Payhua Cueto, Wally Jaffet INTRODDUCIN: Los Ttulos VI y VII regulan las mltiples situaciones y efectos jurdicos que se producen a partir de la desaparicin de una persona y su fin vital. En cuanto al Ttulo VI: LA AUSENCIA, la doctrina, tanto nacional como extranjera, parece ser uniforme la opinin que considera la desaparicin como una situacin de hecho. El desaparecido es una persona que no se encuentra en el lugar de su domicilio y que, simultneamente, luego de haber transcurrido 60 das, no se tiene noticias sobre su paradero. Por el contrario, la ausencia, comporta una situacin de derecho. La ausencia nicamente se configura en virtud de una declaracin judicial, por consiguiente es lgico que se solicite sta ltima para los efectos de su inscripcin. La desaparicin es el supuesto de hecho que antecede a la declaracin judicial de ausencia. El Cdigo faculta a cualquier persona que tenga inters o al Ministerio Pblico a fin que pueda la curatela interina, en tanto aparezca el desaparecido o se declare judicialmente ausente o presuntamente muerto. Esto se explica en el hecho de que, mientras una persona permanezca desaparecida, todos sus bienes o intereses patrimoniales se encuentran desprotegidos y bajo el riesgo de perecer o extinguirse; en tal situacin el Derecho establece normas que permitan la cautela de dichos bienes. La preocupacin por el Cdigo se centra en tal situacin de riesgo, es por eso que, cuando existe representante nombrado por el ausente, no procede el nombramiento de curador. Por lo tanto el Cdigo previniendo este riesgo natural, faculta a todos los interesados, a fin de que puedan solicitar el nombramiento de un curador interino. La calidad de interino se explica porque sta cesa cuando el desaparecido aparezca, o se declare judicialmente su ausencia o muerte presunta. En el segundo supuesto, la sentencia que lo declare judicialmente ausente ordenar el cese de las facultades ordenar el cese de las facultades de curador interino y la entrega de la posesin de curador interino y la entrega de la posesin temporal de los bienes del ausente a quienes resulten sus herederos forzosos, en caso de que stos no existan, el curador interino mantendr todas sus facultades. En los Cdigos Civiles de 1836, 1852 y 1936 se haba regulado el rgimen de la ausencia y la muerte presunta, aunque no diferenciando claramente las etapas. El Cdigo Civil de 1984 considera dos etapas tratndose del Libro I, Titulo VI: CAPTULO I: Desaparicin. (Art. 47 y 48) CAPTULO II: Declaracin de ausencia. (Desde el Art. 49 hasta el Art. 60) Fernndez Sessarego afirma que se trata de una innovacin sistemtica en nuestra normatividad civil y que obedece en alguna medida a una inspiracin nativa. Para enfrentar esta incertidumbre el Derecho Civil ha establecido la institucin de la ausencia que, atendiendo al tiempo que dura la ausencia ininterrumpida y las circunstancias en que se produjo, presenta dos manifestaciones jurdicas: Desaparicin; y Declaracin de Ausencia. Se suma a ellas una tercera manifestacin que, atendiendo a razones de tiempo y circunstancias permite suponer, razonablemente, que la persona est muerta, nos referimos a: Declaracin de Muerte Presunta. Ahora bien, es necesaria una aclaracin: NO DEBE confundirse el trmino ausencia o ausente, usado en el lenguaje comn para designar a la persona que est separada de otra persona o de un lugar; del trmino jurdico ausencia o declaracin de ausencia, que designa una institucin del derecho con efectos jurdicos concretos, como veremos a continuacin.
DESAPARICIN DECLARACIN DE AUSENCIA DECLARACIN DE MUERTE PRESUNTA REQUISITOS: REQUISITOS: REQUISITOS: CAPITULO PRIMERO: DESAPARICIN CURADOR INTERINO: Artculo 47.- Cuando una persona no se halla en el lugar de su domicilio y han transcurrido ms de sesenta das sin noticias sobre su paradero, cualquier
Objetivo: No se halla en el lugar de su domicilio.
No cuenta con representante o mandatario con facultades suficientes.
Subjetivo: Se carece de noticias del desaparecido.
Temporal: 60 das.
Objetivo: No se halla en el lugar de su domicilio.
No cuenta con representante o mandatario con facultades suficientes.
No cuenta con representante o mandatario con facultades suficientes.
Subjetivo: Se carece de noticias del desaparecido.
Temporal: 2 aos.
Cuando hayan transcurrido 10 aos desde las ltimas noticias del desaparecido o cinco si ste tuviere ms de 80 aos.
