"

Abandono de Personas y Omisin de Auxilio

Por Marco Antonio Terragni
Art. 106: El que pusiere en peligro la vida o la salud de otro, sea colocndolo en situacin de desamparo, sea abandonado a su suerte a una persona incapaz de valerse y a la que deba mantener o cuidar o a la que el mismo autor haya incapacitado, ser reprimido con prisin de dos (2) a seis (6) a os! "a pena ser de reclusin o prisin de tres (#) a diez ($%) a os, si a consecuencia del abandono resultare un grave da o en el cuerpo o en la salud de la v&ctima! 'i ocurriere la muerte, la pena ser de cinco (() a quince ($() a os de reclusin o prisin!) Art. 107: El m*imun y el m&nimum de las penas establecidas en el art&culo precedente, sern aumentados en un tercio cuando el delito +uera cometido por los padres contra los hi,os y por estos contra aquellos, o por el cnyuge! Art. 108- 'er reprimido con multa de pesos setecientos cincuenta (./(%!0) a pesos doce mil quinientos (.$2!(%%!0), el que encontrando perdido o desamparado a un menor de diez ($%) a os o a una persona herida o invlida o amenazada de un peligro cualquiera, omitiere prestarle el au*ilio necesario, cuando pudiere hacerlo sin riesgo personal o no diere aviso inmediatamente a la autoridad! El ltimo Captulo del Ttulo Delitos contra las personas del Cdigo Penal argentino, contempla dos situaciones distintas: el poner en peligro la vida o la salud de otro, desamparndolo o abandonndolo a su suerte art! "#$ C!P!%, & la omisin de au'ilio art! "#( C!P!%! )as notas uni*icadoras de ambas son: el peligro +ue la situacin de abandono representa para la vida o la salud de la vctima & la imposicin de una conducta al agente! El anlisis del desarrollo ,istrico +ue tienen estas *iguras en el Derec,o nacional revela inseguridad acerca del bien tutelado! - su ve. es re*le/o de la *alta de uni*ormidad en los ordenamientos +ue sirven como *uentes, pues algunos pases las ubican entre los atentados contra la

" -rt! "#$ a "#( 0 1arco -! Terragni

vida & la integridad corporal, contra el estado civil, contra el orden de la *amilia, contra las buenas costumbres, o *inalmente optan por considerarlas in*racciones autnomas! )os ,ec,os previstos en el captulo -bandono de personas, estn agrupados en dos artculos +ue, si bien tienen en comn el riesgo +ue corren la vida o la salud de la vctima, di*ieren sustancialmente por+ue las acciones incriminadas son distintas! En las del art! "#$ el ncleo es poner en peligro, colocando en situacin de desamparo o abandonando a su suerte a una persona incapa. de valerse! En las del artculo "#( el ncleo est es omitir au'iliar! )a doctrina usa las denominaciones abandono de personas para el primer supuesto & omisin de au'ilio para el segundo, siguiendo una tradicin +ue se remonta al Pro&ecto de "2#$ & a sus epgra*es! Abandono de Personas! )a accin tpica no consiste en abandonar verbo +ue signi*ica desentenderse, de/ar de lado un ob/eto, un inter3s o una obligacin, desamparar o resignar% como parece indicarlo el ttulo, pues lo esencial es poner en peligro la vida o la salud de otro! El colocar en situacin de desamparo o abandonar a su suerte son las *ormas tipi*icadas de crear riesgo para esos bienes! De manera +ue el delito se comete tanto ,aciendo nacer la amena.a por desamparo, como abandonando a su suerte a la vctima! En el primer supuesto el agente la pone en situacin de carecer de los cuidados necesarios como para +ue no corran peligro su vida o su salud! En el segundo se desentiende de resguardarla! Desde la mira de la clasi*icacin de los tipos por la *orma de la accin, ambas son *ormas comisivas pues violan normas pro,ibitivas: no desamparar, no abandonar! En*ocando el anlisis a la conducta puramente material, en el primer caso ,a& un actuar positivo: colocar en situacin de desamparo4 en el segundo un no ,acer: abandonar a su suerte a la vctima! )a accin tpica se agota con la creacin de la situacin de peligro producto del desamparo o el abandono, pero para +ue a+uella se produ.ca el riesgo debe ser e*ectivo! Por lo +ue el simple ,ec,o de apartarse del su/eto pasivo no constitu&e delito, si e'isten terceros +ue asumen el cuidado, ,aciendo as +ue la vida o la salud no ,a&an estado comprometidas! El abandono a su suerte implica +ue solamente el a.ar de circunstancias propicias podran ,acer +ue, por s misma, la vctima ,ubiese superado la e'posicin en +ue se la ,a colocado o a la +ue ,a sido abandonada! 5 -rt! "#$ a "#( 0 1arco -! Terragni

