TCNICAS DE INVESTIGACIN JURDICA.

( ) lo considera y lo contempla en mltiples puntos de vista, lo va abrazando cada vez ms cerca hasta que por fin consigue fijar su concepto.1

1.

Introduccin a la investigacin jurdica.

1.1. Concepto de investigacin.

La accin de investigar es la actividad central sobre la que se desarrolla cualquier tipo de investigacin, incluida la investigacin jurdica. Por investigacin se entiende
( ) el indagar algo, reunir datos en torno a un asunto, aplicar los conocimientos que poseemos respecto a cualquier tema, todos los seres humanos investigamos.2

La investigacin no debe de ser considerada como una ciencia, sino que se trata de una tcnica que hace posible la recopilacin, reunin y discernimiento de datos que son captados por la observacin de un fenmeno de la naturaleza o de una conducta y actuacin del hombre, y que son tiles para poder brindar una explicacin y resolver un problema, que es objeto de estudio de una ciencia en particular. La investigacin aplicada a una disciplina cientfica implica una relacin indisoluble con la metodologa. sta ltima es una rama de la lgica que tiene por objeto de estudio los mtodos que son utilizados por las ciencias, con la finalidad de estudiar el objeto de su estudio.

dem; p 71. OLEA FRANCO, Pedro; Manual de Tcnicas de investigacin documental para la Enseanza Media; Esfinge; 27. Edicin; Mxico; 1999; p. 17.
2

1.2. Mtodos de la investigacin.

Por ello, la investigacin por s sola es insuficiente para poder lograr obtener un conocimiento de tipo cientfico. Para que la indagacin de algo o sobre algo tenga y arroje resultados cientficos, es necesario que la investigacin se regule y realice en base a los parmetros debe de estar regida y determinada por un mtodo. El mtodo no es otra cosa, sino
( ) es el modo determinado de antemano de hacer con orden ciertas acciones, de tal suerte que sean ms aptas para el fin que se pretende.3

El mtodo se va a diferenciar de la tcnica, en que esta ltima est integrada por un conjunto de reglas que indican y determinan cmo hacer algo, con el menor esfuerzo posible y la obtencin de los mejores resultados. Siendo esto posible en menor o mayor grado, en la medida del grado de optimizacin que posea cada una de esa reglas. Entre ms optima sea la regla, mejores sern los resultados que se obtenga. El derecho como ciencia, utiliza diversos mtodos, entre los cuales estn los siguientes:4

a) Mtodo intuitivo. Es un mtodo directo, en el cual el sujeto que conoce, aprehende o captura directa el objeto que conoce. Consiste bsicamente en

VILLORO TORANZO, Miguel; Metodologa del trabajo jurdico. Tcnicas del Seminario de Derecho; LIMUSA; 4 edicin 1. Reimpresin; Mxico; 1988; p. 1. Otras nociones de mtodo son las siguientes: () sino la manera de alcanzar un objetivo TECLA JIMPENEZ, Alfredo y Alberto Garza Ramos; Teora, mtodos y tcnicas de la investigacin social; Ediciones del Taller Abierto; 13. Edicin; Mxico; 1981; p. 27. Otra nocin de mtodo es aquella que dice, que es() la estrategia general que gua el proceso de la investigacin con el fin de lograr ciertos resultados BRIONES, Guillermo; Mtodos y Tcnicas para la investigacin de las ciencias sociales; Trillas; 2. Reimpresin; Mxico; 1986. 4 Vase; PONCE DE LEN ARMENTA, Luis; Metodologa del Derecho; 1. edicin; Mxico; 1997; pp. 70 a 83.

( )

el

acto

nico

del

espritu

que

de

pronto
5

veces

espontneamente se lanza una sola visin del alma.

Este tipo de mtodo tiene como base la llamada intuicin, que en el mbito de las llamadas ciencias cognitivas, no es otra cosa, sino el conocimiento, cuya construccin y formulacin, que no est regido por una va de naturaleza racional, lo que hace que sea muy difcil de explicarse y exteriorizarse.

b) Mtodo discursivo. Consiste en lo opuesto al mtodo intuitivo, porque se trata de un mtodo de naturaleza indirecta, que en lugar de ir directamente al objeto, c) Mtodo sistemtico. Es el mtodo que es utilizado fundamentalmente para la interpretacin de las leyes, cuando en ellas existe alguna laguna o vaco legal. Tambin es un mtodo que se ve expresado en la conformacin de las codificaciones de normas jurdicas; por ejemplo: el cdigo civil, el cdigo penal, el cdigo de procedimientos civiles, etctera. Consiste en
( ) ordenar los conocimientos agrupndolos en sistemas coherentes, para lo cual puede combinarse con el mtodo inductivo. ( ) ( ) Estudia las formas en que se ordenan en un todo relacionado una serie de conocimientos de manera que resulten claras las relaciones y dependencias recprocas de las partes componentes del todo6

d) Mtodo inductivo. Es un mtodo que no es exclusivo de la ciencia, porque es utilizado de manera usual en el proceso de conocimiento que comnmente realiza el ser humano en su vida diaria. Es por ello, que tambin es til para la obtencin y estructuracin del
5 6

