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Ejecucin de las penas en el Derecho Costarricense a la luz del Principio de Legalidad

Karen Carvajal Loaiza

UNIVERSIDAD DE COSTA RICA FACULTAD DE DERECHO SEDE RODRIGO FACIO

TESIS PARA OPTAR POR EL GRADO DE LICENCIATURA EN DERECHO TTULO: LA EJECUCIN DE LAS PENAS EN EL DERECHO PENAL COSTARRICENSE A LA LUZ DEL PRINCIPIO DE LEGALIDAD
DERECHO PROCESAL PENAL

ALUMNA. KAREN CARVAJAL LOAIZA 2012

Ejecucin de las penas en el Derecho Costarricense a la luz del Principio de Legalidad

Karen Carvajal Loaiza

Dedicatoria: A mi madre por ser siempre un apoyo incondicional para lograr mis sueos A la Memoria de mi Padre, quien siempre me ense a ser valiente y perseverante; por ser un ejemplo de un excelente ser humano y un apoyo incondicional. A Yared, mi hijo, motor de mi vida, por quien cada esfuerzo y cada sacrificio han valido la pena.

Agradecimientos: A Dios, a mi familia, por ser siempre apoyo en las adversidades; a mi Director, Carlos Tiffer, por su gran colaboracin, comprensin y paciencia. A mis lectores: Sofa Cordero Molina y lvaro Burgos Mata, por su apoyo y colaboracin. A la Familia Miranda Arias por todo el apoyo y cario que me han brindado, por ser como una segunda familia para mi, en especial a Mayra Miranda por ser como una segunda madre, por todo el apoyo incondicional que sin su ayuda este logro no habra sido posible. A amigos, funcionarios, y dems personas que pusieron su granito de arena para poder lograr este sueo.

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ndice General Tabla de contenido Dedicatoria: ............................................................................................................... i Agradecimientos: ...................................................................................................... i ndice General .......................................................................................................... ii Tabla de abreviaturas .......................................................................................... viii Resumen: ................................................................................................................. x Palabras Claves .................................................................................................... xiii Introduccin ............................................................................................................. 1 TITULO I: Anlisis histrico y Derecho Penal en el Estado costarricense .... 12 Captulo I: Evolucin histrica de la Ejecucin de la Pena .................................. 13 Seccin I. mbito Internacional ........................................................................... 16 Seccin II. mbito Nacional ................................................................................. 51 poca colonial:................................................................................................ 53 Independencia: ............................................................................................... 56 Consolidacin del Estado Costarricense: ........................................................ 64

Captulo II- Modelo de Estado Costarricense y Derecho Penal: .......................... 83 Seccin I: Estado social de Derecho: .................................................................. 83 Algunas Caractersticas del Estado Social de Derecho: ....................................... 88 1. Separacin de Poderes: ................................................................................... 89 2. Principio de Legalidad-Imperio de la Ley: ......................................................... 92 3. Jerarqua normativa: ......................................................................................... 95 4. Respecto de los derechos fundamentales: ....................................................... 98

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Seccin II: Derecho Penal y el Poder de coercin del Estado .......................... 107 II.1-Legitimacin del poder Estatal ...................................................................... 107 II.2- Estado de Derecho Poder sancionador del Estado ius ............................ 120 Seccin III Definicin y naturaleza del Derecho Penal de la Ejecucin:............ 129 III-I Regulacin de la Ejecucin de la Pena: ........................................................ 134 III.II Principios de la Ejecucin Penal: ................................................................. 135 - Principio de Legalidad Ejecutiva. ...................................................................... 135 -Principio de iniciacin de oficio. ......................................................................... 136 -Principio de Humanidadl. ................................................................................... 136 -Principio de Judicializacin de la pena. ............................................................. 136 TITULO II: Cumplimiento y ejecucin de las sentencias penales. ................ 137 Captulo I: Ejecucin de los diferentes tipos de penas: ...................................... 138 Seccin I: Breve anlisis histrico del sistema sancionatorio penal................... 145 Seccin II- Regulacin de las penas alternativas en ....................................... 166 II-1 -Legislacin nacional .................................................................................... 166 II.1.1. Penas alternativas a la prisin: ................................................................. 172 II.1.1.1 -Pena de Extraamiento.......................................................................... 172 II.1.1.2 -Pena de Multa ....................................................................................... 172 II .1.1.3 -Pena de Servicios de utilidad publica.................................................... 177 II 1.1.4 -Pena de Inhabilitacin ............................................................................ 180 II.1.1.5. Condena de Ejecucin Condicional. ...................................................... 181 II. 1.2 Soluciones Procesales que reducen el uso de prisin: .......................... 182 II. 1.2.1 Medidas cautelares: .............................................................................. 182

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II.1.2.2 Conciliacin: ............................................................................................ 184 II.1.2.3 Suspensin del proceso a prueba: .......................................................... 185 II.1.2.4 Reparacin integral de dao: .................................................................. 186 II.1.3.Beneficios penitenciarios:........................................................................... 187 II.1.3.1 Libertad Condicional................................................................................ 188 II.1.3.2 Conmutacin ........................................................................................... 191 II.1.3.3 Amnista .................................................................................................. 192 II.1.3.4 Indulto. .................................................................................................... 196 II.1.3.5 Perdn Judicial. ....................................................................................... 199 II-2 Legislacin internacional ............................................................................... 203 II.2.1 Congresos de las Naciones Unidas sobre la prevencin del delito y el tratamiento del delincuente: ............................................................................ 204 II.2.2: Declaraciones y Tratados Internacionales: ............................................... 216 -Declaracin Universal de los derechos humanos. ............................................. 217 -Declaracin Americana de los derechos y deberes del hombre. ....................... 220 -Convencin Americana sobre Derechos Humanos .......................................... 224 -Convencin contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanas o degradantes. ................................................................................................... 224 Seccin III: Aplicacin de las penas y medidas alternativas a la........................ 237 III.1 El procedimiento de ejecucin de las sanciones alternativas....................... 243 III.2. Normativa aplicable en las Oficinas del Programa Comunidad:................. 246 Leyes: ................................................................................................................. 247 Decretos: ............................................................................................................. 247 Circulares del Instituto Nacional de Criminologa: ............................................... 247

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Circulares de la Direccin del Programa de atencin en Comunidad: ................ 252 Captulo II: Funcin y fin de las penas ............................................................... 256 Seccin I Teoras sobre las Funciones y Fines de la pena ................................ 257 I.1 Desarrollo Doctrinal........................................................................................ 257 1. Teora de la retribucin: .................................................................................. 257 2. Teoras utilitaristas: ........................................................................................ 259 3. Teoras unitarias: ............................................................................................ 264 I.2 -Legislacin costarricense (Constitucin Poltica, Leyes, Tratados Internacionales, Reglamentos)............................................................................ 266 * En los tratados y convenios internacionales: .................................................... 266 *En la Constitucin Poltica: ................................................................................ 280 *En las Leyes: ..................................................................................................... 284 *En los Reglamentos:.......................................................................................... 291 Seccin II Funcin de las penas en el Ordenamiento jurdico y el .................... 297 II.1 Naturaleza Jurdica del Estado costarricense. .............................................. 297 II.2 Rol del Estado segn el fin de las penas. ..................................................... 298 II.3. Finalidad de la Pena en relacin a la aplicacin de las penas alternativas: . 301 TITULO III: Ejecucin de la pena privativa de libertad ................................... 304 Captulo I: Principio de Legalidad y fines de la pena privativa de libertad. ........ 306 Seccin I Principio de Legalidad y Estado de Derecho ...................................... 308 II.1 Concepto- importancia y contenido del Principio de Legalidad ..................... 308 II.2 Relacin del Principio de legalidad con el Principio de divisin de poderes. 318 II.3 Principio de Legalidad y Seguridad Jurdica. ................................................ 322

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II.1 Anlisis de la Legislacin Vigente ................................................................. 330 Leyes: ................................................................................................................. 331 Reglamentos: ...................................................................................................... 338 Circulares del INC: .............................................................................................. 356 II.2 Regulacin terica y realidad practica de la Ejecucin de la pena privativa de libertad. ............................................................................................................... 375 Seccin III: rganos involucrados en la Ejecucin de la pena privativa de libertad. ............................................................................................................................ 378 III.1 rganos Jurisdiccionales ............................................................................ 380 III.2 rganos Administrativos ............................................................................. 387 III.3 Competencias Legislativas los rganos encargados de le ejecucin: ......... 390 Captulo II Legalidad durante la Ejecucin de la pena de prisin (ingreso, permanencia, egreso) ......................................................................................... 404 Seccin I: Relacin del Estado-privado de libertad en la fase de Ejecucin de la pena privativa de libertad. ................................................................................... 404 I.1 Definicin de la relacin Estado- privado de libertad. .................................... 404 I.2 Derechos y deberes de los privados de libertad en la Relacin CiudadanoEstado y mecanismos de defensa de esos derechos ..................................... 410 I.3 Rgimen disciplinario, regulacin, legitimacin. ............................................. 430 Seccin II: Anlisis de los proyectos de Ley de Ejecucin de la pena actuales en la Asamblea Legislativa. ..................................................................................... 435 Captulo III Presentacin y anlisis de la jurisdiccin penal juvenil en la fase de ejecucin de las sanciones penales juveniles. .................................................... 439 Seccin I: Anlisis de la Ley de Justicia Penal Juvenil ...................................... 440 Seccin II: Anlisis de la Ley de Ejecucin de las sanciones penales juveniles. 441 Conclusiones....................................................................................................... 444

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Recomendaciones: ............................................................................................. 450 Anexos ................................................................................................................ 475

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Tabla de abreviaturas

AL: Asamblea Legislativa CP: Cdigo Penal C.Pol: Constitucin Poltica. CPP: Cdigo Procesal Penal DGAS: Direccin General de Adaptacin Social DDH: Declaracin de los Derechos Humanos. DP: Derecho Penal DPP: Derecho Procesal Penal ESD: Estado Social de Derecho INC: Instituto Nacional de Criminologa LJPJ: Ley de Justicia Penal Juvenil. LESPJ: Ley de Ejecucin de las sanciones penales juveniles. MJ: Ministerio de Justicia ONU: Organizacin de Naciones Unidas Pg.: Pgina PA: Pena alternativa PAT: Plan de atencin tcnica. P. Leg: Principio de Legalidad. PDL: Privado de Libertad PDI: Plan de Desarrollo Institucional PE: Poder Ejecutivo

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PJ: Poder Judicial PL: Poder Legislativo PPL: Pena Privativa de Libertad. SC: Sala Constitucional. SJ: Seguridad Jurdica ST: Sala Tercera

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Resumen:

Este trabajo de investigacin titulado La Ejecucin de las penas en el Derecho Penal costarricense a la luz del Principio de Legalidad, se justifica en la ausencia de una ley que regule la ejecucin de las penas. Se considera trascendental conocer cules son las necesidades de que esa ley sea aprobada y de esta forma hacer las recomendaciones pertinentes para su elaboracin y aplicacin. El Principio de Legalidad, establecido en el ordenamiento jurdico costarricense por mandato Constitucional, es una garanta de los derechos fundamentales de los ciudadanos frente al Estado. Este Principio implica que, nicamente por medio de normas con rango de ley se puede establecer la punibilidad de ciertas conductas, as como las penas correspondientes, excluyendo, en materia penal, las disposiciones administrativas o de otra ndole de menor jerarqua. En la fase de ejecucin de la pena, en el Derecho Penal del adulto, las personas sancionadas no cuentan con una poltica criminal definida para el cumplimiento de las penas, esto por no existir una normativa con carcter de ley para dicha

ejecucin. Por el contrario, se regula va reglamentaria, por medio de circulares y, en el peor de los casos, va jurisprudencial, a travs de la Sala Constitucional. Esto ha permitido que, en la prctica, las reglas del juego se puedan variar con cada

gobierno de turno, al ser el Ministerio de Justicia el ente encargado de dicha regulacin. Este tipo de regulacin genera una inseguridad para los privados de libertad al no saber a qu atenerse dentro del centro penitenciario; adems, de incumplirse claramente con un principio fundamental en nuestro ordenamiento, como es el

mencionado Principio de Legalidad. Por medio de este Principio (de legalidad), se reserva, al Poder Legislativo, la potestad exclusiva de crear las leyes en Costa Rica,

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y con mayor razn cuando se ven involucrados los derechos fundamentales de las personas.

En sntesis, este trabajo se enfoca

principalmente en fundamentar la

imperante necesidad de la creacin de una Ley de Ejecucin de las Penas que


regule la totalidad de las sanciones privativas y no privativas de libertad. Demostrar la importancia de que las normas que regulan la fase de ejecucin penal no estn dispersas en reglamentos y circulares, y cumplir as con los principios de Seguridad Jurdica y el Principio de Legalidad. Hiptesis de trabajo: La ausencia de una ley de ejecucin de las penas, en el ordenamiento jurdico costarricense, violenta el Principio de Legalidad establecido en el mandato Constitucional. Segn esta disposicin, deben ser reguladas, va legislativa, todas aquellas relaciones entre el Estado y los ciudadanos donde se vean involucrados derechos fundamentales. El hecho de que no exista una regulacin legislativa que rija la ejecucin de las penas en Costa Rica, pone en entredicho la legalidad de las actuaciones de las autoridades encargadas de la aplicacin de las sancione penales, y con ello, en riesgo la seguridad jurdica de las personas condenadas, as como sus dems derechos fundamentales. PROPSITO.

Indagar la necesidad de la creacin, en el pas, de una Ley de ejecucin de las penas, tanto desde el punto de vista de la legalidad de los actos de la administracin, como de la seguridad jurdica de los privados de libertad y los sentenciados a penas

alternativas. Verificar si la legislacin vigente cumple con dichos principios; e investigar cules son los entes u organismos encargados de la administracin,

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regulacin y control de la ejecucin penal en C.R. Por otra parte; analizar

sus

competencias y atribuciones: si estn acordes con las exigencias del Estado Social de Derecho vigente en este pas, entre ellos el Principio de divisin de los poderes del Estado.

Metodologa: La investigacin tiene un enfoque cualitativo y crtico. En su mayora es una investigacin de fuentes bibliogrficas de la legislacin y la jurisprudencia relacionada. La informacin existente, se sistematiza y organiza, con un carcter explicativo y descriptivo del problema de la ausencia de legislacin que regule

adecuadamente la ejecucin de las penas en el ordenamiento jurdico. El mtodo de investigacin es el deductivo, pues los planteamientos van de lo general a lo particular en relacin con los aspectos en estudio.

Ficha bibliogrfica: CARVAJAL LOAIZA, (KAREN Y.) La Ejecucin de las penas en el Derecho Penal Costarricense a la luz del Principio de Legalidad. Tesis para optar por el grado de Licenciada en Derecho, Facultad de Derecho, Universidad de Costa Rica, San Jos. 2012. XII y 450.

Director: Profesor Doctor Carlos Tiffer Sotomayor

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Palabras Claves
ADAPTACIN SOCIAL, CONTROL SOCIAL, DEFENSA SOCIAL, DERECHO PENAL MNIMO, DIVISIN DE PODERES, EJECUCIN PENAL, ESTADO SOCIAL DE DERECHO, FUNCIN DE LA PENA, JERARQUA NORMATIVA,

JURISDICCIN, PENA, PENAS CORPORALES, PENAS PECUNIARIA, PLAN DE ATENCIN TCNICA, PREVENCIN ESPECIAL,
PREVENCIN GENERAL,

PRINCIPIO DE LEGALIDAD, PRIVADO DE LIBERTAD, RGIMEN PENITENCIARIO,

RESOCIALIZACIN,

SEGURIDAD

JURDICA,

SISTEMA

PENITENCIARIO

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Introduccin

El Derecho Penal est dividido en tres diferentes instituciones:

el Derecho Penal

sustantivo, el Derecho Procesal Penal y el Derecho de la Ejecucin, todos igualmente importantes, sin relacin de jerarqua entre ellos. Por ende, en cualquier momento del proceso penal de que se trate, los principios rectores del modelo estatal deben ser observados. El Derecho penal sustantivo se encuentra regulado en el Cdigo Penal. Tambin, en algunas normas especiales, por ejemplo: la Ley de Psicotrpicos. En dichas normas legislativas se contemplan todas aquellas conductas que se consideran delictivas en nuestro ordenamiento jurdico junto con sus respectivas sanciones. Se cumple, as, con el Principio de legalidad. Al estar previamente tipificadas las conductas delictivas, se da seguridad jurdica a los ciudadanos al saber, de antemano, cules actuaciones puedes generar la imposicin de una sancin. En el Derecho Procesal Penal, de igual manera, se encuentran regulados, en una norma especfica (Cdigo Procesal Penal) todos los pasos y procedimientos que se deben observar durante la investigacin y procedimiento penal, dando a los ciudadanos la posibilidad de conocer, de antemano, sus derechos, los actos procesales a los que puede ser sometido y las posibilidades de defensa, respetndose as el Principio de Legalidad. Caso contrario, en la ltima fase del proceso penal, propiamente en la ejecucin de las sanciones penales, no se cuenta, actualmente, con una Ley que la regule, la cual es necesaria, pues en esta fase del proceso penal, por su naturaleza coercitiva, se pone en juego una serie de derechos e intereses de las personas condenadas. A pesar de esta situacin, no ha existido voluntad poltica para que esa regulacin sea emitida por la Asamblea Legislativa, pese a varios proyectos de ley presentados; por

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lo contrario, actualmente existe un desorden normativo disperso en varios textos (decretos, circulares, jurisprudencia). La consecuencia de este escenario es que los ms perjudicados son las personas condenadas. No se puede obviar que las personas deban cumplir una sancin penal privativa o no privativa de libertad; conservan, a pesar de esa condicin, sus derechos fundamentales: entre ellos la dignidad humana. Con este tipo de regulacin dispersa en diversos cuerpos normativos, (que adems pueden ser variados fcilmente), se genera una inseguridad para los privados de libertad, al no saber a qu atenerse durante la ejecucin de la pena. Adems, se incumple claramente con un principio fundamental del ordenamiento, el Principio de Legalidad. Mediante este principio, se reserva al Poder Legislativo la potestad exclusiva de crear las leyes en nuestro pas; y con mayor razn cuando se ven involucrados los derechos fundamentales de las personas. La aplicacin de las sanciones penales en el pas es un tema al que no se ha dado la importancia debida por parte de la autoridades polticas y penitenciarias; muestra de ello han sido los diversos acontecimientos suscitado en las crceles en los ltimos meses, producto de las malas condiciones en que viven los reclusos y la falta de un control real de las prisiones por parte de las autoridades penitenciarias. Por ejemplo, el intento de fuga ocurrido en el Centro de Atencin institucional La Reforma en el mes de mayo de 2011, del cual resultaron heridas 5 personas y tres muertos. Otro claro ejemplo de la mala situacin en la que se encuentra el sistema penitenciario es el de los hechos ocurridos en enero del 2012, en el cual varios grupos de privados de libertad se enfrentaron, por problemas territoriales o por problemas de bandas a lo interno de las prisiones, donde resultaron muertas dos personas y hubo cinco heridos. Estos hechos muestran la forma en que el control de las prisiones se sale de las manos de las autoridades penitenciarias y autoridades polticas, poniendo en

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evidencia que los recursos destinados a esta fase son escasos; que, en forma desproporcionada, en relacin con las necesidades reales, los policas penitenciarios no dan abasto, las prisiones estn sobre pobladas; adems, no tienen una poltica criminal clara que fije el rumbo de la fase de la ejecucin. Otro aspecto de gran importancia es el desfase que se da entre las diversas fases del proceso penal. En vista de que algunas conductas se tipifican como delitos, se aumenta la cantidad de personas que pueden ser condenadas. Por otra parte; por medio de mecanismos como los Tribunales de flagrancia y la aplicacin del

procedimiento abreviado, se resuelve ms rpidamente la situacin jurdica de los acusados, los cuales son enviados ms rpidamente a las prisiones; donde, caso contrario, no se trabaja conjuntamente y se prepara el sistema carcelario para

asumir los cambios generados en la fase procesal, generando ms hacinamiento, malas condiciones de vida dentro de las prisiones. Adems, del cada vez ms reducido uso de las problemas carcelarios. Las sanciones penales son legtimas mientras se apliquen en el marco de la legalidad y de humanidad, por lo cual es necesario que se cuente con una normativa clara de ejecucin, donde las competencias, derechos y deberes estn bien establecidos. Estructura del trabajo: Este trabajo est dividido en tres ttulos: I. Anlisis histrico y Derecho Penal en el Estado costarricense, II. Cumplimiento y ejecucin de las sentencias penales y III. Ejecucin de la pena privativa de libertad. El primer ttulo, denominado Evolucin histrica y Derecho Penal en el estado costarricense est dividido en dos captulos: el primero, (Evolucin de la ejecucin de la pena), se trata el tema de la evolucin histrica de las sanciones penales a penas alternativas, que podran ayudar a reducir estos

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nivel internacional y nacional, como han sido denominadas, la finalidad atribuida y cmo han sido ejecutadas a travs del tiempo. Cules han sido los diferentes modelos de ejecucin que se han implementado en las diversas pocas, los aspectos determinantes de esos modelos, as como el papel que ha jugado el estado frente a la aplicacin del sistema punitivo y, principalmente, cmo se fueron sentando las bases de lo que hoy se conoce como principio de legalidad. Este anlisis histrico se har desde la teora de la funcin de la pena, sealando cmo esta funcin dada a las sanciones ha sido determinada ms por las relaciones sociales y econmicas de cada poca, que por aspectos de ndole criminal, y de qu manera la funcin que se le d a la sancin va a determinar la forma en que es ejecutada. Este captulo, a su vez, se divide en dos secciones, las cuales tratan el tema de la ejecucin de la pena a nivel internacional y de manera ms especfica a nivel nacional; la evolucin que ha sufrido la pena, cmo ha sido justificada por los diferentes modelos de Estado y cmo ha sido regulada y aplicada. (Se sealan 4 fases de la funcin de la pena: la funcin retributiva, la funcin de explotacin, la correccionalista y la finalidad de resocializacin). En el mbito nacional, se analiza la finalidad de la sancin penal desde la colonia, pasando por la independencia, hasta la consolidacin del Estado costarricense. En el segundo captulo de este primer ttulo, (Modelo de Estado costarricense y Derecho Penal), se analiza el modelo de Estado costarricense. Cul es el sistema poltico- jurdico y cules son sus principios rectores para determinar las implicaciones de que, en un Estado Social de Derecho, no se cuente con una ley de ejecucin de las sanciones penales. Se describe en qu consiste un Estado Social de Derecho, sus principios entre ellos: el Principio de Jerarqua Normativa, Separacin de Poderes, Principio de Legalidad, respeto de los Derechos Humanos y el de Seguridad Jurdica. La segunda seccin de este segundo captulo, se trata el

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tema del derecho penal y la legitimacin que tiene el Estado de aplicarlo, la justificacin que se da para hacer legtimo el uso del poder de coercin por parte del Estado sobre los ciudadanos, vinculado al rgimen poltico que rige actualmente. Se analiza la justificacin que utiliza el estado para aplicar el poder punitivo, para as determinar si la manera como se regula el tema de la ejecucin de las penas est acorde con el fundamento o justificacin que se da al ejercicio de dicho poder. La tercera seccin trata el tema de manera muy general sobre algunas definiciones que se han dado al concepto de Ejecucin de la pena; su naturaleza como una fase ms del proceso penal; su importancia dentro de la aplicacin del poder de coercin del Estado y su naturaleza judicial a pesar de la relacin con las actividades de la administracin. Se analiza la regulacin y principios de la fase de ejecucin de la pena en el pas. En el ttulo segundo, denominado Cumplimiento y ejecucin de las sentencias penales, est subdividido en dos captulos. En el primero de ellos se analiza la Ejecucin de las diferentes penas que se aplican en Costa Rica. Se desarrolla, primero, las penas que el ordenamiento jurdico contempla y las regulacin de las penas alternativas en este medio, tanto a nivel nacional como internacional, as como la aplicacin real de dichas penas alternativas a la prisin; a fin de establecer cmo es la privacin de libertad y la pena que se aplica por excelencia en Costa Rica. En el segundo captulo, se analiza la funcin que se ha dado, en doctrina, a las sanciones penales y cul es la que se reconoce en Costa Rica, dentro de la legislacin y cul se aplica en la prctica. Se expone, en la seccin uno, las teoras sobre las funciones y fines de la pena desde la retribucin, las utilitarias (prevencin especial y general) y las teoras mixtas. Adems, la funcin asignada en la legislacin nacional e internacional, dando nfasis al principio de legalidad.

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En la seccin segunda, se analiza la funcin que se otorga a la sancin penal en las normas jurdicas en relacin con el modelo de Estado costarricense. La funcin que debe cumplir el Estado segn el modelo y la aplicacin de las penas alternativas. En el ttulo tercero, denominado Ejecucin de la pena privativa de libertad, se

expondr, con especial nfasis, la pena de prisin, por ser la ms aplicada en nuestro ordenamiento jurdico. En el primer captulo, se analizar profundamente el Principio de Legalidad y su relacin con los fines de la pena de prisin que se establece en la normativa y su relacin, a la vez, con el principio de divisin de poderes y seguridad jurdica Se analiza la legislacin que regula la fase de ejecucin de la pena, desde el marco de la legalidad y del respeto de los derechos fundamentales de las personas privadas de libertad. Del estudio de la normativa vigente, se realizar un razonamiento acerca de la legalidad de dicha regulacin. En el mismo sentido, se expondr quines son los entes u rganos involucrados en la fase de ejecucin de la sancin privativa de libertad, sus competencias y normativa que las sustenta. En el segundo captulo, de este tercer ttulo, se realizar una investigacin sobre la relacin que existe entre los presos y el Estado. Los derechos y deberes que tienen los primeros frente a las autoridades estatales, as como los mecanismos de defensa que tienen contra cualquier arbitrariedad, o en caso de la aplicacin del rgimen disciplinario a nivel administrativo. En la seccin tercera, se analizar, brevemente, los proyectos de ley vigentes en la Asamblea Legislativa, los cuales han sido presentados con el objetivo de regular, por medio de una Ley de Ejecucin de las penas, la fase de cumplimiento y ejecucin penal.

