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"LONGO ALEJANDRA VIVIANA C/CONSTRUCCIONES SUR SA S/
ORDINARIO"
Expediente N 012430/11
Juzgado N 18 - Secretara N 36.MR


Buenos Aires, 27 de diciembre de 2011.
Y Vistos:
l. Apel la actora la decisin adoptada a fs. 82/84 mediante
la cual la Sra. Juez de Grado rechaz el dictado de la medida cautelar
solicitada.
El memorial obra glosado a fs. 87/89.
2. La pretensin de fondo de la accionante radica en la
remocin con causa de la totalidad de los directores y sndico de
"Construcciones Sur SA" y como cautela la designacin de un veedor judicial,
a fin que presente un informe detallado sobre el funcionamiento de la referida
sociedad; todo ello, en razn de las graves omisiones que denuncia la apelante,
a saber: (i) no haber convocado a Asamblea de Accionistas; (ii) no haber
presentado a la Inspeccin General de Justicia las copias de la documentacin
contable requerida por LS:67, segundo prrafo; (iii) no haberle entregado las
copias de la documentacin social requeridas en la CD que remitiera con
fecha 1/2/11 -v. fs. 31- y (iv) no desempear el directorio de esa sociedad la
administracin sustancial de la misma, desde que ha reconocido que ese rol lo
cumple Almagro Construcciones SA.
3. La naturaleza de las medidas precautorias no exige a los
magistrados el examen de certeza sobre la existencia del derecho pretendido,
sino slo su verosimilitud, ya que el juicio de verdad en esta materia se
encuentra en oposicin a la finalidad del instituto cautelar, que no es otra cosa
que atender a aquello que no exceda del marco de lo hipottico, dentro del
cual, asimismo, agota su virtualidad (C.S.J.N. Fallos, 327:3202).
Bajo tal amparo interpretativo, estima esta Sala que, prima
facie al menos, se encuentran configurados los requisitos exigidos por la
normativa adjetiva para acceder a la cautelar denegada por la Juez de grado.
Efectivamente, dentro del preliminar anlisis que permite la
etapa procesal de que se trata y con la precariedad propia de la misma, se
verifican puntualmente los siguientes extremos: (a) la falta de presentacin de
los balances, a tenor de lo que se desprende de las constancias aportadas por la
IGJ -v. fs. 35/70- y (b) la invocada falta de informacin y de puesta a
disposicin de la documentacin, guardando dicho perjuicio estrecha relacin
con el cuestionamiento respecto a quien ejercera la administracin de la
sociedad, esto es Almagro Construcciones SA (en adelante ACSA). Ello as
desde que la CD de fecha 1/3/2011 -fs. 19- le encomienda a la accionante
dirigirse a ACSA para la consulta de la documentacin- informacin
requeridas.-
Las circunstancias apuntadas, conducen a considerar
plausible, dentro de este limitado marco de conocimiento, el relato de la actora
en torno del aparente desmanejo o al menos, confusin negocial; elementos
stos que permiten tener por configurado, como se adelantara, la verosimilitud
del derecho y el peligro en la demora.
En efecto, advirtase por un lado, que la IGJ no inform
respecto de la presentacin de balances ni eventual distribucin de dividendos
tal como lo impone la ltima parte de la LS:67.
Desde otro lado la ausencia de contabilidad ordenada
afecta el derecho de informacin del accionista y su oportuno control de la
integridad del patrimonio societario.
En este sentido, es dable recordar que el derecho de
informacin del socio tiene como funcin la de permitir a aquel conocer la
marcha de la sociedad para luego actuar en consecuencia, de lo que se
deslinda que la confeccin y la oportuna comunicacin a los socios de los
estados contables y de la memoria no slo es una obligacin de los
administradores sino un derecho inderogable de aqullos, a punto que la ley
19.550:294, 7 impone al sndico de la sociedad annima convocar a asamblea
ordinaria cuando omite hacerlo el directorio para considerar y aprobar el
balance general, el estado de resultados, la distribucin de ganancias, memoria
e informe del sndico y toda otra medida relativa a la gestin de la sociedad
(conf. Halpern, Isaac, "El balance, el derecho del socio a la informacin y la
intervencin judicial", Revista del Derecho Comercial y de las Obligaciones,
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Ed. Depalma, ao 8, n 45, Buenos Aires, pg. 413; arg. CNCom., Sala A,
"Isabella Pascual c/ Bingo Caballito SA s/ ordinario", del 23.11.06), extremo
que no se advierte configurado en autos.