PONCE DE LEN ARMENTA, Luis; Metodologa del Derecho; 1. edicin; Mxico; 1997; pp. 70. dem; p. 72

conocimiento cientfico, en el que est inmerso el conocimiento propio y caracterstico de la dogmtica jurdica. En el campo del derecho se utiliza usualmente en la aplicacin cuando se realiza la presentacin y el anlisis de asuntos jurdicos, de procesos judiciales y de sentencias. Se trata de un mtodo derivado de la lgica aristotlica, es
( ) el mtodo inductivo crea leyes a partir de la observacin de los hechos, mediante la generalizacin del comportamiento observado; en realidad, lo que realiza es una especie de generalizacin, sin que por medio de la lgica pueda conseguir una demostracin de las citadas leyes o conjunto de conclusiones.7

e) Mtodo deductivo: Lo primero que abra que hacer en relacin a este tipo de mtodo utilizado en la investigacin del derecho, es responder a la pregunta Qu es la deduccin? Por ella se entiende
( ) es una aplicacin plenamente racional, una aplicacin intelectiva "con total voluntad" ante los elementos inductivos que se han reunido para deducir algo.8

De esto se infiere, que el mtodo deductivo parte de aquellos conocimientos generales que sirven y se aplican para derivar de ellos conclusiones particulares. En el campo del derecho se emplea en la aplicacin de las normas jurdicas generales a los casos particulares y concretos

Investigacin Cientfica; [en lnea]; Disponible en Word Wide Web: http://ciencias.huascaran.edu.pe/modulos/m_metodocientifico/index.htm Fecha de la consulta. 10 de septiembre del 2008.

REPISO MOLLANO, Jos; Revista de divulgacin cientfica y tecnolgica de la Universidad Veracruzana; Volumen XVIII; No.3; Mxico; [en lnea]; Disponible en Word Wide Web: http://www.uv.mx/cienciahombre/revistae/vol18num3/articulos/metodo%20cientifico/index.htm Fecha de la consulta: 10 de septiembre del 2008

f) Mtodo analgico o comparativo. Este tipo de mtodo va a aplicarse, cuando se hace una comparacin entre fenmenos, conductas, entes, sistemas, etctera, tomando como base sus semejanzas y diferencias, con la finalidad de pasar de un estado de ignorancia de estos sujetos, a otro estado cognitivo, en el que es posible conocerlos con grado mayor de certeza. Esta clase de mtodo de investigacin tiene fuertes limitantes en el campo del derecho penal, el fundamento legal del este tipo de impedimento est preceptuado por el artculo 14 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.9

g) Mtodo histrico. Es un mtodo que empez a ser desarrollado por Hugo Grocio (1583 - 1645) y por Friedrich Karl von Savigny (1779 -1881). El mtodo histrico se sustenta en el devenir histrico. Por ello la historia del derecho es la fuente primaria y fundamental para el conocimiento y la investigacin del derecho. El derecho slo se puede conocer a travs de su evolucin en el tiempo. La experiencia que se genera por el devenir del tiempo, es uno de elementos fundamentales para el conocimiento del derecho. Ese tipo de mtodo se interrelaciona estrechamente con la tcnicas de investigacin documental.

h) Mtodo dialctico. Tiene como principal directriz y lnea central a la llamada confrontacin de conocimientos e ideas. Su estructura funcional est dividida en tres momentos. El primero lo representa la exposicin de una tesis, de una primera idea; en seguida, aparece una idea contraria a la primigenia, a sta se le da el nombre de anttesis. De la interaccin y enfrentamiento entre estos dos conocimientos, se deriva una conclusin, a la que se le da el nombre de sntesis.