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En el ltimo captulo, se realiza un anlisis de la fase de ejecucin de las sanciones penales juveniles, la cual cuenta con una ley de ejecucin de las penas. Se divide en dos secciones: en la primera, se estudiar las normas de ejecucin incluidas en la Ley de Justicia Penal Juvenil; y en la segunda seccin, se analizar la Ley de Ejecucin de las sanciones penales juveniles.

OBJETIVOS GENERALES:
1. Indagar la necesidad de la creacin de una ley de ejecucin de la pena en Costa Rica, desde el punto de vista de la legalidad de los actos de la administracin y de la seguridad jurdica de los privados de libertad. A la vez, verificar si la legislacin vigente cumple con dichos principios.

2. Investigar cules son los entes u organismos encargados de la administracin, regulacin y control de ejecucin penal en este pas. Adems, cules son sus

competencias y atribuciones y si estn acordes con las exigencias del Estado Social de Derecho que rige en el pas; entre ellos, el Principio de divisin de los poderes del Estado.

3. Analizar, a travs de la historia costarricense, cul ha sido la funcin del Estado en la regulacin y aplicacin de la Ejecucin de la Pena, acorde con la finalidad que se ha dado a la pena en el pas.

4. Analizar los diferentes tipos de penas contempladas en el ordenamiento jurdico costarricense, su regulacin, control y ejecucin.

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OBJETIVOS ESPECIFICOS:

1. Analizar cul es la legislacin vigente en Costa Rica sobre la ejecucin penal, tanto a nivel nacional, como internacional, con el fin de indagar si est acorde con los principios de legalidad y seguridad jurdica.

2. Analizar el Principio de Legalidad como lmite al poder del Estado.

3. Investigar cul ha sido el papel que ha jugado el Estado en esta fase del proceso penal, de acuerdo con la finalidad que se le ha dado a la pena a travs de la historia.

4. Indagar sobre las competencias de los entes involucrados en la ejecucin de la pena. (Juez de ejecucin de la pena, la administracin penitenciaria, entre la cuales est: el Instituto Nacional de Criminologa, Adaptacin Social, Sentenciador y, por otra parte, la Sala Constitucional). el Tribunal

5. Examinar cul es la relacin existente entre el Estado y los ciudadanos, especficamente, en la fase de ejecucin de la pena.

6. Estudiar el concepto de Judicializacin de la pena, los pros y los contras. As como las competencias y atribuciones del Juez de ejecucin de la pena. 7. Examinar cules son los derechos que la normativa nacional e internacional le reconoce a las personas privadas de libertad.

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8.

Investigar cules son los mecanismos de defensa que la normativa le brinda a

las personas condenadas en una causa penal, para hacer valer sus derechos, y si estos son eficientes contra las eventuales arbitrariedades de la administracin. 9. Examinar el papel que ha desempeado la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia en el mbito de la ejecucin de la pena. 10. Indagar sobre la regulacin costarricense sobre las penas alternativas a la prisin; la importancia otorgada y su aplicacin.

HIPTESIS: La ausencia de una ley de ejecucin de las penas en el ordenamiento jurdico costarricense violenta el Principio de Legalidad establecido por mandato

Constitucional, segn el cual deben ser reguladas va legislativa todas aquellas relaciones entre el Estado y los ciudadanos donde se vean involucrados derechos fundamentales. El hecho de que no exista una regulacin legislativa que rija la ejecucin de las penas en este pas, pone en entredicho la legalidad de las actuaciones de las autoridades encargadas de la aplicacin de las sancione penales, y con ello, en riesgo la seguridad jurdica de las personas condenadas, as como sus dems derechos fundamentales. Metodologa: La investigacin tiene un enfoque cualitativo y crtico a partir de una investigacin de fuentes bibliogrficas sobre la legislacin y jurisprudencia analizadas. Se organiza y sistematiza la informacin existente, recopilada con un carcter teorizante y

descriptivo del problema que representa la ausencia de legislacin que regule

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adecuadamente la ejecucin de las penas en el ordenamiento jurdico; a la vez, se sistematiza y organiza la informacin existente. El mtodo de investigacin es el deductivo, pues los planteamientos van de lo general a la particular en relacin con los aspectos en estudio.

Se realiza un anlisis histrico de las diversas etapas por las que ha transcurrido la ejecucin de la pena a nivel mundial y nacional, por medio de fuentes bibliogrficas y normativa emitida en diferentes momentos histricos. Anlisis que se lleva a cabo por medio del mtodo deductivo. Lo cual se realiza por medio de consultas a fuentes bibliogrficas en las diferentes bibliotecas de la Universidad de Costa Rica, del Poder Judicial, del Colegio de Abogados y de las diferentes instituciones del Estado.

La investigacin est basada en la compilacin bibliogrfica de doctrina nacional y extranjera sobre la fase de la de Ejecucin de la Pena en general, su contenido, y la importancia de su regulacin. Se realizar un anlisis profundo de la doctrina sobre del principio de legalidad, como lmite al poder estatal y el papel que debe jugar en el tema de la ejecucin de la pena. A travs un anlisis exhaustivo de la regulacin vigente sobre la ejecucin de la pena, se determina si el principio de legalidad se cumple o no. Entrevistas a funcionarios involucrados con la ejecucin de las penas, entre ellos jueces de ejecucin de la pena, fiscales de ejecucin, el director del INC, directores de rgimen en comunidad.

En resumen, la investigacin encuentra sustento en fuentes doctrinarias, normativas y jurisprudenciales, en mayor medida en sentencias emitidas por la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia, quien ha funcionado como rgano rector de la fase de ejecucin de las penas al existir un vaco normativo.

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el delincuente no es un monstruo. Es un hombre. El delito debe ser perseguido pero sobre todo prevenido. Debe ser estudiado especialmente en sus causas. El delincuente es un hombre. Debe ser tratado como tal en sus diversas

modalidades (Guillermo Padilla Castro)

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TITULO I: Anlisis histrico y Derecho Penal en el Estado costarricense

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Captulo I: Evolucin histrica de la Ejecucin de la Pena


Si bien es cierto que el eje central de esta investigacin no es la reconstruccin histrica de los modelos punitivos y penitenciarios, es importante, antes de abordar el tema central de este trabajo: La Ejecucin de las penas en el Derecho Penal costarricense a la luz del Principio de legalidad, realizar un breve anlisis de los antecedentes histricos de lo considerado como pena en el contexto internacional y su incidencia en nuestro ordenamiento. Se pretende determinar cmo se ha manejado el tema de las sanciones penales y los sistemas de su ejecucin, poniendo especial nfasis en la finalidad que se ha dado a la pena (re-socializar, prevencin, defensa social) intentando rescatar, para efectos de este trabajo, el papel que ha jugado el Estado, su participacin frente a la aplicacin de las sanciones penales a travs de los diferentes momentos histricos. La historia representa un instrumento de gran importancia, pues dice mucho de la estructura poltica, econmica y jurdica de un pas. Sin embargo, al no ser el eje central de la investigacin, el anlisis histrico del sistema punitivo, a nivel

internacional y en Costa Rica, se realizar, muy brevemente, a manera de referencia y contextualizacin del tema por desarrollar. Se debe partir de la premisa de que las realidades sociales, econmicas y polticas de cada contexto histrico influyen, enormemente, en cules sern las conductas que se consideran delictivas, la manera de sancionarlas, y la regulacin respectiva; adems, de quien ser el ente u rgano encargado de ejecutarlas 1. Por lo cual, se considera de enorme trascendencia describir rpidamente los cambios histricos a nivel mundial, y

1 Es imposible imaginar, por lo difcil que resulta, la estructuracin de un sistema procesal penal alejado de la realidad poltica del Estado donde se pretenda poner en prctica. Ello es as porque, el sistema procesal que se adopte es respuesta inmediata al sistema democrtico, autoritario, dictatorial, etc., del Estado donde se pretende su aplicacin. En este sentido a pesar de tratarse de una normativa instrumental.goza de un rico y excelso contenido ideolgico Chinchilla Sandi Carlos (2007) La Reforma Procesal Penal de 1996 a la luz de los sistemas procesales penales. Derecho Procesal Penal Costarricense. San Jos. Costa Rica. Asociacin de Ciencias Penales de Costa Rica. Paginas del 67-117.

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ms profundamente, en el mbito nacional que han incidido, de alguna manera, en el modelo de la ejecucin de las penas que se aplican actualmente en Costa Rica. Se pretende, al realizar este breve estudio de los antecedentes histricos de los sistemas penitenciarios, destacar las funciones que se ha dado a la pena, y las diferentes maneras que se han implementado para su ejecucin. Tener un panorama ms claro de lo que histricamente se ha considerado como sancin penal. Analizar cmo su evolucin, a nivel internacional, ha influenciado en la construccin del

ordenamiento jurdico que tenemos hoy; y destacar, adems, cmo esa construccin del modelo penal y penitenciario responde muchas veces en mayor medida a intereses de ndole econmico y poltico, que a una cuestin de poltica criminal. 2 Estudiar los orgenes de las sanciones penales, especialmente de la pena privativa de libertad; que, como pena de mayor aplicacin en nuestro ordenamiento, es encontrar razones de fondo que, de alguna manera, puedan ayudar a entender el por qu de las penas aplicadas actualmente y la manera en que se ejecutan. Al realizar este recuento de los acontecimientos histricos ms relevantes, respecto al tema que interesa, sea este el de ejecucin de la pena, se debe partir de la premisa de que no en todos los lugares del mundo la evolucin de la pena sucedi de la misma manera, cada regin tendr sus particularidades. Este anlisis histrico se har desde el punto de vista de la teora de la funcin de la pena 3, con el objetivo de determinar en qu medida las distintas finalidades de la pena,
2 La poltica criminal es poder definir los procesos criminales dentro de la sociedad y, por tanto de dirigir y organizar el sistema social en relacin a la cuestin criminal.la poltica criminal informa todo el sistema legal en relacin a la cuestin criminal y este es el instrumento formal de definicin, la criminologa aparece indisolublemente ligada a la poltica criminal, sin ella no tendra razn de ser. Bustos Ramrez Juan. Poltica Criminal y Estado. Revista de Ciencias Penales, numero 12. Agosto 1996. Ao 9. 3 Del cometido que tiene el Derecho Penal y por tanto las decisiones penales hay que diferenciar el fin de la pena que se ha de imponer en el caso concreto. Si el Derecho Penal tiene que servir a la proteccin subsidiaria de bienes jurdicos y con ello al libre desarrollo del individuo, as como al mantenimiento del orden social basado en este principio, entonces mediante este cometido solo se determina, de momento, que conducta puede conminar el Estado. Sin embargo, con ello no est decidido, sin ms, de qu manera debera surtir efecto la pena para cumplir con la misin del Derecho Penal. A esta pregunta responde la teora sobre el fin de la pena, la cual, ciertamente, siempre tiene que referirse al fin del Derecho Penal que se encuentra detrs Roxin Claus. (1997) Derecho Penal. Parte General. Tomo I. Fundamentos. La estructura de la teora del delito. Segunda Edicin. Madrid Espaa. Editorial Civitas S.A.

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que se han desarrollado a travs de la historia, (sea: retribucin, expiacin, prevencin resocializacin) han sido el resultado de los cambios sociales,

econmicos y polticos; su vez, cmo ha repercutido ese fin dado a la sancin en la manera de regular las conductas sancionables y, sobre todo, su ejecucin. Se

destacar, como punto medular de la esta investigacin, el hecho de cmo se fueron sentando las bases de lo que hoy se conoce como el Principio de Legalidad. Se pretende determinar la manera de cmo este principio fue desarrollado y fundamentado histricamente. El hecho de realizar este anlisis histrico desde la teora de la funcin de la pena se debe a que, ineludiblemente, la funcin que se d a la sancin penal, va a repercutir en la forma de regular su aplicacin y ejecucin. Es decir, que dependiendo de la funcin que se atribuya a la pena, as ser el modelo de justicia penal operante. A su vez, la finalidad o justificacin que se d a las penas, depende directa o indirectamente del modelo poltico, social y econmico de un pas; dado que, segn sean los valores que se consideren fundamentales en determinado momento histrico, as sern los bienes jurdicos por proteger y as ser la manera de sancionar a quienes violen esos bienes tutelados. Se puede concretar que la finalidad atribuida por un estado a las sanciones penales estn en estricta correspondencia con sus situaciones polticas, econmicas y sociales, que de algn modo la van a influenciar. Por otra parte, la finalidad atribuida a la sancin determina, a su vez, el modelo penal operante; porque, por ejemplo, no tiene la misma finalidad, ni la misma regulacin la sancin penal en un Estado de corte autoritario que en un Estado de Derecho. Se intentar, a grandes rasgos, realizar un anlisis de dos temas que, aunque diferentes, se relacionan entre s: por una parte, los antecedentes histricos de lo que

La teora de la funcin de la pena se refiere propiamente al tema de la imposicin y ejecucin de las sanciones penales, que se hace latente sobretodo en el Derecho Procesal con la imposicin de la sancin y en el momento de la ejecucin propiamente dicha, para lo que se debe tener claridad en la finalidad que se busca con la misma, tema que ser detallado en el l segundo ttulo de este trabajo.

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se denomina pena y su ejecucin; as como las funciones o justificaciones que se le ha dado.

Seccin I. mbito Internacional


En esta seccin, se realizar un breve anlisis histrico de la evolucin que ha sufrido la sancin penal a nivel internacional; cmo ha sido justificada por los diferentes

modelos de Estado; y, cmo ha sido aplicada y regulada a travs del tiempo.

Hablar acerca del Derecho Penal en general y el Derecho de la Ejecucin en especfico, es extremamente complicado, ya que ambos son temas muy amplios y complejos. Adems, pueden ser abordados desde diferentes perspectivas: sea

jurdica, social, filosfica, etc. Abarcarlo desde todas ellas representara una trabajo interminable, razn por la que este estudio se enfoca desde un mbito jurdico-social, en el que la potestad sancionadora del Estado, al aplicar el Derecho Penal, as como en su ejecucin se da como una respuesta a una necesidad social. 4 La aplicacin del derecho penal y ejecutivo penal, 5 en la prctica, los sujetos involucrados, los procesos, los intereses en juego, representan un mbito de estudio muy complejo, el cual ser abordado desde una visin jurdico-social, y a la vez, desde una posicin utilitarista. Esto partiendo del supuesto de que, tanto el derecho penal, en general, como el derecho de la ejecucin, responden a una exigencia de orden social, a la que el Estado debe responder de la manera ms apropiada; es decir, el

Esto en el sentido que se requiere un mecanismo de control social para poder mantener una convivencia pacfica entre las personas y el Estado, por lo que el poder punitivo es una manera de conservar ese orden. Sin embargo esto no quiere decir que sea el mejor. Al respecto seala Jescheck: Misin del Derecho Penal es proteger la convivencia humana en la comunidad. Nadie puede, a la larga, subsistir abandonando a sus propias fuerzas; toda persona depende, por la naturaleza de sus condicionamientos existenciales, del intercambio y de la ayuda reciproca que le posibilita su mundo circundante. El Derecho Penal, como orden de paz y proteccin de las relaciones sociales humanas, tiene en ello una importancia fundamental Hans Henrich Jescheck. (1978) Tratado de Derecho Penal. Parte General. Barcelona Espaa Bosh, casa editorial S.A. Tomo I. pgina. 3-4

5 El Derecho Penal se divide en tres sectores: Derecho Penal Material. Derecho Procesal Penal y el Derecho de Ejecucin de la Pena, donde cada unas de las fases cumple diferentes objetivos que sern detallados lneas ms adelante.

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Estado se sirve de los mecanismos del Derecho Punitivo (entindase en este caso del Derecho penal sustantivo, procesal y ejecutivo) para dar respuesta a esa carencia que los ciudadanos demandan de proteccin contra cualquier agresin por parte de terceros, as como el adecuado manejo y tratamiento de la ejecucin de las sanciones penales.

Se parte de la premisa de que el Estado debe cumplir con la funcin de mantener el orden social y dar seguridad a los ciudadanos; pero lo hace, o ha hecho en el pasado, de la mejor manera?, y ms importante, lo hace bien en el presente? La historia es muy amplia. Adems, tiene como caracterstica, que no es lineal; por lo que, cada pas o cada regin tienen su propia evolucin, sus antecedentes y causas especficas. Realizar, en este apartado, un anlisis de todos las sanciones aplicadas en el pasado; de los elementos que facilitaron el nacimiento de la pena de prisin como sancin estatal en cada uno de los pases, es prcticamente imposible e irrelevante para el tema que se trata; por lo cual, se abordarn los acontecimientos ms relevantes en dicha evolucin, tomando en cuenta, con ms precisin, aquellos acontecimientos que de alguna manera incidieron, mayormente, en el derecho sancionador que opera actualmente en el pas.

Se debe tener muy presente, a la hora de analizar algn hecho o proceso histrico, que este no puede ser desligado del contexto en el que se desarroll, pues los cambios en cualquier nivel pueden influenciar en otros mbitos directa o indirectamente. En nuestro medio social todo est relacionado: la poltica, la religin, lo econmico. A nivel social todo se interrelaciona y es casi imposible que un cambio importante, en un momento dado, no repercuta sobre otras esferas sociales.

Se parte de la premisa que, desde la antigedad, la construccin de las diferentes disciplinas sociales no han sido del todo autnomas, siempre terminan siendo reflejo de

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la poca en que son creadas; es decir, que se ven influenciadas por las ideologas de la poca que se trate. Por lo cual, se pretende demostrar cmo el nacimiento de la pena de crcel, y la sancin propiamente dicha, estuvo ligado, de alguna manera, a los cambios sociales y econmicos de la poca de su origen; y, en general, como en muchas ocasiones, los grandes cambios sociales son reflejo de las necesidades o intereses de los grupos hegemnicos de cada una de las pocas. 6

En el anlisis de la historia de las sanciones penales, se tiene como criterio el hecho de que muchos de los cambios generados en las sanciones penales, (tanto es su naturaleza como en la finalidad), han estado relacionados con diversos cambios

sociales, religiosos, econmicos, como se explicar lneas adelante.

ELAS NEWMAN, en su libro, Evolucin de la pena privativa de libertad y Regmenes Penitenciarios, se dio a la tarea de clasificar la evolucin de la sancin penal en cuatro momentos, tomando como criterio de separacin la finalidad atribuida a la pena:
I) Perodo anterior a la pena privativa de libertad. El encierro constituye el medio de asegurar la persona fsica del reo para su ulterior juzgamiento. II) Perodo de la explotacin. El Estado advierte que el condenado constituye un no despreciable valor econmico. La privacin de libertad es un medio de asegurar su utilizacin en trabajos penosos. III) Perodo correccionalista y moralizador. Encarnacin en las instituciones del siglo XVIII y principios del XIX. III) Perodo de la readaptacin social o resocializacin sobre la base de la individualidad penal, el tratamiento penitenciario y post-penitenciario e institutos como los permisos de salida y la prisin abierta. 7

Sabemos de seguro que esa antigua situacin de injusticia que se prolonga hasta nuestros das, e generaron sucesivas ideologas justificadoras (creencias, religiones, principios filosficos) que sirvieron de fundamento, a menudo no explicito, de los sistemas de dominacin social Antilln, Walter (2007) Contribucin histrico-critica al estudio de la Doctrina Procesal Penal. San Jos, Costa Rica. Derecho Procesal Penal costarricense. Asociacin de Ciencias Penales de Costa Rica. Pg. 119-164. 7 Neuman Elas (1971) Evolucin de la pena privativa de libertad y Regmenes Penitenciarios. Buenos Aires. Argentina Ediciones Pannedille. Pg. 20

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Diversos autores comparten este criterio de clasificacin de la evolucin de la pena, entre ellos, LUIS MARCO DEL PONT8, FERNANDO CRUZ CASTRO 9, FOUCAULT 10, EMILIO SANDOVAL HUERTAS, 11 premisa de la cual parte el este trabajo y que sern ampliados en las siguientes lneas.

Estas clasificaciones no descartan la posibilidad de que, en determinados momentos histricos se haya atribuido a las penas, por lo contrario, varios fines; o bien; que se atribuyera una finalidad en la teora y en la prctica se aplicara otra 12. Adems, se debe considerar que la transicin de una fase a otra no fue de forma instantnea. Por lo cual es complicado establecer fechas precisas entre cada una de las fases y la funcin de la pena en cada uno de los momentos histricos.

Al iniciar este breve anlisis histrico de la sancin penal, se debe indicar que, desde la antigedad, las personas han sentido la necesidad de repeler y sancionar aquellas conductas de los individuos que alteraren el orden y la convivencia social que como seres humanos necesitamos mantener.

Desde tiempos inmemorables, las personas, pero sobre todo los grupos sociales, han ideado distintos mtodos para poder mantener ese orden de convivencia, sean mecanismos consuetudinarios, o bien establecidos por medio de acuerdos, legislaciones, medios de represin, etc., dando cabida a lo que, ms adelante, se

Del Pont Luis Marco (1974) Penologa y Sistemas Penitenciarios. Tomo I. Buenos Aires. Argentina. Ediciones Depalma.

Cruz Castro Fernando. (1989) El objetivo resocializador en los orgenes de la prisin. Primeros sistemas penitenciarios. Revista Jurdica de la Corte Suprema de Justicia. San Jos, Costa Rica. Diciembre 1989. Numero 48. Ao XIV. Pg. 11- 43. Foucault Michel, Vigilar y Castigar. el nacimiento de la prisin. Editorial Siglo XXI Sandoval Huertas Emilio. Antecedentes histricos y objetivos o funciones declaradas de la sancin penal.pg. 51

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12 No se debe dejar lado el hecho de que en la prctica a las sanciones penales se les atribuye una finalidad especfica, y en la realidad se les da otra finalidad, lo que se denominan las funciones declaradas y no declaradas de la sancin penal.

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denomin como

contrato social y con l tambin el de control social 13.

De esa

necesidad de convivencia y paz social es que los diversos grupos sociales aceptan un sistema de cierta manera represivo y sancionatorio para quienes irrumpen esa paz. Desde la antigedad se ha sancionado a los infractores de las normas sociales de convivencia 14, a aquellos que se salan del parmetro de la normalidad. Vale la pena sealar que las sanciones aplicadas han sido de distinta ndole en cada momento histrico, segn la finalidad dada a la pena, as como de los intereses del Estado al sancionar las conductas y, por ende, la manera de ejecutar esas sanciones tambin ha variado. 15 Al retomar la clasificacin de ELIAS NEWMAN, el primer perodo de las sanciones penales se puede ubicar en los pueblos primitivos, aproximadamente hasta finales de la Edad Media 16, perodo en que las sanciones tenan una funcin vindicativa directamente sobre la persona, siendo el blanco de la represin penal el cuerpo de los infractores. En palabras de M. FOUCAULT se denomin como Suplicio, que significa: pena corporal, dolorosa, ms o menos atroz 17. Eran penas que se aplicaban con una finalidad meramente vengativa por medio del castigo, por el hecho cometido sobre bienes jurdicos, como por ejemplo la integridad fsica o personal, la vida misma, etc. Esta fase de la sancin se puede encontrar en culturas antiguas como la China, Babilonia, Egipto y Roma 18. Donde la finalidad de las sanciones era castigar al

delincuente por el hecho cometido; que este sufriera por el acto cometido. Fue un
13 Con el surgimiento de esa necesidad de orden social para la convivencia es que segn John Locke y Tomas Hobbes se crea la figura del Estado como ente al que le ha sido delegado ese poder de sancionar las conductas que alteran ese orden, como nico ente legitimado para aplicar el poder punitivo y se deja as la aplicacin del derecho penal privado para llamarlo de alguna manera. 14 Las cuales no necesariamente eran normas escritas, ni previamente establecidas, ya que en los pueblos primitivos se daba mucho la regulacin de conductas por medio de costumbres, mitos, etc. 15 Hago referencia a los intereses del Estado a la hora de sancionar una conducta porque tanto en la antigedad como en la actualidad las conductas sancionadas y la finalidad de la pena obedecen en las mayora de veces a los intereses del Estado, los grupos hegemnicos y la presin de los medios de comunicacin en cierto tipo de delitos, en la manera de sancionar ciertas conductas con ms severidad que otras. 16 Op. Cit. Marco del Pont Luis. Pg. 34 17 Op. Cit. Foucault Michel. Pg. 39 Este autor a manera de ejemplo en su obra Vigilar y Castigar describe como alrededor de los aos 1756-1757 las personas al ser condenadas por haber cometido algn delito, se les torturaba, eran quemados, desmembrados, descuartizados. 18

Op. Cit. Marco del Pont Luis. Pg. 34-37.

