
“H. E. A. – M. J. A. s/ robo”, 16/10/08)
Salidas alternativas
Ejemplo de pautas de conducta

Juzgado de Familia y Minoridad, Distrito Judicial Sur, "G., C. D.


S/ HOMICIDIO EXP. Nº 11288", mayo de 2008)

Concurrencia por el lapso de 2 años, en horario que no


interfiera con su actividad laboral, a la Dirección
Municipal de Tránsito, por un espacio de 4 horas
semanales. Asimismo deberá informarse bimestralmente
a este Tribunal. Capacitación en materia de Derechos
Humanos. Prohibición de tramitar licencia de conducir y
por el lapso que dure la probation ( 2 años). Abstenerse
de consumir bebidas alcohólicas y cometer delitos.
Fijación de domicilio y denunciar todo cambio del
mismo.
Salidas alternativas

 Mediación

En Tierra del Fuego procede para todos los delitos


cometidos por los adolescentes, ya que no establece las
limitaciones previstas para los adultos

En Río Negro procede para los delitos con pena inferior a


los 15 años, excepto para los delitos de instancia privada
cuya víctima sea menor de 16 años de edad.

En Chaco puede proceder especialmente en los delitos


con pena máxima de seis años de prisión y en delitos
culposos en general.
Salidas alternativas

Ciudad de Buenos Aires: mediación

• No procede en los delitos contra la vida,


contra la integridad sexual y en los casos de
las lesiones establecidas en el art. 91 del
Código Penal, cuando se efectuaren dentro de
un grupo familiar conviviente, aunque
estuvieren constituidos por uniones de hecho
Salidas alternativas

• “Al no estar expresamente prohibida la


aplicación de este instituto a los menores
de dieciocho años (...) es que entendemos
que la llamada “probation” puede ser
aplicada (...) ¿Por qué no otorgar la
posibilidad a un imputado menor de edad
Aplicación de ser escuchado en sus propuestas de
de la reparación de daños? (...) No se trata de un
probation arrepentimiento (...) sino de un
sin estar resarcimiento, lo que la ley y el estado en
prevista representación de la sociedad pretenden
del procesado (...) Se logra así una perfecta
comunión entre los intereses sociales y los
derechos del encartado”. Tribunal Oral de
Menores N° 3 de la Capital Federal en la
causa N° 481, “M.G.B s/robo simple en grado
de tentativa”, resuelta el 11/6/96.
Probation

Con criterio de Maldonado


• “El señor Fiscal General sostiene que se encuentran
dadas las condiciones para acceder al pedido (…) el
exitoso tratamiento tutelar del joven permite colegir que,
de ser declarado penalmente responsable,
correspondería su absolución, conforme el art. 4° de la
ley 22.278, y en esa línea, por tratarse de un menor, con
un régimen especial, corresponde en consecuencia
suspender el juicio a prueba, pese a que las
calificaciones de los requerimientos de elevación a juicio
impedirían –objetivamente- acceder a la petición de las
defensas, de ser mayor de edad…”, (TOM n°1 de la
Capital Federal, causa n°5.378/5.563 seguida contra A.
G. O., del 5/05/10).

112
Probation retroactiva

“Estimo que en el presente caso, es posible acceder al pedido de los imputados F.. En
efecto, ante la posibilidad que las condenas que eventualmente se impongan a los
nombrados fuera de ejecución condicional, debido a la carencia de antecedentes
condenatorios y las características del caso, considero que puede aceptarse el pedido
realizado por su defensa. En cuanto a la reparación patrimonial por los daños
ocasionados, estimo razonable el ofrecimiento de pesos cincuenta, en virtud de la
situación personal, posibilidades económicas del imputado y características del hecho.

Asimismo, a mi entender y sin perjuicio de mi creencia particular sobre la no


vigencia del régimen tutelar, en función de la ley 26.061, no puedo dejar de
desconocer, ni de valorar que el joven M. A. F., ha cumplido con las pautas
que le fueran señaladas desde el Tribunal, lo que surge palmariamente con
las constancias agregadas al legajo personal que corre por cuerda a estos
actuados (…)

Resulta innecesario fijar un plazo por el cual deba suspenderse el proceso a


prueba, considerando suplidas, por superabundantes las reglas establecidas en el
art° 27 bis del Código Penal, habida cuenta que estuvo bajo el control de este
Tribunal por un período, que ha excedido el plazo mínimo establecido en el arto 76
ter del mismo cuerpo legal, para el cumplimiento de dichas reglas, habiendo
cumplido con las pautas exigidas…”, (TOM n° 2, causa n° 5.454, rta. 2/10/09, del
voto del Dr. García) 113
Tratamiento tutelar más
beneficioso

“Debo tener en consideración que respecto del menor F.


se encuentra sometido a la ley 22.278 y sus modificatorias,
lo que supone, aún en caso de declarárselo responsable
criminalmente, la posibilidad de resultar absuelto en
atención al resultado del tratamiento tutelar al que fue
sometido. Por tal motivo, el sistema previsto por el
régimen penal de la minoridad, resulta, a mi criterio,
indudablemente más beneficioso en el caso, que el
instituto de la suspensión del juicio a prueba, ya que el
primero impone condiciones menos rigurosas que las que
podrían exigirse de aplicarse el art. 76 bis del Código
Penal. En consecuencia voto por el rechazo del pedido de
suspensión de juicio a prueba respecto del mismo”, (TOM
n° 2, causa n° 5.454, rta. 2/10/09, del voto del Dr. Talon).
Plus Maldonado
Durante la instrucción
• “La Convención de los Derechos del Niño, consagra especialmente la
…)” y deseable, de adoptar medidas
alternativa, siempre que sea apropiado

sin recurrir a procedimientos judiciales -(art. 40 apartado 3 "b") siendo
así la herramienta de la suspensión del proceso a prueba, una
alternativa válida para cumplir dicha directriz, solicitada por los propios
interesados cuya opinión cobra significativo valor (Convención, art. 12)
quienes debidamente informados de los alcances de la medida que
solicitan, consideraron conveniente su aplicación para evitar afrontar
un juicio oral”

Durante la instrucción
• “El beneficio de la suspensión del proceso a prueba es un beneficio adicional
que se debe otorgar a un menor de edad sometido a proceso penal, quien por
ello, no pierde los restantes beneficios que específicamente le otorga por su
condición la ley 22.278., especialmente el consagrado por el art. 4° pues dicha
norma especial, no puede entenderse derogada por la disposición general que
se analiza prevista por el art. 76 bis del Código Penal …”, (JNM n°4, causa n°
3.416 seguida a los imputados C. A. R. y M. M., del 23/11/09).
115
SJP
Plus Maldonado
probation

“Es correcto que esta cuestión haya sido tratada por la señora juez de
grado pues, tal como lo sostuve en otras ocasiones, la suspensión del
juicio a prueba puede ser peticionada en la etapa instructoria y en el
presente -incluso- se cuenta con el pertinente requerimiento de elevación
a juicio (…) la decisión apelada no fue precedida de la audiencia única que
prevé el artículo 293 del canon ritual, en la que las partes tienen derecho a
expresarse.

“Se estima que, en función de la penalidad prevista para el delito que se atribuye a
V. -y máxime teniendo en consideración la reducción que establece el art. 4°,
penúltimo párrafo, de la ley 22.278- nada impediría que una eventual condena
respecto del nombrado fuera dejada en suspenso, de conformidad con lo
establecido por el artículo 26 del Código Penal.”