Artculo 14.- A ninguna ley se dar efecto retroactivo en perjuicio de persona alguna. () () en los juicios del orden criminal queda prohibido imponer, por simple analoga, y an por mayora de razn, pena alguna que no est decretada por la ley aplicable al delito que se trata. () Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos; Revisada y actualizada por Miguel Carbonell; 155. edicin; Porra; Mxico; 2007; p. 15.

i) Mtodo fenomenolgico. La fenomenologa proviene de los vocablos griegos , fainomai,

"mostrarse" o "aparecer", y , logos, "razn" o "explicacin. Es un mtodo de naturaleza filosfica que tiene sus races en el anlisis intuitivo de los objetos tal como se encuentran en la realidad y son captados y aprehendidos por la conciencia cognoscente. Ser a travs de este proceso, como se conozca el objeta, ya que es posible captar los rasgos esenciales de la experiencia. Este mtodo aplicado al campo de la investigacin cientfica del derecho es de suma ayuda para obtener y generar conocimiento cientfico jurdico, ya que con su aplicacin se eliminan los elementos subjetivos del observador del fenmeno, y sin emitir opinin personal alguna, describe las cosas como han pasado.

j) Mtodo cientfico. Este tipo de mtodo es el caracterstico, propio y exclusivo de la llamada ciencia positiva. A grandes rasgos, ste tipo de mtodo es un conjunto de pasos determinados previamente por una disciplina cientfica, con el objeto de poder crear y producir conocimientos con validez objetiva y predictiva. El conocimiento cientfico es
( ) la obtencin y publicacin acumulativa de nuevas informaciones con

la finalidad e explicar y predecir la conducta de fenmenos en reas determinadas por cada ciencia, basado en una severa crtica del procedimiento seguido para obtenerlos y de las fuentes utilizadas durante ese procedimiento.10

La ciencia puede tiene un carcter acumulativo, en cuanto que cada uno de los trabajos cientficos que han sido producidos, van a servir de fundamento y herramienta para los trabajos cientficos realizados en el futuro. Esto trae como resultados que los trabajos productos del mtodo cientfico sean una

10

PARDIAS, Felipe; Tcnicas de Investigacin en ciencias sociales; Siglo XXI; 25. Edicin; Mxico; 1982; p. 47.

fuente de avance, desarrollo y generalizacin. Esta ltima consiste en la posibilidad que tiene el producto cientfico de que sea verificable y verificada una proposicin cientfica sobre un fenmeno o acontecimiento, que antes de ser objeto de la ciencia, constitua un problema sin solucin. El mtodo cientfico se sustenta en un problema, en una hiptesis y en su comprobacin. Durante todo el proceso que implica la aplicacin de mtodo cientfico, se aplica y hace uso de la duda sistemtica, en donde se utiliza al anlisis, la deduccin, la induccin y la sntesis.

1.3. La investigacin jurdica.

En la actividad que se despliega cuando se hace investigacin sobre el derecho, estn inmersos dos temas que guardan entre s una estrecha vinculacin. Estos elementos son: a) La ciencia del derecho o dogmtica jurdica11 y, b) la investigacin del derecho. La primera es el producto directo e inmediato de las acciones que se implementan para materializar la segunda. No hay ciencia del derecho sin la investigacin. A su vez, sta ltima depende de la primera, en cuanto que aquella le proporcionar los elementos tericos y prcticos con los cuales va a trabajar. La investigacin del derecho es la
( ) actividad intelectual que pretende descubrir las soluciones jurdicas adecuadas para los problemas que plantea la vida social de nuestra poca, cada vez ms dinmica y cambiante, lo que implica tambin la necesidad de profundizar en el anlisis de dichos problemas, con el objeto de adecuar el ordenamiento jurdico a dichas transformaciones sociales, aun cuando formalmente parezca anticuado.12

En este trabajo se va a partir del reconocimiento de la ciencia del derecho y por tanto, de la capacidad y posibilidad que posee el derecho de ser un conjunto de conocimientos ordenados, generalizados y sistematizados, que son objetivos y que pueden predecir los fenmenos que son objetos de su estudio. 12 FIX ZAMUDIO, Hctor; Metodologa, docencia e investigacin jurdicas; 7. Edicin; Porra; Mxico; 1999; p. 416.

11

La investigacin jurdica obligadamente tiene que poseer como caractersticas distintivas, el que sea bivalente. Esto es, que sea terica y prctica a la vez. La investigacin del derecho no puede ser exclusivamente lo uno o lo otro, sino que debe de abarcar ambos tipos de investigacin. La investigacin jurdica como cualquier otro tipo de investigacin tiene diversos problemas que son variables importantes en su implementacin y desarrollo en el campo de la realidad social. Entre estos problemas se ubican los siguientes: a) problemas de carcter teleolgico; b) problemas de carcter humano y, c) problemas de carcter instrumental. Los primeros estn vinculados a la carencia de programas nacionales de investigacin jurdica, que abarquen tanto la investigacin privada o particular, como la investigacin institucional, que est a cargo de las instituciones educativas y de gobierno. Los segundos estn relacionados con la falta de vocacin de parte de los estudiosos del derecho. Esta ausencia de vocacin se da tanto en el mbito de vocacin para ser abogado, como tambin, en la carencia de vocacin para ser investigador. Los problemas instrumentales de la investigacin jurdica, se generan por la carencia y en algunos casos, inexistencia de recursos econmicos e