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perodo sumamente violento. La pena de muerte se aplicaba con mucha frecuencia a cualquier persona que realizase una conducta que violentara los intereses de otros, pues ese tipo de sancin fue una de las primeras reacciones utilizadas por los mismos ofendidos o por los familiares. 19 Incluso las penas se aplicaban de manera desproporcional, en relacin con el hecho cometido; poda, inclusive, ser de menor gravedad que la pena impuesta. Es caracterstico de estos primeros grupos, denominados primitivos, que no tuvieran una organizacin social muy desarrollada. Las relaciones de produccin eran de mera subsistencia. Adems, se debe tener en cuenta, en estas pocas, las sociedades solan tener un gran apego a lo religioso, por lo que muchas veces se mezclaba lo social, poltico y econmico con lo divino, y lo mstico. Con la aplicacin de ese tipo de sanciones, con finalidad vindicativa, no se daba importancia a la persona (delincuente) ms que para castigarlo. Es decir, no se dio importancia, como en etapas posteriores se ver, a las causas que llevan a delinquir o a las maneras de prevenir que vuelva a quebrantar el orden social. Lo nico importante era la venganza; que quin causara un mal lo pagara. Las sanciones que se aplicaban en esta etapa fueron, en su mayora, la pena de muerte, las torturas y mutilaciones; en fin, cualquier sancin que implicara un mal para las personas que hubieran causado un perjuicio a otros. 20

Es importante sealar cmo, desde esta primera etapa de la sancin penal primitiva, se puede observar la influencia de los procesos sociales y econmicos sobre el modelo punitivo. Por ejemplo, lo mencionado por el seor Emilio Sandoval Huertas, en su texto, Antecedentes histricos y objetivos o funciones declaradas de la sancin

penal, lo cual sustenta el criterio inicial de considerar que los cambios econmicos
El penalista Sandoval Huertas considera por su parte considera que en esta etapa de la evolucin de las sanciones penales, no se trato de reacciones institucionales, por ser el mismo ofendido o su familia los titulares de esa sanciones es decir una venganza privada Op. Cit. Sandoval Huertas Emilio.pg. 55 20 Ibd. Pg. 55
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inciden efectivamente

sobre lo que se considera finalidad de la aplicacin de las

sanciones penales, a saber: La realizacin frecuente e inmoderada de actos de venganza privada produjo, especialmente en los pueblos primitivos, una difcil situacin en la que lleg a estar amenazada la subsistencia del grupo humano pues la ausencia de sus integrantes por muerte o deportacin, o su inhabilitacin laboral por mutilaciones o torturas sufridas, hizo escasear la mano de obra indispensable para las funciones de mantenimiento de la colectividad21

Aun, desde las pocas primitivas, se puede observar la incidencia de factores sociales y econmicos en la manera de sancionar, pues es justamente por esta necesidad de mano de obra, para el mantenimiento de la colectividad, que segn HUERTAS nacen instituciones como la del talin y la compositio. La primera viene a establecer cierta proporcionalidad entre el mal causado y el recibido por el infractor al ser sancionado, esto con el propsito de evitar las sanciones ilimitadas sobre las personas; y la segunda institucin, segn el autor, consisti en la posibilidad de que las personas ofendidas, e incluso sus familiares, pudieran tomar venganza sobre el patrimonio del infractor y ya no solo sobre su cuerpo, (lo que sustenta aun ms el criterio econmico de las sanciones penales) 22. Esto evidencia que el derecho sancionatorio, desde

pocas muy antiguas, ha respondido ms que a la necesidad de la sociedad contra el delito, o contra ataques por parte de terceros, muchas veces a los intereses polticos y econmicos de la poca de que se trate.

Por otra parte, el Cdigo de Hammurabi representa un ejemplo muy ilustrativo de las leyes y penas de esa poca primitiva en la aplicacin de la Sancin vindicativa. Se puede citar algunas disposiciones de este texto normativo 23, donde interesa destacar el

21 22

Ibd. Pag. 56 Ibd. Pg. 56. 23 Desde la antigedad se han tenido la tendencias a la codificacin, normativizar, pero no se era garanta de que nos cometieran arbitrariedades por parte de quienes aplicaban las normas.

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tipo de penas aplicadas sobre el cuerpo; adems,

el carcter religioso y mtico

mezclando en las sanciones penales con las de corte religioso: 2. Si un hombre le imputa a otro actos de brujera pero no puede probarlo, el que ha sido acusado de magia tendr que acudir al divino Ro y echarse al divino Ro y, si el divino Ro se lo lleva, al acusador le ser licito quedarse con su patrimonio. Pero si el divino Ro lo declara puro y sigue sano y salvo, quien le acus de magia ser ejecutado. El que se ech al divino Ro se quedar con el patrimonio del acusador. 6. Si un hombre roba algo propiedad del dios o del palacio ser ejecutado y el que haya aceptado de sus manos lo robado ser ejecutado tambin. 22. Si a un hombre saqueador lo detienen, ese hombre ser ejecutado. 195. Si un hijo golpea a su padre, que le corten la mano. 196. Si un hombre deja tuerto a otro, lo dejaran tuerto. Estos artculos ilustran como era aplicada la pena capital en una serie de delitos, inclusive desproporcionados en relacin con el dao causado. Por ejemplo, el robo, adems de la gran influencia religioso que se desprende del artculo 2 del Cdigo en cuestin, donde se someta a las personas a pruebas fsicas o naturales como la del Ro y se crea que era Dios el que le ayudaba a superarlas por ser inocentes.

Las personas condenadas por la comisin de un delito eran acribilladas, torturadas en espectculos pblicos, como una manera de venganza. Se realizaban ejecuciones capitales en plazas pblicas; se haca, al condenado, recorrer a pie el camino al destino final a modo de exposicin pblica; se les azotaba, y una serie de crueldades delante de quienes lo quisieran presenciar. No se habla, en esta poca, de corregir al culpable si no solo de castigarlo cruelmente. Las sanciones no tenan ninguna finalidad social, o

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de utilidad, sino simplemente era la sancin por la sancin misma, como castigo por la infraccin.

Esta primera fase fue, para lo que interesa, de poca trascendencia; pues la organizacin de la sancin penal aun no estaba desarrollada; es decir, el derecho sancionatorio era muy primitivo, no exista una organizacin estatal clara que estableciera el control penal, ms bien se daba a un nivel ms familiar o pueblerino.

Sin embargo, se puede rescatar el hecho de que en las pocas primitivas, lo religioso y divino fueron en alguna medida una manera de legitimar el derecho sancionador, al estar mezclados lo poltico con lo religioso, anteriores al siglo XVIII
25 24

Es decir el Derecho Penal de los siglos

se encontraba impregnado de un carcter casi divino, donde

las sanciones ms aplicadas eran la de pena de muerte y castigos corporales, las cuales evidentemente fueron penas muy crueles, ya que al estar ligado el derecho y lo religioso se tena la conviccin social de que la sancin penal era a la vez de carcter divino, una especie de castigo de Dios por la conducta realizada, una sancin meramente vindicativa que vena de Dios. En este periodo las penas privativas de libertad no fueron utilizadas ms que como manera preventiva para que los condenados no evadieran las penas corporales, o incluso de muerte, como cita NEUMAN: Se utilizaba como una antecmara de suplicios donde depositar al acusado a la espera de juzgamiento26

lo que si constituyo caracterstica universal fue el hecho de que las mismas ideas religiosas que justificaban el poder poltico, legitimaban tambin la imposicin de sanciones penales. .p. Cit. Sandoval Huertas Emilio. Pg. 58 25 Siglo en el que se marca una ruptura con el orden religioso en la poltica y el estado, se separan en dos diferentes ordenes independientes por medio de la filosofa de la ilustracin. Todo ha sido discutido, analizado, removido, desde los principios de las ciencias hasta los fundamentos de la religin revelada, desde la msica hasta la moral, desde las cuestiones teolgicas hasta las de la economa y el comercio, desde la poltica hasta el derecho de gentes y civil Cassirer Ernst. (1963) Filosofa de la Ilustracin. Segunda edicin espaola. Editorial Fondo de Cultura Econmica. Pg. 18 26 Op.cit. Neuman Elas. Pginas 20-21 Tenias la pena de muerte y crceles especiales donde aguardaban hasta el momento de la ejecucin Los romanos.fueron gigantes en el derecho civil y pigmeos en el penal, no establecieron la pena de crcel, y era solo un medio de mantener seguros a los acusados p. Cit Marco del Pont Luis. Pg. 37

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Ese carcter religioso se mantuvo en por varios siglos, y de igual manera sirvi como justificacin de las sanciones penales; en la Edad Media la cual fue una poca que estuvo impregnada de misticismo muy marcado, con la diferencia respecto al periodo anterior que surge un tercero que detenta el poder sancionador. Ese tercero se

personifica en las autoridades eclesisticas que durante esta poca detentan un poder social, poltico y econmico muy fuerte. El poder de la Iglesia catlica en este momento de la historia es extremadamente importante, influyen en casi todos los mbitos de la sociedad medieval.

Se cree que el hecho de que el poder sancionador deje de estar en manos de los propios ofendidos y sus familiares, y empiece a estar en manos de las autoridades religiosas, se empiezan a sentar las bases de lo que ms adelante viene a constituir el poder sancionador como legtimo solo del ente estatal, como tercero imparcial. 27 (Lo que ms adelante servir para evitar las arbitrariedades por parte de quien detenta el poder punitivo) 28 Sin embargo, aun se est en este perodo muy lejos de tener un rgimen de seguridad jurdica. Al respecto seala CASTILLO GONZALEZ

igualmente, las extensas facultades del Juez en la creacin de delitos y de penas, aumentadas por la posicin moralista de la inquisicin, produjo una situacin de inseguridad jurdica
29

la Edad Media estuvo caracterizada por ser sumamente

religiosa y por la persecucin de todas aquellas conductas o manifestaciones que estuvieran en contradiccin con el pensamiento de la Iglesia Catlica.
27

Segn Walter Antilln en este periodo medieval, alrededor del siglo XI se empieza a generar un proceso de redescubrimiento de los textos normativos romanos, es decir la Scientia Iuris que empieza a cobrar gran importancia en Europa _occidental, con un carcter siempre religioso, donde dichos textos se consideraron como revelaciones de Dios (Digesto, y el Codex justiniano) marcando a mi parecer un antecedente del principio de legalidad aunque todava de una manera muy dbil: el jurista europeo continental tiene los textos justinianeos como objeto y limite de su reflexin. Fuera de aquella sacratissimae legum que era el Digesto, no hay ley ni ciencia, decan los Glosadores; quienes consideraban don de Dios el hallazgo de los textos del Corpus IurisEn esta concepcin metafsica se origina, a mi entender, el paradigma normativo (no hay Derecho fuera de la norma; todo en Derecho se resuelve en la norma) Op. Cit. Antilln, Walter. Pginas 119-164. 28 . El argumento religioso utilizado para legitimar la irrogacin de sanciones era muy similar al modelo terico de la fase vindicativa; tan solo se diferencia de est en que la titularidad de la accin punitiva ya no radicaba en el particular ofendido sino que se haba desplazado al representante de la divinidad Lo que ms vale en la pena es el dolor que redime. Sandoval Huertas citando a Costa Fausto. Op. Cit Sandoval Huertas Emilio. Pg. 59 29 Castillo Gonzlez Francisco. (2008) Derecho Penal. parte General. Tomo I. San Jos. Costa Rica . Editorial Jurdica Continental. Pg. 81

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Seala, el mismo autor (Castillo) como ejemplo de esa arbitrariedad en la regulacin de las conductas sancionables y las penas a imponer que, como: Las ordenanzas francesas en el siglo XVIII permitan crear delitos y penas arbitrariamente si no haba pena establecida por la ley o por las costumbres judiciales para le hecho que se juzga 30 Es decir, la regulacin de los delitos y las respectivas penas por imponer, no estaban reguladas de manera segura, sino que se daba de una forma arbitraria y represiva.

En la Edad Media, (como tampoco sucedi en pocas ms primitivas), no se dio importancia a la persona como blanco de la sancin penal, no se tena aun la nocin de la libertad, de la individualizacin penal que se ver ms adelante. Y es hasta finales de la Edad Media que empieza a drsele a la sancin una finalidad ya no tanto de venganza por la venganza misma, sino que ya se le da una finalidad si se quiere con funcin social, al atribuir a la pena la finalidad de la expiacin 31; es decir, de que se logre, por medio del castigo que la persona se redima, pasando de la sancin vindicativa de la pena a una finalidad de expiacin de la pena. Este cambio, en la finalidad de la sancin penal, estuvo muy ligada a cambios de orden econmico y social que se dieron en ese mismo momento histrico; pues, es a partir del siglo XV que se dan en Europa importantes cambios, por ejemplo el modelo feudal que haba predominado en durante la Edad Media, empieza a entrar en crisis, por diversas razones, un factor importante fue el hecho de que en esta poca empieza a gestarse un nuevo modelo econmico denominado capitalismo, con ello la formacin del proletariado, la acumulacin de capital, nuevos grupos que empezaron a surgir, y se fueron apoderando de los factores de produccin, genera adems la explotacin de las clases trabajadoras, grandes migraciones del campo a la ciudad,
30 31

Ibdem. Pg. 82 Sandoval Huertas atribuye como una los factores que ayudaron a que se adoptara esta finalidad, la enorme influencia que durante el Medievo tuvo el cristianismo Sandoval Huertas citando a Costa Fausto. p. Cit. Sandoval Huertas Emilio. pg. 59

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contribuyendo al decaimiento del feudalismo. (Siglo XV y XVI). Con el surgimiento del modelo de produccin capitalista, el Estado empieza a responder disciplinando a travs de la ley, como instrumento de opresin en proteccin de los intereses de los grupos dominantes de la poca que era la burguesa. El campo, pero sobre todo la cuidad, que ya representaba con el desarrollo de la actividad econmica, en particular del comercio, un polo de atraccin importante, comienza a poblarse de miles y miles de esos trabajadores expropiados convertidos en mendigos, vagabundos, a veces bandidos, pero en general en masas de desocupados 32 Estas nuevas relaciones sociales y econmicas marcan una influencia en el sistema de sanciones que se conoca hasta entonces, pues aproximadamente, hasta antes del siglo XVI, la pena privativa de libertad era utilizada nicamente como un medio

preventivo a la fuga de los criminales, para que no se evadiera la tortura o el suplicio, ms que como una pena por s misma; ya que en la poca la sancin tena una finalidad castigadora, represiva, y la pena de prisin no cumpla esa finalidad. Al respecto seala Alvarenga: Tampoco a inicios de la Edad Media (como no lo fue en la antigedad), en donde ubicamos la sociedad feudal, hay una clara nocin de la crcel como lugar de ejecucin de la pena, por el contrario, el suplicio, los tormentos y las torturas siguieron siendo la base del sistema punitivo; pues esta sociedad basada en una economa de subsistencia, no tena otro valor inmediato que no fuera el cuerpo fsico, en el cual poder descargar su venganza. Por las caractersticas socioeconmicas de la poca, la privacin de libertad no lograba compensar el dao producido por la violacin del precepto 33.

32

Melossi Dario, Pavarini Massimo. (1977) Crcel y Fabrica, los orgenes del sistema penitenciario (siglos XVI-XIX) primera edicin, Editorial Siglo XXI. P 30 Alvarenga Odio Adrian, otros.(1992) Reconstruccin normativa de los modelos penitenciarios en Costa Rica (1821-1991) Trabajo de graduacin para optar por el grado de Licenciado en Derecho. Universidad de Costa Rica.pag. 47-48.el subrayado no es del original.

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Recopilando, es a partir de los siglos XVI y XVII, producto de los grandes cambios en la estructura econmica, que empieza a marcarse un cambio en la funcin encomendada a la sancin penal, pues se pas de una sancin vindicativa, que solo buscaba castigo, dolor sobre el infractor, a una finalidad de redencin de la persona por medio del trabajo. Empieza a utilizarse el trabajo como una manera de pagar el acto cometido; es decir, se cambian los castigos fsicos por trabajo, lo cual, en palabras de NEUMAN, 34 representa la etapa de explotacin por medio de la pena. Por otra parte, HUERTAS35 la denomina etapa de expiacin o retribucin, en la que, por medio de los trabajos forzosos, se devuelve a la colectividad el mal causado, por medio de la produccin, as como tambin por medio del trabajo se pone en paz a la persona en el mbito religioso. Al parecer esta finalidad dada a la sancin penal fue simplemente una manera de justificar la explotacin de los infractores sociales; es decir, una forma de justificar la explotacin de la fuerza de trabajo de las personas condenadas a algn tipo de sancin. Con la creacin de estas nuevas maneras de sancin, era necesario dar algn tipo de justificacin para su legitimacin, por lo que se tom la idea de la expiacin como el dolor que redime, en el sentido de que el delincuente debe redimirse, ya no con la divinidad, sino con la colectividad: la redencin se alcanzara a travs del trabajo, pues el lucro que esto genera se compensara el dao causado al grupo social con la conducta delictiva. Esta nocin recibe el nombre de retribucin y como puede apreciarse su significado original fue claramente econmico.
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Para HUERTAS, la

De ah la enorme influencia que el Derecho Cannico marco sobre el Derecho Penal de esas pocas, muy importante en la pena de reclusin que desde antes de que se aplicara en el Derecho Penal como sancin propiamente, haba sido conocida por los clrigos y los altos poderes de la Iglesia Catlica que lo haban utilizado como modo de purgar las penas, de reflexin sobre las malas acciones, as como tambin el derecho cannico utilizo los castigos contra la vida por ejemplo en la persecucin de los llamados en ese momento como herejes
34 35

Op. Cit. Neuman Elas. Pag. 45 Op. Cit. Sandoval Huertas Emilio. Pass. 36 Op. Cit. Sandoval Huertas Emilio. Pg. 61 El autor relaciona el concepto de expiacin en el argumento religioso con l de retribucin que es ms econmico, pero ambos refieren a la finalidad de correccin, de justificar las sanciones penales de trabajos.

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sancin genera un beneficio para el delincuente porque de alguna manera le reconcilia con la colectividad. A modo de ejemplo, se citar el caso de Inglaterra en el Siglo XVI, que fue uno de los primeros pases donde se inicia y cobra gran vitalidad el desarrollo industrial. Se da una gran influencia, por parte de los procesos econmicos, sobre el sistema punitivo de ese pas o regin. A partir del Siglo XVI, el derecho penal y la poltica punitiva sufre grandes cambios en aspectos como la concepcin del delito, as como la finalidad de la pena. Con el nacimiento de un nuevo modelo de produccin se da un cambio de perspectiva. Con la produccin de mercado, nace un nuevo grupo de poder llamado burguesa, por tanto, aparecen nuevos intereses polticos, que se reflejan en el paso que se marca entre el tipo de delitos que se empezaban a gestar, donde los delitos ms importantes son los que se cometen contra la propiedad privada. Es decir, nuevos intereses, nuevos modos de ejecucin: Los orgenes del internamiento obligado en Inglaterra de la segunda mitad del siglo XVI, en el que se recogen ociosos, vagos, ladrones y delincuentes menores para obligarlos a hacer trabajos forzosos bajo una rgida disciplina, y la multiplicacin, siguiendo el modelo que se ha experimentado en el castillo de Bridewell, de correccionales en numerosos lugares de Inglaterra, se consideraba a la luz de las hiptesis de Marx, tan avanzadas en su tiempo, sobre la necesidad de enfrentar con instrumentos represivos a las grandes masas de ex trabajadores agrcolas y desbandados que, como consecuencia de la crisis irreversible del sistema feudal, se desplazan hacia las ciudades, sin que la naciente manufactura sea capaz de absorberlos con la misma rapidez con que ellos abandonan el campo 37 El hecho de que se dieran cambios tan significativos al cambiar de un modelo feudal, el nacimiento de la burguesa no deja de tener impactos en las relaciones de carcter jurdico, las conductas que se van a sancionar van a variar, lo mismo que las penas por imponer y la manera de ser ejecutadas. Por ejemplo, en Inglaterra se inicia una poltica

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Op. Cit. Melossi Dario, Pavarini Massimo. Pg. 9

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de represin contra los vagos, mendigos, prostitutas, a quienes se les encerraba y se explotaba su fuerza de trabajo con mano dura. Otro cambio significativo, que se gener en este perodo, fue en relacin con la propiedad, donde los que eran dueos de tierras se ven despojados de ellas 38, para pasar a un modelo de venta de la fuerza de trabajo como nico medio de intercambio: Por medio de la violencia (despojando de tierras a los labriegos) los despojaron le quitaron a los desposedos sus medios de subsistencia y sus medios de produccin. Mediante esos medios violentos, los trabajadores dejaron de ser los dueos de sus medios de produccin y productores directos, para convertirse en siervos econmicamente sujetos al mercado de trabajo, en el cual llegaban libres para vender su fuerza de trabajo, patrimonio nico para subsistir 39 Aparecen, en este momento histrico, instituciones denominadas las galeras, los presidios 40, y la deportacin, todos tenan en comn el trabajo de las personas

condenas, que eran encerrabas en los lugares de ejecucin de los trabajos. Se debe sealar que no era en ese momento la limitacin de la libertad el objetivo de la

sancin, como se conoce actualmente, sino ms bien como una manera de asegurar que las personas cumplieran con los trabajos. La creacin de estas instituciones estuvieron muy ligadas a intereses econmicos, por ejemplo, en el tema de las conquistas de territorios por medio las deportaciones de los delincuentes espaoles, franceses, portugueses, etc., todo esto bajo el inters sobre la conquista de los metales preciosos, tierras nuevas, misin para la que eran enviados los condenados a los trabajos forzosos, es decir se justificaban estn grandes
38 La tierra paso a propiedad de la nobleza cortesana y de cargos, a la Iglesia y, sobre todo cerca de las grandes ciudades, a la burguesa. Los campesinos franceses compartieron ah hasta cierto punto el destino de los ingleses. Kriedte Peter (1986). Feudalismo tardo y Capital Mercantil. Lneas maestras de la historia europea desde el siglo XVI hasta finales del XVIII. Cuarta edicin. Barcelona. Editorial Critica Grupo Editorial Grijalbo. pg. 131 39 Romero Prez Jorge Enrique (1982). Apuntes sobre la polmica acerca de la Transicin del feudalismo al capitalismo. Universidad de Costa Rica. Instituto de investigaciones jurdicas. Facultad de Derecho. Pg. 11 40 Marco del Pont seala el criterio economicista de la sancin penal en el nacimiento de los llamados presidios: El presidio en obras publicas surge con el desarrollo y cambio econmico, al variar el inters del Estado en la en la explotacin de los presos. Se les hizo trabajar en obras pblicas, engrillados, custodiados por personal armado y en el adoquinamiento de calles, en canteras de piedra y en los bosques para el talado de arboles. Todas eran tareas muy duras, y como siempre el ltigo era el mejor medio para incentivar el cumplimiento de estos trabajos inhumanos Marco del Pont Luis (1984). Derecho Penitenciario. Primera edicin. . Mxico. Crdenas Editor y Distribuidor. Pg. 45

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explotaciones con la finalidad de retribuir a la sociedad y a Dios el mal ocasionado con el delito. 41 Otro ejemplo del uso de estas instituciones, en funcin de intereses econmicos y de explotacin, se pueden encontrar en los presidios de obras pblicas, en la deportacin, que consistan en el envi de personas a trabajar en determinada zona, en beneficio del Estado, esto con la finalidad de explotar la fuerza de trabajo de los condenados. Evidenciando el enorme inters econmico que haba detrs de esta pena, donde haban grupos que lucraron con el trabajo de cientos de personas sentencias a reclusin en galeras, presidios o a la deportacin. 42 Las Galeras, por ejemplo, sirvieron para reclutar vagabundos, ociosos y mendigos, para tener mano de obra gratuita, lo que gener el cambio de penas de muerte y castigos corporales por trabajos forzosos a merced de los intereses de la poca, segn menciona SANDOVAL HUERTAS el ao 1490 es que aparecen en Francia estas
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citando a Marco de Pont que en instituciones.