“La condición de menor del imputado V. impone recordar que la suspensión del
juicio a prueba que se ha peticionado podría importar una alternativa adecuada para
la observancia, en el caso, del principio de subsidiariedad de la pena de prisión que
establece el art. 37. b) de la Convención sobre los Derechos del Niño…” (CCC, Sala
VII, causa n° 39.556. “V., R.”, del 8/10/10, del voto del Dr. Divito)
Salidas alternas
““El Sr. juez ha entendido que el conflicto traído a estudio es lo suficientemente
grave como para excluirlo definitivamente del proceso penal, sin embargo ha
dejado en evidencia, al igual que el representante del Ministerio Público Fiscal,
que ello no es óbice para la aplicación de otros institutos previstos en la ley 2451,
como la mediación y la suspensión del proceso a prueba. A diferencia con la
remisión, estos dos institutos, mantienen la tutela judicial hasta tanto se cumpla
con el acuerdo arribado, que será siempre de corte reeducativo y resociabilizador
y no le generarán antecedente alguno.” (Cámara Penal, Contravencional y de
Faltas de la CABA, Sala III, causa Nº 0036964-01-00/09: “INCIDENTE –
REQUERIMIENTO DE JUICIO – FIERRO ZANARDI, TABARE ROYI s/infr. art(s).
183 CP art. 2 y 3 Ley 23592”, del 17/11/11 (del voto de los Jueces Franza y
Manes).

Remisión Función
educativa
del caso del proceso
Salidas alternativas

“El menor F. Z., T. R. cometió el hecho que se investiga en esta causa, cuando
tenía 17 años, realizó pintadas de propaganda discriminatoria que contenían el
dibujo de la cruz esvástica y en un caso esta última mas la cruz celta, mediante
la utilización de esmalte en aerosol (…) Las previsiones distintivas que debe
guardar este proceso especial que lo tornan protectorio, privilegiando agotar
tratamientos y medidas alternativas de naturaleza tuitivo, educativa y
rehabilitante para el menor (…) Parece más apropiado las reglas de conductas
que puedan ser fijadas dentro de una probation cuyo cumplimiento pueda
controlar el juez interviniente que la remisión que postulan las recurrentes (…)”
(Cámara Penal, Contravencional y de Faltas de la CABA, Sala III, causa Nº
0036964-01-00/09: “INCIDENTE – REQUERIMIENTO DE JUICIO – FIERRO
ZANARDI, TABARE ROYI s/infr. art(s). 183 CP art. 2 y 3 Ley 23592”, del 17/11/11
(del voto de la Jueza ).

Remisión Función
educativa
del caso del proceso
Interrogantes

Oportuniad
reglada

Carácter educativo del


proceso vs remisión
clásica

Participación de la querella y la
víctima: roles
Mediación penal juvenil (CABA)

Fines
• pacificar el conflicto,
• procurar la reconciliación entre las partes
• posibilitar la reparación voluntaria del daño causado
• evitar la revictimización
• neutralizar los perjuicios derivados del proceso penal
Características
• Voluntariedad
• Confidencialidad
• Celeridad
• Informalidad
• Gratuidad
• neutralidad o imparcialidad de los mediadores.

120
Mediación penal juvenil CABA

Excepciones

Homicidio simple
Homicidio agravado
Homicidio en estado de emoción violenta
Homicidio preterintencional
Instigación al suicidio
Homicidio culposo
Aborto
Delitos contra la integridad sexual
Lesiones gravísimas, cuando se efectuaren dentro de
un grupo familiar conviviente, aunque estuvieren
constituidos por uniones de hecho

121
Interrogantes

Rol de la Capacitación
asistencia específica para
letrada los mediadores
Salidas alternas

• ¿Qué acuerdos se admites?

• ¿Cómo garantizar igualdad en la mediación?

• ¿Cuál va a ser el control judicial?

• ¿Qué pasa si incumple?

• ¿Quiénes deben asistir al joven?


Salidas alternativas

¿Cómo controlar la ¿Aplicación de la escala


probation? atenuada?

¿Cómo
adaptarla a un
NNYA?

¿Cómo sostener el
Rol de los equipos
compromiso personal en el
interdisciplinarios
tiempo?
Salidas alternativas

 Mediación

En Buenos Aires procede en los casos en que la pena máxima


no supera los seis años de prisión o reclusión, aún cuando
hubiera concurso de delitos

Se considera especialmente susceptibles de someterse a la


mediación las causas vinculadas con hechos suscitados por
motivos de familia, convivencia o vecindad o cuyo conflicto es
de contenido patrimonial.

No procede en los delitos contra la vida, contra la integridad


sexual, contra los poderes públicos o el orden constitucional o
cuando la víctima es menor de edad
NNYA por debajo de la edad
mínima de responsabilidad
penal (EMRP)
Medidas respecto de no punibles

CDN OG 10

“Incluso niños (muy) jóvenes


tienen la capacidad de infringir la
El establecimiento de ley penal, pero si cometen un
una edad mínima delito antes de la EMRP [Edad
Mínima de Responsabilidad
antes de la cual se Penal] el presupuesto irrefutable
presumirá que los es que no pueden ser
niños no tienen formalmente acusados ni
considerárseles responsables en
capacidad para un procedimiento penal. Si es
infringir las leyes necesario, podrán adoptarse
penales (art. 40). medidas especiales de
protección en el interés superior
de esos niños”, (párr. 31).
Suspensión del juicio a prueba

Corte IDH

La atribución de imputabilidad o inimputabilidad ope legis a


un amplio grupo humano, en virtud de la edad que todos
tienen, y no de la capacidad que cada uno posee, es una
ficción útil que responde a las necesidades y
expectativas de cierta política a propósito de la
protección y el desarrollo de los jóvenes, pero no a la
realidad específica -la única que existe- en el caso de cada
uno de ellos”, Corte IDH, Sergio García Ramírez, Condición
Jurídica y Derechos Humanos del Niño. Opinión Consultiva
OC-17/02 del 28 de agosto de 2002, párr. 11
Medidas respecto de no punibles

 OG 10
Una edad mínima a efectos de responsabilidad penal inferior a
12 años no es internacionalmente aceptable

Se alienta a los Estados Partes a elevar su edad mínima a los


12 años y que sigan incrementándola

Al mismo tiempo se insta a los Estados a no reducir la edad mínima a los


12 años y se considera que cuando la edad mínima se fija entre los 14 a
16 años de edad (la que sea adecue mejor a las decisiones de cada
Estado Parte) se contribuye a lograr el objetivo de adoptar medidas para
tratar a los adolescentes sin recurrir a los procedimientos judiciales
Medidas respecto de no punibles

Edad mínima
Inimputabilidad

Capacidad de procedibilidad
Inversión en un sistema penal
Estadísticas delictivas
Principio de humanidad
Enseñanza obligatoria
Desarrollo neurológico
Edad mínima de no punibilidad
 RPM

Imputado menor de 16 de edad (no punibles)


• Disposición tutelar

Medidas de protección. Ley 22.278 y 26.061


• Determinadas en el tiempo
• Limitadas a las causas que las justifiquen

Medidas de seguridad fundada en motivos cautelares


Edad mínima de no punibilidad

Se renuncia a castigar a partir desde cierta


edad mínima (presunción que no admite prueba
en contra)

• El establecimiento de una edad mínima antes


de la cual se presumirá que los niños no
tienen capacidad para infringir las leyes
penales (CDN, art. 40.3.a)
Medidas respecto de no punibles

 ¿Cuál debe ser la edad mínima?