<

En cuanto al su/eto pasivo, puede ser cual+uiera a +uien se coloca en situacin de desamparo! Debe tratarse de una persona incapa. de valerse, a la +ue se abandona! Esta *rmula: incapa. de valerse se e+uipara a valetudinario, palabra +ue emplea el Cdigo en el art! "#! -mbas e'presiones derivan de valer, cu&a ra. latina valere identi*ica el ser *uerte, vigoroso, potente, +ue est sano! Como el te'to aprobado en "25" se re*era concretamente a la en*ermedad & el actual elimin esa indicacin, cual+uiera *uese la causa por la cual una persona carece de la capacidad necesaria para resguardar su vida o su salud, ser vctima de este ,ec,o! )o +ue no surga del te'to originario de la le& ni de sus antecedentes, era la posibilidad de considerar su/eto pasivo a una persona +ue *sicamente se encontrase en buenas condiciones, respecto de la cual el peligro bsicamente proviniese del lugar en +ue ,ubiese sido de/ada desamparada! En un ,ec,o as ,aba +ue anali.ar el dolo del agente, +ue poda ser de ,omicidio o de lesiones, segn el caso! )a norma vigente, originada en la le& "6!7$6 & +ue contempla separadamente el poner en peligro a otro colocndolo en situacin de desamparo, permite abarcar el caso! 8oler e'plica +ue son grandes los cambios introducidos por el nuevo te'to, &a +ue de acuerdo con el anterior & dada su re*erencia a la en*ermedad, no era delito de abandono de/ar en el desierto a una persona sana, o abandonar al alpinista en la grieta en +ue ca&era sin lesionarse"! - lo dic,o debe sumarse, +ue no se completan los re+uisitos tpicos con la simple condicin personal, sino +ue debe estar presente el elemento normativo consistente en la obligacin deba, dice la le&% del agente de mantenerla o cuidarla! Ese d3bito se e'tiende, de manera tal +ue si el mismo autor la ,ubiese incapacitado, debe abstenerse de de/arla en desamparo o abandonarla! El agregado +ue ,i.o la le& "6!7$6 se e'plica con las palabras de 8oler, autor del Pro&ecto de "2$#! )a obligacin de mantener o cuidar puede provenir de la le& o de un contrato, o de una conducta precedente del autor +ue le obligue a garanti.ar la incolumidad personal de la vctima5! El incumplimiento, +ue crea la situacin de peligro, genera la responsabilidad penal propia de este delito! Pero siempre se trata de *ormas comisivas! )uego, el dolo consiste en el conocimiento & en la voluntad de +ue se produ.ca la situacin riesgosa4 nada ms! 8i el propsito *uese el de lesionar o el de causar la muerte 0utili.ando como medio el colocar en desamparo0 ,abra ,omicidio o lesiones si esos resultados se concretasen, o tentativa, en su caso!
" 5

8oler, Derecho penal argentino, ob! cit!, t! 999, p! "66! :;e., Derecho penal argentino, ob! cit!, t! 999, p! <#=!