Siguiendo con la clasificacin de las etapas o

fases histricas de las sanciones

penales GARCA VALDS, seala que los siglos XVI y XVII aparecen las llamadas casas de correccin en pases como Inglaterra, Holanda, Alemania y Suiza, lo cual viene a sustentar y fortalecer una nueva mentalidad de correccin que, en adelante, se empieza a dar a la sancin penal. Se dice que la primera casa de correccin creada fue la inglesa en 1552, la que se llam: House of Correction de Bridewel, pero, segn

Para ampliar el tema de las deportaciones en estas pocas: Neuman Elas. (1971) Evolucin de la pena privativa e libertad y Regmenes Penitenciarios. Buenos Aires. Argentina. Ediciones Pannedille. p. 42 a 65. Sandoval Huertas Emilio. Antecedentes histricos y objetivos o funciones declaradas de la sancin penal.pg. 63 Marco del Pont Luis. (1974 )Penologa y Sistemas Carcelarios. Tomo I. Penologa. Buenos Aires. Ediciones Depalma. Pg. 44-50 42 Estas institucin responde a intereses sociales, polticos y econmicos de los pases capitalistas, que envan a sus colonias a miles de kilmetros de sus hogares a delincuentes y a presos polticos, para hacerlos trabajar como si fueran seres indeseables esta cita textual del libro de Marco del Pont ilustra una vez ms como los grandes cambios en el tema de las sanciones penales, han tenido gran influencia de los cambios econmicos. Op. Cit. Marco del Pont Luis. Derecho Penitenciario. Pg. 45 43 Op. Cit. Sandoval Huertas Emilio.pg. 64

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los historiadores, como ELAS NEUMAN, la ms importante fue Amsterdam, Holanda en 1595 llamada Rasphuys. 44

la creada en

Estos hechos marcan el inicio de la tercera fase de la funcin de la pena; es decir, la funcin de correccin. Para esta concepcin, el delito es cometido por las personas por su propia voluntad; o sea, el libre albedri, no son personas diferentes, no son anormales o enfermos; por lo contrario, saben la diferencia entre el bien y el mal. A lo que seala Alvarenga si escoge el mal entonces se le debe castigar con otro mal.
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Esto influye en considerar al ser humano como sujeto por mejorar; a cambiar la actitud por medio de tratamientos de correccin; es decir, se empieza a tener a la persona del delincuente como sujeto de la sancin. Sealan Pavarini y Melossi, respecto a la aplicacin de otros tipos de penas en la poca: Naturalmente y eso vale tambin para Inglaterra y para todo el desarrollo posterior que la casa de trabajo o la casa de correccin llega a toda Europa, durante mucho tiempo no lleg a sustituir completamente toda la gama de castigos hasta entonces vigentes. Se situaba en una posicin intermedia entre la simple multa y el leve castigo corporal y la deportacin, el destierro y la pena de muerte
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En este momento histrico, en que se encuentra en pleno auge el modelo econmico capitalista, se genera una gran necesidad de mano de obra a bajo costo, por lo que se empieza a concebir la crcel como un lugar de adiestramiento para la actividad fabril. Y no por casualidad, en Inglaterra, que fue el pas que logra mayor industrializacin es donde nacen las primeras casas de correccin con las leyes de 1575 y 1670 (Houses
Garca Valds Carlos. (1982) Estudios de Derecho Penitenciario. Madrid Espaa. Editorial Tecnos. Pavarini y Melossi sealan al respecto: Y que la creacin de esta nueva y original forma de segregacin punitiva responde ms a una exigencia relacionada al desarrollo general de la sociedad capitalista que a la genialidad individual de algn reformador.se evidencia el hecho de que parece segura una influencia directa entre las experiencias inglesas anteriores (bridewells) y las holandesas del siglo XVIII Op. Cit. Melossi Dario, Pavarini Massimo. Pg. 35 45 Op. Cit. Alvarenga Odio Adrin, otros. Pg. 138. 46 Op. Cit. Melossi Dario, Pavarini Massimo. Pg. 38
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of correction) donde se recluta a personas desocupadas, para que empiecen producir: la pena privativa de libertad no nace ni de ideas filosficamente humanitarias, ni de un intento correccionalista solamente; sino como una necesidad propia de un sistema econmico 47

Otro lugar, en el cual se va desarrollando la misma estructura, es en Amsterdam, Holanda, donde se enviaba, a centros de correccin, a los mendigos, condenados a muerte, prostitutas, vagabundos, locos, personas que sus familias enviaban por su mala conducta, con el fin de corregirlos y de proteger a la sociedad. A esta manera de sancin se le han realizado crticas en la doctrina, como por ejemplo: el hecho de que se haca a las personas realizar trabajos duros, se aplicaba castigos corporales. La finalidad era el mejoramiento y correccin de las personas, por lo que la pena era indeterminada, hasta que se considerara que estaba corregido. En realidad se sala del centro de correccin cuando ya no eran tiles para el trabajo y no cuando estuvieran corregidos, como lo estableca el discurso. 48 SANDOVAL HUERTAS sostiene la tesis de que, con la creacin de las casas de correccin, se abandona la funcin retribucionista por la de correccin del delincuente, pero la explotacin laboral sigui siendo el objetivo, el discurso era otro, pero el fin ltimo se conservaba. Estas instituciones no solo albergaron a infractores de las leyes o a delincuentes, sino que tambin eran enviados, a ellas: los vagos, prostitutas, locos, a hijos de personas que se consider rebeldes. Los familiares los internaban ah para que fueran corregidos, pero lo nico que se buscaba era la fuerza de trabajo. la clase social que percibi los enormes beneficios provenientes de los establecimientos correccionales, se halla claramente identificada y han sido

47 48

Op. Cit. Alvarenga Odio Adrin, otros. Pg. 66 Op. Cit Valds Carlos. Pg. 35

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precisamente los principales motivos que la condujeron reproduccin de tales instituciones 49

a impulsar la rpida

Es en esta etapa, donde la sancin privativa de libertad nace como pena propiamente dicha, teniendo como fin la limitacin de la libertad, como objetivo de la pena, con la justificacin de que en el tiempo de reclusin de corrija al delincuente. Huertas seala que en el primer cuerpo normativo, donde se establece la privacin de libertad sancin propiamente dicha, fue en el Cdigo Criminal Francs de 1791. liberalismo 51 fue el padre de la finalidad correccionalista. Desde el nacimiento del capitalismo, las sanciones se han ido reduciendo de manera cada vez ms notable a sanciones de privacin de libertad, esto debido a los grandes intereses econmicos que se tuvo en su momento sobre la fuerza de trabajo, y que deba justificarse de alguna manera las enormes atrocidades cometidas contras los delincuentes, vagos, prostitutas, locos, etc. Los mecanismo de sancin privativa de libertad existan desde antes de la creacin de las casas de correccin, solo se da en adelante mayor relevancia como pena oficial, ya que anteriormente la privacin de libertad, como medida de coercin, existan
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Segn este autor el

solamente con un fines de detencin preventiva en la fase vindicativa o bien de explotacin de fuerza de trabajo, no se haba visto desde el mbito de restriccin de la libertad como bien jurdico propiamente. 52 En Estados Unidos, por ejemplo, se cre un rgimen de privacin de libertad pionero en el tratamiento de los presos, con los cuqueros. En 1790 se abolieron, en este pas,
49 Pero en este mismo siglo XVIII con la aparicin de grandes maquinarias en la revolucin industrial, la llegada de la burguesa al poder, con su ideologa liberal, se abandona segn Sandoval Huertas la finalidad de retribucin del mal causado por medio del trabajo, por el fin de correccin de los delincuentes, como finalidad oficial de la sancin penal. p. Cit Sandoval Huertas Emilio. Pg. 74 50 Ibdem Pg. 77 51 El Derecho Penal liberal parte de la teora del contrato social o de la doctrina de la justicia absoluta. El contrato social implica que hay derechos previos e irrenunciables de los individuos anteriores a la sociedad y al Estado. Algunos de estos derechos le son traspasados al Estado y a la sociedad para el castigo de los delincuentes, a cambio de vivir en paz p. Cit. Castillo Gonzlez Francisco. Pg. 84 52 aunque la sancin privativa de libertad se institucionaliza cuando la ideologa liberal clsica es impuesta desde el poder, los principios sobre los cuales habra de erigirse aparecieron y se desarrollaron previamente en mbitos distintos al judicial p. Cit. Sandoval Huertas Emilio. Pg. 92

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penas como las mutilaciones, trabajos forzosos, azotes. Y se instala el rgimen llamado filadlfico con el que se implantan mecanismos de tratamiento nuevos en el mbito del Derecho Penal, porque algunos de ellos haban sido implementados por el Derecho Cannico 53, por ejemplo: el aislamiento, el silencio absoluto, la formacin religiosa para la meditacin. Este modelo penitenciario tena como norte que el delincuente, por medio de la meditacin y el contacto con Dios y consigo mismo, lograra corregir su conducta. Adems, con el silencio se pretenda evitar la contaminacin entre reclusos. Nace con el objetivo de mejorar el estado de las prisiones y limitar el uso de la pena de muerte, que se aplicaba frecuentemente en ese momento. Este modelo de confinamiento fue utilizado primero por las autoridades eclesisticas de Europa, en una poca en la que el pecado y el delito eran sinnimos. Se buscaba la correccin de los condenados por medio de la penitencia, de los encierros solitarios. Fue utilizado, luego, en prisiones de Italia y Holanda en el siglo XVII, pero su aplicacin propiamente se da en el siglo XVIII en el Estado de Pensilvania.

Este tipo de modelo consista en el aislamiento absoluto de los condenados, cada uno en su celda posee un modelo arquitectnico particular, una especie de modelo educativo-represivo, en el que la arquitectura de las prisiones jugaba un papel muy importante de la ciencia social. Se da un aislamiento continuo, con ausencia de trabajo y silencio total, no se permitan visitas a menos que fuera del director del centro, funcionarios o miembros de asociaciones de ayuda. 54 Solo se permita leer la biblia o

En relacin a la influencia del Derecho Cannico en el Derecho Penal cita Cuello Caln: El derecho penal de la Iglesia, que representa el primer paso hacia la humanizacin de las penas en tiempos de extremada dureza, se inspiro en ideas de caridad y compasin hacia el delincuente, creando as un sistema penal suave y moderado encaminado a la enmienda y redencin de los reos. Su sistema penitenciario organizado con finalidad reformadora se anticipo en muchos siglos a la aparicin de las ideas correccin y reforma moral que solo han arraigado en las leyes y en la prctica penitenciaria en tiempos cercanos a nosotros. Cuello Caln Eugenio. (1975) Derecho Penal. Tomo I. Parte General. Decimosptima edicin. Bosh, casa editorial s.a. Barcelona Pg. 73 54 En la prisin pensilvana, las nicas operaciones de la correccin son la conciencia y la muda arquitectura con que se enfrenta Op. Cit. Foucault Michel. Pg. 241.

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lecturas de corte religioso. El diseo arquitectnico utilizado fue el panptico 55, estructura que se compona de una serie de edificaciones rectangulares, que se unen en un punto central, de vigilancia.

La idea del aislamiento era que la persona se encontrara consigo misma, a dialogar con su conciencia. Evitando la contaminacin entre los presos, al extremo de que, en caso de que tuvieran que salir de sus celdas, lo deban hacer encapuchados y vendados, para no ser identificados. Deben trabajar, comer, dormir en su celda. Al estar impregnado de principios de carcter religioso se busca, por medio del

aislamiento, que los condenados a travs de la reflexin, se reconcilien con Dios, y consigo mismos.

El modelo pensilvnico tuvo un rgido orden disciplinario, otro de sus objetivos bsicos consisti en transformar por medio de este sistema al sujeto problemtico desordenado en el hombre maquina disciplinado, para efectos de lograr su dominacin por parte de los sujetos que ostentaban el poder poltico y econmico, es decir, los propietarios de los medios de produccin sobre los dems sectores de la sociedad 56 El primer lugar donde se aplico el rgimen celular, en sentido estricto, caracterizado por el aislamiento absoluto, fue en la cuidad de Filadelfia, en Eastern Penitenciary, sobre lo que seala NEUMAN que este centro de reclusin represent un adelanto cientfico por su arquitectura y rgimen penitenciario. Esta modelo atenta contra la misma esencia del ser humano, que es social por naturaleza. Que es contradictorio, si se busca la resocializacin como se va a lograr si se mantiene aislado toda la condena. Crea grandes problemas mentales, depresiones.

55 El edificio enorme deba tener forma circular cubierto por un gran techo de cristal que le daba el aspecto de una linterna gigante. Cada celda tena ventanas con vistas a la parte exterior de la circunferencia. Se destacaba la peculiar disposicin del centro de vigilancia acondicionado de tal manera que permita al inspector, sin ser visto, vigilar todas las celdas Op. Cit Neuman Elias. Pg.78 56 Op. Cit. Alvarenga Odio Adrian, otros. Pg. 94

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Posteriormente, el rgimen Auburniano, en el intento de solventar problemas del anterior rgimen, ms que todo sobre el aislamiento, impulsa la novedad del trabajo en comn, pero manteniendo el silencio absoluto y el aislamiento aunque solo nocturno. La incorporacin del trabajo puede responder a criterio de costo oportunidad. ..el hecho de haber conservado este elemento del rgimen filadlfico, surge otro argumento que corrobora nuestra anterior apreciacin en el sentido de que las modificaciones introducidas en Auburn, antes que obedecer a los razonamientos humanitaristas opuestos a la ausencia de relacin entre los sentenciados, se originaron ms bien en virtud de la reorganizacin de su trabajo. En efecto, si lo que se hubiese pretendido fuese facilitar el intercambio social, supuestamente indispensable para cualquier individuo, la regla del silencio absoluto necesariamente hubiera sido eliminada. Mas se la mantuvo y aumenta su productividad57 Este modelo penitenciario se origin en el Estado de New York en el ao 1816, en la prisin de Aurbun. Bajo la opinin de que el modelo celular resultaba muy costoso para el rgimen pensilvnico y el dao causado a los prisioneros, adems de las exigencias del mercado de trabajo. Se utilizaba en encierro celular en las noches y durante el da su trabajaba en comn, trabajo, comidas, y ejercicios fsicos en silencio absoluto. Con la aplicacin del aislamiento nocturno se segua buscando evitar la contaminacin entre los presos. El silencio total en el trabajo comn se haca respetar con castigos muy severos, justificndolo en el pretexto de que la prohibicin de la pltica entre condenados era con el fin de evitar que se planearan nuevos delitos, o fugas.

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Op. Cit Sandoval Huertas Emilio. Pg. 106

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Se mantuvo los aspectos pedaggicos- reeducativos del sistema pensilvnico, evitando la relacin de cualquier tipo entre los reclusos, se les impide comunicarse, y por otra parte se organiza la crcel como empresa.

en el predominaba la preocupacin por conseguir la obediencia del recluso, el mantenimiento de la seguridad en el centro penal, y un afn utilitario en cuanto a la explotacin de la mano de obra carcelaria. Por esta razn Von Hentig considera que la aparicin del sistema auburniano no obedece a la inquietud que pondra un profundo sentido de solidaridad humana, sino a dos causas fundamentales: a) Los resultados desastrosos que produjo el sistema celular (ocasionando la muerte o locura de los reclusos); b) un agudo sentido lucrativo de la economa, ya que las prisiones en donde se limitara al aislamiento total de uno a tres das y se lograra reunir a los penados en grandes talleres eran ms baratos de construir y administrar. En lugar de gruesas paredes se impuso la separacin con la vigilancia de los seres humanos, lo que explica el nfasis que se haca en la disciplina y el orden que deban mantener los reclusos. Por otra parte el trabajo organizado de los penados permita obtener algn beneficio econmico. 58 Esto evidencia que el modelo no se impulso con la finalidad de humanizar la pena privativa de libertad, sino para buscar ganancias con el trabajo de los privados de libertad.

Segn ALVARENGA, ambos modelos penitenciarios tienen consecuencias negativas como: el deterioro fsico y psicolgico de los internos y el desarrollo de un proyecto de explotacin de los reclusos, obteniendo beneficios de los centros penitenciarios, por parte de los dueos de los medios de produccin
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La aparicin de las crceles o centros de correccin primeramente no aparecen como se conocen hoy, sino que responden a la situacin poltico-econmica de la poca, del decaimiento de la edad media, de la economa basada en la tierra, en los fundos, las
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p. Cit. Alvarenga Odio Adrian, otros. Pg. 96-97 Op. Cit. Foucault Michel. Pg. 240-241

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grandes inmigraciones a la ciudad, el exceso de vagancia, las malas condiciones econmicas, llevan a las personas a delinquir, y muy posiblemente las galeras,

presidio y deportaciones no fueron solucin. Los centros de correccin son la respuesta que el Estado da al problema. La creacin de los establecimientos de correccin corresponde a esa nueva mentalidad que hemos analizado en el presente estudio. No importa que, como afirma la opinin dominante, las casas de internamiento constituyan aun un hecho excepcional, al no ser la prisin pena ms que a partir del siglo XVIII en propiedad. La simiente prende, se aferra primero y se desarrolla mas tarde en el naciente Derecho Penal. Despus de un siglo y medio de prueba , que desemboca en un humanitarismo a ultranza como aspiracin terica, la pena carcelaria pasa a primer plano, como estrella de primera magnitud que alumbra, de las reacciones penales del Derecho punitivo moderno 60 Si se relaciona el surgimiento del capitalismo (siglo XVI), con el nacimiento de las primeras casas de correccin, y el tema del trabajo penitenciario, si se toma en cuenta los lugares donde nacen esas casas, se ve que coinciden con los lugares donde ms se desarrollo el sistema capitalista, de lo cual se deducir que, de alguna manera, el nacimiento del sistema econmico capitalista tuvo incidencia en el modelo de penalidad que surge a partir de los siglos XVI y XVII en adelante. 61 Por ello se sigue una tesis de carcter economista en relacin con el nacimiento de la pena de prisin, en el sentido de considerar que gran parte de los cambios generados en los siglos XVII al XIX en el derecho sancionatorio, estn muy ligados a los grandes cambios econmicos que se generaron en ese momento histrico 62, sin restar
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Op. Cit. Garca Valds Carlos. Pg. 38. Op. Cit. Kriedte Peter. Pg.155 62 Los grandes cambios econmicos que mundialmente se dan en los siglos XVII y XIX influyen enormemente en todos los mbitos de la sociedad, entre ellos podemos citar a modo de ejemplo en el rea del derecho de trabajo entendida como: una forma jurdica y como expresin ideolgica de la mediacin de la relacin de cambio econmico entre las clases de la sociedad burguesa, entre el trabajo asalariado y el capital, se afirma solo en la sociedad burguesa. Ello presupone la separacin entre los verdaderos productores y los medios de produccin, la disociacin de la sociedad en una clase de propietarios de los medios de produccin y

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importancia a la enorme influencia que tuvo la iglesia catlica en los procesos sociales de la poca. En la opinin de MELOSSI Y PAVARINI, 63 la crcel, como sancin strictu sensu, surge cuando se establecen las casas de correccin holandesas e inglesas. Punto

coincidente con NEUMAN y HUERTAS, pero adems, agregan que el origen de las sancin privativa de libertad no se explica por la existencia de un propsito ms o menos humanitario e idealista, 64 sino por la necesidad que exista de poseer un instrumento que permitiera, no tanto la reforma o rehabilitacin del delincuente, sino su sometimiento al rgimen dominante (capitalismo). El proceso de acumulacin de capital genera pobreza, desigualdad social, hambre en los siglos XVI y XVII. Debido a la mala condicin econmica a finales del siglo XVII y principio del XVIII, se da un incremento en la criminalidad, paralelo a ello, la pena de muerte deja de aplicarse como pena principal, se ve desprestigiada. Es cuando la pena privativa de libertad toma importancia como invento social. Primero se trat de encerrar a los vagabundos, y prevenir la agitacin y motines. En primer momento se utiliza la crcel no como un medio o instrumento de castigo, sino como guarda de hombres. El hecho de que, a partir del siglo XVIII se dieron cambios muy importantes con el movimiento denominado ILUSTRACION, que va a contribuir a importantes cambios

una clase de desposedos, que no pueden disponer sino de la propia fuerza de trabajo. A esta escisin de la sociedad en clases se aade un segundo motivo determinante, la libertad formal de todos los individuos, su reconocimiento como sujetos jurdicos libres, la disolucin de las relaciones de dominacin feudales directas (esclavitud, siervos de la gleba).El trnsito de de una base agrcola a otra industrial dentro del desarrollo capitalista, que impondr a fin de cuentas la generalizacin del conflicto social entre nuevos antagonismos histricos el obrero asalariado y el capitalista-, haba que exigir indefectiblemente la articulacin de un nuevo aparato normativo integrador que cumpliese la misin de imponer al conflicto un cauce de desenvolvimiento compatible con la subsistencia y desarrollo del modo de produccin capitalista y las paredes maestras de la sociedad burguesa. Tal habra de ser, singularmente, la labor que acomete el Estado con la puesta en marcha de la legislacin obrera, primera manifestacin histrica de la intervencin de los poderes pblicos en las relaciones entre privadosla sociedad capitalista va a conocer, paradjicamente, un fenmeno de signo contrario, cual es la intervencin del Estado en las relaciones de produccin. Polomeque Lpez Manuel Carlos. Derecho del Trabajo e ideologa. Medio siglo de formacin ideolgica del Derecho espaol del trabajo, 1873-1923.segunda edicin. Editorial Akal. Pg. 16-17. Esta cita deje entrever como esas nuevas relaciones de produccin van a marcar una diferencia en los procesos sociales, el papel del Estado, las relaciones sociales, que por supuesto incluye el mbito del Derecho Penal y el Derecho Penitenciario. 63 Op. Cit Melossi Dario, Pavarini Massimo. Estos autores analizan el nacimiento de la sancin privativa de libertad desde una visin estrictamente economicista. 64 Esto porque entre las explicaciones que se han querido dar al surgimiento de la pena privativa de libertad, hay quienes la atribuyen su origen a la ideologa liberal humanista de querer que las penas corporales fueran sustituidas.

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de paradigmas 65, entre ellos la ideologa humanista, donde se empieza a dar ms nfasis en la persona como ser, estos cambios marcados por la gran influencia de las recientes ciencias humanas. El principio de legalidad es el producto del pensamiento liberal de la ilustracin de los siglos XVII, XVIII y XIX, Beccaria, en 1774, en su libro De los delitos y las penas formula y defiende el principio de legalidad. La idea del positivismo legalista fue y es que la seguridad del ciudadano (frente al Estado) solamente es protegida suficientemente si el hecho penal y sus consecuencias pueden medirse de una vez por todas, conforme a la valoracin que hace el legislador 66 Por otra parte, la Revolucin Francesa 1789 67 y Norteamericana 1776 68, con su nueva visin de hombre libre influyen en esta nueva perspectiva. Se proclaman nuevos enfoques de hombre como: la libertad, la igualdad y la fraternidad, donde el ser humano empieza a ser el centro de intereses. Otra novedad que aparece con estas nueva posicin del hombre es la institucionalizacin de la pena de prisin como pena propiamente y dejase ser mera custodia, pasa a ser una sancin con efecto correctivo a futuro. 69

A grandes rasgos se puede resumir los grandes cambios que se dieron con el fenmeno de la Ilustracin de los siglos XVII y XVIII segn la interpretacin que Javier Llobet hace del texto De los delitos y las penas de Cesare Beccaria: 1. El ser humano como persona y no como cosa: Dignificacin del ser humano, con lo que marca la nueva visin de considerar a la persona como detentor de derechos inherentes que el Estado debe respetar y preservar. 2. La Legalidad de la actuacin estatal, por medio de la divisin de poderes. 3. Diferenciacin entre delito y pecado al separarse el Estado de la Iglesia. 4. Proporcionalidad entre delito y la pena impuesta 5. Prohibicin de la tortura. 6. Prohibicin de acusaciones secretas. Llobet Rodrguez Javier. (1999) Garantas y Sistema Penal. Releyendo a Cesare Beccaria. Imprenta y litografa Mundo Grafico. San Jos. 66 Op. Cit. Castillo Gonzlez Francisco. Pg. 82 67 El Estado de Derecho se institucionaliza de modo coherente por primera vez y con cierto carcter general tras la Revolucin francesa en los Estados liberales del pasado siglo Daz Elas (1988). Estado de Derecho y sociedad democrtica. Editorial Taurus. pg. 23 68 A raz de dicha revolucin : En 1787se promulgo el Bill of Rights de la Constitucin norteamericana, que constituye el primer catalogo de derechos fundamentales debidamente incorporado en un texto constitucional, con todas las consecuencias jurdicas y polticas que ello implica Del Valle Hernndez Rubn. (2002) El Rgimen Jurdico de los derechos fundamentales en Costa Rica. Editorial Juricentro. Pg. 30 69 Debe considerarse que la crcel era fundamentalmente un lugar en el que se mantena al sujeto mientras se llegaba a la sentencia, o sea lo que hoy conocemos como prisin preventiva, o bien el lugar en el que el condenado a pena de muerte esperaba que llegase el da de la ejecucin. La pena de encarcelamiento en realidad era totalmente excepcional y no es sino hasta principios del siglo XIX con la superacin del proceso inquisitivo, en que llega a convertirse en la pena principal p. Cit. Llobet Rodrguez Javier. Pg. 43

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La revolucin Francesa trae consigo, adems de la Declaracin de los Derechos del Hombre en 1791, en la cual se enunci el principio de legalidad, proclamando la proteccin de la libertad por medio del dominio de la ley70 Hacia finales del siglo XVIII, la pena privativa de libertad se encontraba generalizada como pena oficial, de gran aplicacin, en cuya ejecucin se cometan grandes violaciones contra las personas condenadas, se ejecutaban en lugares con condiciones inhumanas, empiezan a surgir fuertes ideas humanistas que critican el Estado de las prisiones y manera de ejecucin de la sancin penal de privacin de libertad, con filsofos humanistas como John Howard 71y Cesar Beccaria 72, quienes se encargaron de buscar una penalidad ms humana, ms justa, ya que es generalizado el mal estado de las prisiones en las poca correccionalistas, las condiciones inhumanas de las crceles, que solo tenan la finalidad explotar a los prisioneros ms que de correccin. A partir del Siglo XVIII, con las denominadas filosofas iluministas, culmina con la revolucin de 1789 en Francia; se generan nuevas ideas, como el caso del denominado individualismo liberal, que destaca la persona humana como ser, as como los conceptos de fraternidad, libertad e igualdad 73. Aspectos que vienen a marcar un cambio de paradigma, pues las exigencias humanitarias se hacen escuchar, el respeto de la persona humana, de su integridad y sobre todo de su libertad, considerada ya como un derecho de la todo ser humano, la idea de que derechos inherentes a casa personas. existen

p. Cit. Castillo Gonzlez Francisco. Pg. 83 Su obra ms importante fue el libro El Estado de las prisiones, se le considera un gran impulsador en el tema de reforma penitenciaria como el hecho de que el Gobierno asumiera los gastos del sistema carcelario, que se mejoraran las instalaciones donde las presos ejecutaban las sanciones penales , adems de una novedad en relacin al rgimen interno de las prisiones. Op. Cit. Neuman Elas. Pgs. 73-75. 72 Obra ms importante: Del delito y las penas. Entre los meritos que se apuntan a Beccaria est la humanizacin de la justicia, el respeto por la dignidad humana, la abolicin de las torturas, la igualdad ante la ley, el nullum crimen, nulla poena sine lege que se han infiltrado en todos los cdigos del mundo op.cit. Marco del Pont Luis. Penologa y Sistemas Carcelarios. Pg. 56 73 En primer lugar, la dignidad ya no estaba ligada a una casta o a un merito, sino a la condicin de hombre como tal. Si respetarla era un deber, todos los hombres deban ser respetados por igual. En segundo lugar formaba parte de la dignidad del hombre la posibilidad de contar con el marco de los deberes y circunstancias externas con un espacio de libre autodeterminacin en el que pudiera desarrollar sus mejores dotes y cualidades humanas. Werner Birkenmair (1997). Derechos Humanos y Divisin de Poderes. Estado Social de Derecho y Democracia. Editorial Honrad A de naver Sttifung. Buenos Aires. P.145
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Este nuevo pensamiento se puede enmarcar dentro de la llamada Escuela Clsica, una corriente de pensamiento de la poca en que tiene lugar esta serie de cambios: Su sentido individualista de proteccin y garanta contra posibles abusos y arbitrariedades. La escuela clsica llevo al sistema penal, consolidndolo, el espritu individualista de los filsofos del iluminismo, de los principios de la Revolucin francesa. De aqu su esfuerzo de mantener el principio de legalidad de los delitos y las penas 74

