S. Agero, V. Arratia, S.

Silva
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UNIVERSIDAD CATLICA DE TEMUCO
Escuela de Derecho
EL CONCUBINATO
D E R E CH O C I V I L I I I
REALIZADO POR:
SEBASTIN AGERO SAN JUAN
VASCO ARRATIA VARGAS
SERGIO SILVA NARVEZ
Temuco 30 de junio del 2005
S. Agero, V. Arratia, S. Silva
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INDICE
INTRODUCCION.................................................................................................................................
...
EVOLUCION HISTORICA....................................................................................................................
El concubinato en los pueblos antiguos:
El concubinato en Roma
Influencia del Cristianismo en el concubinato
El concubinato en la Edad Media
Influencia de la Revolucin Francesa en el concubinato
El Concubinato En El Cdigo Civil Francs
BREVE REFERENCIA A LAS RELACIONES DE HECHO..................................................................
CONCEPTO DE CONCUBINATO.......................................................................................................
CLASES DE CONCUBINATO.............................................................................................................
ELEMENTOS DEL CONCUBINATO..................................................................................................
EFECTOS...........................................................................................................................................
Efectos Atribuidos por la Legislacin Nacional
Efectos Atribuidos por la Jurisprudencia Nacional
ANEXO: Esquema Temporal Jurisprudencial
EL CONCUBINATO Y EL DERECHO COMPARADO ......................................................................
Legislacin Mexicana
Legislacin Uruguaya
Legislacin Espaola
CONCLUSION.................................................................................................................................
.
BILBIOGRAFIA.................................................................................................................................
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INTRODUCCIN
El concubinato, hoy por hoy, ha sido una materia de sumo inters para nuestra disciplina, tanto
es as que no se han puesto de acuerdo los juristas en una terminologa universalmente aceptada para
designar la situacin en que se encuentran dos personas de sexo diferente que viven como si fueran
marido y mujer.
Actualmente el concubinato ha ido adquiriendo ms importancia, debido, principalmente, al aumento
considerable de este tipo de relaciones en nuestro pas, es por esto, que se hace imprescindible su
pronta regulacin, para evitar problemas de ndole personal y patrimonial.
En este trabajo intentaremos relatar de una forma sistemtica y esquematizada esta
controvertida institucin. Haciendo referencias a las relaciones de hecho no matrimoniales en donde el
concubinato surge como una de las uniones de pareja mas antiguas de la humanidad, aventurndonos
a sealar que Adn y Eva vivan en concubinato, El hombre se uni a Eva, su mujer la cual quedo
embarazada y dio a luz a Can, (Gnesis 4:1).
Entendemos que el concubinato pertenece a las denominadas uniones de hecho, terminologa
que es ms general, ya que el concubinato, como se vera ms adelante, involucra siempre una relacin
estable de convivencia entre un hombre y una mujer no unidos por matrimonio. En cambio en la
relaciones de hecho podemos incluir las relaciones de convivencia entre personas de un mismo sexo y
relaciones tanto permanentes como espordicas. As podemos entender que las relaciones de hecho
son el gnero y el concubinato la especie.
Como hemos mencionado, ya en la Roma antigua nos encontramos con el concubinato como
institucin y con una reglamentacin propia, caracterizndose por ser una especie de matrimonio de
segunda clase.
Pero no solo en la roma clsica es en donde vemos en el concubinato sino que nos hemos preocupado
de hacer una breve referencia al evolucin histrica del concubinato, pasando por la poca antigua, la
edad media, la importancia e influencia del cristianismo, los proscripcin que hizo la iglesia del
concubinato, para terminar sealando el tratamiento de la legislacin francesa acerca del concubinato y
la siempre importante influencia de la revolucin francesa. Para llegar posteriormente a la legislacin
nacional.
Finalmente como todo trabajo que se precie de tal, revisaremos los intentos de la doctrina,
jurisprudencia y legislacin tanto internacional como nacional por conceptualizar al concubinato, sin
dejar lado las discusiones y tendencias respectivas. Sin olvidar sus elementos y caractersticas.
Para concluir, expondremos una propuesta de legislacin, como solucin al tema del Concubinato. Ya
que consideramos que el legislador no puede seguir desconociendo esta realidad que se hace da a
da mas prospera y aceptada.
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EVOLUCIN HSTORICA
Se puede afirmar que el concubinato ha existido desde siempre, precediendo al matrimonio, en
lo orgenes de las civilizaciones; y coexistiendo despus cuando este fue reglamentado, pasando a ser
el matrimonio una situacin protegida por la ley y el concubinato una unin de hecho irregular en
oposicin a una regular.
Dando una mirada al concubinato, en el mbito de su desarrollo histrico, podemos sealar que,
partiendo en el derecho romano, en que el concubinato era lcito y constitua un estado jurdico, bajo la
influencia del cristianismo la unin libre se convirti en pecado y en un delito. As, por obra de la
religin y del derecho cannico, la idea de concubinato se va haciendo ms amplia al introducirse al
campo de lo moral. A partir del siglo XIX, poca en que se dicto el cdigo francs, se comienza a
observar una evolucin en este tema, pasando, la concubina, a ser considerada ante la ley como la
esposa de hecho, o semiesposa del derecho romano. Esta evolucin se debi principalmente a las
nuevas condiciones sociales y econmicas de la poca. Por ltimo, hoy en da, el concubinato se ve
como una realidad cada vez ms aceptada, con menos carga moral y por ende susceptible de ser
regulada por el derecho.
El concubinato en los pueblos antiguos: la Biblia nos suministra antecedentes de que ya los
egipcios y hebreos conocan el concubinato. Ella nos habla de que Dios orden a Abraham
aproximarse a Agar, que no era su mujer; nos relata que Salomn era hijo de una concubina de David.
En los pases orientales el concubinato y la poligamia siempre han existido. En Grecia, segn Homero,
en la Ilada, tambin era conocido, pero la situacin de las concubinas era muy distinta. Generalmente
las concubinas eran cautivas de guerra que servan para festejar a los vencedores, y se les empleaba,
adems, para el trabajo domestico.