Es cierto que ese derecho de informacin, en principio, no
le habra sido negado,sino que le encomiendan concurrir al domicilio de la
administradora de la sociedad demandada, a la sazn ACSA. Si bien la actora
nada dice respecto a haber actuado de conformidad con esa invitacin, s
cuestiona directamente y como consecuencia de ello, la posibilidad de que una
persona jurdica pueda ser el rgano de administracin de otra.
En el caso, la accionante reconoce que tanto ACSA como
Construcciones Sur SA integran un grupo societario del cual adems forman
parte "La Rioja 112/146 SA", "Okapi Pieles SA" , "Humberto Primo
Construcciones SA" y "Construcciones Montes de Oca SA".
Sin embargo su cuestionamiento no predica sobre tal
situacin jurdica, no obstante la relacin que se advierte de la simple lectura
de la demanda entre la situacin planteada y aquel agrupamiento -LS:33-.
En efecto, advirtese al respecto que objeta que la
administracin de "Construcciones Sur SA" sea ejercida por otra sociedad del
mismo grupo (ACSA), en el entendimiento de que para el cargo de
administrador societario el ordenamiento tiene en cuenta las condiciones
individuales del designado -capacidad, idoneidad, etc-, aspectos que sostiene,
citando cierta doctrina, deben ser dejados de lado cuanto el cargo se
encomienda a una persona de existencia ideal -v. fs. 88 vta.-.
Al respecto cabe sealar, que efectivamente -ante el
silencio legal- la doctrina no se encuentra unificada respecto de la posibilidad
de que una persona jurdica detente la administracin de otra sociedad, y an
con ciertas coincidencias, tambin los autores puntualizan algunas situaciones
particulares y matices tales que ciertamente hacen que su anlisis exceda el
tratamiento que convoca a esta Sala en esta instancia ( Halpern, Sociedades
de Responsabilidad Limitada, p. 171 y 172; Zaldvar y otros "Cuadernos" t. II
p. 177; Odriozola "La persona Jurdica como integrante del rgano
administrador de las sociedades", ED, 81-229,; Vern "Sociedades Annimas,
T. II, p. 702 y sgtes.; Otaegui "Administracin societaria" p. 186 a 192;
Lisandro Allende "Funcionamiento del Directorio", Astrea, 2011, pg. 146 y
sgtes.).
Ahora bien: no obstante ello, esta breve sntesis nos
permite concluir que asiste al apelante cierta verosimilitud en su planteo, por
cuanto la exigencia de que el derecho del peticionario de la cautelar sea
aparentemente verdadero resulta suficiente desde que su certeza slo podra
obtenerse eventualmente con el dictado del pronunciamiento definitivo
(C.S.J.N. Fallos, 327:3202).
Concluyendo entonces, las cuestiones expuestas, permiten
establecer la existencia de indicios que conducen a concluir en que la medida
solicitada resulta, en este estado y con las constancias hasta aqu arrimadas,
indispensable para evitar los perjuicios que la actora adujo.
Es que, procede la designacin de un veedor judicial si se
han configurado circunstancias que permiten establecer la existencia de
verosimilitud bastante y un estado de peligro relacionado con un ostensible
atraso en la consideracin de los estados contables y de la convocatoria a
asamblea para tratarlos (CNCom., Sala A, "Dialeva Julio c/ San Antonio de
Guamini SA s/ medida precautoria", del 27.03.08).
As, se estima pertinente disponer, la designacin de un
veedor judicial a fin de que recabe adecuada y cabal informacin sobre el
funcionamiento de la sociedad, el desempeo de los integrantes de la misma y
fundamentalmente todo lo relacionado con la eventual designacin de ACSA
como administradora de la demandada.
Ello, sin desmedro de que en base a lo informado por el
auxiliar, la Magistrado de Grado decida eventualmente, si corresponde
mantener la medida.
4. Por ello, se resuelve:
Estimar el recurso de apelacin deducido, admitiendo el
pedido de intervencin en grado de veedura. Se encomienda al Magistrado de
Grado, la designacin de un veedor y la fijacin de sus facultades, como as
tambin el plazo y la contracautela real que deber ofrecerse a su satisfaccin.
Notifquese y oportunamente devulvase.
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La doctora Alejandra N. Tevez no interviene en la presente
decisin por encontrarse en uso de licencia (art. 109 del Reglamento para la
Justicia Nacional).
Rafael F. Barreiro, Juan Manuel Ojea Quintana. Ante m:
Silvina D.M.Vanoli. Es copia del original que corre a fs. 99/103 de los autos
de la materia.


Silvina D.M. Vanoli
Prosecretaria de Cmara