< -rt! "#$ a "#( 0 1arco -! Terragni

Por lo mismo crean duda algunos e/emplos suministrados por Creus para ilustrar cundo se coloca a la vctima en situacin de desamparo! Dice +ue as ocurre si el agente la rodea de circunstancias +ue le obstaculi.an o impiden obtener los au'ilios +ue su condicin e'ige, lo cual puede ocurrir por el traslado de la vctima a un lugar donde la prestacin de esos au'ilios se torna imposible p!e/!, a un sitio des,abitado%, por su aislamiento de las comunicaciones necesarias p!e/! privndola de medios de comunicacin, o preservando el mantenimiento de esas condiciones, vigilando su cumplimiento p!e/!, cuidando +ue se mantenga el encierro sin au'ilio%<! -s sinteti.ados los casos +ueda la impresin de +ue el autor a +ue se re*ieren se propone algo ms +ue poner en peligro la vida o la salud! Cuando 8oler utili.a una ,iptesis similar, re*iri3ndose al abandono sin despla.amiento, pero a condicin de +ue el su/eto, en *orma positiva, asle del medio a la persona a la cual, por su parte, 3l no a&uda, debiendo ,acerlo, inmediatamente advierte +ue esta *orma de abandono, con presencia del su/eto activo, se apro'ima muc,o ms a los modos omisivos del ,omicidio o de las lesiones! Tanto la accin como el contenido ps+uico de ella e'cedern ordinariamente el simple dolo de peligro, propio de esta *igura de peligro=! Por otro lado, la ltima parte del art! "#6 C!P! contempla el abandono por causa de ,onor, delito +ue cometen la madre, el cn&uge & los parientes +ue la le& nombra, abandonando a un reci3n nacido para salvar el ,onor! El suceso se distingue del tradicionalmente conocido como E'posicin de in*antes +ue menciona el art! "<2 inc! 5> del Cdigo Penal & +ue consiste en abandonar a un ni;o reci3n nacido a la puerta de una iglesia, o casa, o en un para/e pblico4 para suprimir el estado civil & conservando al mismo tiempo la vida de la criatura! En este caso +uien de/a al reci3n nacido all, lo ,ace para asegurarse de +ue ser atendido, por lo cual no ,a& un abandono dirigido a poner en peligro la vida o la salud de la vctima! :uestro Cdigo privilegiaba la pena, reduciendo el m'imo & el mnimo del art! "#$ C!P! a la mitad, siempre +ue el suceso aconte.ca dentro de los tres das posteriores al nacimiento & +ue no se ,ubiese inscripto an en el ?egistro Civil! Estas dos condiciones se e'plicaban por+ue si se tratase de un lapso superior o si &a se ,ubiese inscripto el nacimiento, desaparecera la necesidad de salvar el ,onor! El precepto mereci crticas, pues se se;al +ue ,ubiese debido coordinarse con la *igura del in*anticidio vigente entonces% no solamente la e'presin ocultar la des,onra, sino especialmente la pena, para +ue la del abandono seguido de muerte no resultase superior a la de a+u3l, teniendo en
< =

Creus, Derecho penal. Parte especial, ob! cit!, t! 9, p! "57! 8oler, Derecho penal argentino, ob! cit!, t! 999, p! "6<!