El concubinato en Roma: En Roma el matrimonio legitimo o Justae Nuptiea, slo poda
celebrarse entre los que tenan la calidad de ciudadanos romanos. As las uniones entre personas de
diversas categoras sociales, libertos, peregrinos o de humilde condicin quedaban al margen de la
idea de matrimonio y por ende fuera de la proteccin legal. Frente a este panorama los romanos se
vieron en la necesidad de reconocer la existencia de estas uniones; as nace el concubinato, que era la
unin de personas de condiciones sociales distintas, de personas que no podan celebrar nupcias
legtimas, pasando de ser no una simple unin de hecho, sino una unin regular, un matrimonio se
segundo orden. Sin embargo, esta equiparacin no era absoluta; y en el concubinato la mujer no
participaba de la dignidad y el rango social como en el matrimonio, lo que evidencia que siempre se ha
protegido ms las situaciones que se conforman con la ley.
En el periodo de la Republica era considerado como una simple relacin de hecho, pero que en
el periodo del Alto Imperio fue contemplado expresamente, especialmente en la legislacin de Augusto.
Durante el Bajo Impero el concubinato fue objeto de una reglamentacin legal, en efecto, durante este
periodo se formaron dos corrientes para legislar este punto: una de los Emperadores Cristianos, que la
consideraban como una situacin ilegitima, estableciendo sanciones contra los concubinos, como la
incapacidad de la concubina para recibir donaciones; y la otra tendencia se caracteriza por sus
disposiciones favorables, tales como el reconocimiento en beneficio de la concubina de un derecho
sucesin, aunque muy limitado.
Posteriormente a Constantino, representante de la primera tendencia, los Emperadores
Valentiniano, en Occidente, y Valente, en Oriente. Revocaron las disposiciones por aqul, volviendo a
tolerar el concubinato con todos sus efectos.
Pero a partir de aqu comienza la persecucin de la unin libre por obra de la influencia moral
del Cristianismo; se prohbe, por ejemplo, tener concubina a los casados, o tener ms de una
concubina, hasta culminar con una ley del Emperador Len que deroga todas las leyes que permitan el
concubinato, por estimarlo contrario a la religin y a la moral publica.
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Por ultimo, es menester sealar que en Roma no toda relacin no matrimonial era concubinato,
para que se diera esta situacin de hecho era necesario, al igual que el matrimonio, que el
consentimiento fuera libre y espontneo, adems la concubina tenia que ser pber no ingenua, a
menos que est hubiese consentido en descender a la condicin de concubina, por otro lado la vida en
comn y la habitualidad de la relacin era necesaria para que exista el concubinato, y esta ultima lo
caracteriza de las relaciones pasajeras, accidentales, sin continuidad alguna.
Con respecto a los efectos, se relacionan con la naturaleza de la unin; la mujer no participa de
la dignidad o el rango de su compaero; no exista dote ni donacin con ocasin del concubinato, ni
eran aplicables las disposiciones que regulan el rgimen de bienes de los casado. En lo que referente a
los hijos, se consideraban ilegtimos, tomaban el nombre de la madre y seguan la condicin de est.
Con el tiempo las Constituciones Imperiales permitieron su legitimacin y llegaron a gozar de derechos
restringidos en la sucesin ab-intestato de sus padres.
En definitiva, el concubinato en Roma revisti el carcter de una unin sui gneris, una unin
desigual entre personas de clases distintas, una especie de matrimonio inferior o de segundo grado,
reglamentado por la ley y que produca efectos jurdicos.
Influencia del Cristianismo en el concubinato: para la doctrina cristiana la nica unin valida
entre un hombre y una mujer es el matrimonio, el cual fue elevado a la categora de sacramento, de
esta forma se desprende que la poltica siempre ha sido combatir toda clase de unin que no estuviera
consagrada por ella. Por eso, en razn de la inmoralidad que se ve en el concubinato, las ha
consagrado pecado, contraria a la ley de Dios. La consecuencia de este desamparo y prohibicin no
poda se otra que el desconocimiento de la calidad de semiesposa de la concubina; y respecto de los
hijos, la incapacidad para suceder.
Es necesario sealar que sera un error creer que la prohibicin del concubinato sea
contempornea a la era Cristiana. Por el contrario, los jurisconsultos sealan el hecho que la iglesia, en
sus comienzos toleraba y reconoca el concubinato, exigiendo solamente que para cada cristiano haya
una sola concubina. Todo este panorama cambia a partir de San Agustn, que prohbe al cristiano, an
soltero, tener concubina. Y esta rigurosidad de la doctrina se comunica a las constituciones apostlicas,
ordenando al cristiano que se casara con su concubina o bien la liberara, y en caso de de no hacerlo se
arriesgaba a ser expulsado de la comunidad de los fieles.
El concubinato en la Edad Media: En el periodo del renacimiento, hubo un intento de parte de
las escuelas de los glosadores de dar asidero legal al concubinato. As Bartola sostena la legalidad de
los hijos nacidos del concubinato, pero a la larga esta solucin no fue admitida, dado el podero, sin
contrapeso, de la iglesia. En adelante el concubinato no fue considerado como un simple estado de
hecho sino que como un delito, mas grave an que la fornicacin pasajera, ya que era un delito que
perduraba toda la vida, as el Concilio de Trento, en 1563, estableci penas severas contra los
concubinos.
Es por eso que la jurisprudencia y los antiguos autores no admitan entre el hombre y la mujer
otra unin que no fuera el matrimonio, El concubinato, dice Pothier, ha sido siempre considerado en
Francia como un libertinaje contrario a la pureza de la religin y de las buenas costumbres. Es un delito
que nuestras leyes castigan no slo respecto de los clrigos, sino, tambin, en el caso de los laicos. Se
considera contrario a la seguridad del Estado, y, bajo este punto de vista, es objeto de la severidad de
nuestras leyes.
El concubinato conserva as un carcter delictuoso, que produce efectos negativos consistentes
en las prohibiciones y sanciones referidas en la misma ley.
Influencia de la Revolucin Francesa en el concubinato: Era obvio que este acontecimiento
que tuvo influencias en distintos mbitos de la sociedad, afectara lo que se entenda hasta entonces
por concubinato, principalmente significo la completa asimilacin entre la unin libre y el matrimonio. En
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efecto, a partir de 1789, y en el derecho intermedio, el matrimonio lleg a constituir una verdadera
unin libre. La Constitucin de 3 de septiembre de 1791 en su art. 7, secularizo el matrimonio,
transformndolo en un contrato civil, al igual que los dems contrato. Una ley de 20 de septiembre de
1972, admiti el divorcio por mutuo consentimiento y posteriormente dos decretos establecieron el
divorcio cuando uno de los esposos probaba, por actos autnticos, que de hecho el otro cnyuge y l
vivan en estado de separacin.