Reglas de Beijing
• No debe ser demasiado baja, puesto que deben
tenerse en cuenta aquellas circunstancias que
afectan su madurez emocional, mental e
intelectual, considerando que el discernimiento y
la capacidad de comprensión de sus actos están
en relación con condiciones históricas y
culturales
Medidas respecto de no punibles (OG 10)

Una edad mínima a Se alienta a los


efectos de Estados Partes a
responsabilidad penal elevar su edad
inferior a 12 años no mínima a los 12
es internacionalmente años y que sigan
aceptable incrementándola

 Se insta a los Estados a no reducir la edad mínima a los 12


años y se considera que cuando la edad mínima se fija
entre los 14 a 16 años de edad (la que sea adecue mejor a
las decisiones de cada Estado Parte) se contribuye a
lograr el objetivo de adoptar medidas para tratar a los
adolescentes sin recurrir a los procedimientos judiciales.
Medidas respecto de no punibles

CSJN, Fallos 331:2691

“Les corresponde a los jueces, en cada caso, velar por el


respeto de los derechos de los que son titulares cada
niña, niño o adolescente bajo su jurisdicción, que
implica escucharlos con todas las garantías a fin de
hacer efectivos sus derechos”

Deben aplicar medidas de protección (y no


sanciones) y evitar en forma prioritaria la internación

Procurar evitar la estigmatización y el efecto


criminógeno que genera la institucionalización
Medidas respecto de no punibles

OG 10

Remisión a servicios sociales y basados en la


comunidad como el servicio, la supervisión y la
orientación comunitarios a cargo, por ejemplo, de
asistentes sociales o de agentes de la libertad
vigilada, conferencias de familia y otras formas de
justicia restitutiva, en particular el resarcimiento y
la indemnización de las víctimas.
Se renuncia a castigar a partir desde cierta
edad mínima

No debe ser No reducir a


muy baja menos de 12 Aplicación de
(madurez, años. Comité medidas
discernimiento de Derechos especiales de
y capacidad del Niño. protección
de Recomienda para no
comprensión). que esté entre punibles.
Regla 4 de las 14 o 16 años
Reglas de de edad.
Beijing.
Medidas respecto de no punibles

Buenos
Neuquén
Aires

Entre
Chubut
Ríos

 Debido proceso: derechos a ser oído, participación


de los padres y asistencia técnica de un abogado.
Medidas respecto de no punibles

Buenos Aires
• Cuando se comprueba la existencia de un hecho calificado
como delito y se presume la participación del niño, el Agente
Fiscal debe solicitar su sobreseimiento al Juez de Garantías

Neuquén
• Cuando se comprueba la existencia de un hecho calificado por
la ley como delito y se presume la intervención de un niño no
punible o inimputable, el Fiscal determinará su grado de
participación y colectará la prueba que considere pertinente y
los informes de evaluación del equipo técnico interdisciplinario
en un plazo que no exceda el mes y lo elevará al magistrado.
• Recibidas las actuaciones, el Juez ordenará la notificación de lo
actuado al niño y a su Defensor y luego concluirá la causa penal
Medidas respecto de no punibles

Neuquén

• Sólo pueden disponerse medidas de protección a


pedido del Defensor.

Buenos Aires

• El Juez de Garantías puede dictar medidas


restrictivas de la libertad, a pedido del Fiscal, en
casos de extrema gravedad por el hecho imputado.
Medidas respecto de no punibles

Santa Fe

• Admite un procedimiento de mediación con la


víctima.

JNM

• Tendencia a citar a declarar al joven, sin ser


obligatoria su asistencia.
• Sobreseimiento tras analizar si el hecho existió y el
joven participó.
• Participación del abogado defensor.
La situación de los no punibles

No escapa al criterio de esta Sala que la finalidad del


ordenamiento positivo actualmente vigente es evitar la
judicialización de los niños que carecen de capacidad de
culpabilidad. No obstante ello, como órgano de poder político
resultamos garantes de los compromisos internacionales
asumidos por el Estado argentino, entre los que se encuentra
la protección de los intereses de los niños.
La situación de los no punibles
En este sentido, no hablamos ya de una protección general, como
la que le corresponde al órgano legislativo, sino de una protección
concreta de los intereses de un niño (o joven) determinado, con
nombre y apellido, en este caso: H. I. O.. De este modo, a la fecha,
las opciones existentes para el joven cuya situación nos toca
tratar son solo dos: el mantenimiento de la internación en el
Instituto XX, arbitrando todos los medios al alcance de los
órganos judiciales para lograr que la autoridad administrativa local
logre su alojamiento en un hogar convivencial acorde con su
problemática o que vuelva a la situación de calle en la que vivía
con anterioridad a su internación.
La situación de los no punibles

Frente a esta férrea disyuntiva y requerido


expresamente por el Tribunal en la audiencia, el Sr.
Defensor Oficial ad hoc solicitó al tribunal la
externación de O., por considerar que el ordenamiento
positivo vigente impide mantener su judicialización (…)
siendo que la propuesta de la defensa oficial,
claramente, no se compadece con el conjunto de
intereses en juego, sino exclusivamente con el que
hace a su ministerio (Cámara Nacional de Apelaciones
en lo Criminal y Correccional de la Capital Federal, Sala
V, causa n° 36.065, “O, H. I.”, del 14/05/09).
El derecho a ser oído: ¿Tiene que haber proceso
penal respecto de niños no punibles? ¿Con qué
alcance?

“La inimputabilidad de la “(…) Menor inimputable, aun cuando en


última instancia derivaría en dictar a su
menor reviste preeminencia respecto el sobreseimiento por la causal
sobre las restantes prevista en el inc. 5° del art. 336 del código
adjetivo, no autoriza a ignorar el orden de
causales en las que debe prelación bajo el cual, obligatoriamente,
asentarse un debe analizarse la situación procesal del
imputado, puesto que su inimputabilidad
pronunciamiento no permite descartar a priori que pueda
remisorio”, CCC, Sala V, arribarse a igual temperamento por
cualquiera de las otras causales previstas
causa n° 19.362, “S., J. O. y por el código ritual”, CCC, Sala IV, causa n°
otros”, del 4/09/02. 20.623, “G., J. P. y otros”, del 20/03/03.

145
Medidas respecto de niños no punibles

• “La intervención penal debe utilizarse


¿Tiene como ultima ratio para la resolución de
que haber conflictos, y no se advierte la
necesariedad y la utilidad de someter a
proceso un menor de doce años de edad a la
penal intervención del ius puniendi, para que
ejerza su derecho de defensa al sólo
respecto efecto de analizar la materialidad del
de niños hecho y despejar su responsabilidad
no evitando de ese modo las posibles
acciones civiles, cuando en otra sede se
punibles? puede resolver la cuestión con menor
¿Con qué costo para el menor” (CCC, Sala VI,
alcance? causa n° “L., A.”, causa n° 33.624, rta. el
27/11/07)
Medidas respecto de niños no punibles

¿Tiene • “Previo a desvincular a un menor del


proceso debe ser oído en los términos
que del artículo 294 del CPPN, tal como lo
haber disponen los artículos 12 y 40 de la CDN,
para asegurar el pleno ejercicio de su
proceso derecho de defensa, permitiéndole
penal efectuar un descargo si lo estimare
conveniente. Toda vez que G. L. no fue
respecto citado en esos términos y que la
de niños celebración de ese acto es obligación
prioritaria del magistrado para expedirse
no sobre la inocencia o culpabilidad de un
punibles? imputado”, (CCC, Sala VI, causa n°
¿Con qué 41.920, "G. L., O. s/ sobreseimiento”, del
3/08/11).
alcance?
¿Cuál es el alcance del proceso penal respecto de
niños no punibles?