Otro factor relevante, entre los cambios generados a partir del siglo XVIII, es la relacin de la iglesia con la poltica: 75 En las relaciones sociales se produce una ruptura, ya no va a haber tanta incidencia de lo religioso en lo social, ya que antes de la ilustracin el poder religioso era impresionante, eran dueos de tierras. El catolicismo francs y europeo sali profundamente transformado de la Revolucin y del imperio. En su mayor parte, los bienes de la iglesia haban pasado a manos laicas. Ya no se volvera mas a la primera gran secularizacin de la sociedadTan solo el papa, entre los prncipes eclesisticos, conservaba aun un poder temporal. Se integro la libertad de cultos en la legislacin. 76 Se cree que, cuando la gran cantidad de mano de obra empieza a ser innecesaria, pierden as los centros de correccin su importancia productiva, convirtindose en centros donde se aisl a las personas peligrosas, delincuentes, esto por los procesos de industrializacin del siglos XVIII y XIX, donde la mano de obra no se requiere en las mismas proporciones. Se empieza a gestar la idea de tratamiento de los delincuentes como fin de la pena. Es decir, al haber exceso de mano de obra y menor demanda, por

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Op. Cit. Cuello Caln Eugenio. Pg. 50 Que antes de la poca de la ilustracin era una sola cosa, todo estaba mezclado: En este siglo de absolutismo (XVII) los soberanos tanto catlicos como protestantes intentaban aduearse de todas las instituciones, incluidas las iglesias. La religin tena que servir a sus intereses polticos. Jean Comby. (2000) Para leer la historia de la Iglesia . Del siglo XV al siglo XX. Decima edicin. Editorial Verbo divino. Espaa. Pg. 40 76 .ibidem. Pg. 103

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el avance industrial, deja de ser necesaria tanta mano de obra y, por tanto, la explotacin disfrazada de correccin deja de ser meta de la sancin penal. Alrededor del siglo XX nace la llamada Escuela positivista, como una expectativa

poltica-econmica y cultural, toma como centro de estudio al hombre. La sancin como defensa social debe ser adecuada a la peligrosidad del delincuente. Solo se puede levantar el castigo hasta que el individuo se halla rehabilitado. Se distingue entre hombre normal y anormal o peligroso. Para los positivistas, la crcel como instituto no se cuestiona, ya que es necesaria para recluir y curar a los enfermos, para evitar el contagio de la sociedad sana. El fin de los centros penitenciarios ser la defensa social de los individuos normales, con lo que se demuestra el carcter utilitario de la prisin 77 Esta tendencia se haba dado en Francia desde el siglo XIX ao 1851: La finalidad de la ley era mltiple: procurar la expiacin del criminal, su moralizacin, enmienda y la conservacin de la sociedad. Este ltimo fin se cumplir.si la pena que se impone comporta el alejamiento tan definitivo como sea posible de la metrpoli y si esta es bastante aflictiva para hacer reflexionar a todos aquellos que se encuentran a punto de cometer un crimen 78 Se evidencia la tendencia de la poca de considerar al delincuente como una persona anormal, desviada, de la cual se debe proteger a la sociedad (ntese la antigedad de la tendencia, y que en pocas recientes se sigue aplicando este pensamiento): La Escuela Clsica y la Positivista estaban cimentadas sobre una base comn, cual era, la ideologa de la defensa social. Sostenan que al existir una desviacin, sea por la violacin del derecho sea por patologas internas o externas al individuo, deban existir un contra estimulo ante el delito. Con ello, la pena evitara la reincidencia y el caos social que pudiera provocar la impunidad. 79

77 78 79

Op. Cit. Alvarenga Odio Adrian, otros. Pg. 148 Op. Cit. Neuman Elias. Pg.50 Op. Cit, Alvarenga Odio Adrian, otros. Pg. 161

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Se puede afirmar que, una vez que surge el modelo capitalista, la historia de la pena va a estar centrada en la pena de privacin de libertad, ya que fue la ms usada, casi la nica: Por qu la crcel? Por qu en todas las sociedades industrialmente desarrolladas esta institucin cumple de manera dominante la funcin punitiva, hasta el punto de que crcel y pena son consideradas casi sinnimos? 80 La cuarta y ltima fase de la funcin de la pena, seguida por NEUMAN: la resocializacin se puede ubicar en las 3 ltimas dcadas de siglo XIX, donde

predomino el pensamiento positivista, el cientificismo de la conducta humana, con la caracterstica de que se encontraba en crisis el sistema capitalista. La resocializacin nace con la intervencin del estado a finales del siglo XIX e inicios del XX, tambin denominada fase de reinsercin social, readaptacin, reeducacin. Esta nueva finalidad de la sancin penal, HUERTAS la liga con el recin iniciado estudio de los fenmenos sociales bajo los criterios positivistas de las ciencias naturales; lo que, desde luego, inclua el estudio de los delitos y las sanciones penales, que son fenmenos sociales. Con esta nueva perspectiva nacen las ciencias del hombre; es decir, se pretenda que la sociedad misma fuera estudiada y analizada desde la perspectiva de la ciencia. como parte de la sociedad. Adems, seala Huertas, la principal causa de esta nueva finalidad resocializadora: radic en el conjunto de modificaciones que experiment el modelo econmico capitalista tras su crisis desde finales del siglo XIX hasta comienzos del XX, as como sus manifestaciones en el mbito ideolgico 82
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Con la visin ms centralizada en el hombre

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Op. Cit. Melossi Dario, Pavarini Massimo. Pg 17 Op. Cit. Sandoval Huertas Emilio. Pg. 112 82 Ibdem. Pg. 113
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Se puede relacionar esta nueva finalidad de la sancin penal con grandes problemas generados en el sistema capitalista, el liberalismo econmico que a grandes rasgos no pudo sostenerse por mucho tiempo, ejemplos de ello se cita las quiebras de la bolsa de valores de Estados Unidos de 1869 y en Europa en 1873, adems de los grandes movimientos obreros en contra de las explotaciones laborales de la poca. Segn HUERTAS, el primer pas donde se estableci la finalidad resocializadora de la pena fue en Estados Unidos, en el Congreso Nacional sobre la disciplina de las Penitenciarias y Establecimientos de Reforma, en 1870, donde se acord que la imposicin de la pena debe ser para regenerar moralmente al delincuente y no para imponer dolor.
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Como novedad de este sistema de sanciones penales, con finalidad de resocializar a los delincuentes, se crea el mtodo, como instrumento para llegar a ese fin. Es decir, el tratamiento al que se someter para que se reincorpore a la sociedad. Sin embargo, seala HUERTAS: .la alusin a la sociedad que aparece en muchas de las expresiones actualmente empleadas para significar el objetivo primordial de las sanciones penales.no es ms que una simple apariencia por cuanto la accin contina siendo encaminada, en forma exclusiva, hacia el individuo aisladamente considerado
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Bajo esta finalidad de la pena son caractersticos los regmenes penitenciarios llamados progresivos, los de prisin abierta, y los all aperto. Donde la finalidad declarada de la sancin, bsicamente privativa de libertad, no es otra que la mera sancin cruel; es decir, se da una finalidad social a la pena, de utilidad para la personas sometida, como para la sociedad.

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Op. Cit. Sandoval Huertas Emilio. Pg. 114 Ibdem. Pg. 119

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Los regmenes progresivos son aquellos que se dividen por de etapas, que el condenado debe ir superando hasta ser apto, primero para una libertad asistida y, posteriormente, para la libertad completa, segn su comportamiento, su evolucin durante el tratamiento, el proceso de ejecucin de la sancin. Este tipo de rgimen penitenciario pretende dejar atrs los inconvenientes del aislamiento celular y la regla del silencio absoluto; creando, al contrario, una organizacin graduada, en busca de la vida en sociedad, en libertad. No se da paso a la libertad de manera brusca. El sistema progresivo aplicado en Ginebra desde 1825 fue reclamado con frecuencia en Francia. Bajo la forma, por ejemplo, de las tres secciones; la de prueba, para la generalidad de los detenidos; la de castigo y la de recompensa para aquellos que estn en el camino de la enmienda. O bajo la forma de las cuatro fases; perodo de intimidacin (privacin de trabajo y de toda relacin interior y exterior), perodo de trabajo (aislamiento pero trabajo que tras la faz de ociosidad forzada ser acogido como un beneficio); (conferencias ms rgimen de moralizacin

o menos frecuentes con los directores y los visitantes

oficiales), perodo de trabajo en comn. Si el principio de la pena es realmente una decisin de justicia, su gestin, su calidad y sus rigores deben depender de un mecanismo autnomo que controla los efectos del castigo en el interior mismo del aparato que los produce. Todo un rgimen de castigos y recompensas que no es simplemente una manera de de hacer respetar el reglamento de la prisin, sino de hacer efectiva la accin de la prisin sobre los reclusos
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Su nombre se debe al contenido de etapas por las que los condenados avanzando, por su buena conducta,

van

buscando la rehabilitacin de los reclusos. A

diferencia de los sistemas anteriores, trata de reeducar al delincuente, de diferenciarlo

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Op. Cit. Foucault Michel. Pg. 249

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de acuerdo a su conducta, su progreso, que por la buena conducta se deban los llamados vales, que ayudan a pasar a la siguiente etapa, o bien en la reduccin de los das de prisin. De esta manera, dentro del margen de la pena que decidiera la autoridad jurisdiccional, su duracin definitiva la determinaba el interno, segn fuera su grado de respeto hacia las reglas del centro respectivo
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Dentro de los ejemplos de aplicacin de este modelo estn: Modelo Progresivo de Montesinos, en Espaa 1834, creado por el Coronel Manuel Montesinos y Molina, Modelo Progresivo de Maconochie o Mark System, su nombre se atribuye al Capitn ingls Alexander Maconochie, director del presidio de Norfoly en Australia, 1845,

Modelo Progresivo de Crofton o Irlands, como su nombre lo dice naci en Irlanda en 1855. El sistema progresivo se caracteriza por tener, como principal objetivo, la resocializacin de las personas condenadas a PPL, en busca de la posibilidad de que al terminar la condena puedan volver a ser parte de la sociedad. La adopcin del Modelo Penitenciario Progresivo, supone un cambio inmediato en el discurso punitivo. Se pasa de la Defensa Social a la Rehabilitacin del sujeto infractor, por lo que se abandona, formalmente hablando, el fin retributivo de la pena 87 El trabajo, como elemento de este sistema, tiene como finalidad que el recluso se capacite en un oficio que adems de ser teraputico, le garantice su reinsercin en el mercado laboral una vez que salga del presidio. Por lo que seala ALVARENGA, en su tesis, que debe ser un trabajo retribuido dignamente, con variedad de oficios, semejantes a los de la vida en libertad. Otro elemento importante de este modelo es la educacin, que permita a las personas privadas de libertad obtener, durante esta fase (de condena), conocimientos tiles que les ayuden a su reinsercin a la sociedad. Esta
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Op. Cit. Alvarenga Odio Adrian, otros. Pg. 100 Op. Cit. Alvarenga Odio Adrian, otros. Pg. 108

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educacin era adems de acadmica, con miras a brindar a los reclusos herramientas de formacin como personas, pautas de convivencia en sociedad. Este modelo prev la existencia de varios entes, entre ellos: un rgano directivo, personal administrativo, personal tcnico y el personal de seguridad. El personal

tcnico ser el encargado de aplicar los tratamientos a los reclusos, de manera individualizada de acuerdo con| su personalidad. Este mismo rgano decide, con base en el comportamiento del recluso, si avanza a la siguiente etapa, o por lo contrario retrocede. Se realizan evaluaciones peridicas para conocer el grado de socializacin del condenado. Llama la atencin, en la aplicacin de este rgimen, la duracin de la pena. En ocasiones no era determinada previamente sino que dependa del progreso del condenado. Por otra parte, se cre dentro de la funcin de sancin resocializadora, el rgimen penitenciario denominado all aperto, nombre que se dio porque los establecimientos de trabajo al aire libre eran la ltima fase del rgimen progresivo. Este tipo de regmenes se dan por la tendencia hacia el suavizamiento del rigor en la ejecucin de la pena, con la idea del tratamiento de los condenados los conceptos de readaptacin social, resocializacin, reeducacin, reinsercin social. En este recuento de la sancin penal a nivel internacional, se concluye, como aspectos relevantes para efectos del trabajo, el hecho de cmo se cambi la direccin desde la antigedad a la actualidad en el sentido de que se pas de un derecho penal de carcter privado a uno de carcter pblico en manos del Estado. Se pasa de una responsabilidad colectiva a la responsabilidad individual del delincuente, de un sistema de arbitrariedad a un sistema donde debe privar la legalidad.

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Cmo se desligan poco a poco las relaciones de Iglesia y sistema penal; sin embargo, en la actualidad se siguen dando influencias de la iglesia, por ejemplo: en el tema del aborto, la eutanasia, la discusin actual sobre fecundacin in vitro, demostrando cmo, en la sociedad, todo est interrelacionado, lo religioso, econmico, etc. Cmo los procesos sociales: sean econmicos, polticos, religiosos, van a influir directa o indirectamente sobre las sanciones penales aplicables y sobre la manera de ejecutarlas, cmo en cada poca varan las conductas consideradas delitos, las sanciones por imponer, por ejemplo no es lo mismo ser acusado de adulterio, en pocas como la edad media, donde las culturas eran sumamente religiosas, adems donde las mujeres estaban aun ms sometidas al poder de sus maridos, que ser acusado actualmente del mismo hecho, las consecuencias jurdicas en cada poca histrica pueden variar, segn sean las necesidades sociales, los intereses de los grupos que detentan el poder, de las presiones de distintos grupos, etc. Importa, de este anlisis histrico, para efecto de la investigacin, destacar cmo las garantas en los procesos penales han ido ganando terreno, al dejar de lado las influencias de la moral, tica y religiosas sobre el tema del derecho penal, como se ha ido avanzando desde los estados totalitarios a los estados de modernos es decir estados de derecho. El derecho penal ha ido evolucionando hacia una tendencia cada vez ms humanista, con ms desarrolladas garantas jurdico penales de las personas, destacando, entre ellas, el principio de legalidad y ms importante aun la abolicin cada vez ms marcada de las penas inhumanas, de los tratos degradantes. Sobre el origen del principio de legalidad, cito a CUELLO CALON, que aparece: .apareci como reaccin contra los abusos del desmedido arbitro judicial. Antes de la reforma penal iniciada por Beccaria dominaba en Europa el arbitrio ms excesivo, los jueces podan incriminar por s mismos hechos no previstos por las leyes y aplicar las penas a su albedroPero llegado el tiempo de resurgimiento de la personalidad

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individual enfrente de la del Estado, se dio a la ley penal un marcado sentido de proteccin individual, se consagro ampliamente la denominada garanta penal 88

Seccin II mbito Nacional


Despus del estudio de la funcin de la sancin penal en el mbito internacional, se analiza el contexto propiamente costarricense, partiendo de la premisa del anlisis anterior. Se toma, igualmente, como punto de partida, la consideracin de que las transformaciones econmicas y sociales que se den en determinado momento

histrico van a repercutir necesariamente en el modelo de justicia penal, por ende en las sanciones aplicables y en su ejecucin. En la prctica, todo est interrelacionado: la poltica, la religin, la economa, lo social, etc., por tanto, se pretende evidenciar cmo los grandes cambios en diversos mbitos han podido repercutir en el sistema de sanciones penales en nuestro medio 89. Para realizar el presente anlisis histrico de la pena y la funcin (como determinante en la manera de su ejecucin), se debe sealar diversos momentos o fases histricas, cada una de ellas marcadas por diferentes acontecimientos o hechos, que de alguna forma representaron una influencia importante en los modelos de Estado

costarricense en cada una de esas pocas; y posteriormente determinar si dichos acontecimientos tuvieron algn tipo de repercusin en el tema de las sanciones penales aplicables y su regulacin. Por ejemplo no podemos establecer que la funcin de la pena en la poca anterior a la conquista, fue la misma que durante la colonia, ni en la poca de la independencia, ni aun mucho menos en momentos de tanta importancia como lo fue el desarrollo del sistema cafetalero en nuestro pas, hecho que

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Op. Cit. Cuello Caln Eugenio. Pg. 204-205 Es decir se intentara a grandes rasgos ligar las relaciones sociales y econmicas costarricenses, con la finalidad atribuida a la sancin penal, al mismo tiempo que pretender analizar cmo se va dibujando en la historia costarricense el Principio de Legalidad especficamente en el mbito penal: relacin del Derecho penal, la sociedad y la funcin represiva del Estado.

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genero grandes cambios sociales y econmicos que de alguna medida tambin en el sistema jurdico penal, como en adelante se ver. A grandes rasgos se har un breve repaso de los diferentes momentos histricos por los que paso nuestro pas, donde los cambios econmicos y sociales generaron cambios en la manera de sancionar a los infractores sociales dando un especial

nfasis a la legislacin emitida en el tema de las sanciones penales, y en su ejecucin. La historia costarricense se clasifica para asuntos de orden segn MNICA GRANADOS en tres periodos fundamentales: la fase pre cafetalera que va desde la independencia hasta el ao 1840, la segunda etapa va segn la autora citada desde 1840 a 1870 momento en que se consolida la economa cafetalera, y la tercera fase ubicada en las ltimas tres dcadas del siglo XIX con la particularidad de que seala GRANADOS que es en el momento en el que Costa Rica logra ingresar en el mercado mundial como productores de materias primas
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En el mismo sentido el seor MOLINA JIMNEZ, Profesor Coordinador de la Ctedra de Historia de la Facultad de Ciencias Sociales de la Universidad de Costa Rica seala la siguiente clasificacin de la historia costarricense: De 1821 a 1850 inicio de la transicin hacia el nuevo sistema econmico y social, el que se consolido entre 1850 y 1890, y empez a diversificarse entre 1890 y 1914 91 Ambos autores sealan como un detonante de importantes cambios en Costa Rica, el tema de las modificaciones en la economa costarricense, en los modelos de produccin; lo cual me parece acertado en el sentido de que el surgimiento de un modelo agroexportador y posteriormente la diversificacin de la produccin en nuestro pas marca grandes cambios en todas las esferas sociales de la poca. Dicho esto se proceder sucintamente a describir cada una de las fases sealadas y la funcin de la
Granados Mnica. Historia de los Sistemas punitivos de la Costa Rica del siglo XIX: La Historia como rescate de una identidad despedazada. Revista del Instituto Latinoamericano de las Naciones Unidas para la prevencin del delito y tratamiento del delincuente. Numero 3-24. Ao 9-10 paginas 100 91 Molina Jimnez Ivn (2005). Del Legado colonial al modelo agroexportador. Costa Rica (1821-1914). Editorial de la Universidad de Costa Rica. Pg. 13

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sancin penal, as como las regulaciones de las mismas, en procura de verificar si histricamente el principio de legalidad de las sanciones ha sido observado por nuestro ordenamiento jurdico. Estas clasificaciones de la historia en fases periodos se hace nicamente por un asunto de orden, sin embargo no se pretende afirmar que dichas clasificaciones sean numerus clausus, solamente tiene una funcin de ubicarnos en el tiempo. poca colonial:

Aunque ninguna de las clasificaciones citadas seala la poca de la colonia en Costa Rica, parece que es importante mencionarla, por la enorme incidencia que tuvo en nuestro ordenamiento jurdico. Costa Rica se caracterizo en la poca colonial por ser un pas (en ese momento provincia) con poco desarrollo econmico, poca organizacin social propia, con grandes niveles de analfabetismo, un modelo econmico de subsistencia (semejanza con los pueblos primitivos sealadas en el anlisis de la historia internacional) basada en la caza, la pesca, la recoleccin de frutos, no se daba en estas pocas esa relacin de competencia y de acumulacin de recursos como ms adelante se ver, lo que tiene como consecuencia si se puede llamar de esta manera una sociedad con escasa o nula diferenciacin social. 92 La colonia estaba regulada bsicamente por normas provenientes de la corona Espaola, por ejemplo las Leyes de Indias Las Baulas del Papa Alejandro VI y las VII Partidas de Alfonso el Sabio 93,, por lo que esta poca se caracterizo por la organizacin poltica propia prcticamente nula (sometidos a la Corona y por ser una

Op. Cit. Granados Mnica. Pginas 95-126 La primera formulacin de leyes coloniales, surge con la creacin del consejo Supremo de Indias en 1524. Aos despus se emiten las Leyes de Indias en 1542. A finales del siglo XVI, con el apoyo administrativo de las Audiencias de Indias y la Casa de contratacin. Las Leyes de Indias fueron recopiladas en 1680, en el llamado Derecho Indiano. Su funcionamiento en esta Gobernacin, solo ocurre a partir de 1750 Abarca Vsquez Carlos (2001) Castigados: poder poltico y sancin penal en Costa Rica (1750-1880). Zeta Servicio Grficos. San Jos, Costa Rica. Pg. 81
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etapa de gran autoritarismo e inquisicin por parte de los colonizadores a los pueblos colonizados. Durante la poca colonial lo que se vivi en Costa Rica no fue ms que un periodo de explotacin por parte de los colonizadores que queran esclavizar a las poblaciones de estas tierras 94. Fue una poca de gran explotacin econmica de los campesinos indgenas por parte de la Corona que era quien sacaba el mayor provecho de los frutos del comercio de tabaco y ganadero de la poca, poca de encomiendas, reclutamientos forzados de poblacin o reducciones y el comercio de mano de obra.
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La produccin de Tabaco

en nuestro territorio durante la poca colonial provoco la atraccin de inmigrantes Espaoles quienes llegaron a controlar esa produccin. Entre los aos 1787 y 1792 fue que se dio mayor auge de esta produccin ya que se tuvo el monopolio del mercado Guatemalteco.
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Esta poca para efectos de la presente investigacin no representa un periodo de gran relevancia, al no haber un sistema punitivo propiamente Costarricense, que pueda ilustrarnos la tendencia punitiva de nuestro sistema penal. Esto puede justificarse a nuestro parecer por el enorme sometimiento que se tena en relacin a la Corona Espaola, por ejemplo aproximadamente desde 1540, Costa Rica estaba adscrita a la Capitana General de Guatemala, lo que represento poco desarrollo de un sistema penal propio, ya que por citar un ejemplo en el caso de los inculpados costarricense, como los llama ABARCA VSQUEZ, estos eran remitidos a Santiago de Caballeros, en

94 Los colonizadores reciban encomiendas, o tierras y levas de mano de obra indgena para la explotacin de minas, mares y reas agrcolas ...se ha constatado la relacin entre la sancin penal y los objetivos de la conquista. La bsqueda de yacimientos aurferos; el poblamiento forzoso mediante las reducciones y acuartelamiento de mano de obra en las reas de residencia de los conquistadores; la instauracin de los repartimientos, las encomiendas y el comercio de esclavos, tejan los hilos de la permanente resistencia al colonialismo. Los autos judiciales de sancin penal contra espaoles o indgenas, se configuraron en esa estructura de explotacin y genocidio. La represin e imposicin violenta de tirana de los Capitanes y Gobernadores generales, constitua la esencia de la legitimidad de la muerte y el castigo con fundamento en la accin penal ibdem. Pg. 99 95 Ibdem. Pg. 81 96 Op. Cit. Molina Jimnez Ivn. Pg. 5

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Guatemala, donde eran tramitados. 97 Lo que nos hace pensar que no existi en poca de la colonia un sistema penal costarricense, del que podamos ampliar. Las penas ms aplicadas en este periodo fueron las sanciones de tipo corporal, y privacin de la vida principalmente en delitos cometidos contra las autoridades conquistadoras, pues no podemos dejar de lado el hecho de que en esta poca

histrica los intereses de que privaron fueron los de los espaoles esclavistas, por tanto los delitos giraban en torno de una funcin de conquista, de sometimiento. Las conductas sancionables estn relacionadas a la resistencia de ese poder de colonizacin. La finalidad de la autoridad y la ley, consista en forzar la administracin de los intereses de las minoras espaolas convertidas de hecho en gobierno. Primero, para lograr la sumisin de los indgenas rebeldes; luego, con el fin de someter esa poblacin a las formas jurdicamente declaradas, de esclavitud y servidumbre 98 En esta poca claramente no se tena inters en justificar la imposicin de las sanciones, ya que lo que se dio fue una dominacin, conquista y represin de los pueblos indgenas de Amrica, donde los conquistadores se crean dueos y poseedores de un derecho conquistador 99, un sentimiento de superioridad con respecto a los pueblos sometidos. Por lo que no existieron rasgos de legalidad, de limitacin en la actuacin de los poderes ejercidos por los gobernantes, no eran limitados en el ejercicio de su podero. Es un periodo donde la sancin tena una funcin vengativa 100, donde se permita la ejecucin privada de la pena por los sargentos, gobernadores, capitanes de provincia y