La situacin creada por estas leyes se hizo sentir, la gente se casaba y se divorciaba a su
capricho, para algunos, toda esta legislacin significo el debilitamiento de la familia. El concubinato
resulto ser, en este periodo, un estado legal.
Sin embargo la reaccin no tardo en hacerse sentir. Desde 1795 numerosas fueron las quejas
que se levantaron contra el estado tal de cosas y se reclamaba a gritos un poco menos de
depravacin en las costumbres, inicindose esta reaccin a partir del 17 de septiembre de 1797, en
que se hicieron ms estrictas las condiciones requeridas para obtener divorcio por incompatibilidad de
caracteres.
El Concubinato En El Cdigo Civil Francs: Todo lo antes enunciado se reflejo en la
elaboracin de dicho cdigo. Los redactores del Cdigo Napolenico no consagraron al concubinato
como una solucin legal, y por el contrario, optaron por dejarla como un simple estado de hecho, sobre
el cual se guardo silencio voluntario. Ningn artculo del cdigo primitivo permita encontrar una alusin
indirecta al concubinato. Como resultado, de todo esto, se priva al concubinato de uno de los efectos
ms importantes, pues los hijos nacidos dentro de estas relaciones perdieron la rehabilitacin moral y
social que la legislacin revolucionaria les haba conferido dentro de la familia.
BREVE REFERENCIA A LAS RELACIONES DE HECHO
Es necesario sealar, que debido a la situacin en que se encuentra nuestra sociedad hoy en
da, la existencia de agrupaciones humanas que no encajan en la idea de concubinato, y para algunos,
lo que es discutible, en la idea de familia propiamente tal. A Nuestro juicio la principal es la que se da
entre personas del mismo sexo, de la cual nos referiremos a continuacin:
Convivencia Entre Personas De Un Mismo Sexo: La relacin homosexual es una situacin compleja
que atae no slo a la moral de la sociedad, sino tambin a las ciencias jurdicas y actualmente a la
legislacin, debido principalmente al hecho de que en la actualidad son cada vez ms aceptadas.
Como resea histrica, sealaremos, brevemente, que en la Roma imperial, los homosexuales son una
minora, pero la sociedad es tolerante. Se dan relaciones homosexuales permanentes y exclusivas. El
comienzo de acciones legales contra la conducta homosexual puede situarse en el siglo III d.C., en que
se aprueban leyes que regulan distintos aspectos de las relaciones homosexuales, como la violacin
de menores o los matrimonios entre personas del mismo sexo. Los actos homosexuales que no
quedan cubiertos por las leyes particulares en cuestin siguen siendo aceptados hasta el siglo VI, en
que, por primera vez, el derecho romano prohibe todo tipo de relacin homosexual. Posteriormente, en
las sociedades llamadas cristianas se ha perseguido, ejecutado y (hasta hace poco) encarcelado a la
persona homosexual. En efecto, hasta hace relativamente poco, en la mayor parte de las naciones
europeas, la homosexualidad se consideraba un peligro social y se castigaba como delito. Sin
embargo, en el siglo XX se ha ido dando un mejor conocimiento del fenmeno y una mayor
comprensin de la homosexualidad. En nuestra sociedad laica, pluralista, democrtica y tolerante, la
persona homosexual no es discriminada legalmente por razn de su orientacin sexual, o por lo menos
eso es a lo que se pretende llegar.
Como se sealara ms adelante, una de las caractersticas del concubinato es la diferencia de
sexo en las personas que componen la relacin, de esta forma no se podra denominar concubinato a
las relaciones homosexuales. Lo interesante que cabe sealar en este punto es si se aplican los
efectos jurdicos del concubinato a estas relaciones homosexuales, frente a esto la doctrina se
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encuentra dividida, lo que se refleja claramente en los distintos intentos por parte de los legisladores de
reglar este tipo de relaciones, intentos que se han vistos troncados por sectores conservadores, que
ven, en este tipo de relaciones un claro debilitamiento a la familia, contraviniendo uno de los aspectos
fundamentales de esta, cual es el servir de medio eficaz para la perpetuacin de la especie.
Por ltimo, y para no entrar ms en detalles sobre este tema, el diccionario de la Real Academia
Espaola define la homosexualidad como la Inclinacin hacia la relacin ertica con individuos del
mismo sexo.
CONCEPTO DE CONCUBINATO
Haciendo un anlisis de carcter etimolgico la voz concubinato proviene del latn concubinatus
de cum (con) y cubare (acostarse). Si nos remontamos al derecho romano era una institucin lcita y
con caractersticas propias. Como bien sabemos el matrimonio estaba reservado para los ciudadanos
romanos. Los libertos y peregrinos se encontraban al margen. Posteriormente se reconocieron estas
uniones naciendo as el concubinato o inaequela conjuguim que paso a ser un matrimonio de
segunda clase u orden de igualmente licito y reglamentado.
Posteriormente la influencia de la iglesia, hizo que el concubinato desapareciera como institucin lcita
y reglamentada pasando a ser una relacin ilcita. Esto explica la falta de legislacin acerca del tema.
Segn la Real Academia Espaola de la lengua entendemos por concubinato la Relacin marital de un
hombre con una mujer sin estar casados.
Siguiendo la postura predominante que exista al momento de la creacin de nuestro Cdigo
Civil, don Andrs Bello no se preocupo de definir ni de legislar acerca de esta institucin. No as la
doctrina, desde tiempos pasados se encontr dividida al momento de conceptualizar, debido a que el
concepto siempre estuvo y ha estado creado por la unin y existencia de ciertos requisitos, as para
algunos eran elementos esenciales la notoriedad de la comunidad de vida para otros lo que
determinaba la institucin era cohabitacin o comunidad de lecho.
Con el paso del tiempo se fue logrando un concepto ms universal y aceptado por todos, gracias a
elementos extrados de la jurisprudencia y doctrina francesa.