“La declaración indagatoria del menor, “Deberá hacerse saber que el


de tan solo diez años de edad al menor D.R.E.M. podrá ejercer su
momento de producción del hecho - derecho de defensa por escrito, en
con la exposición directa y personal forma directa o través de sus
ante un tribunal penal que implica- es
una medida que parece contraponerse
representantes o realizarlo
a los principios contenidos en la CDN, personalmente ante los estrados del
en cuanto a que la infancia tiene tribunal y en los términos del art.
derecho a cuidados y asistencia 294 del CPPN en la audiencia que se
especiales”, (CCC, Sala I, causa n° fija …” (JNM N°5/14, causa n°
28.398, “V, Y.” del 10/05/06) 12.553, del 18/1/07)
Medidas respecto de niños no punibles
• Al ser institucionalizado nuevamente V. con motivo del inicio de una
causa penal ante el Juzgado de Menores n° 3, se realizaron nuevos
informes y entrevistas en los que el joven manifestó su deseo de
someterse a un tratamiento ambulatorio para abordar sus problemas de
adicción, habiendo averiguado su madre la posibilidad de hacerlo en una
comunidad en Gaspar Campos, próxima a su domicilio, con la modalidad
‘Hospital de día’, comprometiéndose a acompañarlo para su realización. A
la fecha se encuentra pendiente la evaluación del joven para su admisión
y la gestión de una beca. Es decir, que existe la posibilidad cierta de un
traslado inminente de V. a una comunidad determinada en la que pueda
realizar el tratamiento que desea con el apoyo de su progenitora

• “Sí se efectuaron diligencias tendientes a derivar al joven a un sitio


adecuado para la afección que padece, los profesionales del
Instituto ‘General San Martín’ proponiendo una alternativa concreta
sobre la cual ya prestó su conformidad el interesado y su madre.
Así, la privación de libertad del joven ha sido planteada en forma
acorde a las normas nacionales (artículo 34 de la Ley 26.061) e
internacionales aplicables a la materia, es decir, cómo último
recurso y por el tiempo indispensable para que se realice la
derivación más adecuada acorde a su problemática o la restitución
familiar, debiendo abreviarse los plazos para concretarla por ser los
motivos que sustentaron esa medida”, (CCC, Sala IV, causa n° 981/09
”V., R. A. s/externación”, del 2/7/09).
Medidas respecto de niños no punibles

Determinación de la
¿Para cuáles delitos?
medida

¿Qué medidas deben


adoptarse respecto de los
niños menores de 16
años que cometen
delitos?

¿Desde qué edad? ¿Qué tipo de medidas?


Medidas respecto de niños no punibles

¿Se debe
tomar
indagatoria?

¿Cómo debe ser ¿Cuál es el rol


el de los
procedimiento? padres?

¿Requiere ¿La baja de


un rol la edad es
especial del una medida
defensor? regresiva?
Medidas respecto de no punibles
¿Debe ser asimilado el derecho a ser oído a la declaración
indagatoria? ¿Puede ser renunciado este derecho por parte
del adolescente?

“Si tras la notificación del sobreseimiento recaído, tanto la


defensa técnica como los imputados decidieron guardar silencio
y no hacer uso de la facultad prevista en el art. 337 del código de
rito, ilógico resulta anteponer la voluntad del Ministerio Público
Fiscal por encima de aquellos, pues dicha solución tornaría
irrenunciable el derecho que tiene el niño a ser oído en el
proceso penal (arts. 12 y 40 de la Convención sobre los Derechos
del Niño) y se pasaría por alto la recomendación de la
Convención de adoptar medidas que permitan tratar a los niños
sin recurrir a procedimientos judiciales”, (CCC, Sala VII, causa n°
27.540, “C., G. A. y otro”, del 29/09/05).
El derecho a ser oído

• “Si tras la notificación del sobreseimiento


¿El recaído, tanto la defensa técnica como los
derecho a imputados decidieron guardar silencio y no
ser oído es hacer uso de la facultad prevista en el art. 337
del código de rito, ilógico resulta anteponer la
la voluntad del Ministerio Público Fiscal por
declaració encima de aquellos, pues dicha solución
n tornaría irrenunciable el derecho que tiene el
indagatoria niño a ser oído en el proceso penal (arts. 12 y
40 de la Convención sobre los Derechos del
? ¿Puede Niño) y se pasaría por alto la recomendación
ser de la Convención de adoptar medidas que
renunciado permitan tratar a los niños sin recurrir a
procedimientos judiciales” (art. 40, inc. 3, ap.
este b). CCC, Sala VII, causa n° 27.540, “C., G. A. y
derecho? otro”, del 29/09/05.

153
El derecho a ser oído

¿Tiene • “Es criterio de los suscriptos que, previo a


que desvincular a un menor del proceso, éste
debe ser oído a tenor del art. 294 del código
haber adjetivo, tal como lo disponen los arts. 12 y
proceso 40 de la “Convención sobre los Derechos
penal del Niño”. Ello, a efectos de asegurar el
pleno ejercicio de su derecho de defensa,
respecto permitiéndole efectuar un descargo, si lo
de niños estimare conveniente (…) Por ello, toda vez
que F. no ha sido citado a indagatoria, y
no que consideramos que el magistrado de
punibles grado tiene la obligación prioritaria de
expedirse sobre la inocencia o culpabilidad
? ¿Con de un imputado cuando está en
qué condiciones de hacerlo …”, CCC, Sala VI,
alcance? causa n° 37.244, “F., D. H.”, del 19/05/09

154
Para no olvidar (BELOFF)
Sin rito del
proceso, sin
instancia
“ simbólica para
administrar el
Para los conflicto, para
adolescentes, que el
adolescente
la dimensión pueda
pedagógica visualizar a
del rito penal La quién le causó
es dimensión dolor y
precisamente cuánto, pero
el reto que se pedagógica para que
propone la es central. también
entienda
nueva justicia
cuáles son las
juvenil. El reto reglas de la
está en el comunidad a
proceso. la que
pertenece, el
sistema de
justicia penal
juvenil pierde
sentido.
Edad mínima de no punibilidad

¿Pueden aplicar las provincias medidas (privación de la


libertad) contra personas menores a 16 años?

¿La baja de la edad de no punibilidad sería una medida


regresiva?

¿Cómo debe ser el procedimiento?


¿Se le debe tomar ¿Una mayor participación de
indagatoria? los padres?
ES FALSO QUE HAYA QUE BAJAR LA
EDAD PARA DAR GARANTÍAS
PROCESALES A LOS NNYA

ES NECESARIO FORTALECER
POLÌTICAS PÙBLICAS INCLUSIVAS

FALTAN OTRAS VOCES EN EL DEBATE:


PEDAGÓGOS, PSICÓLOGOS,
TRABAJADORES SOCIALES, LÍDERES
COMUNITARIOS.

157
Sanciones privativas de la
libertad
Introducción

La especialidad en el trato judicial a los NNYA es una


expresión de la protección especial que la comunidad
internacional acordó otorgar a la infancia.

Reconocida en diversos instrumentos de derechos


humanos anteriores a la CIDN, tales como el PIDCP y
la CADH.

PIDCP
• De manera específica prohibió la condena a muerte a las
personas menores de 18 años de edad.
• Además exige que al enjuiciar a los imputados menores de
edad tengan en cuenta su edad y estimulen su rehabilitación
social
161
Introducción

CDN, artículos 37.a y 37.b

• “Ningún niño será sometido a torturas ni a otros tratos


o penas crueles, inhumanos o degradantes. No se
impondrá la pena capital ni la prisión perpetua sin
posibilidad de excarcelación por delitos cometidos por
menores de 18 años de edad. Ningún niño será privado
de su libertad ilegal o arbitrariamente.“
• “La detención, el encarcelamiento o la prisión de un
niño se llevará a cabo de conformidad con la ley y se
utilizará tan sólo como medida de último recurso y
durante el periodo más breve que proceda”

162
Introducción

CDN, artículo 40.4

• “Se dispondrá de diversas medidas, tales como el


cuidado, las órdenes de orientación y supervisión, el
asesoramiento, la libertad vigilada, la colocación en
hogares de guarda, los programas de enseñanza y
formación profesional, así como otras posibilidades
alternativas a la internación en instituciones, para
asegurar que los niños sean tratados de manera
apropiada para su bienestar y que guarde proporción
tanto con sus circunstancias como con la infracción.”