Op. Cit. Abarca Vsquez Carlos. Pg. 82 Ibdem. Pg. 104 Ibdem. Pg. 102 Sobre ese criterio definido en trminos apriorsticos, arbitrarios y autoritarios, se legitima la pena militar y judicial. La ejecucin se ejerci mediante la privacin de la vida y el castigo corporal Pg. 104 100 los instrumentos de tortura no se usaban solamente para prevenir y resguardar el proceso ejecutorio de sentencias. Cumplan las finalidades de venganza privada y pblica, y los objetivos de inmovilidad del inculpado y castigado pg. 188 Desde el punto de vista del contexto cultural que estaba imponindose, se defenda el fin vengativo expiativo del castigo porque la divisin de la sociedad en clases, era percibida un rasgo de la naturaleza y de la voluntad divina pg. 197 Ibdem. pass.
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las autoridades religiosas. Las penas ms aplicadas fueron las siguientes: pena de muerte, castigos corporales, destierro, confinamiento, Independencia:
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La independencia de Costa Rica en el ao 1821 es un acontecimiento que no puede dejar de causar efectos sociales y legales, con la podramos decir que se inicia una nueva etapa en nuestro pas. Sin embargo en las pocas recientes a la independencia, Costa Rica, sigui en un estado de sumisin al modelo colonial, que nos haba regido por ms de tres siglos. Desde este momento empieza a escribirse aunque muy lentamente la historia de Costa Rica como pas independiente. Cabe sealar que por estar iniciando su vida como pas, no exista una economa consolidada en nuestro medio, por lo contrario lo que exista era una agricultura de subsistencia, actividades artesanales. El sistema productivo costarricense era de tipo comunal sobre las tierras 102, donde las familias campesinas se concentraban a trabajar, mayormente en actividades agropecuarias y de artesana sencilla, en palabras de IVN MOLINA era un sistema de comunidad aldeana. 103 En relacin al sistema punitivo de esta poca seala MNICA GRANADOS que esta poca comprendida entre los aos 1821 y 1840 se puede denominar como un periodo de depresin funcional en vista de que lo recursos que se destinaban al sistema sancionatorio eran precarios, seala por ejemplo que el 17 de mayo de 1822 se emite la primera regulacin en el mbito del penitenciario, mediante el cual se ordena la construccin de lo que se denomino una Galera de Presos, ubicada en Cartago; en la

Ibdem. Pg. 186-187, La tierra, que en su mayora era poseda y explotada comunalmente, no era una mercanca consolidada a fines de la colonia. La fuerza de trabajo tampoco. Es cierto que se efectuaban compraventas de fincas y se pagaban salario; no obstante, esto era la excepcin y no la regla. El cambio decisivo solo se dio al expandirse la agricultura cafetalera. El cambio decisivo solo se dio al expandirse la agricultura cafetalera. El caf, cultivo perenne que exiga una atencin esmerada, fomento en gran escala la privatizacin de las tierras comunales, municipales y baldas y la mercantilizacin de la mano de obra Molina Jimnez Ivn. Del Legado colonial al modelo agroexportador. Costa Rica (1821-1914). Editorial de la Universidad de Costa Rica. 2005. Pg. 16 103 Ibdem. Pg. 2
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cual se pona a los reos a realizar trabajos en obras pblicas, sin embargo por la falta de recursos fracaso como institucin 104. Esta poca posterior a la independencia estuvo segn ABARCA VSQUEZ marcada por una gran fuerza militar, heredada de la poca colonial que hacen que sea una poca coercitiva en el que se estaba perfilando apenas el Estado costarricense.
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Durante el periodo colonial y los primero 25 aos de la Independencia, la emisin y ejecucin de las leyes sobre diferentes conductas prohibidas por la autoridad pblica, se produjo por la accin de unas autoridades que ejercan poderes subordinados a la fuerza militar. La actividad judicial tuvo un peso secundario en el aparejo represivo106 Un punto muy importante que seala el mismo autor citado (ABARCA VASQUEZ), para efectos de perfilar la finalidad de las sanciones penales en este momento histrico y su regulacin, es el hecho de que aun no se tena claridad de cul era el modelo de Estado que se iba a adoptar, ni el rumbo que se le quera dar al poder poltico costarricense. El sistema colonial mantuvo una enorme influencia aun es los primeros aos de vida independiente de Costa Rica, parte de dicha influencia o incidencia fue el hecho de que se optara por conservar un rgimen de represin militar, y policial que sigui teniendo eco en la manera de sancionar 107, por ejemplo en lo referente a la legislacin que regulaba el tema de ejecucin de las penas en este periodo, se le atribuyo la funciones de administracin, vigilancia y disciplina de las crceles y presidios fue encomendada a

Op. Cit. Granados Mnica. Pg.101 La accin represiva fue parte de las conquistas revolucionarias que permitieron superar el vaco de autoridad y de poder, ante la desaparicin de los gobiernos coloniales La capacidad represiva de las primeras experiencias de gobierno adquiri contenidos diversos de tipo militar, policial y de legalidad Penal Op. Cit. Abarca Vsquez Carlos. Pg. 17 106 Ibdem. Pg. 184 107 Las atribuciones del ejrcito y las funciones de tipo coactivo y preventivo de la polica, se fusionaron tempranamenteAmbas fuerza estaban centralizadas en una sola Secretaria de Gobierno, subordinadas al Poder Ejecutivo de un Estado, que todava no gozaba de autonoma real con respecto a la sociedad civil ibdem. Pg. 74
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las fuerzas militares y policiales, bajo la dependencia de la denominada Cartera de Justicia, o de Guerra y Gobernacin 108. Desde los primeros aos de independencia de Costa Rica empiezan a perfilarse muy lentamente los primeros antecedentes o seales de la legalidad en el accionar del Estado, por ejemplo el hecho de que en Costa Rica la divisin de poderes empieza a mostrar sus primeros pasos alrededor del ao 1823 en el Estatuto de la Junta Gubernativa, lo que a grandes rasgos es una seal del Estado Costarricense en proceso de fortalecimiento. El Poder Legislativo, Ejecutivo y Judicial son los tres supremos poderes en que se rgida a partir de este momento nuestro pas. 109 Lo relevante de este estatuto para efectos del presente trabajo fue la creacin del Poder Judicial al que le es encomendada la administracin de la legalidad con base en las diversas normas coloniales aun vigentes y los primeros estatutos de las Juntas de Gobierno. 110 En segundo lugar con la creacin de la Corte Superior de Justicia el 24 de septiembre de 1824, con actividades de administracin y poltica judiciales, lo cual representa un avance en el modelo de Administracin de Justicia que empezaba a perfilarse en Costa Rica, aunque tambin muy lentamente. Posteriormente en el 26 de enero de 1826 se crea el Reglamento para la Administracin de Justicia: Con la emisin del Decreto V del 24 de septiembre de 1824 se dispone que el Poder Judicial residir en la Corte Superior de Justicia que se eligiese propiamente y en los juzgados establecidos o que se establecieren; bajo esta clausula se lleva a cabo la eleccin de los ciudadanos que deben de integrar la
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Ibdem. Pg. 75 Bien podemos afirmar que el decreto V del 24 de septiembre de 1824 y la Ley Fundamental del Estado Libre de Costa Rica, constituyen los primeros documentos patrios donde se establece la divisin de los Poderes del Estado. Con la creacin del Poder Judicial se da en forma concomitante los parmetros que vinieron a definir, realmente la organizacin de la Corte Superior de Justicia Hernndez Cerdas Vctor. Crisis institucional de la Corte Superior de Justicia en la formacin del Estado Nacional. Revista Judicial. Costa Rica. Ao VIII. N 27. Diciembre 1983. Pginas 63 a 86 110 La divisin de poderes dentro del Estado-al margen de la forma de organizar el gobierno-era principio poltico de legalidad, contrapuesto con el Estado Absolutista. Se acogi la doctrina poltica de una forma de organizacin, que tomara en cuenta las premisas de soberana popular y ms amplia representacin social del poder. Fue un legado ideolgico de la economa poltica de la primera fase de la revolucin industrial. Ambos principios, eran parte del alumbramiento de la conciencia de poder de la burguesa europea, conocida como el movimiento de la ilustracin Op. Cit. Abarca Vsquez, Carlos. Pg. 80

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Corte Superior de Justicia, sin embargo, esta no funciono, pues es de presumir que la situacin cultural y econmica en aquel momento era tal que no permita la inmediata instauracin de dicho rgano. No fue sino hasta el primero de octubre de 1826 en que se instalo por primera vez la Corte Superior de Justicia 111 HERNNDEZ CERDAS describe el surgimiento del Poder Judicial representado en la Corte Suprema de Justicia, sealando los grandes problemas que se dieron durante su creacin. Problemas como la falta de profesionales preparados para ejercer dicha funcin: Los pocos intelectuales con que se contaba en aquella poca, resultaban ser insuficientes para satisfacer las necesidades del Estado. 112 Seala el mismo autor un punto muy importante de recalcar que es algunas disposiciones de esa Ley Fundamental del Estado Libre de Costa Rica, que se le atribuan a la Corte Superior de Justicia: 1) juzgar las causas de los funcionarios del Poder Ejecutivo y del Conservador (los del Poder Legislativo, un tribunal especial y los de la Corte Superior.) ; 2) declarar cuando ha lugar a la formacin de causa contra los jueces o tribunales sus dependientes, por delitos cometidos en el ejercicio de sus deberes e instruirlas 113. Esta norma evidencia como se tena desde este momento alguna nocin de control sobre la funcin pblica, de alguna manera se trato de evitar arbitrariedades por parte de los Poderes Estatales. Mediante decreto numero LXXX del 26 de enero de 1826 se emite el Reglamento para la Administracin de la Justicia, mediante el cual se pretendi definir las funciones administrativas y jurdicas correspondientes a este organismo. Entre ellas se establece la obligacin de los miembros de la Corte Superior de Justicia de visitar los presidios para revisar el estado de las cosas, conocer el lugar, las normas de higiene, el hacinamiento, para evitar arbitrariedades de los Alcaides que eran los encargados en ese momento. Disposicin que tambin fue contemplada en la Ley reguladora para la Corte Suprema de Justicia, de 1831. Evidenciando una primera preocupacin por el
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Op. Cit. Hernndez Cerdas Vctor. Pginas 63 a 86 Ibdem. Pginas 63 a 86 Ibdem. Pginas 63 a 86

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estado de los lugares de ejecucin de las sanciones penales y la relacin que se daba entre las personas sancionadas, o privadas de libertad y el Estado, ejemplo de ellos lo encontramos en el decreto V de febrero de 1831 que crea la Ley Reguladora para la Corte Superior de Justicia y sus respectivos sbditos y el Reglamento para la Corte Superior de Justicia de 1832, en ellos se regula los derechos que se le deben respetar los Magistrados a los reclusos, adems de la relacin de los presos con el mundo exterior. Se puede sealar que en los primeros aos de independencia, se fue perfilando la legalidad de las actuaciones de los poderes del Estado, aunque de manera muy lenta. Aun que las instituciones mencionadas son evidencia de que se andaba por el camino correcto, los funcionarios judiciales carecan de normas y rganos especficos para los procedimientos de aplicacin de la ley, y la ejecucin de la sancin penal Tampoco haba instancia superior de control legal sobre el ejercicio de la funcin pblica 114 En el ao 1828 se puede evidenciar otro antecedente de intento de procurar la legalidad en nuestro medio, por medio de la creacin de un Tribunal de Agravios que tena como tarea el conocer sobre los errores o excesos de autoridad cometidos por los Alcaldes Constitucionales. Sentando bases para lo que posteriormente se ver, que es el control de las funciones de los servidores del Estado. En esta poca pos independencia las fuerzas policiales y militares tenan una enorme participacin en los procesos penales y de ejecucin, por lo que la legalidad que se empezaba a perfilar deba empezar por regular y sujetar a estas fuerzas a la ley y al gobierno. En el periodo comprendido entre 1831-1840 se empieza a desarrollar una economa alrededor de la explotacin cafetalera, generando un modelo econmico importante agro exportador, con el que la economa costarricense se activa. El caf fue el nico

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Op. Cit. Abarca Vsquez, Carlos. Pg.84

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fruto que genero en nuestro pas una verdadera economa estable, que se logro desarrollar de manera capitalista. Ya que los anteriores intentos con el cacao, el tabaco fueron momentneos. Con la produccin de caf en Costa Rica empieza a surgir una nueva clase dominante: la burguesa agroexportadora 115, ya que los comerciantes al ver que era rentable su cultivo, empezaron a producirlo. Otro acontecimiento muy importante de esta fase histrica muy ligado a la aparicin de la clase burguesa, es el nacimiento del denominado capital social, marcando un nuevo tipo de riqueza consolidando el poder socioeconmico de la clase burguesa, capitalista. 116 Con esta nuevas relaciones de produccin cafetalera empieza a perfilarse una nueva forma de sanciones penales, en vista de que empieza a surgir de manera muy sutil una clase cafetalera con cierto status por encima de los las clases comunes no productoras. Esta nueva forma de produccin empieza a marcar la necesidad de mano de obra, para aspectos como la construccin de infraestructura para el traslado y comercio del caf: en esa modificacinse paso desde la fase de ejecucin de la sancin mediante el castigo corporal y la detencin, a la privacin de libertad como procedimiento de custodia, al castigo de crcel por tiempo permanente y a la prisin moderna, que sanciona con la restriccin de la libertad 117 Este cambio en la finalidad y naturaleza de las sanciones en este momento histrico podemos ilustrarlos con hechos como por ejemplo la creacin de leyes de vagancia de

115 La autoridad pblica postcolonial con sus rasgos legisladores y ejecutores, tomo parcialmente en cuenta las tres fuentes doctrinales y de experiencia edificadora del Estado Liberal en Europa. Primero los principios de economa que provey el capitalismo naciente en los pases anglosajones. Segundo, las doctrinas polticas de las revoluciones inglesa, francesa y de la independencia de los Estados Unidos. Por ltimo, las convicciones culturales arraigadas en las tradiciones de poder. Se trata de las orientaciones de las familias y elites religiosas y civiles coloniales, acerca de la legitimacin de sus linajes sociales en relacin con la capacidad para el ejercicio de la autoridad pblica Ibidem. Pg. 23 116 Op. Cit. Molina Jimnez Ivn. Pg. 21. 117 Op. Cit. Abarca Vsquez Carlos. Pg. 202

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1830 118 y la penalidad dirigida a trabajos forzosos. 119 Esto pone en evidencia como se va generando la necesidad de mayor control social sobre las clases populares,

justamente por el surgimiento de relaciones de poder basadas en aspectos de ndole econmico, como lo fue el recin aparecido auge de la produccin cafetalera. En esta poca se da una intima relacin comercial con Inglaterra que era el mximo comprador de caf, un ejemplo muy claro de cmo este nuevo modelo econmico influa en el sistema de sanciones es el caso de las relaciones de comercio del caf, donde la parte que le corresponda entregar el producto, (en este caso Costa Rica) y no lo haca o entregaba menos de lo pactado era castigado con penas como el pago en metlico, con fuerza de trabajo o caf o bien se expona a la expropiacin, crcel o trabajos pblicos.
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Estas nuevas relaciones sociales que vienen con la reciente clase de produccin emergente, empieza a generar la necesidad de mano de obra, (la cual era escasa por el tamao reducido de la poblacin), y es justamente cuando aparecen en nuestra escena nacional las llamadas casas de correccin que se haban venido creando a nivel internacional; Costa Rica no fue la excepcin; el trabajo de los reclusos era un aspecto que se contemplaba en las casas de correccin de la poca, ejemplo de ello lo podemos observar en una circular emitida por la Corte de Justicia en 1838 en la que se incorpora el trabajo como parte del tratamiento de los presos, se contempla adems una condena al trabajo forzoso en obras publicas 121. Esto se da principalmente por la

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Pues bien, esta Ley de Vagos, que oportunamente va a ser reabsorbida por el Cdigo de Carrillo (al incluir ste, entre sus tipos penales, las figuras del vago y del mal entretenido y las correspondientes sanciones), contribuir en su momento a la consecucin de los objetivos econmicos y sociales que se haban trazado nuestros gobernantes, siguiendo as una tradicin ya presente en Europa desde el Siglo XVI: el control preventivo y la conduccin de la masa proletaria hacia las actividades productivas, y la destinacin de los renuentes a las milicias y a la construccin de obras de infraestructura, a travs de la pena de "obras pblicas" o la conmutacin generalizada de otras penas corporales (sobre todo las de presidio y destierro) por la citada de "obras pblicas" http://www.cienciaspenales.org/REVISTA%2014/antill14.htm. Consultada el 19 de abril del 2011 a las 10:08 p.m.
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Op. Cit. Granados Mnica. Pginas 95-126

Op. Cit. Molina Jimnez Ivn. Pg. 18- 19 Se da por cerrado el periodo esencialmente retributivo para pasar a la idea posterior de correccin y rehabilitacin social. Es decir se empieza a dejar de lado la venganza para dar paso a la idea de correccin y de que el preso merece consideraciones
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carencia de mano de obra en la poca, para que encerrarlos si se les poda utilizar. Comprobando la relacin del modelo econmico con los sistemas punitivos. En el ao 1839 Braulio Carrillo quien era el Jefe de Estado en ese momento, emite el Reglamento del Presidio Urbano, donde se insiste en los trabajos que deben llevar a cabo los presos, adems del carcter correccional que deba tener las sanciones privativas de libertad. Los reclusos trabajaban durante el da fuera del centro de

reclusin, y durante la noche deban permanecer en silencio, lo cual evidencia la aplicacin del modelo auburniano en Costa Rica, en el sentido del trabajo diurno y le silencio nocturno. Dicho reglamento fue derogado por el Reglamento de polica de diciembre de 1841. Mismo que a su vez fue derogado en materia carcelaria por medio del decreto numero XIV de 1844 dictado por Carrillo que ordena la promulgacin del Reglamento General de Crceles. Ejemplo claro de la tendencia histrica de regular el tema de ejecucin de las penas por va reglamentaria y su constante variacin. La emisin de este reglamento y su finalidad marcada sobre el trabajo de los reclusos coincide con la necesidad de fuerza de trabajo para construccin de carreteras e infraestructura para la mercantilizacin de la produccin de caf: El presidio Urbano fue una experiencia de ejecucin de la sancin penal, que le dio trascendencia a la percepcin burguesa de la delincuencia y del presidio. Fue una estrategia de poder centralizado, que conjugo la necesidad de crecimiento productivo mercantil y el control de las conductas de la poblacin civil que contrariaban el andamiaje legal de la naciente burguesa. En esto se diferencia el presidio urbano, de la crcel bajo dependencia de los Jefes Polticos y custodia de alguaciles regionales 122 Con el surgimiento de las nuevas relaciones de produccin en Costa Rica, la sancin empieza a tener una finalidad diferente, en estricta relacin con las necesidades e intereses de la poca.
respecto de sus derechos Vquez Jimnez Mario Alberto (1982) La Prisin, posicin y funcin en la sociedad costarricense. Tesis Maestra criminologa. Instituto de Formacin Profesional Mxico. Pg. 109 122 Op. Cit. Abarca Vsquez, Carlos. Pg. 227

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Consolidacin del Estado Costarricense:

Para la dcada de 1841 a 1850 se seala histricamente como la poca en que se consolida al sistema jurdico costarricense, 123 se recalca la introduccin de la economa de monocultivo de caf, generadora de la pequea y mediana propiedad, demandando mayor mano de obra. Se inicia en Costa Rica la denominada divisin de clases sociales, entre los propietarios y los no propietarios, y el salario para la subsistencia.
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Al haber en este momento ya una actividad econmica ms fuerte, mas fortalecida empieza a surgir una mayor necesidad por parte de los grupos hegemnicos de tener regulaciones poco ms estrictas en el sentido de proteger sus intereses en asuntos por ejemplo como la propiedad de las tierras, los tipos de produccin, las formas de explotacin de la mano de obra. y los medios de resolver la conflictividad, o de doblegar las conductas insubordinadas 125 Se pone en evidencia como las relaciones econmicas tienen incidencia en las regulaciones legales: La aprobacin del Cdigo de 1841 acoge el aislamiento, la discriminacin y la represin como parmetro de poder poltico, frente al sujeto social que encaja en la categora policial de sospechoso, o en la nocin judicial de culpable de la comisin de actos ilcitos. Esa calificacin endurece las condiciones desiguales en que ya se encontraban los individuos, en la sociedad y ante la legalidad126

123 La Codificacin del Derecho Procesal en Costa Rica se inicio en 1841, durante la dictadura de Don Braulio Carrillo. Senz Carbonell Jorge Francisco (2007). Sntesis del Desarrollo Histrico del Derecho Procesal Penal en Costa Rica. Derecho Procesal Penal costarricense. Asociacin de Ciencias Penales de Costa Rica. Pginas 231-247. 124 La relacin entre el Estado y la economa agro exportadora se estrecho luego de 1850. El Estado, afianzado en lo interno y lo externo, apoyo sin vacilacin el arraigo del capitalismo agrario; salvo por la Campaa Nacional (1856-1857) fue sacudido nicamente por fugases y poco cruentas asonadas militares. El esfuerzo estatal abarco la frecuente modernizacin de la legislacin y la eliminacin de diversas reliquias coloniales: tierras comunales, diezmo y otras el Estado, sin embargo, concentro su atencin en garantizar una adecuada prestacin de los servicios indispensables y la creacin de la infraestructura bsica que el capital requera. p. Cit. Molina Jimnez Ivn. Pg. 44 125 p. Cit. Abarca Vsquez, Carlos. Pg. 79 126 Ibdem. Pg. 89

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Se debe tomar en cuenta como un aspecto muy importante fue la emisin del Cdigo General del de 30 de julio de 1841 127, llamado tambin Ley de Bases y Garantas dentro del cual se contemplan materias como penal, civil y procesal. Con la promulgacin de esta nueva legislacin se ordena la normativa ya existente, pero se queda corto en la regulacin del tema penitenciario, no establece un modelo

determinado. A pesar de que en el captulo VII contempla el cumplimiento de las penas, de la rebaja y de la rehabilitacin como recuperacin de los derechos que haba perdido con la condena. Este nuevo cdigo es de gran importancia, ya que rompe con el sistema colonial, es una plataforma de la arquitectura del estado 128 La legalidad estatal, deba suplantar definitivamente la majestad monrquica y las leyes de las autoridades de la Repblica Federal 129 y adems pone en concordancia el poder militar y el poder judicial. 130 El 24 de agosto de 1842 se anulan las leyes emitidas por Braulio Carrillo prevaleciendo prescripciones fragmentadas y reglamentos especficos, mayormente en temas policiales y de administracin carcelaria. 131 Quedando vigentes algunas parte del Cdigo de Carrillo como por ejemplo la seccin Procesal Penal, lo que demuestra la tendencia de regulaciones desordenadas, derogaciones frecuentes a la luz de los intereses del grupo hegemnico del momento, y no el inters pblico, ni de los grupos sociales especficos como en el caso de las personas que eran objeto de procesos judiciales.