= -rt! "#$ a "#( 0 1arco -! Terragni

cuenta +ue en el in*anticidio el dolo era de matar & en el abandono e'clusivamente se pone voluntariamente en riesgo la vida o la salud! -dems constitua un error +ue los parientes & el cn&uge puedan cometer el ,ec,o contra la voluntad de la madre & bene*iciarse con la pena reducida! -parte, contrariamente a lo +ue ocurra con el delito de in*anticidio, no se e'iga en esta *igura +ue estas personas se encuentren en un estado de emocin violenta & +ue las circunstancias lo ,icieren e'cusable, por lo +ue el mvil de salvar el ,onor poda coincidir con una *rialdad de nimo +ue no d3 ra.n al tratamiento privilegiado! )a le& 5=!="#, publicada en el @oletn A*icial el 5B"B"227, corrigi la anomala, eliminando el privilegio, de manera +ue el te'to conserva slo la primera parte del art! "#6 C!P! original: El m'imum & el mnimum de las penas establecidas en el artculo precedente, sern aumentados en un tercio cuando el delito *uera cometido por los padres contra sus ,i/os & por 3stos contra a+u3llos, o por el cn&uge! Pasemos seguidamente a tratar los casos agravados! El problema interpretativo se plantea en torno de la e'presin grave da;o, +ue emplea el segundo prra*o del art! "#$ C!P!, +ue no signi*ica lo mismo +ue lesin grave o gravsima, sino +ue re*iere a un importante per/uicio en el cuerpo o en la salud7! Esta desvinculacin del concepto respecto de los distintos tipos de lesiones, ,ace +ue se apli+uen las penas del artculo "#$ siempre +ue resulte un grave da;o en el cuerpo o en la salud, lo +ue es co,erente con el dolo del su/eto, +ue se limita a la puesta en peligro & +ue no abarca las lesiones graves o gravsimas! El resultado de lesiones o muerte va ms all de la intencin, conclusin avalada tanto por el uso de los potenciales resultare & ocurriere, como por la entidad de la pena, +ue es superior a las de las lesiones o a la del ,omicidio culposo e in*erior a las de las lesiones gravsimas & a la del ,omicidio doloso! )a pena de la lesin leve resultante del abandono es absorbida por la sancin prevista en la primera parte del art! "#$, con*orme a los principios del concurso aparente de le&es o de tipos! Omisin de Auxilio! - di*erencia del ,ec,o del abandono del incapa., en +ue solamente puede cometer el delito +uien deba mantenerlo o cuidarlo o a+u3l +ue lo ,a&a incapacitado, su/eto activo del delito previsto en el art! "#( C!P! puede ser cual+uiera!

:;e., Manual de derecho penal, ob! cit!, p! 2=!

7 -rt! "#$ a "#( 0 1arco -! Terragni

Esto marca una caracterstica importante, pues impone un deber *undado e'clusivamente en la solidaridad! El +ue incurre en este delito no es el generador de la situacin de peligro en la +ue la vctima se ,alla, sino +ue solamente se en*renta con ella! Cuien+uiera +ue descubra perdido o desamparado a un menor de die. a;os o a una persona ,erida o invlida o amena.ada de un peligro debe prestarle el au'ilio necesario! 8olamente puede eludir la e'igencia si el ,acerlo signi*ica un riesgo personal, o le es *actible no prestar a&uda reempla.ndola con un aviso +ue dado inmediatamente a la autoridad! -s, la accin tpica consiste en omitir el au'ilio! El encontrar +ue menciona la le&, no indica simplemente el ,alla.go casual, sino el encuentro con la situacin de riesgo! Por lo mismo el autor de este delito puede ,aber estado acompa;ando a +uien, en esas circunstancias llega a padecer riesgo4 si no lo au'ilia incurre en el ,ec,o previsto por la le&! Tambi3n incumple la norma implcita en el imperativo au'iliars, +uien es llamado para con/urar el peligro & no concurre, cuando pudiere ,acerlo sin riesgo personal! Con ma&or ra.n si esa a&uda es e'igible tratndose de +uien 0por su pro*esin & /uramento prestado0 debe velar por la salud a/ena: el m3dico & todos +uienes ,an sido instruidos & ,abilitados en el arte de curar! Con respecto a la e'cepcin a la punibilidad: el riesgo personal, la inclusin en la le& no tendra ra.n de ser por+ue en ningn caso el Derec,o puede e'igir la adopcin de conductas ,eroicas! Puesto ante la alternativa de su*rir un mal grave en su persona o salvar al e'tra;o, la eleccin de la ma&ora sera egosta en *avor propio: Del latn ego: &o% & no altruista en *avor del pr/imo: Del *ranc3s autrui, otra persona, los dems%! 8i no e'istiera la reserva e'presa de la parte *inal del art! "#(, de todas maneras la accin sera impune, por+ue no podra *ormularse al respecto el /uicio de reproc,e en +ue la culpabilidad consiste! De todas maneras el riesgo personal debe e'istir & ser cierto & grave, pues el su/eto activo de este delito no puede reempla.ar su obligacin de actuar por la de dar aviso inmediatamente a la autoridad! Este es un ltimo recurso, +ue reci3n empie.a a operar cuando 0e'istiendo riesgo personal0 ,a& otra manera de a&udar al necesitado & es in*ormando a la autoridad, para +ue 3sta lo socorra! De manera +ue si el agente no lo ,ace, pudiendo avisarle, tambi3n incurre en conducta punible! Daciendo re*erencia al su/eto pasivo, debo decir +ue si bien son distintos los casos +ue la le& prev3 el menor de die. a;os & la persona a +ue re*iere la segunda parte% ambos se identi*ican por ,allarse en situacin de riesgo! El menor tiene +ue estar perdido o desamparado, palabras +ue indican $ -rt! "#$ a "#( 0 1arco -! Terragni