163
Introducción

Reglas de Beijing

• “La decisión de la autoridad competente se ajustará a


los siguientes principios: La respuesta que se dé al
delito será siempre proporcionada, no sólo a las
circunstancias y la gravedad del delito, sino también a
las circunstancias y necesidades del menor, así como a
las necesidades de la sociedad (…) c) sólo se impondrá
la privación de libertad personal en el caso de que el
menor sea condenado por un acto grave en el que
concurra violencia contra otra persona o por la
reincidencia en cometer otros delitos graves, y siempre
que no haya otra respuesta adecuada…” (Regla 17.1)
164
Introducción

Reglas de Beijing

• “Para mayor flexibilidad y para evitar en la medida de lo


posible el confinamiento en establecimientos
penitenciarios, la autoridad competente podrá adoptar
una amplia diversidad de decisiones. Entre tales
decisiones, algunas de las cuales pueden aplicarse
simultáneamente, figuran las siguientes: a) Ordenes en
materia de atención, orientación y supervisión; b) Libertad
vigilada; c) Ordenes de prestación de servicios a la
comunidad; (…)” (Regla 18)

165
Introducción

Reglas de Beijing

• El confinamiento de menores en establecimientos


penitenciarios se utilizará en todo momento como
último recurso y por el más breve plazo posible…”
(Regla 19.1)

166
Introducción

Directrices de Riad

• “Promulgar y aplicar leyes y procedimientos especiales


para fomentar y proteger los derechos y el bienestar
de todos los jóvenes” (Directriz 52)

167
Introducción

Reglas de las Naciones Unidas para la Protección


de los Menores Privados de Libertad

• ”La privación de libertad de un menor deberá


decidirse como último recurso y por el período
mínimo necesario y limitarse a casos
excepcionales.” (Regla 2).

168
Observación General N° 10/2007 del Comité de Derechos
del Niño, Los derechos del niño en la justicia de
menores
“Los niños se diferencian de
los adultos tanto en su
desarrollo físico y • “La respuesta que se dé al
psicológico como por sus delito debe ser siempre
necesidades emocionales y proporcionada, no sólo a las
educativas. Esas diferencias circunstancias y la gravedad
constituyen la base de la del delito, sino también a la
menor culpabilidad de los edad, la menor culpabilidad,
niños que tienen conflictos las circunstancias y las
con la justicia (…) La necesidades del menor, así
protección del interés como a las diversas
necesidades de la sociedad,
superior del niño significa, en particular a largo plazo. La
por ejemplo, que los aplicación de un método
tradicionales objetivos de la estrictamente punitivo no
justicia penal, a saber, está en armonía con los
represión/castigo, deben ser principios básicos de la
sustituidos por los de justicia de menores…”, (párr.
rehabilitación y justicia 71)
restitutiva cuando se trate de
menores delincuentes...”,
(párr. 10) 169
Las dos posturas básicas de interpretación de
la normativa específica

La reducción de la La reducción de la
pena a la escala pena a la escala
prevista para la prevista para la
tentativa como un tentativa como una
imperativo judicial. facultad judicial.

170
La reducción de la pena a la escala prevista para la
tentativa como un imperativo judicial

• No puede • El principio • La reducción de la


considerarse general que debe escala punitiva es
una mera regir el proceso de obligatoria en
facultad las personas armonía con los
menores de edad principios
discrecional la que han sido constitucionales
posible declarados de última ratio del
aplicación del penalmente derecho penal,
beneficio de responsables es culpabilidad por el
reducción, que sean hecho (que se
porque el observados encuentra
régimen penal tutelarmente para disminuida en el
de la minoridad evitar su sanción caso de menores
no precisa en o para infractores) y pro
qué casos se sancionarlos con homine
la reducción de
debe aplicar la pena;
reducción
Ejes destacados del fallo
Maldonado
Sanciones penales

Afectación del principio de inocencia por valoración de


imputación delictiva

Inmediación al momento de determinar la pena

Necesidad de pena se relación con la resocialización.


No con la peligrosidad, ni con Valoración de características
la gravedad del delito personales y medio social
“Los niños poseen los derechos que
corresponden a todos los seres
humanos, menores y adultos, y
tienen además derechos especiales
derivados de su condición”.
“La 'necesidad de la pena' a que hace referencia el
régimen de la ley 22.278 en modo alguno puede ser
equiparado a 'gravedad del hecho' o a
'peligrosidad' como parece entenderlo el a quo. Antes
bien, la razón por la que el legislador concede al juez
una facultad tan amplia al momento de sentenciar a
quien cometió un hecho cuando aún era menor de 18
años se relaciona con el mandato de asegurar que
estas penas, preponderantemente, atiendan a fines
de resocialización, o para decirlo con las palabras de
la Convención del Niño, a 'la importancia de promover
la reintegración social del niño y de que éste asuma
una función constructiva en la sociedad…“.
“En el marco de un derecho penal compatible con la
Constitución y su concepto de persona no es posible
eludir la limitación que a la pena impone la culpabilidad
por el hecho, y en el caso particular de la culpabilidad
de un niño, la reducción que se deriva de la
consideración de su inmadurez emocional o afectiva
universalmente reconocida como producto necesario
de su etapa vital evolutiva, así como la inadmisibilidad
de la apelación a la culpabilidad de autor, por resultar
ella absolutamente incompatible con nuestra Ley
Fundamental. En tales condiciones, no resta otra
solución que reconocer que la reacción punitiva
estatal debe ser inferior que la que correspondería,
a igualdad de circunstancias, respecto de un
adulto…”. (considerando 40)
““Se advierte que en la sentencia en recurso no se
han respetado las exigencias derivadas de las
normas legales y constitucionales aplicables al
caso. En efecto, la decisión de la Cámara no
exhibe argumento alguno que permita entender
por qué se consideró eximida de la obligación de
fundar la "necesidad de pena" en los
antecedentes del menor, en el resultado del
tratamiento tutelar y en la impresión directa de
aquél, tal como lo exige el artículo 4° de la ley
22.278, según el fin claramente resocializador
que se reconoce a la pena impuesta por hechos
cometidos por jóvenes menores de edad…”
Argumentos utilizados para una pena
diferenciada pre Maldonado

“La pena, en materia de menores, no puede ser dispuesta


por razones de defensa social, sino únicamente para
posibilitar la reinserción del interesado en la sociedad…”
“Por su disminuida capacidad de culpabilidad, por la
inmadurez y situación de vulnerabilidad en que se
encuentran, deben recibir -cuando sea necesario- una
pena sensiblemente menor a la que corresponde a los
adultos…”
“Hay un principio generalmente aceptado en materia de
delincuencia juvenil de que los autores de hechos típicos y
antijurídicos, por su edad, se encuentran en un período de la
vida en el que aún no han concluido el proceso biológico de
formación psicofísica, careciendo del estado de madurez que
se requiere para advertir las consecuencias de su obrar
delictivo…”
178
Un planteo procesal

¿Puede este modo reducido de computar la pena


extenderse a otros institutos procesales?

“Registra el menor tres causas en trámite, con inicio en 9 de agosto de


2004, 20 de marzo del mismo año y 24 de abril del cte., ellas incoadas por
los delitos de robo agravado por el uso de arma de utilería, resistencia a la
autoridad y portación de arma de uso civil y por último robo agravado por
su comisión mediando uso de arma de utilería. Así las cosas, para el
hipotético caso en que se aplicare condena al mencionado, la amenaza de
pena que se cierne sobre el mismo, aplicando el art. 55 del C.P, entre las
causas indicadas, con la reducción de pena prevista en el art. 4to. ley
22278, ascendería en su nivel mínimo de un año y seis meses de prisión,
por lo que la soltura aparece viable en principio… (TOM II, Expte. Tutelar nº
2494 en favor de F. O. S. del 05/08/05)

179
La reducción de la pena a la escala prevista para la
tentativa como una facultad judicial

“El artículo 37.b de la CIDN sólo es aplicable en los supuestos de


detención o encarcelamiento, y la ley 22.278 no impone la
modificación de la escala de modo imperativo y general para
todos los casos, sino que establece un poder o facultad de los
jueces, que permite una pena reducida atendiendo a criterios
preventivo especiales como correctores del reproche de
culpabilidad merecido”

“La aplicación de una condena, sin la escala de la tentativa,


debe operar en forma extraordinaria y el Juez deberá valorar
para apartarse de la pena reducida cómo aquella pena
resultará adecuada para promover la reintegración del
niño, pues de lo contrario se estará dando el mismo
tratamiento que a los mayores de edad
180
La reducción de la pena a la escala prevista para la
tentativa como una facultad judicial
“[E]s esta necesidad de pena orientada preponderantemente por los fines de
resocialización del menor, lo que debe ser fundado por el juez, lo cual en
modo alguno puede ser interpretado como una regla que determine que
la pena máxima a imponer a los menores sea la contenida en el artículo 44
del C.P. (…) Y el reconocimiento de esa prerrogativa facultativa al magistrado
competente, implica su consiguiente obligación de fundamentar en cada
caso particular qué medida resulta más conveniente adoptar en aras de
la resocialización del menor...”.