Cuando hayan transcurrido 2 aos si la desaparicin se produjo en circunstancias constitutivas de peligro de muerte.
Cuando exista certeza de la muerte, sin que el cadver sea encontrado o reconocido. EFECTOS: Designacin de curador Interino a menos que tenga representante o mandatario con facultades suficientes. EFECTOS: Se da posesin de los bienes del ausente a sus herederos forzosos.
Requiere formacin de Inventario Valorizado.
Si no hay herederos, contina el Curador Interino. EFECTOS: Idnticos a los de la muerte natural.
Pone fin a la persona.
Apertura la sucesin: transmite a los sucesores los bienes, derechos y obligaciones (herencia).
Pone fin al matrimonio. CESA: Regreso del Desaparecido.
Designacin de Apoderado con facultades suficientes.
Comprobacin de la muerte del Desaparecido.
Declaracin Judicial de Muerte Presunta CESA: Regreso del Ausente.
Designacin de Apoderado con facultades suficientes.
Comprobacin de la muerte del Ausente.
Declaracin Judicial de Muerte Presunta CESA:
Reconocimiento de existencia. familiar hasta el cuarto grado de consanguinidad o afinidad, excluyendo el ms prximo al ms remoto, pueden solicitar la designacin de curador interino. Tambin puede solicitarlo quien invoque legtimo inters en los negocios o asuntos del desaparecido, con citacin de los familiares conocidos y del Ministerio Pblico. La solicitud se tramita como proceso no contencioso. No procede la designacin de curador si el desaparecido tiene representante o mandatario con facultades suficientes inscritas en el registro pblico. Definiciones: La ausencia, en sentido lato, es un fenmeno jurdico que se manifiesta por el hecho que una persona no est presente en el lugar de su domicilio en condiciones que dan un entorno de incertidumbre sobre diversos aspectos de su esfera jurdica incluyendo sus relaciones personales, familiares y patrimoniales e, incluso, sobre su existencia. La desaparicin, como manifestacin de la ausencia, viene a ser un hecho jurdico que se configura, cuando la persona no se halla en el lugar de su domicilio y han transcurrido ms de sesenta das sin noticias sobre su paradero (BlANCA, FERNNDEZ SESSAREGO, RUBIO). Adicionalmente se requiere, para que el hecho de la desaparicin surta los efectos contemplados en el artculo materia de anlisis, que el desaparecido no cuente con representante o mandatario con facultades suficientes inscritas en el registro pblico. La desaparicin en nuestro sistema se configurara incluso en la hiptesis en que el desaparecido tuviese representante o mandatario con facultades suficientes inscritas en el registro pblico pero ante esta situacin no procedera la designacin de un curador interino, sin embargo, podra surtir otros efectos jurdicos en supuestos como, por ejemplo, el del artculo 294 numeral 2 del Cdigo (cfr. BECERRA, FERNNDEZ SESSAREGO, RUBIO). La redaccin original del artculo 47 (que fuera modificada por el Cdigo Procesal Civil) indicaba que cuando una persona no se hallara en el lugar de su domicilio y se careciese de noticias de su paradero, el juez de primera instancia del ltimo domicilio o del lugar donde se encontrasen sus bienes poda proceder, a peticin de parte interesada o del Ministerio Pblico, a la designacin de curador interino. La redaccin actual ha incorporado un elemento temporal: deben haber transcurrido ms de sesenta das sin noticias sobre el paradero del desaparecido. Consideramos que la razn para esto ha sido establecer un plazo prudencial antes de tomar medidas que puedan generar costos innecesarios tanto para los administrados como para el propio sistema jurisdiccional. Sin embargo, el plazo no deja de ser arbitrario, ms an cuando pueden darse casos en que la necesidad determine actuar con prontitud (BlANCA, DE BELAUNDE, FERNNDEZ SESSAREGO). Por su parte, el artculo 47 establece que no se generar la consecuencia jurdica establecida en el mismo cuando el desaparecido tenga representante o mandatario con facultades suficientes inscritas en el registro pblico. Esta redaccin es mejor que la original que solo haca referencia al mandatario (negocio jurdico bilateral por el cual el mandatario se obliga a realizar por cuenta y en inters del mandante uno o ms negocios jurdicos) excluyendo, por ende, a la figura de la representacin (negocio jurdico unilateral y recepticio mediante el cual el representante acta en nombre del representado haciendo de