un peligro concreto para la vida o la salud! Estas re*le'iones sirven para rati*icar una ve. ms el valor de gua respecto de cul es el bien /urdico tutelado, +ue tienen los Ttulos +ue agrupan las diversas *iguras! En este caso se trata de Delitos contra las personas, +ue reprimen las a*ecciones a la vida & a la integridad corporal! De manera +ue el e'travo o el desamparo del menor, son estados +ue amena.an esos valores! :o se trata de p3rdida o desamparo re*eridos al a*ecto, a la proteccin moral o a la educacin! )a persona mencionada en la segunda clusula tiene +ue estar amena.ada por un peligro! El agregado del pronombre cual+uiera no debe llevar la interpretacin ,asta el punto de e'ceder el marco de la proteccin de la vida & la integridad corporal *i/ado por la ubicacin de la *igura! )o contrario conducira al absurdo de e'agerar el deber de solidaridad, de manera +ue se tenga +ue au'iliar a toda persona & en toda circunstancia en +ue una amena.a la acose! Por lo mismo no se puede aceptar sin reservas lo +ue escribe 8oler: @asta +ue el peligro amenace a la persona, sea cual sea la naturale.a de a+u3l4 por tanto, no solamente est indicado el peligro de vida, sino cual+uier otro +ue pueda a*ectar la persona *sica, incluso en su libertad! 8i un su/eto puede evitar sin riesgo personal +ue un individuo sea secuestrado o si, estndolo, puede evitar +ue contine en ese estado, comete omisin de au'ilio$! Considero +ue en un caso as e'iste un deber moral de solidaridad, pero no una obligacin impuesta por la le& ba/o amena.a de pena! 8iempre, claro est, +ue ese secuestro de +ue ,abla 8oler no impli+ue necesariamente un peligro para la vida o la salud! En este ltimo supuesto 0+ue encierra lo +ue ordinariamente acontece0 el no prestar au'ilio o no dar aviso inmediatamente a la autoridad, colocara la actitud del agente al mismo nivel de +uien encuentra a un ,erido desangrndose en una ruta desierta & no lo a&uda! Einalmente ,ago notar +ue dentro de la clasi*icacin de los tipos por la *orma de accin, 3ste es un delito de omisin, &a +ue el ,ec,o in*ringe una norma imperativa! :o interesa lo +ue ,aga o de/e de ,acer el agente considerando esas actitudes desde el punto de vista estrictamente *sico, sino +ue lo +ue se desvalora es la oposicin a la obligacin de actuar prestando el au'ilio necesario para superar la situacin de p3rdida o desamparo en +ue se encuentra el menor de die. a;os4 o para remediar la lesin, invalide. o amena.a de peligro +ue su*re la persona a la cual el agente descubre en ese trance!

8oler, Derecho penal argentino, ob! cit!, t! 999, p!

"(#! 6

-rt! "#$ a "#( 0 1arco -! Terragni