Conceptualizando y caracterizando al concubinato en general como la situacin de dos personas que
viven como marido y mujer aparentando estar casadas pero sin haberse sometido a las formalidades
previstas para la celebracin del matrimonio.
La doctrina nacional tambin se encuentra mas unida al momento de conceptualizar as autores
como Federico Puig lo define como la unin duradera y estable de dos personas de sexo opuesto, que
hacen vida material con todas las apariencias de un matrimonio legitimo.
Por su parte Hernn correa Talciani lo define tambin como la unin entre hombre y mujer que incluye
una cohabitacin con caracteres de permanencia, estabilidad y notoriedad. Y distingue entre tres tipos
de concubinatos:
-Simple
-Adulterino
-Incestuoso
Finalmente segn variados autores la fisonoma propia el concubinato es sobre todo la comunidad de
vida y esta comunidad que seria la fuente de derechos y de las obligaciones en las relaciones de los
concubinos entre si o con respecto a terceros.
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CLASES DE CONCUBINATO
En base a los criterios utilizados por los profesores, Ren Ramos Pazo y Humberto Pinto
Rogers.
Concubinato Completo o Perfecto
Desde el Punto de vista
de la habitacin
Concubinato Incompleto
Pactado
Concubinato Directo
No Pactado
Desde el Punto de vista
de la intencin que se tuvo
Concubinato Indirecto
Concubinato Completo o Perfecto: es aquel caracterizado por relaciones sexuales estables fuera del
matrimonio, existiendo entre las partes una comunidad de vida expresada en el hecho de vivir
pblicamente juntos, bajo un mismo techo.
Concubinato Incompleto o Imperfecto: es aquel en que falta la comunidad de vida y por esta razn
constituye una situacin de clandestinidad. Existen relaciones estables, pero cada parte conserva su
propia habitacin.
Concubinato Directo: es aquel que desde su iniciacin o formacin ha perseguido por finalidad
establecer o mantener una relacin entre hombre y mujer que emule en mayor o menor grado al
matrimonio. Este concubinato directo puede generarse por el asentamiento mutuo y reciproco, tcito o
verbal, de los concubinos a vivir en esta situacin o porque los concubinos han pactado o no por escrito
la unin concubinal.
Concubinato Directo No Pactado: es aquel de ordinaria concurrencia. En la generalidad
de los casos cuando una mujer y un hombre unen sus existencias para vivir como
gente casada, sin serlo, no redactan ni expresan ante testigos los deberes y derechos
que se imponen o confieren. Ellos se van generando segn las condiciones en que se
desenvuelve el concubinato.
Concubinato Directo Pactado: es aquel en que hombre y mujer han convenido las
condiciones de la vida concubinal; que se expresa por ejemplo en las comodidades
que se le dar a la concubina, la concesin de una pensin etc.
Concubinato Indirecto: es aquel que proviene de un estado civil que por defectos de forma o de fondo
no produce sus efectos normales y degenera en otro estado diferente.
Esta mutacin de un matrimonio ineficaz en concubinato, es lo que llamado concubinato indirecto
consecuencia, porque, precisamente, no ha sido el mvil de las partes crear tal estado de concubinato,
sino que nace de haberse celebrado un matrimonio que no puede subsistir con tal en la legislacin.
Esto ocurre cuando los contrayentes, con el mejor de los propsitos y respondiendo muchas veces a
imperativos de sus conciencias, celebran un matrimonio que por defectos de forma es inexistente ante
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la ley civil; o bien, cuando la unin matrimonial posee vicios de fondo, que anulan el matrimonio como
verdadero e impiden que subsista como putativo.
ELEMENTOS DEL CONCUBINATO
Unin entre un Hombre y una Mujer: respecto de este elemento solo nos queda decir, que se excluyen
aquellas relaciones entre personas del mismo sexo. Es un requisito esencial la diversidad de sexo de
los concubinos.
Comunidad de Lecho: Caracterizada por la mantencin habitual de relaciones sexuales.
Comunidad Permanente de Habitacin y de Vida: este elemento es el que diferencia al concubinato de
aquellas relaciones pasajeras o accidentales carente de significacin jurdica. Unido a la circunstancia
de que los concubinos habiten bajo un mismo techo.
Notoriedad de la Comunidad de Vida: es indispensable que el concubinato sea notorio, publico que los
concubinos mantengan una especie de estados legtimos o a lo menos, se comporten como si
quisieran adquirir esta posesin de estado, su unin debe presentar las apariencias de una vida
conyugal. En pocas palabras significa que los concubinos se comporten tanto para si como para
terceros como marido y mujer.
Ausencia de las Formalidades del Matrimonio: podemos decir que el concubinato es un matrimonio
aparente. Donde existe por parte de los concubinos, la voluntad de llevar una vida en comn, una
comunidad de lecho y la notoriedad de su relacin.
Para que se encuentre establecida y firme la relacin concubinal no se necesitan de formalidades y
solemnidades como en el caso del matrimonio, sino solo la voluntad y el animo de los concubinos de
llevar una vida en comn.
Aparente Fidelidad de la Mujer: en el pasado era una condicional moral que la jurisprudencia impona
principalmente a la mujer. Planiol fue otro de los juristas que estableca como requisito del concubinato
la fidelidad de la mujer o al menos la apariencia de este. Diciendo las relaciones de los concubinos
debern caracterizarse a menudo por una cierta conducta de la mujer, que manifieste el afecto hacia su
amante o una apariencia de fidelidad.
Decidimos sealar este punto para demostrar la evolucin que ha tenido la institucin con relacin a las
obligaciones de la mujer con respecto al concubinato. Que como ya mencionamos a pesar no estar
regulado por la ley, igualmente se le impona a la mujer deberes diferentes a los del hombre, siguiendo
la tendencia del momento, en la cual se estableca una cierta obediencia y respeto hacia el hombre aun
sin que existiera el matrimonio.
Union entre un hombre
y una mujer
Comunidad de Lecho
Comunidad de Habitacion
y de Vida
Notoriedad de la Comunidad
de Vida
Ausencia de las Formalidades
del Matrimonio
Aparente Fidelidad de la Mujer
ELEMENTOS DEL CONCUBINATO
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EFECTOS DEL CONCUBINATO
Para una mejor exposicin de esta materia, hemos realizado una distincin entre los efectos
del Concubinato en la legislacin nacional por una parte, para luego sealar aquellos que la
jurisprudencia le ha atribuido.