127

Seala Adrian Alvarenga en su trabajo final de graduacin, que con este cdigo se pasa de la crcel como institucin procesal a pena por s misma. Op. Cit. Alvarenga Odio Adrian, otros. Pg. 234 Abarca Vsquez considera que por medio de este cuerpo normativo se dejan atrs las influencias de la colonia en el mbito penal y civil, y se empieza a perfilar un ordenamiento propio. Op. Cit. Abarca Vsquez Carlos Pg. 19. 128 Ibdem. Pg.87 129 Ibdem. Pg. 159 130 Por primera vez, la autoridad central artculo, la legalidad que surga de las atribuciones polticas y el rgano jurdico del estado: el Poder Judicial. Con ello, se consolida el principio que reconoce en la ley penal, el instrumento legitimador de la represin. La ley penal se ergui frente a los criterios de violencia individual y las potestades de la fuerza policial y militar, adscritas al Poder Ejecutivo Ibdem. Pg. 159 131 Ibdem. Pg.90

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El 18 de diciembre de 1841, se decrete el Reglamento de polica en el cual orden la construccin de crceles con las habitaciones separadas por un muro grueso que impidiera la comunicacin de la poblacin, as como de las fugas. Observa adems temas como la clasificacin de los reos, la calidad de la alimentacin y su financiamiento, por medio de la Municipalidad y los mismos privados de libertad. En los artculos 103 al 112 de este mismo decreto se regulo las funciones, derechos y deberes que tienen los funcionarios de las crceles para con los presos. En 1842 se da una reforma del Cdigo General, pero se retoma la idea de la rehabilitacin de los condenados, con un significado distinto al que se le ha dado en modelos tradicionales, contemplaba la inclusin de poblacin pobre, entre ellos hurfanos, viudas indigentes y nios abandonados, para que no vagaran, lo que en realidad significo una forma de insertarlos en el mercado de fuerza de trabajo, de explotarlos. 132 Se debe sealar un hecho de mucha importancia en relacin al sistema judicial en pocas de independencia, el cual se desarrollo de manera sumamente dbil en los primeros aos de su conformacin: La autonoma del Justicia no tuvo funcionamiento permanente 133 En el ao 1848 se da la ruptura de la estructura poltica del Estado Federal Centroamericano, hecho que no represento cambios importantes en los campos legales y judiciales: La administracin poltica de la Repblica mantuvo el marco de sanciones policiales y penales de los tiempos de don Braulio. Aunque se apelo con Poder Judicial sigui

arrastrando deficiencias viejas y nuevas. Entre 1826 y 1845 la Corte Suprema de

Ibdem. Pg. 72 la funcin de la polica se dirige expresamente en esta fase, a satisfacer las necesidades de mano de obra que podra requerir las clases propietarias de las zonas perifricas al valle central pg. 76
133

132

Ibdem. Pg. 91

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ms fuerza a la legalidad para controlar conductas individuales de disociacin del orden mercantil, el poder social y a la autoridad central 134 El 30 de octubre de 1849 de decreta un nuevo reglamento de polica aplicable a todas las providencias, penitenciarias y crceles, las cuales a su vez deban regirse por reglamentos internos, se enuncian por primera vez una serie de medidas higinicas que deban seguirse en la construccin de una crcel, adems de asuntos de seguridad y ubicacin del centro penitenciario. Se seala en este nuevo reglamento de polica la prohibicin a los aicaldes (as llamados a los encargados de los centros de reclusin) de cometer abusos contra los presos, contempla la orden de que para poder incomunicar a las personas se deba contar con orden expresa de la autoridad competente. Todo lo legislado hasta este momento, en relacin con las Casas de Reclusin y la Crceles, aunque aparenta ser un esfuerzo por la organizacin del sistema penitenciario, no paso de ser pura teora, que no fue puesto en la prctica por la poca estabilidad econmica existente 135 Este reglamento empieza a marcar la relacin que debe existir entre los encargados de la ejecucin de las sanciones penales, las fuerzas policiales y los condenados sentando bases de legalidad, de sujetar estas fuerza a la normativa, que aunque escueta, variante a cada momento, la idea de que estas actividades deben estar dentro de marco de la ley., empieza a ser construida. En esta poca a pesar de todos los esfuerzos realizados, el desarrollo en materia penitenciaria fue verdaderamente poco, lejos de establecerse una poltica o rgimen sancionatorio o penitenciario, lo que se logro fue la construccin o avance en materia de infraestructura:

134 135

Ibdem. Pg155 Op. Cit. Alvarenga Odio Adrian, otros. Pg.. 244

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Lo ms importante de este periodo es el hecho de que toda la legislacin penitenciaria giraba en torno a la creacin de infraestructura. Se trataba de regular centros inexistentes, ya que esta fue la poca de la indiferencia, pues ningn local usado como crcel haba sido construido con ese fin. Se usaban como prisiones bodegas, hospitales y almacenes abandonados. Nuestro pas intentaba consolidarse como Estado, y la construccin de crceles no poda ocupar un lugar prioritario en ningn gobierno. La construccin normativa nunca tuvo una proyeccin material 136 Una vez que en nuestro pas se consolido el monocultivo de caf (con la incidencia de capital extranjero que vienen a controlar la produccin del banano) y con la

construccin del ferrocarril al Atlntico que se origina por la necesidad de facilitar el trasporte de la fruta, sea el caf y ms tarde el banano, nuestro pas experimenta un cambio poltico ideolgico, con influencia de corrientes del extranjero, como lo fue la ya visible en esta poca de la divisin del trabajo. En conclusin, el lapso de 1850 a 1880 muestra la transformacin en el funcionamiento del modelo represivo del estado. El esquema de derechos individuales y las libertades econmicas, se consolido en la legalidad estatal. Por primera vez se definen los objetivos de la sancin penal con referencia implcita a la proteccin de los intereses de los productos capitalistas en el agro y la manufactura. Se introduce, adems, la institucin prototipo de la pena privativa de libertad, en la modalidad del presidio estatal y la crcel pblica, una vez abolida la pena de muerte. Los rganos polticos del Estado, incluyendo la ejecucin de la ley penal entre las atribuciones del Poder Ejecutivo. Centralizando la funcin represiva y con ello, se abri la posibilidad de separar la administracin de la legalidad, -en las fases administrativa y ejecutoria del Derecho Penal- de la influencias de las autoridades militares y policiales. Esa actitud se inaugur con el Cdigo Penal de 1841 y culmino en la creacin del Ministerio de Justicia, el 20 de julio de 1870 137 En 1850 segn ABARCA VASQUEZ se da la acogida de las ideas de la pena privativa de libertad y las nociones de castigo no corporal. Esto en vista de las relaciones de
136 137

Ibdem. Pg. 246 Op. Cit. Abarca Vsquez, Carlos. Pg. 170

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produccin cafetalera y la acumulacin de capital en nuestro pas y control de clase. 138 Segn el autor en mencin esta acogida de la pena privativa de libertas es reflejo de la adopcin de las ideas filosficas del Renacimiento y la Ilustracin, despus de la Revolucin Francesa de 1789- 1793. Estos movimientos de ideas filosficas polticas, reconocieron que en la sociedad civil, la razn y la capacidad de trabajo son cualidades creadora y rasgos de la identidad humana. Por primera vez, entonces, irrumpe el concepto de libertad; en oposicin a la ideas que haca del hombre, un ser dependiente e impotente ante el destino prefijado por la naturaleza y por Dios. La nocin de libertad en general, seria luego reconocida en la categora poltica de ciudadana. A principios del siglo XIX, la libertad civil era considerada una cualidad propiciatoria de la igualdad ente la ley. Esos tres valores, - libertad civil, igualdad ante la ley y similitud en dignidad humana- daban nuevos contenidos a la nocin de individuo, sujeto ciudadano y actor poltico 139 Costa Rica entra para el periodo de 1871 a 1900 en una gran dependencia econmica de econmica del capital extranjero y con ello se ve influenciada a su vez por las ideologas de otros pases. Es dentro de estos aos que se inicia la construccin de los primero centros de reclusin propiamente dichos, como lo fue el presidio de San Lucas creado mediante la Ley de 27 de julio de 1872, cuyo reglamento se emite poco despus por medio de la ley del 25 de febrero de 1874, dentro del cual se incluyen las sanciones correccionales contra las faltas que fueren cometidas durante la estancia en el centro de reclusin, dentro de ellas podemos sealar la sancin a quienes se rehusaban a trabajar, y se prohben las comunicaciones con el exterior de la isla. Si la pena de muerte se utilizo poco en Costa Rica, se debi sobre todo a la situacin de crnica escasez de brazos; matar pobres era absolutamente disfuncional a las necesidades de la economa, era mucho ms sensato
A saber, represin, leyes penales contra la vagancia, reclutamiento de los pobres, persecucin de las mujeres, castigo corporal, crcel, presidio y prisin. El arsenal legitimador de tipo ideolgico para esa accin estatal, lo provey la burguesa adscrita a las iglesias catlica y protestante Ibdem. Pg. 219 Ibdem. Pg. 112 139 Ibdem. Pg. 219 ..conforme el Estado evoluciona en las estructuras econmicas, sociales, culturales, polticas, etc. ,se da en forma imperativa la necesidad de crear instituciones que administren y gobiernen a la sociedad Op. Cit. Hernndez Cerdas Vctor. Pginas 63 a 86
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incorporarlos por la fuerza a la produccin, que reclamaba todos los brazos posibles y que en mltiples ocasiones obligo inclusive a la bsqueda de alternativas de importacin de mano de obra, a travs del favorecimiento de la inmigracin, aun la de esclavos, como ocurri con la construccin del ferrocarril al Atlntico en las ltimas dcadas del siglo140 Muy importante lo mencionado por MNICA GRANADOS con respecto a las legislaciones de Costa Rica en temas penales, seala que se copiaba de otros pases sin tomar en cuenta las necesidades internas y reales del pas, por ejemplo cita un ejemplo cita el Cdigo Penal de 1841 que estableca que las personas deban cumplir sus penas en castillos o ciudadelas fuertes que no existan en nuestro medio, lo que se denomina transculturacin punitiva. Otro ejemplo es la legislacin del 1841 que contempla las casas de correccin en Costa Rica: En condiciones econmicas como las citadas, la casa de trabajo que presupone un cierto desarrollo manufacturero para lograr su objetivo de ocupar la fuerza laboral en los recintos punitivos, solo puede haber surgido en la penalidad costarricense como producto de las transculturacin punitiva 141 Muy importante mencionar que dentro de este periodo del 1870 a 1882 en el que se vive en Costa Rica un modelo es Gobierno dictatorial, lo que significo para nuestro pas segn ABARCA VASQUEZ: La forma de gobierno dictatorial devino formula de poder poltico que, entre 1870 y 1882, impulso la autoridad y la legalidad del Estado. La dictadura, adems, inicio el proceso de reformas liberales positivistas de 1884-1886142 poca en que se fortalecen las fuerzas represivas como principal mecanismo de control y dominacin por parte de las clases hegemnicas, principalmente las clases burguesas. 143

Op. Cit. Granados Mnica. Pg. 107 Ibdem. Pg.110 Op. Cit. Abarca Vsquez, Carlos. Pg. 45-46 143 A partir de la dcada de 1870 pero fundamentalmente despus de Guardia, podemos notar que el Estado costarricense adquiere caractersticas de Estado liberal Badilla G. Patricia (1988) Estado, Ideologa y Derecho. La Reforma jurdica costarricense. (1882-1888) Universidad de Costa Rica. Sistema de Estudios de Posgrado.
141 142

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Muy importante sealar lo que a nuestra parecer puede considerarse un antecedente de unificacin en la regulacin de las competencias y labores de los agentes de polica (que mencionamos anteriormente tenan bajo su responsabilidad la persecucin de hechos delictivos y la custodia de los detenidos y reclusos), esto bajo el mandato de la llamada Secretara de Gobernacin, marcando una delimitacin de las competencias de estas fuerzas represivas. Lo cual es claramente un antecedente de la necesidad de control de las potestades de los poderes punitivos.
144

Para 1874 se crea un nuevo presidio, en la Isla del Coco, este centro se cre para aquellos condenados a pena capital o bien para personas consideradas muy peligrosas por haber cometido crmenes de mucha gravedad, para alejarlos del resto de la poblacin. Se podra afirma que con el aislamiento de las personas consideradas, peligrosas, criminales se estara estableciendo a la pena una finalidad retributivorepresiva del delito, en busca de marginar a los delincuentes, pero a pesar de toda esta finalidad, e intencin este centro no se construyo formalmente y en 1881 se ordeno su clausura Con la construccin de centros de reclusin en islas del pas, aislados del resto de la sociedad, se evidencia que en Costa Rica de alguna manera se segua la tesis que la persona del delincuente es peligrosa, y por ende no debe estar revuelta con las dems personas, se debe estar fuera de la sociedad; se podra decir que se segua el discurso de la Defensa Social, adems se debe tomar en cuenta que para esta poca la mano de obra ya no era tan escasa, por tanto no era tan necesario su trabajo.
145

Con la emisin del Cdigo Penal de 1880 se establece como pena principal el trabajo forzoso que se realizara en San Lucas, adems se estable la pena de inhabilitacin absoluta o especiales de por vida a no ser que logre la gracia de la rehabilitacin. Este

p. Cit. Abarca Vsquez, Carlos. Pg. 76. Sistemas punitivos van a depender de la segregacin Grmenes de esta concepcin segregante estuvieron de alguna manera presentes, en las dcadas anteriores de la historia punitiva y en general de tratamiento de los pobres; pero en el ltimo tercio del siglo XIX, el segregacionismo domina todo el panorama punitivo p. Cit. Granados Mnica. Pg. 105.
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cdigo estaba impregnado de ideas positivistas que se venan impulsando a nivel mundial en los pases Europeos, tomando como eje central la idea de defensa social. En el ao de 1884 se emite un nuevo Reglamento del centro de reclusin de San Lucas, dentro del cual se contempla la posibilidad de que los presos reciban visitas ciertos das de la semana, rompiendo con la influencia o repeticin de ciertas caractersticas de los modelos Celular y Auburniano que se haban observado por medio del aislamiento que se haba venido dando, adems se implementa la educacin como un elemento importante en la ejecucin de la pena impuesta. Con estas dos medidas mencionadas podramos pensar que el sistema penitenciario se estaba acercando a un modelo que busca la rehabilitacin del condenado. Esto se podra reforzar con un ejemplo La Ley de Educacin comn del 26 de febrero de 1886, mediante la cual se establecen escuelas en las crceles y cuarteles, con la creencia

de que a mayor educacin menor ser el grado criminalidad. Con estas ideas se empieza a gestar la nocin de que es posible que la crcel tenga efectos positivos en los presos146. Segn MARIO ALBERTO VQUEZ en esta poca empieza a darse un cambio en la finalidad atribuida a la pena, pasando de ser mero castigo a ser una bsqueda de la resocializacin del delincuente: Es en este periodo que podemos empezar a apreciar ms claramente, los primeros pasos en la modificacin de las ideas de castigo con carcter retributivo, por un inters utilitario y socializador 147 Para el ao de 1890 ya en el siglo XIX se empieza a utilizar el discurso de que por medio de la pena se rehabilitara el delincuente, se piensa en aspectos como la higiene y el espacio fsico de los centros penitenciarios.

146 Es en este periodo que podemos empezar a apreciar ms claramente, los primeros pasos en la modificacin de las ideas de castigo con carcter retributivo, por un inters utilitario y socializador p. Cit. Vquez Jimnez Mario Alberto. 147 Ibdem. Pg. 103

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Segn VASQUEZ JIMENEZ es a partir de 1907 que se consolida en nuestro pas la finalidad correcionista de la sancin penal, por medio de la cual se empieza a dar a la pena una funcin til a la sociedad, donde se cree que se puede aprovechar al delincuente. 148 El 3 de agosto de 1910 entra a regir en Costa Rica un nuevo Cdigo de Procedimientos Penales 149, dentro del cual se regula el tratamiento de los reclusos o presos, tomando en cuenta la clase social y nivel de educacin del reo para su clasificacin, o ubicacin dentro del reclusorio. Se pueden observar adems influencias del modelo progresivo cuando un privado de libertad tena la posibilidad de recibir visitas y comunicarse con personas del exterior del centro de reclusin, adems de la oportunidad de excarcelacin. Sin embargo la pena sigue teniendo un carcter represivo y de sancionador, as lo estableca el artculo 2 del Cdigo de Procedimientos vigente (el de 1910): La accin penal es pblica o privada y tiene por objeto la represin y castigo de los delincuentes Seala Carbonell que este cdigo sin embargo mantena un sentido inquisitivo, represivo, dejando a las personas en estado de indefensin: se caracterizaba por su marcadsimo tinte inquisitivo, que en muchos aspectos dejaba al reo en verdadero estado de indefensin y dejaba muy maltrecho el principio de inocencia 150

148

Ibdem. Pgina 113

Por ello el Cdigo de Asta Aguilar, aunque de corte clsico al decir de don Luis Jimnez de Asa, y conservando bsicamente, en la parte general, la estructura del Cdigo Penal espaol de 1870, tena numerosas disposiciones que respondan a las ideas de la tendencia eclctica y pragmtica (que popularizaron Franz von Liszt en Alemania, Adolfo Prins en Blgica y Carlos Stoos en Suiza) llamada "Poltica Criminal", como la imputabilidad junto a la peligrosidad; la individualizacin del caso por parte del juez, que le permite prescribir el remedio ms adecuado a la persona del delincuente; las penas eliminatorias junto a las resocializadoras; el presidio y la relegacin por tiempo indeterminado, y dems mecanismos dirigidos a "...asegurar la mxima defensa contra los individuos peligrosos, permitiendo la mxima rehabilitacin de los re adaptables a la vida social"(37)En particular, en lo que se refiere a la filosofa penal del Cdigo, el Prof. Asta Aguilar se expresa en su exposicin de motivos de 1910 de la manera siguiente: "... el magisterio penal ha de consistir en un tratamiento del reo que le separe del medio social para evitar su peligro, y le someta a una disciplina de educacin y de trabajo corporal capaz de cambiar sus estmulos de conciencia, su criterio del bien, sus perspectivas para el porvenir, y es innegable que el nico tipo de pena dentro del cual esa teora puede cumplirse, es la privacin de la libertad, cuyas formas constituyen la eficiencia de cada legislacin, puesto que la multa y las simples interdicciones de lugar o de derechos cumplen un papel secundario."(38) http://www.cienciaspenales.org/REVISTA%2014/antill14.htm martes 19 de abril 2011 10:14 p.m
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Op. Cit. Senz Carbonell Jorge Francisco. Pginas 231-247.

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El Poder Ejecutivo ha tenido gran influencia sobre la ejecucin de la pena desde las poca antiguas, por ejemplo en la ley del 15 de junio de 1916 en la su artculo 1 establece: Todo recluso, cualquiera que sea la causa de su prisin, cualquiera que sea la naturaleza o duracin de la pena que descuente o corresponda a su delito, y cualquiera que sea tambin el establecimiento penal donde se halle, est obligado a ocuparse-dentro de su prisin y fuera de ella- en los trabajos que el Poder Ejecutivo disponga Seala en el mismo sentido ARROYO SNCHEZ sobre la enorme incidencia del

Poder Ejecutivo sobre la ejecucin de las sanciones: El Decreto del 28 de setiembre de 1883, de la Comisin permanente, dice que mientras no haya en la Repblica un establecimiento general de reclusin, los condenados a esta pena la sufrirn en el lugar y bajo las disposiciones reglamentarias que el Poder Ejecutivo acordase
151

En 1918 se promulga un nuevo Cdigo Penal que clasifica las penas en accesorias y principales. Entre ellas se encuentran la pena de presidio por tiempo indeterminado, el destierro y la inhabilitacin absoluta o especial, pudiendo ser esta perpetua o temporal, adems de la pena sobre los derechos polticos, cargos u oficios pblicos. Para 1924 se promulga un nuevo CP, el cual se contemplo aspectos como la

aplicacin de las sanciones penales, clasificando las penas en penas principales, accesorias y penas privativas de libertad y no privativas de libertad; se sigue observndose la finalidad re integradora y correctiva de la pena. Entre las penas principales contemplaba la de presidio, prisin, extraamiento, inhabilitacin temporal, caucin, inhabilitacin absoluta y multa mayor; y dentro de las accesorias estaba la relegacin (que consista en la reclusin del condenado en colonias agrcolas hasta tanto se considerara que se haba re socializado, a veces duraba igual que la condena

151

Arroyo Snchez Marlene (1985) La Evolucin de la pena en el Derecho Costarricense. Tesis para optar por el grado de Licenciatura en Derecho. Universidad de Costa Rica. P 140

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principal), tambin se aplicaba como pena accesoria el comiso de objetos que provinieran del delito o con los que lo hubieren cometido. Se empieza a notar no solo la finalidad de castigar, sino de re socializar, regenerar al delincuente. Efecto de ello fue que en este Cdigo penal de 1924 se contempla por primera vez en nuestro pas la libertad condicional152 como beneficio para aquellos penados que hayan cumplido dos tercios de la pena, y adems haya tenido buena conducta y se haya corregido. Introducindose las tendencias positivistas El 21 de agosto de 1941 se promulga un nuevo Cdigo Penal, en el que se establece que las penas sern: prisin, extraamiento, interdiccin de derechos y multa. En este momento histrico la ejecucin de las penas estaba en manos del que se denomino Consejo Nacional de Prisiones: Le corresponda al Consejo Nacional de Prisiones dictar su propio reglamento, y regulaciones necesarias para la ejecucin de las penas privativas de libertad, orientadas a que sobre el reo se ejerza una accin educadora que lo prepare para su vida libre. Se conceptualiza de nuevo elementos propios del sistema progresivo Con la reforma del Cdigo Penal de 1941 se intenta institucionalizar el modelo

progresivo en busca del tratamiento de los delincuentes profesionales o habituales, para que logren incorporarse a la sociedad. Lo cual se evidencia en el Reglamento Orgnico del Consejo Superior de Defensa Social que establece en los artculos 196 y 197 que: El rgimen de orientacin correccional ()se caracterizara por su mtodo progresivo y constara de: a) Periodo de calificacin y diagnostico, b) Periodo de pronostico y tratamiento, c) Periodo de reintegracin al medio social. La diferencia con el modelo progresivo es que no se avanza en etapas, ni se retrocede todas son necesarias y se cumplen irremediablemente.

152

Len Daz, Edgar Emilio (1978) La sancin en el Derecho Penal costarricense. Los Cdigos de 1918 y 1924. Revista de Ciencias Jurdicas. Colegio de Abogados. Pginas 123-142

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El 5 de abril de 1943 se emiti un reglamento para la ejecucin de la pena privativa de libertad, en el cual se establece como funcin de la pena de prisin, la reeducacin del delincuente que lo prepare para la vida en libertad, por medio del trabajo, que ha jugado un papel muy importante en toda la historia del derecho penitenciario costarricense. Ya en este se regulaba el tema de las sanciones disciplinarias, que iban desde una simple amonestacin verbal, hasta el aislamiento en celdas, adems se le podan prohibir las visitas. Se confirma el discurso que se haba venido siguiendo: la prevencin del delito primero-defensa social- y luego el tratamiento del delincuente
153

El 18 de marzo de 1945 se promulga un nuevo Reglamento de Administracin Tcnica de la Penitenciara Central, en el cual se incluyen aspectos como el rgimen disciplinario de los reos, aspectos relacionados con el personal penitenciario. Para 1948 se crea la Direccin General de Prisiones y reformatorios, adscrito al

Ministerio de Justicia dejando sin efecto al Consejo Nacional de Prisiones, se ponen todos los centros de reclusin bajo la direccin de este nuevo ente. En 1953 se emite la ley de Defensa Social, mediante la cual se construye el departamento de defensa social, con la finalidad de prevenir la delincuencia, y el tratamiento efectivo de los criminales 154, con la colaboracin de un Instituto Nacional
153

Op. Cit. Alvarenga Odio Adrin, otros. Pg. 332

154 En el Cdigo de Defensa Social que se proyectaba se encuentran las ideas ms audaces (y peligrosas) de esa tendencia: se vara el concepto de la pena como castigo, para dar entrada a la institucin de la pena como "terapia"; se abandona el principio " de que no hay pena sin la comisin de un acto previamente sancionado por la ley..." (nullum crimen sine previa lege); se establece "una serie de medidas preventivas y de defensa social frente a las personas que, sin haber llegado a cometer un hecho delictivo, constituyen un peligro y una amenaza permanente contra la sociedad en que viven..."; y se incorpora toda la normativa sobre los menores transgresores(45). En suma, se trataba de un ambicioso y voluminoso proyecto (ms de 600 artculos) destinado a ejercer una notable cuanto ominosa e impredecible influencia dentro del sistema penal costarricense. Pero afortunadamente no lleg a aprobarse en la Asamblea Legislativa, de modo que la Ley de 1954 incomparablemente menos amplia y agresiva, ha mantenido, con algunas modificaciones (46), su vigencia hasta ahora. http://www.cienciaspenales.org/REVISTA%2014/antill14.htm martes 19 de abril 2011 10:14 p.