conocimiento de terceros dicha situacin Efectos de la desaparicin: Tal y como ya se ha indicado la consecuencia que el ordenamiento ha establecido ante la constatacin del hecho de la desaparicin es que se otorga a determinados sujetos el derecho de solicitar la designacin de un curador interino, derecho que, obviamente, es potestativo. As, no necesariamente ante la configuracin del supuesto de hecho del artculo 47 se generar su consecuencia jurdica. Solicitar un curador puede no ser la medida ms adecuada en determinadas circunstancias. Adems, en muchos casos no ser necesario el nombramiento de un curador por la inexistencia de un patrimonio que resguardar. El ordenamiento otorga a cualquier familiar hasta el cuarto grado de consanguinidad o afinidad el derecho de solicitar la designacin de un curador interino. Para estos casos el pariente ms prximo excluye al ms remoto. Es claro el legtimo inters de los parientes. Por su parte, tambin puede solicitar el nombramiento cualquier tercero que invoque legtimo inters en los negocios o asuntos del desaparecido. Se contemplan, por un lado, todos aquellos casos en que una persona (natural o jurdica) est interesada en los negocios del desaparecido abarcando todos los aspectos de ndole empresarial correspondientes a la esfera jurdica del mismo (se contemplan los casos de los acreedores que pueden ver perjudicado su crdito, de los socios, etc.). Por otro lado, se hace referencia a los casos en que existan personas interesadas en los asuntos del desaparecido, supuesto que es ms genrico y abarcara, por contraposicin, aquellos casos no referidos a los negocios de la persona incluyendo, por ejemplo, el del alimentista o el de la ex cnyuge con derecho a alimentos que requieran salvaguardar sus derechos. Cabe anotar que en todos los casos en que no sean los parientes referidos en el artculo bajo anlisis ser necesario, adems de acreditar el legtimo inters econmico o moral al que se refiere el artculo VI del Ttulo Preliminar (RUBIO), que al momento de iniciar el proceso se cite a los familiares conocidos y al Ministerio Pblico. Esta exigencia se entiende en cuanto, en principio, son los familiares los lama- dos a salvaguardar los intereses del desaparecido. Por su parte, el Ministerio Pblico estar encargado de custodiar los intereses de la colectividad. Fin de la desaparicin El hecho de la desaparicin termina con el regreso del desaparecido a su domicilio, o con la obtencin de noticias indubitables sobre su paradero y, para los efectos de las consecuencias jurdicas contempladas en el artculo bajo anlisis, con el nombramiento de representante o mandatario con facultades suficientes. Tambin culminara cuando se declara la ausencia, o cuando se ha declarado la muerte presunta o confirmado la muerte. El fin de la desaparicin es un problema distinto al relativo al fin de la curatela interina.
NORMAS QUE RIGEN LA CURATELA DEL DESAPARECIDO Artculo 48.- La curatela a que se contrae el artculo 47 se rige por las disposiciones de los artculos 564 a 618, en cuanto sean pertinentes. Reglas de la curatela interina: La curatela especial que se declarara por el juez en caso de confirmarse la desaparicin se regulara por las normas que se encuentran en el captulo de curatela del Cdigo en lo que corresponda a su propia naturaleza excluyndose, por tanto, las normas que sean contrarias a la misma y, sobre todo, aquellas referidas a casos especiales de curatela distintos al presente (cfr. DE BELAUNDE). En principio, el curador de bienes, como indica el artculo 602 del Cdigo, no puede ejecutar otros actos administrativos que los de custodia y conservacin delos bienes del desaparecido y los necesarios para el cobro de los crditos y pagos de sus deudas, salvo autorizacin judicial. Se entiende, entonces, que las facultades que se otorgan al curador interino estn referidas a la guarda de los bienes del desaparecido. Cabe anotar que el curador tambin deber, en muchos casos, estar facultado a realizar todos los actos que tiendan a la proteccin del patrimonio, razn de su nombramiento, para lo cual el juez, de conformidad con el artculo 605, podr sealar sus facultades. Es importante indicar que la propia naturaleza del encargo determinara facultades generales para efectuar sin dilacin todas aquellas medidas necesarias para la proteccin de los intereses del desaparecido (ALBALADEJO, FERNNDEZ SESSAREGO). El