I. Efectos Atribuidos por la Legislacin Nacional.-
En Materia Civil.
a) Es el propio Cdigo Civil, que desde 26.10.1998 por medio de la ley 19.585, reconoce de manera
tcita la existencia del concubinato, en el:
Art. 210. El concubinato de la madre con el supuesto padre, durante la poca en que ha podido producirse
legalmente la concepcin, servir de base para una presuncin judicial de paternidad. Inc.1
Reconocindole, adems la posibilidad de ser base para una presuncin judicial.
b) Es adems la ley N 14.908, sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, en el:
Art. 18. Sern solidariamente responsables del pago de la obligacin alimenticia quien viviere en
concubinato con el padre, madre o cnyuge alimentante, y los que, sin derecho para ello, dificultaren o
imposibilitaren el fiel y oportuno cumplimiento de dicha obligacin.
Atribuyndole a los Concubinos la responsabilidad en el pago de obligaciones alimenticias.
Materia Procesal.
a) El Cdigo Procesal Penal, en su carcter de legislacin moderna, reconoce de una manera ms
natural la figura del concubinato a diferencia del resto de nuestra normativa que prcticamente la
omite. Este reconocimiento se manifiesta en:
Artculo 108.- Concepto. Para los efectos de este Cdigo, se considera vctima al ofendido por el delito. En
los delitos cuya consecuencia fuere la muerte del ofendido y en los casos en que ste no pudiere ejercer los
derechos que en este Cdigo se le otorgan, se considerar vctima:
c) al conviviente;
Podemos sealar que es manifiesta importancia, que se le reconozca al concubino la calidad de
victima.
Artculo 177. Inc. 2. La pena por el delito en cuestin no ser aplicable cuando apareciere que quien hubiere
omitido formular la denuncia arriesgaba la persecucin penal propia, del cnyuge, de su conviviente o de
ascendientes, descendientes o hermanos.
El legislador, al permitirle al conviviente omitir la denuncia, muestra su intencin de proteger a la
familia por sobre el inters social.
Artculo 302.- Facultad de no declarar por motivos personales. No estarn obligados a declarar el cnyuge o
el conviviente del imputado, sus ascendientes o descendientes, sus parientes colaterales hasta el segundo
grado de consanguinidad o afinidad, su pupilo o su guardador, su adoptante o adoptado. Inc. 1.
Esta es otra demostracin de que legislador prefiere la integridad de la familia frente a la
persecucin penal.
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En Materia Penal.
a) El Cdigo Penal, tambin reconoce la figura del Concubinato y por consiguiente le atribuye efectos
jurdicos, en los siguientes trminos:
Art. 259. Inc.2. Si la persona solicitada fuere cnyuge, conviviente, descendiente, ascendiente o colateral
hasta el segundo grado de quien estuviere bajo la guarda del solicitante, las penas sern reclusin menor en
sus grados medio a mximo e inhabilitacin especial perpetua para el cargo u oficio.
Con esto el legislador es capaz de ampliar la proteccin al pupilo, hasta el punto de que su tutor o
curador no podr solicitarle ni a su conviviente.
Art. 367 bis.- El que promoviere o facilitare la entrada o salida de personas del pas para que stas ejerzan la
prostitucin en el territorio nacional o en el extranjero, ser castigado con la pena de presidio menor en su
grado mximo y multa de veinte a treinta unidades tributarias mensuales.
Sin embargo, se impondrn las penas sealadas en el inciso segundo del artculo anterior en los siguientes
casos: (Presidio mayor en cualquiera de sus grados y multa de veinte a treinta unidades tributarias
mensuales).
4.- Si el autor fuere ascendiente, descendiente, cnyuge, conviviente, hermano, tutor, curador o encargado
del cuidado personal de la vctima.
El aumento de la pena, nos muestra que el legislador equipara al conviviente con los familiares
ms directos de la victima, considerando como un mayor disvalor el accionar entre ellos.
b) Adems, en la ley N 19325 que Establece normas sobre Procedimiento y Sanciones Relativos a
los actos de Violencia Intrafamiliar, seala respecto del Concubinato:
Artculo 1.- Se entender por acto de violencia intrafamiliar, todo maltrato que afecte la salud fsica o
psquica de quien, an siendo mayor de edad, tenga respecto del ofensor la calidad de ascendiente, cnyuge
o conviviente o, siendo menor de edad o discapacitado, tenga a su respecto la calidad de descendiente,
adoptado, pupilo, colateral consanguneo hasta el cuarto grado inclusive, o est bajo el cuidado o
dependencia de cualquiera de los integrantes del grupo familiar que vive bajo un mismo techo. Inc.1
La legislacin en este punto, se tuvo que acomodar a la realidad de la sociedad incluyendo a los
convivientes dentro del concepto de familia, aunque sea de manera tcita.
II. Efectos Atribuidos por la Jurisprudencia Nacional.-
De la Revista de Derecho y Jurisprudencia:
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Fallo del 14 de diciembre de 1970. Recurso de Casacin en el Fondo.
Partes: Contreras Avelina con Rachet, Pedro (Sucesin de este).
Materia: Comunidad Concubinaria.
En lo Pertinente:
La Comunidad de bienes de que se trata se origin en el esfuerzo comn de don Pedro
Rachet y doa Carmen Contreras. Ambos fueron copropietarios por partes iguales de los
bienes obtenidos, mxime cuando la comunidad concubinaria no es, en la realidad de las
cosas, sustancialmente diferente a la sociedad conyugal en cuanto a la forma de
produccin o al origen de los bienes que ingresan a su haber.

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Se adjunta al trabajo una lnea de tiempo, en la cual se representa la evolucin de la jurisprudencia en la materia.
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Los convivientes, durante el tiempo que vivieron juntos con el esfuerzo comn de
ambos adquirieron diversos bienes, formando una comunidad. Es decir, no es el
concubinato el que dio el dominio en su cuota a la demandante, sino que el esfuerzo
comn, mediante el cual se adquirieron estos bienes, esto es, los actos y contratos que
fueron la consecuencia de dicho esfuerzo comn.