“L]a comparación entre la situación personal del niño al cometerlo, y la


situación y desarrollo estimados según criterios específicos -resultado de la
observación y tratamiento- permiten establecer un cuadro de su evolución y
formarse un juicio acerca de la necesidad de aplicación de la pena y de su
medida. En cualquier caso el tope estará constituido por el injusto y la
culpabilidad, y la medida de la pena en un grado menor al correspondiente
al reproche de culpabilidad, enmarcada en la escala penal ordinaria o aun en
la reducida según la forma prevista para la tentativa 181
¿La interpretación de Maldonado y Marteau habilita a
reducir la pena por debajo de la escala del delito tentado?
• ¿El límite inferior de la escala penal de la
tentativa puede ser incluso reducido
Pena por debajo cuando de un niño declarado penalmente
responsable se trate?.
de la tva • ¿Sólo para penas privativas de la libertad
de larga duración?

• ¿Cuán cerca de la no imposición de


Pena por debajo pena debe estar la pena reducida por
debajo de la tentativa en relación al
de la tva estándar específico del mínimo tiempo
posible de privación de la libertad?

• ¿Este límite es infranqueable o


Pena por debajo resulta como producto de un
de la tva ejercicio numérico atado a la
gravedad del delito?

182
¿La interpretación de Maldonado y Marteau habilita a
reducir la pena por debajo de la escala del delito tentado

Apuntes iniciales

• “[L]a vigencia de la aplicación de la tentativa


prevista en el art. 4 de la mencionada ley es una
solución adecuada para todos los casos donde
se presenten delitos cometidos por menores de
edad. Siempre, claro esta, que no exista una
interpretación más benigna. Antes bien,
entiendo que para alejarse de la escala de la
tentativa o en su defecto de la absolución -cuando
las circunstancias estén dadas- deberá analizarse
concretamente los parámetros referidos por la
Corte Suprema (legalidad, culpabilidad,
proporcionalidad, necesariedad, mínima
intervención) pues de no ser así la aplicación
de la sanción escapará a la finalidad de la
ultima ratio del derecho penal...”, (Cámara
Nacional de Casación Penal, Sala III, causa nº
9.472, “B., D. H. s/ recurso de casación”, del
29/12/08, voto de la Jueza Ledesma).
¿La interpretación de Maldonado y Marteau habilita a
reducir la pena por debajo de la escala del delito tentado

“[E]l legislador optó con hacer valer


la especialidad de la minoridad
mediante el criterio de una pena
igual a la que correspondería a un
adulto cuando no hubiese signos de
enmienda en el joven, o a lo sumo
de una pena cuantitativamente
reducida a la mitad, de acuerdo a las
disposiciones que rigen la tentativa,
cuando la evolución fuese apenas
satisfactoria….”
• “[E]n relación a la prisionización de jóvenes
infractores la CIDN asume como principio el de
excepcionalidad y, supletoriamente el de encierro
por el menor tiempo que proceda al tiempo que se
enrola en la prohibición de imponer penas crueles,
inhumanas o degradantes. Para la determinación del
plazo de encierro se ciñe a la garantía del principio
de culpabilidad y de proporcionalidad en la
determinación de la pena, recordando previamente
que el criterio general, tal como quedara dicho, es el
de la primacía del uso de otras alternativas
sancionatorias.”
¿La interpretación de Maldonado y Marteau habilita a reducir la pena
por debajo de la escala del delito tentado? Posición TOM n° 3

“[E]l legislador optó con hacer valer la


especialidad de la minoridad mediante el criterio
de una pena igual a la que correspondería a
un adulto cuando no hubiese signos de
enmienda en el joven, o a lo sumo de una pena
cuantitativamente reducida a la mitad, de
acuerdo a las disposiciones que rigen la
tentativa, cuando la evolución fuese apenas
satisfactoria….”

“[E]n relación a la prisionización de jóvenes infractores


la CIDN asume como principio el de excepcionalidad
y, supletoriamente el de encierro por el menor
tiempo que proceda al tiempo que se enrola en la
prohibición de imponer penas crueles, inhumanas o
degradantes. Para la determinación del plazo de
encierro se ciñe a la garantía del principio de
culpabilidad y de proporcionalidad en la
determinación de la pena, recordando previamente que
el criterio general, tal como quedara dicho, es el de la
primacía del uso de otras alternativas
sancionatorias.”
185
¿La interpretación de Maldonado y Marteau habilita a reducir la pena
por debajo de la escala del delito tentado? Posición TOM n° 3

“[E]l mandato constitucional al que estamos obligados los


jueces de la especialidad de ajustar el encarcelamiento
por el menor tiempo posible (art. 37 de CIDN), no puede
quedar limitado a ese tope mínimo, sino que a la vez debe
de ser establecido en cada caso de acuerdo con el
mandato consignado en el artículo 40, inc. 4º de la
normativa supralegal (…) Repárese que aún dentro de
los límites reducidos fijados por la ley, puede que el
monto mínimo establecido sea excesivo y que por
tanto se transforme en una medida retributiva no
educativa, en consecuencia cruel, y prohibida
expresamente por la norma…”.“

“[E]l lapso temporal escogido si bien no resulta


ser el mínimo previsto para el delito más
gravoso por los cuales se responsabilizara al
menor, resulta aplicable la letra de la Ley de
Menores en cuanto prevé la reducción de la
penalidad, toda vez que se deben tener en
cuenta las características especiales del
joven F., que proviene de una familia deshecha
por la separación de los padres, ha estudiado,
ha trabajado, se ha responsabilizado (…)
habrá de echarse mano a las normas genéricas
en su combinación armónica con la CDN...”.
186
Límite inferior de la
escala punitiva

¿Cuán cerca de la no
¿El límite inferior de imposición de pena
la escala penal de la debe estar la pena
tentativa deber ser reducida por debajo
reducido sólo cuando de la tentativa en
de NNYA se trata? relación a la no
aplicación de penas
cortas?

187
La construcción de un sistema de respuesta estatal frente al
delito juvenil sólo con base en el derecho internacional de los
derechos humanos

“Las cláusulas de los tratados modernos


gozan de la presunción de su operatividad,
´por ser, en su mayoría, claras y completas
para su directa aplicación por los Estados
partes e individuos sin necesidad de una
implementación directa´…”
• Fallos 327:3312, considerando 30 del voto de los
Jueces Zaffaroni y Highton de Nolasco

188
La construcción de un sistema de respuesta estatal frente al
delito juvenil sólo con base en el derecho internacional de los
derechos humanos

En dos puntos los Tribunales interpretaron las normas


internacionales de manera tal de regular de un modo
no previsto por el legislador local dos cuestiones

• suspensión del juicio a prueba (CP)

• prohibición de denuncia (CPPN)

189
Tres interrogantes

¿Podría dejarse de lado a la ley 22.278 y construir


una respuesta desde las normas internacionales?