artculo 597 del Cdigo establece que cuando una persona ha desaparecido de su domicilio, ignorndose su paradero conforme al artculo 47, se proveer la curatela interina de sus bienes. El llamado a constituirse en curador, segn el artculo 569 sera el cnyuge del desaparecido que no est separado judicialmente de l, los padres, los descendientes, los abuelos y dems ascendientes, y los hermanos. A falta de estos, correspondera, segn las reglas del artculo 573 a la persona que designe el consejo de familia. En defecto de lo ltimo decidira el juez. Cabe la posibilidad, como lo contempla el artculo 601 del Cdigo que se nombren varios curadores si as lo exige la administracin de los bienes (cfr. FERNNDEZ SESSAREGO). Fin de la curatela interina: La curatela que se establece por mandato judicial luego de haberse confirmado la desaparicin tiene, como su mismo nombre lo indica, naturaleza de interina. Su vigencia se mantendra hasta que el juez revoque el nombramiento, ya sea porque la situacin de desaparicin ha dejado de configurarse (por reaparicin, por la obtencin de noticias sobre el paradero de la persona o por nombramiento de representante o mandatario con facultades suficientes inscritas en el registro pblico), o porque se ha declarado la ausencia no existiendo herederos forzosos del desaparecido (ya que en caso contrario la curatela continuar), o porque se ha declarado la muerte presunta o confirmado la muerte. Segn el artculo 616 del Cdigo, la curatela de los bienes del desaparecido cesa cuando reaparece ste o cuando se le declara ausente o presuntamente muerto. No se indica en este artculo que se requiera pronunciamiento judicial. Sin embargo, atendiendo a que jurdicamente las cosas se deshacen de la misma forma en que fueron creadas, sera necesario un pronunciamiento judicial (RUBIO). Esto es lo que de alguna manera se ha querido indicar, nuevamente de manera errnea, mediante el llamado reconocimiento de presencia contemplado en el artculo 794 del Cdigo Procesal Civil, norma posterior y de la misma jerarqua que el 616 del Cdigo Civil (que modificara a este ltimo en el sentido mencionado). Lo nico a lo que debera haberse hecho referencia en este artculo es a la revocatoria judicial del nombramiento del curador interino.
CAPITULO SEGUNDO: DECLARACIN DE AUSENCIA DECLARACIN JUDICIAL DE AUSENCIA: Artculo 49.- Transcurridos dos aos desde que se tuvo la ltima noticia del desaparecido, cualquiera que tenga legtimo inters o el Ministerio Pblico pueden solicitar la declaracin judicial de ausencia. Es competente el juez del ltimo domicilio que tuvo el desaparecido o el del lugar donde se encuentre la mayor parte de sus bienes. Consideracin General: La segunda manifestacin de la ausencia (en sentido lato) es la generada a partir de la declaracin judicial de ausencia. Nos encontramos ante un supuesto de mayor complejidad que la simple desaparicin y que le va consigo consecuencias jurdicas mucho ms dramticas. Hecho jurdico. Desaparicin: Lo primero que hay que analizar es el hecho jurdico que desencadena la declaracin. ste se configura cuando transcurren dos aos desde que se tuvo las ltimas noticias de la persona, ya sean stas la presencia del sujeto en su domicilio, actividades efectuadas por l mismo, o comunicaciones de diversa ndole (RUBIO). En otras palabras, se requiere, adems que la persona no se encuentre en el lugar de su domicilio o no se tengan noticias sobre su paradero y que hayan transcurrido por lo menos dos aos desde que se dieron dichos acontecimientos. Este hecho es una subespecie de desaparicin y no debe confundirse con la declaracin de ausencia. Nos encontramos ante una desaparicin calificada que, debido al elemento temporal que se le suma, constituye un supuesto ms grave que el contemplado en el artculo 47 del Cdigo. En este caso, la persona ha desaparecido por un lapso que el legislador ha considerado lo suficientemente amplio como para tomar medidas mucho ms radicales que el nombramiento de un curador interino. Se entiende que transcurridos dos aos desde que se tuvo la ltima noticia de la persona su patrimonio e incluso todos sus derechos corren mayor riesgo de verse perjudicados. Por su parte, la existencia misma de la propia persona, transcurridos dos aos, se pone en duda. Finalmente, se pone en riesgo los intereses de la familia del ausente y de sus eventuales herederos (CABANELLAS).