- Que si es el cuasicontrato el que crea la comunidad o si es sta la da origen a la
comunidad, es solo un juego de palabras que carece de consistencia jurdica y como es
sabido que el hecho voluntario de que dos o ms personas, sin que medie entre ellas un
contrato de sociedad universal o singular, constituye el cuasicontrato de comunidad que
regla el Prrafo 3 del Ttulo XXXIV de Libro IV del Cdigo Civil.
Fallo del 2 de Agosto de 1978. Corte de Apelaciones de Santiago.
Partes: Krefft H., Sonia con Olavaria R., Jorge
Materia: Accin de Divorcio.
En lo Pertinente:
Se fundamenta la demanda en la existencia de un concubinato entre don Jorge Olavaria y
doa Rose Marie Vial, convivencia de la cual a nacido una hija extramatrimonial, y esta
fundamentacin hace suponer que la propia actora atribua a los vnculos existentes entre
los concubinos cierta continuidad y permanencia en las relaciones sexuales y vida comn,
que se han estimado como caractersticas del concubinato.
Fallo del 30 de Marzo de 1982. Corte de Apelaciones de Santiago.
Partes: Arroyo C., Marcial con Sucesin Zunino CH., Emma.
Materia:
En lo Pertinente:
- El matrimonio de hecho, carece de existencia legal y, jurdicamente, es un
concubinato.
- Que si bien se ha probado el concubinato entre el demandante y doa Emma Zunino,
con la confesin de los demandados y las declaraciones de los testigos, esa sola
convivencia, contrariamente a lo que sostiene el demandante, por larga y permanente que
sea, no genera por s sola una comunidad de bienes entre los concubinos; vale decir,
puede existir concubinato sin que haya comunidad de bienes ni nada que se les parezca. Y
la existencia de dicha sociedad debe ser probada.
- El concubinato, como se ha dicho, si bien puede ser un antecedente de la sociedad
de hecho o de la comunidad de bienes no da nacimiento por s solo a una comunidad o
una sociedad, ni puede ser invocado como prueba o principio de prueba de una comunidad
o de una sociedad de hecho.
- En el concubinato, la ausencia de sociedad y de comunidad de bienes constituye, a
diferencia del matrimonio, el derecho comn.
S. Agero, V. Arratia, S. Silva
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- En consecuencia, quien pretende que el concubinato ha dado lugar a una sociedad
de hecho o una comunidad, debe probar adecuadamente que se hicieron los aportes
necesarios o que existi un trabajo, industria o cualquiera otra actividad conjunta que haya
sido la causa de la existencia de los bienes que forman la sociedad de hecho o la
comunidad.
Fallo del 25 de Julio de 1989. Casacin en el fondo.
Partes: Duhalde Luckeheide, Ral con Moreira Buseta, Cecilia.
Materia: Comunidad de Bienes.
En lo Pertinente:
- Que la doctrina y la jurisprudencia se han preocupado de fijar un mbito jurdico en
funcin de las uniones entre un hombre y una mujer, sin que haya tenido lugar entre ellos
celebracin de matrimonio con las formalidades y exigencias que establecen las leyes.
Para ello, ha sido necesario reconocer tal realidad y concederle algunos efectos jurdicos,
en el orden patrimonial, sobre todo en relacin a la mujer, quien, en la mayora de los
casos, por la preocupacin en el cuidado y orden del hogar comn, no tiene posibilidad de
contar con bienes propios y por, lo tanto, en el caso de ruptura de la convivencia o muerte
de su concubino, queda expuesta a quedar sin patrimonio alguno, o preterida por los
herederos del concubino difunto.
- Que el concubinato ha sido considerado como, la unin duradera y estable de dos
personas de sexo opuesto, que hacen vida marital con todas las apariencias de un
matrimonio legitimo. (Federico Puig Pea, Las uniones maritales de hecho Revista de
Derecho Privado, Madrid 1949). Es a dicha unin con esos caracteres que la doctrina
nacional y la jurisprudencia le ha reconocido efectos jurdicos. Esto ltimo, en oposicin a
la tesis amplia, que es de minora, sostenida especialmente por los tribunales franceses
que postulan por considerar como tal, la unin que mantiene un hombre y una mujer, en
relacin duradera, fuera del matrimonio, sin que se requiera la cohabitacin o comunidad
de mesa y de hogar, y sin que se tome en cuenta si esa unin es semejante o no a los de
que viven como marido y mujer. (Planiol, Savatier y otros);
- Que esta Corte ha sealado que la situacin que se produce entre dos personas por
haber hecho vida en comn sin estar ligados por vnculo matrimonial, es decir, por existir
entre ellos un estado de concubinato o amancebamiento, y muy especialmente por haber
puesto en comn los bienes que posean, contribuyendo con sus aportes recprocos a
adquirirlos, da origen a una comunidad, y que resulta indiferente considerarla como
sociedad de hecho o como comunidad para los efectos de pedir su liquidacin, por cuanto
en ambos, casos, las atribuciones legales de sus partcipes son idnticas.
- En la especie, no nos encontramos en el caso de una unin con caracteres externos
de un matrimonio, que hayan forjado juntos una situacin patrimonial determinada, y que
sea de justicia frente a la ruptura de dicha unin, proteger los derechos de alguno de sus
participes que pudiera quedar despojado de ellos por la circunstancia de no haber
contrado matrimonio.
S. Agero, V. Arratia, S. Silva
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Fallo del 6 de Diciembre de 1989. Corte de Apelaciones Presidente Aguirre Cerda.
Partes: Pavez Muoz, Hugo con Cspedes Reyes, Gilda.
Materia: Particin de Bienes.
En lo Pertinente:
- Que cuando no haya existido convencin alguna entre los concubinos para realizar un
negocio comn, la ley ha establecido que el hecho voluntario de una de las partes es
fuente de obligaciones.
- Que con los hechos sobradamente detallados y acreditados en autos, consistentes en
la vida en comn, los contratos suscritos y la labor desplegada por el actor en al
adquisicin de los bienes reclamados y la ocupacin domstica de la demandada en el
hogar comn, revelan la voluntad de ambos en formar una comunidad relativa a los bienes
que tenan y que pudieran adquirir mediante la mutua convivencia.
- Se desprende que entre el demandante y la demandada existi efectivamente una
comunidad de bienes detentando cada uno de los comuneros un derecho sobre las cosas
comunes idntico al de los socios en el haber social.