instrumentales bibliotecas, centros de investigacin, nula realizacin de foros y seminarios, etc.- que son necesarios para la investigacin del derecho. Este tipo de problemas exige una solucin. Una de ellas sera la conformacin de un modelo nico de investigacin jurdica, que comprendiera tanto la investigacin, en el que existieran criterios uniformes en la implementacin y realizacin de todo tipo de investigacin. Esos criterios seran tanto para la forma de investigar, como para los contenidos de la investigacin. En el primer caso, se debern de crear normas generales para fijar los estndares sobre los cuales valorar la metodologa que se aplica y utiliza en cada investigacin. Estos estndares aportan las reglas de medicin y evaluacin del proceso de investigacin. En cuanto a los contenidos de la investigacin, ese modelo nico, deber de establecer los puntos sujetos y objetos de la

investigacin jurdica, los que estarn vinculados y se derivarn de los problemas propios del derecho, as como su eficacia y grado de satisfaccin del papel social que tiene en la comunidad en donde se aplica y se observa por sus destinatarios. Esto traera como resultado la implementacin de una agenda nica sobre la cual se ejecutara y realizara la investigacin jurdica, lo que traera como resultado un estado generalizado de orden y un camino comn para todo aquel individuo o institucin que quiera y deba investigar en el terreno propio y exclusivo de la ciencia del derecho.

1.4. Importancia de la investigacin cientfica.

La investigacin cientfica en general, es la fuente y medio que hace posible la existencia, evolucin y aplicacin de la ciencia. Sin investigacin, la ciencia estara prcticamente paralizada y esttica. La bsqueda de la solucin de problemas cientficosinvestigacin cientfica- es la nica manera como se lograr generar conocimiento cientfico nuevo. De esto se infiere, que en la medida que exista investigacin en el campo de las ciencias en general, en esa misma medida, habr una evolucin y un avance en la satisfaccin de las necesidades de la comunidad. Investigacin cientfica es igual a progreso, desarrollo, estabilidad y cultura de una sociedad. Una sociedad con alto grado de riqueza y progreso, siempre se va a caracterizar por su la existencia de investigacin de excelencia. Los pases ms avanzados del planeta, son los que ms presupuesto y recursos asignan al campo de la investigacin cientfica. La investigacin cientfica no slo se limita a resolver problemas, sino que tiene como meta colateral, el descubrimiento de la verdad. La investigacin del derecho es un proceso que pretende encontrar la verdad jurdica, que haga posible satisfacer la necesidades de justicia, seguridad jurdica, bien comn y paz, que exige y requiere una sociedad humana organizada. La investigacin cientfica

( ) implica un contacto ms estrecho con las realidades naturales y cultura, no es recomendable investigar por investigar, dejando al margen prioridades, por lo cual nos pronunciamos por una estrecha vinculacin de la investigacin cientfica con la problemtica nacional y universal, que se traduce en necesidades humanas insatisfechas.13

Otro nicho en donde se percibe de manera clara la importancia de la investigacin cientfica del derecho, es en la docencia. El proceso de enseanza aprendizaje del derecho, es el medio mediante el cual realiza la formacin cientfica de los futuros abogados. Este proceso se gesta en las universidades durante un lapso de tiempo que vara entre cuatro y cinco aos por lo general. La docencia del derecho no es ajena a la dinmica y el avance de la sociedad, ya que este movimiento ocasiona y hace que el derecho se encuentre en un continuo proceso de evolucin y cambio; debido a que es un sistema normativo encaminado al control de la sociedad. Este fenmeno se ve reflejado en la creacin, derogacin y adecuacin de las normas jurdicas que han de aplicarse en la comunidad. Ello obliga al docente a poseer una actitud permanente caracterizada por la bsqueda e indagacin de esas nuevas normas jurdicas. Por otra parte, en el alumno de la facultad de derecho, la investigacin va a generar un estado de preparacin en el conocimiento de la ciencia del derecho. Sin investigacin, el alumno queda solamente como simple receptor y sujeto pasivo del proceso de enseanza aprendizaje. Esto hace que se convierta un ser improductivo de conocimiento jurdico. Como consecuencia de esto, el alumno carecer de facultades indispensables para que se convierta en un bien abogado. Esas cualidades de las que carecera seran dos fundamentalmente: la capacidad de crtica por un lado, y por el otro, la ausencia del uso del anlisis. Un estudiante de derecho que egresa sin estas dos cualidades, es prcticamente un producto educativo deficiente y son serios problemas para poder desempear su papel dentro del grupo social en el que ejerza su profesin.

13

PONCE DE LEN ARMENDA, Luis; ob. Cit.; p. 175.