POSESIN TEMPORAL DE LOS BIENES DEL AUSENTE Artculo 50.- En la declaracin judicial de ausencia se ordenar dar la posesin temporal de los bienes del ausente a quienes seran sus herederos forzosos al tiempo de dictarla. Si no hubiere persona con esta calidad continuar, respecto a los bienes del ausente, la curatela establecida en el artculo 47. FACULTADES Y LMITES DEL POSEEDOR DE BIENES DEL AUSENTE Artculo 51.- La posesin temporal de los bienes del ausente, a que se refiere el artculo 50, debe ser precedida de la formacin del respectivo inventario valorizado. El poseedor tiene los derechos y obligaciones inherentes a la posesin y goza de los frutos con la limitacin de reservar de stos una parte igual a la cuota de libre disposicin del ausente. INDISPONIBILIDAD DE LOS BIENES DEL AUSENTE Artculo 52.- Quienes hubieren obtenido la posesin temporal de los bienes del ausente no pueden enajenarlos ni gravarlos, salvo casos de necesidad o utilidad con sujecin al artculo 56. INSCRIPCIN DE LA DECLARACIN JUDICIAL DE AUSENCIA Artculo 53.- La declaracin judicial de ausencia debe ser inscrita en el registro de mandatos y poderes para extinguir los otorgados por el ausente. DESIGNACIN DEL ADMINISTRADOR JUDICIAL Artculo 54.- A solicitud de cualquiera que haya obtenido la posesin temporal de los bienes del ausente, se procede a la designacin de administrador judicial. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL ADMINISTRADOR JUDICIAL Artculo 55.- Son derechos y obligaciones del administrador judicial de los bienes del ausente: 1.- Percibir los frutos. 2.- Pagar las deudas del ausente y atender los gastos correspondientes al patrimonio que administra. 3.- Reservar en cuenta bancaria, o con las seguridades que seale el juez, la cuota a que se refiere el artculo 51. 4.- Distribuir regularmente entre las personas que seala el artculo 50 los saldos disponibles, en proporcin a sus eventuales derechos sucesorios. 5.- Ejercer la representacin judicial del ausente con las facultades especiales y generales que la ley confiere, excepto las que importen actos de disposicin. 6.- Ejercer cualquier otra atribucin no prevista, si fuere conveniente al patrimonio bajo su administracin, previa autorizacin judicial. 7.- Rendir cuenta de su administracin en los casos sealados por la ley. AUTORIZACIN JUDICIAL PARA DISPONER DE LOS BIENES DEL AUSENTE Artculo 56.- En caso de necesidad o utilidad y previa autorizacin judicial, el administrador puede enajenar o gravar bienes del ausente en la medida de lo indispensable. APLICACIN SUPLETORIA DE NORMAS DE ORDENAMIENTO PROCESAL Artculo 57.- En lo no previsto por los artculos 55 y 56 se aplican las disposiciones del Cdigo de Procedimientos Civiles sobre administracin judicial de bienes comunes. ALIMENTOS PARA HEREDEROS FORZOSOS DEL AUSENTE Artculo 58.- El cnyuge del ausente u otros herederos forzosos econmicamente dependientes de l, que no recibieren rentas suficientes para atender a sus necesidades alimentarias, pueden solicitar al juez la asignacin de una pensin, cuyo monto ser sealado segn la condicin econmica de los solicitantes y la cuanta del patrimonio afectado. "Esta pretensin se tramita conforme al proceso sumarsimo de alimentos, en lo que resulte aplicable." (*) (*) Prrafo agregado por la Primera Disposicin Modificatoria del Texto Unico Ordenado del Cdigo Procesal Civil, aprobado por Resolucin Ministerial N 010-93-JUS, publicada el 22-04-93. Fin de la declaracin judicial de ausencia Artculo 59.- Cesan los efectos de la declaracin judicial de ausencia por: 1.- Regreso del ausente. 2.- Designacin de apoderado con facultades suficientes, hecha por el ausente con posterioridad a la declaracin. 3.- Comprobacin de la muerte del ausente. 4.- Declaracin judicial de muerte presunta. RESTITUCIN O SUCESIN DEL PATRIMONIO DEL AUSENTE Artculo 60.- En los casos de los incisos 1 y 2 del artculo 59 se restituye a su titular el patrimonio, en el estado en que se encuentre. La peticin se tramita como proceso no contencioso con citacin de quienes solicitaron la declaracin de ausencia. En los casos de los incisos 3 y 4 del artculo 59, se procede a la apertura de la sucesin.(*) (*) Artculo modificado por la Primera Disposicin Modificatoria del Texto nico Ordenado del Cdigo Procesal Civil, aprobado por Resolucin Ministerial N 010-93-JUS, publicada el 22-04-93. La misma que recoge las modificaciones hechas anteriormente a este artculo por la Primera Disposicin Modificatoria del Decreto Legislativo N 768, publicado el 04-03-92 y la del Artculo 5 del Decreto Ley N 25940, publicado el 11-12-92.