- La divisin de las cosas comunes y las obligaciones inherentes que de ellas
resultaren, se sujetan a las reglas de la particin de bienes.
Fallo del 11 de Octubre de 2000. Casacin en el Fondo.
Partes: Bobadilla Pars, Nelson y otros contra Teresa Sagrado Romero.
Materia: Accin Reivindicatoria.
En lo Pertinente:
- La circunstancia que exista un concubinato durante un prolongado tiempo determina
que de esa situacin surja un cuasicontrato de comunidad o una sociedad de hecho.
- Aunque la concubina no tenga ttulo inscrito a su nombre, respecto de un inmueble
que detenta, es suficiente para considerarla sujeto pasivo idneo para legitimar en su
contra la accin reivindicatoria.
S. Agero, V. Arratia, S. Silva
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El Concubinato y el Derecho Comparado
I. Legislacin Mexicana.
Cdigo Civil Federal.
Al regular sus instituciones considera en varios aspectos al Concubinato, entre otros
podemos sealar:
CAPITULO II De los Alimentos
Artculo 302.- Los cnyuges deben darse alimentos; la Ley determinar cuando queda subsistente esta obligacin
en los casos de divorcio y otros que la misma Ley seale. Los concubinos estn obligados, en igual forma, a
darse alimentos si se satisfacen los requisitos sealados por el artculo 1635.
CAPITULO VI De la Sucesin de los Concubinos
Artculo 1635.- La concubina y el concubinario tienen derecho a heredarse recprocamente, aplicndose las
disposiciones relativas a la sucesin del cnyuge, siempre que hayan vivido juntos como si fueran cnyuges
durante los cinco aos que precedieron inmediatamente a su muerte o cuando hayan tenido hijos en comn,
siempre que ambos hayan permanecido libres de matrimonio durante el concubinato.
Si al morir el autor de la herencia le sobreviven varias concubinas o concubinarios en las condiciones
mencionadas al principio de este artculo, ninguno de ellos heredar.
CAPITULO IV Del Reconocimiento de los Hijos Nacidos Fuera del Matrimonio
Artculo 383.- Se presumen hijos del concubinario y de la concubina:
I. Los nacidos despus de ciento ochenta das contados desde que comenz el concubinato;
II. Los nacidos dentro de los trescientos das siguientes al en que ces la vida comn entre el concubinario y la
concubina.
TITULO DECIMO SEGUNDO Del Patrimonio de la Familia CAPITULO UNICO
Artculo 725.- Tienen derecho de habitar la casa y de aprovechar los frutos de la parcela afecta al patrimonio de la
familia el cnyuge del que lo constituye y las personas a quienes tiene obligacin de dar alimentos. Ese
derecho es intransmisible; pero debe tenerse en cuenta lo dispuesto en el artculo 740. Relacin artculo 302.
TITULO CUARTO De la Sucesin Legtima CAPITULO I Disposiciones Generales.
Artculo 1602.- Tienen derecho a heredar por sucesin legtima:
I. Los descendientes, cnyuges, ascendientes, parientes colaterales dentro del cuarto grado y la concubina o el
concubinario, si se satisfacen en este caso los requisitos sealados por el artculo 1635.
Cabe sealar que en materia penal igualmente se encuentra reconocida y regulada la figura del
concubinato, por razones de extensin solo sealaremos las menciones ms relevantes:
Cdigo penal
CAPITULO III Reglas comunes para lesiones y homicidio
Artculo 321 Bis.- No se proceder contra quien culposamente ocasione lesiones u homicidio en agravio e un
ascendiente o descendiente consanguneo en lnea recta, hermano, cnyuge, concubino, adoptante o adoptado,
salvo que el autor se encuentre bajo el efecto de bebidas embriagantes, de estupefacientes o psicotrpicos, sin
que medie prescripcin mdica, o bien que no auxiliare a la vctima.
El legislador mexicano protege a la familia frente a la persecucin penal.
S. Agero, V. Arratia, S. Silva
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CAPITULO IV Homicidio en razn del parentesco o relacin
Artculo 323.- Al que prive de la vida a su ascendiente o descendiente consanguneo en lnea recta, hermano,
cnyuge, concubina o concubinario, adoptante o adoptado, con conocimiento de esa relacin se le impondr
prisin de diez a cuarenta aos. Si faltare dicho conocimiento, se estar a la punibilidad prevista en el artculo 307,
sin menoscabo de observar alguna circunstancia que agrave o atene la sancin a que se refieren los Captulos II
y III anteriores.
De este artculo se desprende, que quien prive de vida al concubino o concubina comete parricidio y
que la legislacin mexicana protege en grado sumo las uniones de hecho.
II. Legislacin Uruguaya.
En Uruguay, se posea una legislacin muy parecida a la actualmente vigente en Chile sobre el
tema que nos preocupa, hasta la dictacin de Ley de reconocimiento de las uniones concubinarias, la
cual se estructura con:
Un artculo primero, el cual conceptualiza a esta unin como la situacin de hecho derivada de la
convivencia de dos personas no unidas por matrimonio, cualquiera sea su sexo, identidad u opcin
sexual, que compartan un proyecto de vida comn basado en relaciones afectivas de carcter singular
y dotadas de estabilidad y permanencia.
Luego un Captulo primero en el cual trata de las Relaciones Personales, el que regula principalmente
los derechos y deberes de los concubinos entre s. A modo de ejemplo:
Artculo 2.- Los concubinos se deben asistencia recproca. Asimismo estn obligados a contribuir a los gastos
del hogar de acuerdo a su respectiva situacin econmica.
Artculo 4.- En caso de disolucin de la unin concubinaria ambos concubinos tienen la obligacin recproca de
servirse una pensin alimenticia adecuada a su digna sustentacin, que se prolongar por un lapso de igual
duracin a la del concubinato. Este derecho nace a partir de dos aos de vida en comn, y cesar en caso de que
el alimentario contraiga matrimonio o constituya una nueva unin concubinaria.
No tendr derecho a alimentos aquel de los concubinos que haya participado en delito contra el otro, o hubiese
ejercido violencia domstica en los trminos de la ley N 17.514.
Para despus en un segundo captulo normar la Situacin de los Hijos Nacidos de la Unin
Concubinaria Heterosexual.