¿Cómo resolver los casos de contradicciones


normativas? ¿Basta con la utilización del principio
pro niño?

A nivel del derecho público provincial, ya las sanciones son diferentes a las de
los adultos (por ejemplo, Provincia de Buenos Aires: Ley 13.634, art. 68:
Comprobada la participación del niño en el hecho punible y declarada su
responsabilidad, o en los casos de inimputabilidad, el Juez o, en los casos que
corresponda el Tribunal, sin perjuicio de lo dispuesto por la legislación de fondo podrá
disponer las siguientes medidas: 1.- Orientación y Apoyo socio-familiar. 2.- Obligación
de reparar el daño 3.-Prestación de Servicios a la Comunidad 7.- Derivación a los
Servicios Locales de Protección de Derechos. 8.- Imposición de reglas de conducta.
Un sistema de respuesta estatal frente al delito juvenil sólo
con base en el derecho internacional de los derechos
humanos

Artículos 3, 37 y 40 de la CDN

Consideración primordial del fin preventivo


especial

Regla 17.1 de Beijing

Sobre otras cuestiones, OG 10

191
La construcción de un sistema de respuesta estatal frente al delito
juvenil sólo con base en el derecho internacional de los derechos
humanos

Fase de la ejecución de la sanción,


principios de las Reglas de Naciones
Unidas para la Protección de los Menores
Privados de Libertad

“Disponer que la pena impuesta puede ser modificada a favor del


joven, de acuerdo a su evolución, pudiéndose reemplazarla por
otros medios menos gravosos a la privación de libertad,
acudiéndose, incluso a medidas alternativas, en la medida en que
el pronóstico de reinserción social así lo aconseje. Con ese
objeto, adecuando los parámetros de la ley 24.660 a la
Convención del Niño y conforme lo establece la Observación
General n° 10, considero adecuado decidir que podrán aplicarse
los diversos institutos que la mencionada ley de ejecución penal
establece, sin los plazos de esa norma, que serán reemplazados
por informes periódicos que controlen la evolución del imputado
A...”. (TOM N° 1 de la Capital Federal, causa n° 6.165, seguida
192
contra J.L.A., del 5/04/11)
Aportes para el debate

La aplicación de manera directa de la CIDN como


punto de partida para construir la respuesta
estatal al delito cometido por un niño aparece
como un camino a transitar

La justificación de la pena, reconocida por la


CADH y la CIDN (a modo de ejemplo) está basada
en la idea de la prevención especial positiva

La hermenéutica propuesta para aplicar en


nuestro país podría resultar, en términos del
derecho comparado regional, la respuesta estatal
más adecuada
193
Corte Suprema de Justicia de la Nación

Post “Maldonado”

• "Que, de acuerdo con lo precedentemente expuesto, se


advierte que en la sentencia en recurso no se han
respetado las exigencias derivadas de las normas legales
y constitucionales aplicables al caso. En efecto, la
decisión de la Cámara no exhibe argumento alguno que
permita entender por qué se consideró eximida de la
obligación de fundar la "necesidad de pena" en los
antecedentes del menor, en el resultado del tratamiento
tutelar y en la impresión directa de aquél, tal como lo
exige el artículo 4° de la ley 22.278, según el fin
claramente resocializador que se reconoce a la pena
impuesta por hechos cometidos por jóvenes menores de
edad” (M. 2477. XLII. RECURSO DE HECHO, “M., A. A. s/
homicidio en concurso ideal con lesiones graves y leves
dolosas”, Causa n° 2570C.)
194
Interrogantes

¿El tiempo más breve posible de detención de las


normas internacionales es asimilable a los dos
tercios del CP?

¿Puede este modo reducido de computar la pena


extenderse a otros institutos procesales?

195
Comparación pena adulto

Con estas pautas, el tribunal condenó a M. a la pena de veinte


años de prisión, efectuando una reducción, en los términos del
art. 4 de la ley 22278, y por ende, condenándolo en definitiva a
la pena de diez años de prisión.

Sobre el particular, cabe destacar que la reducción de la escala penal con los
parámetros de la tentativa, arroja un margen punitivo que va desde los 2 a los
24 años de prisión, por lo cual, teniendo en cuenta los agravantes y
atenuantes ponderados por los jueces a quo en los términos del art. 41 del
C.P., se advierte que no existió arbitrariedad en la pena finalmente impuesta a
M., de 10 años de prisión.

Ello, pues los extremos puntualizados por los judicantes poseen la


gravedad y entidad suficientes para adoptar una pena, si bien
significativamente superior al mínimo legal, sumamente alejada del
máximo previsto para los graves hechos atribuidos a M….”,
(CNCP, causa n° 8.972, “M., R. A. s/recurso de casación”, del
25/11/09).
196
Sanción privativa de la libertad (OG 10)
Deberá facultarse a inspectores calificados e independientes para
efectuar visitas periódicas y para hacerlas sin previo aviso por propia
iniciativa; deberán hacer especial hincapié en mantener
conversaciones con los menores en condiciones de confidencialidad

Esta norma no significa que un niño internado en un centro para


menores deba ser trasladado a una institución para adultos
inmediatamente después de cumplir los 18 años

Debería poder permanecer en el centro de menores si ello


coincide con el interés superior del niño y no atenta contra el
interés superior de los niños de menor edad internados en el
centro
Sanción privativa de la libertad (OG 10)

Para facilitar las visitas, se internará al niño en un


centro situado lo más cerca posible del lugar de
residencia de su familia

Todo menor en edad de escolaridad obligatoria tiene derecho


a recibir una enseñanza adaptada a sus necesidades y
capacidades y destinada a prepararlo para su reinserción en la
sociedad. Además, siempre que sea posible, tiene derecho a
recibir formación para ejercer una profesión que lo prepare
para un futuro empleo
Sanciones no privativas de la
libertad (CDN, art. 40)
El cuidado

Las órdenes de orientación y


supervisión

El asesoramiento

La libertad vigilada

La colocación en hogares de
guarda
Los programas de enseñanza y de
formación profesional

199
Sanciones no privativas de la
libertad (Reglas de Beijing)
Ordenes de prestación de servicio a
la comunidad

Las sanciones económicas,


indemnizaciones y devoluciones

Las órdenes de tratamiento


intermedio u otras formas;
Las órdenes de participar en
sesiones de asesoramiento colectivo
y en actividades análogas

200
Sanciones no privativas de la libertad

Reglas de Tokio

Previstas en la ley

Duración debe ser determinada por el magistrado

Aplicación en forma simultánea

Puede ser revocada o reducida de oficio


El incumplimiento no implica aplicación automática de
privación de la libertad
Recurribles
Sanción privativa de la libertad (Reglas de las Naciones Unidos
para la Protección de los menores privados de libertad)

Acceso a la enseñanza y a la salud (en lo posible, fuera


del establecimiento)

Queda a discreción de los Estados determinar esa


asistencia, la cual deberá ser gratuita

Las comunicaciones entre el niño y la persona que le


asiste, bien sea por escrito u oralmente, deberán
realizarse en condiciones que garanticen que se
respetará plenamente su confidencialidad
Sanción privativa de la libertad (Reglas de las Naciones Unidos
para la Protección de los menores privados de libertad)

Acceso a la capacitación profesional y a un trabajo


remunerado justamentee (en lo posible fuera del
establecimiento)

Acceso a actividades recreativas (según las condiciones


climáticas, ejercicios al aire libre y labores artísticas)

Acceso a medios de información (diarios, revistas, radio,


televisión, cine, visitas de clubs u organizaciones)

Acceso a los servicios religiosos (ritos, libros y objetos de


culto, instrucción religiosa, visitas de un representante
calificado)
Privación de la libertad:
normas provinciales

En Neuquén se exige que se fundamente la imposibilidad de recurrir a


medidas no privativas de la libertad.
En Mendoza se requiere que el joven haya cometido un delito que haya provocado
grave amenaza a la integridad física o violencia contra las personas; o que haya
incumplido las medidas de protección ordenadas en forma reiterada e
injustificada.

Las provincias de Chubut y Salta disponen que el régimen de visitas


debe ser diario y no puede ser suspendido

En Río Negro a fin de facilitar el contacto con su familia y su medio se


procura que la internación se produzca en el ámbito espacial y social de
pertenencia.

La evaluación debe realizarse en forma periódica, máximo cada seis


meses en Jujuy y cada tres meses en Mendoza.
Privación de la libertad:
normas provinciales

El traslado del adolescente, en Neuquén, Rio Negro y la Ciudad de


Buenos Aires, debe ser autorizado por el magistrado

En Neuquén se dispone que tienen derecho a no ser trasladados fuera


del territorio de la circunscripción judicial a la que se encuentran
sometidos, salvo cuando dan su consentimiento o resulta más favorable
para el interés superior del niño.

En Jujuy se dispone que debe evitarse el desmembramiento de los


hermanos
Privación de la libertad:
normas provinciales

En la provincia de Buenos Aires, Ciudad de Buenos Aires, Río Negro,


Jujuy, Santa Fe, Chubut, La Rioja, Neuquén, Chaco, La Pampa, Salta , se
dispone que la privación de la libertad debe cumplirse en
establecimientos exclusivos y especializados.

En Tierra del Fuego, el Superior Tribunal de Justicia debe practicar no


menos de dos visitas al año a los establecimientos que alojen
adolescentes y los Jueces cada cuatro meses.

En Chubut se ha dispuesto que debe existir un libro en donde debe


quedar constancia de la atención que reciben los adolescentes y las
observaciones y medidas que aconseje el Juez a los directores del
establecimiento.
Privación de la libertad:
normas provinciales

En la provincia de Buenos Aires, Ciudad de Buenos Aires, Río Negro,


Jujuy, Santa Fe, Chubut, La Rioja, Neuquén, Chaco, La Pampa, Salta , se
dispone que la privación de la libertad debe cumplirse en
establecimientos exclusivos y especializados.

En Río Negro se detalla que sean unidades pequeñas y cuenten con


condiciones apropiadas para el desarrollo de las tareas de capacitación
laboral, educativa, de recreación y de contención psico-social.

Se exige que el personal a cargo del establecimiento debe estar


especialmente capacitado (Buenos Aires) y debe ser interdisciplinario
(Ciudad de Buenos Aires y Río Negro). Aparte, en esta última
jurisdicción, se dispone que el establecimiento no puede estar a cargo
de personal policial, penitenciario o de las fuerzas de seguridad.
Sanciones penales

• El Comité desea subrayar que la respuesta que se dé


al delito debe ser siempre proporcionada, no sólo a las
circunstancias y la gravedad del delito, sino también a
OG 10 la edad, la menor culpabilidad, las circunstancias y las
necesidades del menor, así como a las diversas
necesidades de la sociedad, en particular a largo plazo

• Cuando un menor cometa un delito grave, se podrá


considerar la aplicación de medidas proporcionales a las
circunstancias del delincuente y a la gravedad del hecho,
y se tomarán en consideración las necesidades del orden
OG 10 público y las sanciones. En el caso de los menores,
siempre prevalecerá sobre estas consideraciones la
necesidad de salvaguardar el bienestar y el interés
superior del niño y de fomentar su reintegración social
Sanción privativa de la libertad

CDN. art. 37.a: No se impondrá la pena capital ni la de


prisión perpetua sin posibilidad de excarcelación por
delitos cometidos por menores de 18 años de edad

Teniendo en cuenta la probabilidad de que la condena de un


menor a cadena perpetua, aun con la posibilidad de su puesta en
libertad, hará muy difícil, por no decir imposible, la consecución
de los objetivos de la justicia de menores, el Comité recomienda
firmemente a los Estados Partes la abolición de toda forma de
cadena perpetua por delitos cometidos por menores de 18 años
(OG 10)
Sanciones penales privativas de la
libertad
¿Cómo debe ser la sanción privativa de la libertad de
un niño?
Plan de ejecución
individual

Intervención de equipos
interdisciplinarios

Salidas transitorias

Régimen de prelibertad

Derecho especiales
Sanciones penales privativas de la
libertad
¿Cómo controlar la ejecución?
Rol del juez

Rol del defensor

Rol de organismo
independiente de contralor.

Mecanismos de denuncias

Protección de testigos

Visitas sorpresivas
Medida educativa
“las imágenes del video, que en
virtud de las nuevas tecnologías
Hechos pudieron ser vistas por millones
Juzgado de personas en el mundo
Correccional y de entero; nos dan cuenta que la
Menores Nº 1, brutal agresión entre las
Secretaría Nº 2, de menores, fue subida al sitio you
la Primera tube de internet, por persona
Circunscripción desconocida. Esto ha generado
Judicial de a partir de la difusión del video
Misiones (14/10/09) un sin numero de comentarios
entre adolescentes en los
conocidos fotologs, dentro de
los cuales se encuentra el de
Maria del Rosario como
asimismo de los mensajes
recibidos a su teléfono celular,
que dan cuenta de las
amenazas de muerte que le
propinan a través de interpósitas
212
personas”
Medidas educativas

“Que a la luz de los elementos de prueba incorporados en la presente


causa, advierto que las mismas efectúan un mal uso de las nuevas
tecnologías (Internet y celular) por lo que resulta necesario
restringirlas, como medida socio-educativa hasta tanto advierta que
comprendan y demuestren que pueden darles un uso positivo. Para
ello se hace necesario contar con la colaboración de sus respectivos
progenitores a quienes les corresponderá el control del cumplimiento
de la presente medida, por el término de un año.”

“En esta idea es que creo conveniente, teniendo en cuenta las


conclusiones preliminares vertidas por las Licenciadas en
psicopedagogía y psicología dependientes de la Sub Jefatura del Cuerpo
Médico del Poder Judicial, que las menores deberán continuar con el
ciclo lectivo, debiendo cumplir con todos los objetivos académicos de las
instituciones a las cuales concurren. Para ello las menores deberán
asistir a las entrevistas con su progenitores, o personas que estos
designen, advirtiendo que las mismas se producen en horario laboral, que
le fije la psicopedagoga dependiente del la Sub Jefatura, quien estará a
cargo del seguimiento académico.” 213
OG 10, párr. 45

Se debe dar al niño la oportunidad de expresar su opinión sobre las medidas


(sustitutivas) que podrían imponerse, y deberán tenerse debidamente en
cuenta los deseos o preferencias que el niño pueda tener al respecto. Afirmar
que el niño es responsable con arreglo a la ley penal supone que tiene la
capacidad y está en condiciones de participar efectivamente en las
decisiones relativas a la respuesta más apropiada que debe darse a las
alegaciones de que ha infringido la ley penal. Huelga decir que incumbe a los
jueces adoptar las decisiones. Pero el hecho de tratar al niño como objeto
pasivo supone no reconocer sus derechos y no contribuye a dar una
respuesta eficaz a su comportamiento. Esta afirmación también es aplicable a
la ejecución de la medida impuesta. Las investigaciones demuestran que la
participación activa del niño en la ejecución de las medidas contribuirá, la
mayoría de las veces, a un resultado positivo.
Para no olvidar (BELOFF)
Sin rito del
proceso, sin
instancia
“ simbólica para
administrar el
Para los conflicto, para
adolescentes, que el
adolescente
la dimensión pueda
pedagógica visualizar a
del rito penal La quién le causó
es dimensión dolor y
precisamente cuánto, pero
el reto que se pedagógica para que
propone la es central. también
entienda
nueva justicia
cuáles son las
juvenil. El reto reglas de la
está en el comunidad a
proceso. la que
pertenece, el
sistema de
justicia penal
juvenil pierde
sentido.