Artculo 10.- Los concubinos de diferente sexo podrn proceder a una adopcin conjunta siempre que renan los
requisitos previstos en el Cdigo Civil y tengan un plazo mnimo de tres aos de convivencia singular y
permanente.
En tal caso, el trmite de adopcin se realizar ante el Tribunal competente.
En su Captulo tercero, se preocupa de los Efectos Patrimoniales del Concubinato. Regulando entre
otros temas los siguientes:
- Requisitos para que la unin surta efectos patrimoniales.
- Cuales sern los bienes comunes.
- Administrador de estos bienes.
- Que ocurre con estos bienes y con las deudas si uno o ambos concubinos estuvieren unidos
en matrimonio.
- Que ocurre en caso de fallecimiento de uno de los Concubinos.
- Entre otros.
S. Agero, V. Arratia, S. Silva
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Para finalizar con un Capitulo de Otras Disposiciones, en el cual dicta normas referentes a otras ramas
del derecho distintas al derecho civil.
III. Legislacin Espaola.
Dentro de la normativa Espaola, destacamos la Ley 11/2001, de 19 de diciembre, de Uniones de
Hecho de la Comunidad de Madrid y la Ley 1/2001, de 6 de abril, por la que se regulan las uniones de
hecho de la Comunidad de Valencia, las cuales poseen idnticas disposiciones y estructura, la que
consiste en:
Un Artculo uno que regula el mbito de aplicacin.
1. La presente ley ser de aplicacin a las personas que convivan en pareja, de forma libre, pblica y notoria,
vinculadas de forma estable, al menos durante un perodo ininterrumpido de doce meses, existiendo una relacin
de afectividad, siempre que voluntariamente decidan someterse a la misma mediante la inscripcin de la unin en
el Registro Administrativo de Uniones de Hecho de la Comunidad Valenciana. Inc. 1.
Un Capitulo Segundo que establece De la Inscripcin de las Uniones de Hecho.
Artculo 3. Acreditacin.
1. Las uniones a que se refiere la presente ley se constituirn a travs de la inscripcin en el Registro
Administrativo de Uniones de Hecho de la Comunidad Valenciana, previa acreditacin de los requisitos a que se
refiere el artculo 1 en expediente contradictorio ante el encargado del registro. Inc. 2.
Un Captulo Tercero sobre la Inscripcin de los Pactos de Convivencia.
Artculo 4. Regulacin de la convivencia.
1. Los miembros de la unin de hecho podrn establecer vlidamente en escritura pblica los pactos que
consideren convenientes para regir sus relaciones econmicas durante la convivencia y para liquidarlas tras su
cese, siempre que no sean contrarios a las leyes, limitativos de la igualdad de derechos que corresponde a cada
conviviente o gravemente perjudiciales para uno de ellos. Inc.1.
S. Agero, V. Arratia, S. Silva
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CONCLUSION
Como es creciente el nmero de personas que, en el ejercicio de la libertad individual, constituyen
unidades de relacin afectivo-sexuales de carcter estable sin llegar a formalizarlas en un contrato
matrimonial, bien porque no desean sujetarse a ese rgimen, bien porque no tienen la posibilidad de
casarse. La informacin censal disponible permite constatar importantes transformaciones en las
modalidades de constitucin familiar y un crecimiento sostenido de las uniones concubinarias en
nuestro pas. As mismo verifica que el nmero de hijos de las personas que se declaran en unin libre
es ms alto que en el de las casadas.
La realidad social demanda el reconocimiento de que adems del matrimonio, elemento tradicional
para la configuracin de un hogar, existen otros arreglos familiares informales pero con igual
vinculacin afectiva, econmica, sexual, emocional, paternal y, hasta figurativamente parental. Por lo
cual, se hace necesario que la ley recoja situaciones que son producto de las transformaciones
sociales, y reconocindose otros modelos de arreglos familiares como es la unin concubinaria.
Es por ello que, un potencial proyecto de ley sobre la materia debe contribuir y avanzar hacia la
superacin de todas las discriminaciones que por razn de la condicin o circunstancias personales o
sociales de los componentes de la familia, entendida en la diversidad de formas de expresar la
afectividad y la sexualidad admitidas culturalmente en nuestro entorno social.
As, segn nuestro parecer, esta supuesta Ley de Regulacin de las Uniones de Hechos, debera:
1. Poseer un Titulo Preliminar en el cual se determinara el mbito de aplicacin, (por medio de
precisiones conceptuales respecto a las uniones estables de hecho tanto heterosexuales o
concubinato como homosexuales).Estableciendo quienes son concubinos, cuales son los requisitos
para ser concubinos, causales de extincin de el concubinato, objetivos del concubinato.
2. Luego, la reglamentacin de los Derechos y Deberes que nacen de la relacin concubinal. Entre
los cuales destacamos:
Derecho a los Alimentos entre los concubinos.
Deber de asistencia, socorro y auxilio, entre los concubinos.
Deber de contribuir a los gastos del hogar.
3. Normar los Efectos Patrimoniales de la unin concubinal. En este ttulo realizar una distincin:
Al momento de su Constitucin: Dentro de lo cual se debe considerar, cual es el
destino de los bienes que posee cada concubino al momento de vincularse.
De su desarrollo: Debido considerar, a que patrimonio ingresan los bienes obtenidos
por los concubinos durante su relacin.
De su extincin: Realizando en este punto, una distincin entre:
Por fallecimiento de uno de los Concubinos.
Por trmino de la relacin.
Y en base a lo anterior poder determinar, a quien se transfieren o transmiten los bienes de la
comunidad concubinaria y de cada uno de los concubinos.
S. Agero, V. Arratia, S. Silva
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Para finalizar, como la legislacin Chilena no contempla ninguna norma que regule con afn totalizador,
las diversas hiptesis que surgen de las uniones de hecho, solo nos queda aportar con una nueva
forma de interpretacin de la legislacin vigente, inspirada en los principios generales del derecho,
dejando de lado toda discriminacin de carcter tico y moralista, basndola en que el derecho es un
instrumento que se debe acomodar e intentar regular de la mejor manera la realidad de los hombres y
no estos, intentando desconocer lo que son y sus estructuras de interaccin social, amoldarse a las
normas jurdicas.
S. Agero, V. Arratia, S. Silva
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BIBLIOGRAFIA
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Nascimiento Santiago 1942
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