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de Criminologa, adems de personal del Colegio de Abogados, del Ministerio de Justicia, Poder Ejecutivo. Por medio de esta ley se reforma el Cdigo Penal y el de Procedimientos Penales, se deja sin efecto la Direccin General de prisiones y reformatorios y se le otorga la administracin y direccin de los centros de reclusin al Consejo Superior de Defensa Social. Para lo cual en 1962 se emite el Reglamento Orgnico del Consejo Superior de defensa social A pesar de la notable tendencia que se haba venido gestando con la finalidad de la pena de reeducar, por medio del trabajo a los presos, con esta ley se busca ms que re socializar, prevenir la delincuencia, controlar la criminalidad y el tratamiento efectivo de los elementos peligrosos, y adaptarlos a la sociedad. Por medio de esta misma ley se crea el Instituto Nacional de Criminologa; en el artculo noveno seala que el Instituto: Funcionara como organismo de estudio del delincuente, en su persona y su ambiente; dictaminara sobre la clasificacin de los reclusos y el tratamiento que ha de procurarse a cada penado, as como sus variaciones En mayo de 1970 se emite un nuevo Cdigo Penal en Costa Rica: 155 El Dictamen de la Asamblea Legislativa contiene importantes apreciaciones sobre la necesidad de realizar una verdadera transformacin del viejo sistema procesal que ha venido rigiendo en Costa Rica, que es esencialmente de tipo inquisitivo. Otros comentarios del mismo Dictamen sealan la conveniencia de adoptar el sistema de juicio oral y pblico, precedido de una primera etapa de instruccin, donde se investigan los hechos y se fijan las bases para elevar el asunto a juicio, si hubiera merito para ello. Se trata pues, de un sistema en que se mantiene la forma escrita para la parte preliminar del proceso, pero es oral, publico y contradictorio en el momento en que se juzga al imputado Instruccin a cargo de Jueces Instructores que actuaran a requerimiento del Ministerio Publico (artculos 169 y 187), eliminndose as la actuacin de oficio, que convierte al Juez en inquisidor y acusador.el defensor del imputado tiene derecho a asistir
155 El Cdigo Penal promulgado el 4 de mayo de 1970 y que entro en vigencia un ao despus, comprende una serie de medidas alternativas a la pena privativa de libertad que conllevan un plan desinstitucionalizador Op. Cit. Alvarenga Odio Adrin, otros. Pg. 332

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a las diligencias de instruccin (artculos 191 y 193); y tambin puede hacerlo el imputado o el ofendido, cuando sea til para esclarecer los hechos o necesaria su presencia por la naturaleza del acto (articulo 191 prrafo 2) 156 En este cdigo se mantiene las penas de extraamiento, multa, inhabilitacin, y de prisin, y se establece expresamente la funcin re socializadora de la pena. El 8 de mayo de 1971 se crea la Direccin General de Adaptacin Social, ente adscrito al Ministerio de Gobernacin Policial y Justicia (el equivalente al actual Ministerio de Justicia), que reemplaza al Departamento Nacional de Defensa social. Se conserva el Instituto Nacional de Criminologa como rgano tcnico de la Direccin General de Adaptacin Social, en el tratamiento de los delincuentes, emitir diagnsticos sobre los mismos, y en el asesoramiento a los tribunales de justicia. La Direccin General de Adaptacin Social empieza a sentir la necesidad de realizar una reforma en el sistema penitenciario nacional, debido a las psimas condiciones en que se encontraba, el hacinamiento, mala clasificacin de la poblacin penitenciaria, adems del carcter represivo que operaba. Se orienta esta reforma penitenciaria hacia la bsqueda de un modelo progresivo, a travs del tratamiento de los internos por medio del trabajo, la disciplina, la convivencia, los diagnsticos de los privados de libertad. La materializacin normativa del sistema progresista se da finalmente con la promulgacin de del decreto 6738-G del 31 de diciembre de 1976 (Reglamento del Centro de Adaptacin Social La Reforma). En l se establecen los regmenes y etapas que conforman el sistema: el Rgimen de Mxima Seguridad, con etapas cerrada, semi-abierta y abierta; Rgimen de Mediana Seguridad con etapas

cerrada y abierta; Rgimen de Mnima Seguridad, sin etapas, y por ltimo el

156 Informe sobre el proyecto de Cdigo de Procedimientos Penales. Acta de la sesin de Corte Plena N 33 celebrada a las 14 horas del 2 de julio de 1973, en que se conoci del Informe y del Proyecto de Cdigo. Revista Judicial. Corte Suprema de Justicia. 1976

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Rgimen de Confianza Total. Con la salvedad de que este reglamento esta aplicado nicamente a la Reforma
157

El primer reglamento dirigido al personal de custodia, se da en 1973 por medio de un decreto 3378-G, donde se establece que el personal solo tendr funciones de custodia. La mala estructura penitenciaria, los pocos recursos materiales y econmicos, la enorme cantidad de poblacin en los centros, hacen que fracase el modelo progresivo, llevando a que en sus ltimas etapas se da una tendencia desinstitucionalizadora. 158 Con la promulgacin del Cdigo Procesal Penal de 1975 se: mejoro sustancialmente el procedimiento penal costarricense, al sustituir el modelo inquisitivo de 1906 por un sistema mixto que inclua la oralidad, asegurar al imputado una serie de derechos contenidos en la normativa internacional sobre Derechos Humanos. 159 Ya en 1983 se empieza a hablar de la figura del Juez de ejecucin de la Pena, en el pronunciamiento de la Procuradura General de la Repblica del 15 de abril de este ao, en el que se establece que la Direccin General de Adaptacin Social ser la encargada de determinar el tratamiento de los reclusos mientras que por otra parte el Juez de ejecucin de la pena le competer solamente realizar recomendaciones generales y sealar irregularidades que se presenten en el proceso de ejecucin, es un controlador de la legalidad. Para estos aos (alrededor de 1948), empieza a tomar auge las teoras sobre los Derechos Humanos que toman importancia en Costa Rica, reflejo de ello lo fue la creacin de la figura del Defensor de los derechos humanos de los internos del

sistema penitenciario, encargado de garantizar el respeto de los Derechos Humanos y las reglas mnimas establecidas por las Naciones Unidas, para lo cual se deba hacer visitas peridicas a los centros. (Como se supone el juez de ejecucin realiza hoy da)
157 158 159

Op. Cit. Alvarenga Odio Adrin, otros. Pg. 354 Ibdem. Pg.474 Op. Cit. Senz Carbonell Jorge Francisco. Pginas 231-247.

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La desinstitucionalizacin como modelo penitenciario empieza a ser ms evidente, en nuestro ordenamiento jurdico, ejemplo de ello lo es el hecho que en 1988 se autoriza a la Direccin General de Adaptacin Social la adquisicin de bienes para fomentar la creacin de microempresas entre la poblacin penitenciaria, para que se fueran incorporando a la sociedad, mediante el rgimen de libertad vigilada. (Propuesta que nunca se concreto por la falta de apoyo a la poblacin penitenciaria por parte de las instituciones pblicas y privadas) Otro ejemplo lo ilustra la posibilidad que se les dio a los presos en ese mismo ao, de ser ubicados en regmenes de confianza sea amplia o limitada, se presentaban diariamente solo a firmar al centro respectivo. Para que se fueran incorporando a la familia y a la sociedad. En nuestro ordenamiento jurdico en lo que respecta a la finalidad de la pena, y la ejecucin de la misma no ha sido claro desde la antigedad: Podemos notar como la orientacin del sistema era la desinstitucionalizacin, a pesar de que en los decretos se segua hablando de la resocializacin como eje central de la ejecucin de la pena. Sin embargo, el acuerdo del Instituto Nacional de Criminologa tomado en sesin 1825 de fecha de 8 de septiembre de 1989, contradice ese criterio re socializador que supuestamente prevalece en la ejecucin de la pena. Es as como este acuerdo al hablar de los requisitos necesarios para otorgar el indulto () literalmente exige: Haber cumplido la mitad de la sentencia impuesta para mantener el efecto ejemplarizante de la pena160 Para 1990 se emite el Reglamento de la Direccin General de Adaptacin social mediante Decreto Ejecutivo 19-560-J del 9 de marzo, mismo que fue derogado mediante decreto 19894-J del 20 de agosto del mismo ao, evidencia de la variacin constante de la legislacin que regula la materia penitenciaria Es importante recalcar

160

Op. Cit. Alvarenga Odio Adrin, otros. Pg. 388

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que este reglamento se convierte en la normativa nica para la ejecucin de la pena privativa de libertad, pues desde la ley de Defensa Social no exista ningn instrumento que cumpliera esa funcin
161

Este reglamento se aplico a los centros penitenciarios existes al momento, dgase La Reforma, Buen Pastor, y San Lucas, as como a los centros de confianza que aplicaban los programas de prueba y libertad vigilada. Se deroga el reglamento y se pone en vigencia el reglamento orgnico del Consejo Superior de Defensa Social, como paso previo a la ley de ejecucin. Se alega que se deroga el reglamento porque viola el principio de legalidad al contradecir la ley 4762 de 1971, en sus alcances. (Ley que crea la Direccin General de Adaptacin Social) Con la derogacin de este reglamento se crea un vaco legal, a lo cual responde el Instituto Nacional de Criminologa instaurando un modelo desinstitucionalizador, por medio de circulares y acuerdo de sesiones, seala que el rgimen cerrado debe ser la excepcin y la libertad vigilada debe ser ms frecuente. Ordena un cambio, una

reorganizacin procedimental, en adelante el Instituto conocer y resolver los asuntos que se presenten con los Consejos Tcnicos, sea revocatorias, apelaciones, adems de controlar y asesorar las polticas y resoluciones de los Consejos. Se dicta un

Estatuto disciplinario para los privados de libertad y los centros penitenciarios, que regula el rgimen disciplinario. Ntese que desde hace aos se tiene el mismo discurso sobre la necesidad de una ley de ejecucin de las penas en nuestro pas: sobre todo si tomamos en cuenta que en estos momentos se prepara un proyecto de ley de ejecucin de la pena, que pretende hacer de la crcel un instrumento excepcional, y que busca dar cabida a la nueva actitud descarcelatoria que priva en la doctrina moderna 162

161 162

Ibdem. Pg. 392 Ibdem. Pgs. 458-459

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Podemos notar la poca voluntad poltica de regular de manera adecuada la ejecucin de la pena, en este caso de privacin de libertad. A pesar de todos los discursos el carcter represivo nunca se elimino. Para el ao 1992 que se escribi la tesis de Alvarenga dice: La poltica desinstitucionalizadora que impera actualmente en el sistema penitenciario, nos muestra que existe una clara idea de que la crcel debe ser aplicada solo excepcionalmente
163

Cdigo procesal penal 1998 es relevante en el sentido de que plantea la judicializacin de las ejecucin de las pena, con el fortalecimiento de la figura del Juez de ejecucin. 164 Se evidencia como a travs de la historia se ha dado un desinters por regular la ejecucin de las penas, que ha estado siempre disperso por el ordenamiento jurdico, como reglamentos, cdigos penales y procesales, que en algunos casos no contenan los principios elementales para una adecuada ejecucin, adems de la derogatoria constante de las disposiciones que la han regulado. Con el rpido desglose de la normativa ms relevante en materia de ejecucin penal, a travs de la historia costarricense, podemos afirmar como ha sido sostenida la tendencia de regulacin dispersa, su contante variacin, adems de la poca claridad de la funcin real de la pena, mientras por una parte de dice que es re socializadora, por otra se dice que es retributiva y en la prctica no es ni una cosa, ni la otra, sino todo lo contrario. De este breve recuento de disposiciones normativas en materia de ejecucin de la pena, en materia penitenciaria podemos ver cmo ha existido una tendencia histrica, de regulacin de la materia por medio de reglamentos, directrices del poder ejecutivo, y entes administrativos, como el Consejo Superior de Defensa social, que se derogaban
163 164

Ibdem. Pg. 475 Fernndez Duran Andrea (2005) El Proceso de Ejecucin Penal: la tutela de los derechos del privado de libertad en aras de una adecuada resocializacin tesis para optar por el grado de Licenciatura en Derecho. Universidad de Costa Rica. Pg. 96

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de manera constante, lo

mismo que sucede en la actualidad dos siglos despus,

creando una gran incertidumbre para la poblacin condenada, en un proceso penal.

Captulo II- Modelo de Estado Costarricense y Derecho Penal:


Despus de haber analizado brevemente la historia de la sancin penal y sus

funciones en el tiempo; as como la manera en que se ha ido perfilando el Principio de Legalidad a travs de los aos; es trascendental antes de profundizar en tema de la ejecucin de las sanciones penales en la actualidad, contextualizar el tipo de Estado que opera en nuestro contexto; conocer cul es su estructura, principios, y fuentes normativas, para poder determinar sus implicaciones en el sistema de ejecucin de las penas.

Seccin I: Estado social de Derecho:


Para poder comprender cuales son las implicaciones de que en un Estado Social de Derecho como el que opera en nuestro pas, no se cuente con una legislacin clara sobre la de ejecucin de las penas es vital entender en qu consiste este modelo estatal, sus principios, fundamentos y limitaciones. Entender el modelo de Estado en el que habitamos, es necesario para comprender el porqu se parte en la presente investigacin de la hiptesis de que se violenta el Ordenamiento Jurdico nuestro (principio de legalidad, divisin de poderes, derechos fundamentales), al no existir una ley que regule la ejecucin de las sanciones penales Lo que se pretende en este apartado es a grandes rasgos describir lo que se debe entender por un Estado de Derecho, las caractersticas del mismo, sus implicaciones

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en el ordenamiento jurdico y lo ms importante las alcances que tiene con relacin entre el Estado y los ciudadanos 165. El Estado de Derecho ha sido definido como: Estado de Derecho es el Estado sometido al derecho, es decir, es Estado cuyo poder y actividad viene regulados y controlados por la ley. El Estado de Derecho consiste as fundamentalmente en el imperio de la ley: Derecho y la ley

entendidos en este contexto como expresin de la voluntad general. El Estado de Derecho, como Estado con poder regulado y limitado por la ley, se contrapone a cualquier forma de Estado absoluto y totalitario, como Estado con poder ilimitado, en el sentido de no controlado jurdicamente, o al menos insuficientemente regulado y sometido al Derecho
166

Francisco CASTILLO GONZALEZ lo define como: Estado de Derecho significa el ejercicio de la fuerza estatal sobre la base de las leyes con arreglo a la Constitucin con el fin de garantizar la dignidad humana, la libertad, la justicia y la seguridad jurdica 167 WOLFGAN HORN define el Estado de Derecho como: la idea esencial del Estado de derecho se traduce en la demanda de control jurdico y moderacin poltica para el control pblico, adems del reclamo de garantas para la libertad personal
168

Este mismo autor (WOLFGANG HORN) imputa como un antecedente del nacimiento de este modelo estatal, al surgimiento de la clase burguesa, que con la finalidad de procurarse libertad defienden el derecho de los ciudadanos a su independencia de actuar frente al Estado: Las condiciones sociales para la divulgacin de esta nueva
165 Cuando decimos ciudadanos, nos referimos a todas las personas que habitan el Estado, desde los ciudadanos comunes, los polticos, pero en mayor medida nos interesa la relacin Estado- recluso, Estado y la poblacin pasiva del sistema penal. 166 Op. Cit. Daz Elas. Pg. 18 167 Op.Cit. Castillo Gonzlez Francisco.. Pg. 26 168 Wolfgan Horn. Rasgos Bsicos del Estado de Derecho. Estado Social de Derecho y Democracia. (1997). Editorial Honrad A de naver Sttifung. Buenos Aires. P. 49

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concepcin de libertad, radican en el ascenso de la burguesaque se senta limitada en sus posibilidades econmicas por las viejas prerrogativas de la nobleza y por un Estado monrquico que ejerca un poder absoluto sobre sus sbditos
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Por otra parte ELIAS DIAZ en similar sentido escribe: A pesar de todas las insuficiencias del liberalismo (especialmente su individualismo y su apoyo en una sociedad burguesa-capitalista) en cuanto smbolo del espritu moderno frente a los absolutismos de todo tipo, puede decirse que constituye una conquista histrica irreversible. En este sentido, su insistencia en el respeto de la legalidad por parte de todos, incluidos los gobernantes, su afirmacin de ser la ley un producto de la soberana de toda nacin y no decisin personal de un dictador o de un monarca absoluto, su lucha por los derechos y libertades del hombre, constituyen tambin otras tantas aportaciones validas que precisamente se recogen en el concepto del Estado de Derecho
170

De las definiciones sealadas, se puede deducir que el Estado de Derecho es un modelo estatal que se opone a los modelos totalitarios y arbitrarios; y por lo contrario se caracteriza por ser una forma de gobierno que sujeta a los detentores del poder a la Constitucin y las leyes, dando a los ciudadanos un cierto grado de proteccin frente al Estado, una seguridad jurdica, respaldada en la legalidad. Nuestra Constitucin Poltica establece en su artculo primero: Costa Rica es una Repblica democrtica, libre e independiente 171. Un Estado con un sistema poltico democrtico: se fundamenta sobre el principio de la distribucin y control del poder poltico, de tal suerte que una pluralidad de rganos

Ibdem. Pg. 51 p. Cit. Daz Elas. Pgs. 28-29 171 Es por ello que estos derechos se estipulan en el primer captulo constitucional bajo el titulo de Repblica democrtica, como un Estado de Derecho donde prevalecen los principios de libertad, igualdad, legalidad, e independencia Constitucin Poltica Comentada de Costa Rica. Araya Pochet Carlos, Cheves Aguilar Nazira. Editorial Mc Graw-Hill. 2001. Pg. 3
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participa en la formacin de la voluntad estatal. 172 Ese control del poder poltico se realiza tambin bajo otros mecanismos como ms adelante se ver, entre ellos el principio de legalidad. Se debe tener muy en cuenta que la Constitucin Poltica del Estado costarricense es el cuerpo normativo de mayor jerarqua 173, en la que se establecen las bases, normas y principios que rigen nuestro ordenamiento jurdico. 174 Por lo tanto el hecho de que desde este cuerpo normativo se estipule que vivimos bajo un rgimen democrtico, implica una serie de consecuencias: un modelo estatal democrtico se caracteriza por ser un sistema poltico y jurdico basado en principios de igualdad, dignidad, libertad 175 y respeto de los derechos fundamentales de los ciudadanos, esto abonado a una relacin entre el Estado y los habitantes de respeto, de proteccin y de legalidad. Un sistema de gobierno democrtico implica el respeto de los derechos de todas las personas, en condiciones de igualdad e inclusin de las poblaciones minoritarias,

principio que al estar estipulado desde la fuente normativa ms importante de nuestro ordenamiento 176, debe ser observado por todo el ordenamiento jurdico nuestro, temas que ser tratado en lneas ms adelante Dentro de los Principios caractersticos de un sistema democrtico, (algunos de ellos ya mencionados lneas atrs), tenemos dentro de los ms relevantes para nuestro efectos, el principio de legalidad, por medio del cual se sujeta a la administracin
Hernndez del Valle Rubn. El Control de la Constitucionalidad de las leyes. Ediciones Juricentro S.A.1978. Pg. 12 Constitucin viene a ser el principal bsico de la organizacin del Estado, que se traduce en normas, en cuanto existe previsin de que, quienes lo componen, habrn de comportarse de conformidad con los principios establecidos Carlos Jos Gutirrez. (1983) Derecho Constitucional Costarricense. Editorial Juricentro. Pg. 17 174 Esto sin dejar de lado el tema de que los Tratados Internacionales en asuntos de Derechos Humanos estn por encima de la Constitucin, sin embargo en este momento nos referimos al ordenamiento propiamente interno de Costa Rica, donde la Constitucin Poltica es la norma fundamental y por ende la de mayor jerarqua. 175 Con ella se sustrae al estado el fuero intimo del hombre. He aqu una primera orbita de libertad, un de reducto de gobierno personal donde el hombre rige con tal independencia del poder poltico un circulo de actividad propia. Implica, consiguientemente, el derecho a la no intervencin del estado dentro de esa rea, mientras la conducta no trascienda al mbito pblico, lesionando el orden, la moral pblica, o los derechos ajenos Bidart Campos German. Derecho Constitucional. Realidad, normatividad y justicia en el Derecho Constitucional. Tomo II. Ediar S.A. editora Comercial industrial y financiera. Pg. 134 El derecho de libertad personal est consagrado en el artculo 20 de nuestra Constitucin Poltica: Artculo 20.-Toda persona es libre en la Repblica, quien se halle bajo la proteccin de sus leyes no podr ser esclavo ni esclava. 176 Artculo 33: Todo hombre es igual ante la ley y no podr hacerse discriminacin alguna contraria a la dignidad humana.
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estatal a la normativa vigente. Principio que es a su vez caracterstico tambin del Estado de Derecho 177. Al respecto seala KARPEN ULRICH El Estado de derecho es uno de los dos elementos constitutivos de la democracia. A travs de la forma democrtica de Estado- el portador del poder estatal es el pueblo y del tipo poltico del Estado de derechotareas limitadas del Estado, derechos fundamentales,

organizacin del Estado sobre la divisin de poderes- se posibilitan y garantizan la libertad y la autodeterminacin de la persona. La libertad esa autodeterminacin liberal, personal-individual, participacin del ciudadano en elecciones democrticas y en la administracin del Estado178 Se considera que el sistema poltico democrtico, como una forma de ejercer el Estado de Derecho, que tienen en comn principios y fundamentos, tales como la legalidad, igualdad, respeto de la dignidad humana. Estado de Derecho y modelo de Estado democrtico podramos decir que son conceptos similares, ya que un Estado de Derecho no podra materializarse en un rgimen distinto al democrtico 179. El Estado de Derecho posee caractersticas que sern detallaran en las paginas siguientes; sin embargo a modo introductorio e ilustrativo se puede mencionar,

deduciendo de las definiciones antes citadas las siguientes: la existencia de lmites a los poderes pblicos por medio de la sujecin a la legalidad, limitaciones que involucran
Seala al respecto Alberto Borea Odria: No parece probable la vigencia de un Estado de Derecho en una estructura distinta a la democracia. Una formacin poltica que no atiende a este criterio reconoce de alguna forma la superioridad de una persona o un grupo sobre los dems y, por lo mismo, con privilegios que lo colocan al margen del Derecho, por encima de l. De esta forma deja de cumplirse la regla fundamental de la sumisin de las personas, aun cuando sean autoridades, a las reglas jurdicas. Borea Odria Alberto(1999). Derecho y Estado de Derecho. Tratado de Derecho Constitucional. Tomo II. Editorial Grafica Monterrico S.A. Pg. 574 178 Karpen Ulrich. (1997) Condiciones de la eficiencia del Estado de derecho. Especialmente en los pases en desarrollo y en despegue. Libro Estado de Derecho y democracia. Compilado por Thesing Josef. Pg. 207. Editorial Konrad Adenaver Sttiftung. Centro interdisciplinario de estudio sobre el desarrollo Latinoamericano CIDELA. 179 Cuando decimos que democracia y Estado de Derecho son conceptos correlativos, damos al primero de estos trminos un contenido sustancial, no formal. No basta que la democracia se manifieste en la separacin de poderes, en las declaraciones de derechos y en la existencia de una Constitucin, sino que ha de entendrsela como sistema poltico y forma de vida (que) genera identidad cultural, estabilidad econmica, justicia social y consenso poltico. En otras palabras, el Estado de Derecho tiene, aparte de su connotacin jurdica, un contenido tico, en el sentido de que la tica es la doctrina del bien en los actos humanos, y por lo tanto, el Estado de Derecho se traduce en esa tica que le es propia: en un marco de tolerancia, de libertad e igualdad para todos Dermizaky Peredo, Pablo. Estado de derecho y buen gobierno. 07 de junio del 2011 6:12 pm site.ebrary.com/lib/sibdilibrosp/docDetail.action?docID=10109680&p00=estado%20derecho
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desde las actuaciones de la administracin en la ejecucin de la gestin pblica, la poltica, presupuestaria, y social (por ejemplo, administracin de fondos pblicos, ejecucin de obras, negociaciones internacionales, legislacin, etc.,) as como las

relaciones entre el Estado y sus ciudadanos, lo que representa una prohibicin del Estado de violentar la privacidad e integridad 180 de las personas, y el deber de procurar el respeto e implementacin del ejercicio de los derechos fundamentales de todos los ciudadanos. Este modelo estatal exige que el Gobierno tenga que generar polticas econmicas, y sociales que faciliten el ejercicio de esos derechos fundamentales, entre ellos nos interesa en la presente investigacin el hecho de que el Estado al estar limitado a la legislacin internacional, Constitucional y legal, no puede aplicar a sus ciudadanos castigos o modos de represin arbitrarios, que vulneren el derechos como el de

seguridad jurdica, adems la obligacin de garantizar a todos los ciudadanos una calidad de vida digna, con servicios mnimos, como el alimentacin, y a la educacin, etc. Algunas Caractersticas del Estado Social de Derecho: Algunas caractersticas del Estado de Derecho (mxima expresin del constitucionalismo democrtico) son: el imperio de ley como expresin de la soberana popular, la sujecin de los poderes pblicos a la Constitucin y el ordenamiento jurdico (que, a su vez, garantiza el efectivo respecto de los derechos humanos, de las libertades pblicas y la igualdad de los administrados/as ante la ley) el pluralismo y la divisin de poderes.181 acceso a la salud, a la

180 De la combinacin armnica de los artculos 21 (derecho a la vida), 33 (prohibicin de discriminaciones contrarias a la dignidad humana) y 40 (prohibicin de torturas y tratos degradantes) deriva, en nuestro ordenamiento, el derecho a la integridad fsica y moral Del Valle Hernndez Rubn. El Rgimen Jurdico de los derechos fundamentales en Costa Rica. Editorial Juricentro. 2002. Pg. 127 181 Chinchilla Caldern Rosaura, Garca Aguilar Rosaura. (2005). En los linderos del ius puniendi. Principios constitucionales en el Derecho Penal y procesal penal. Editorial Investigaciones Jurdicas. San Jos, Costa Rica p 69-70

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1. Separacin de Poderes 182: La divisin de poderes consiste en la distribucin de las funciones del Estado en tres entes independientes entre s: Poder Legislativo, quien tiene la potestad de crear las leyes, Poder Ejecutivo y Poder Judicial, estos dos ltimos se encargan de la aplicacin de las leyes, cada uno de ellos con total autonoma y con potestades claramente establecidas por ley. Quiere esto decir, fundamentalmente, que no podr ser considerado legisladores, en sentido estricto y formal, los rganos ejecutivos, a pesar de sus facultades normativas, ni tampoco los rganos judiciales del Estado; que los titulares de los poderes legislativo y ejecutivo no podrn juzgar, ni inmiscuirse indebidamente en la funcin judicial; y que los encargados de la funcin ejecutiva no coincidirn con los rganos legislativos no con los judiciales 183 Esta divisin de poderes caracterstica del Estado de Derecho tiene como finalidad el debilitamiento del poder del estatal184, distribuyndolo en tres poderes independientes entres s, con funciones determinadas; esto con miras a evitar el ejercicio arbitrario y totalitario del mismo, que con adems con la limitacin del principio de legalidad que tambin delimita las actuaciones estatales, por medio de las normas jurdicas, el control jurisdiccional de la legalidad de dichas actuaciones 185 y adems el lmite del respeto de los derechos fundamentales de los ciudadanos que el Ente estatal debe resguardar.

Artculo 9 de nuestra Constitucin Poltica establece: El Gobierno de la Repblica es popular, representativo, alternativo y responsable. Lo ejercen tres Poderes distintos e independientes entre s: Legislativo, Ejecutivo y Judicial. Ninguno de los Poderes puede delegar el ejercicio de funciones que le son propias. Un Tribunal Supremo de elecciones, con el rango e independencia de los Poderes del Estado, tiene a su cargo en forma exclusiva e independiente la organizacin, direccin y vigilancia de los actos relativos al sufragio, as como las dems funciones que le atribuyen esta Constitucin y las leyes. 183 p. Cit. Daz Elas. Pg. 33 184 El citado principio trata de garantizar, al mismo tiempo, la libertad de los gobernados, ya que la distribucin del poder poltico entre varios detentores tiende precisamente a evitar su concentracin y ejercicio abusivo por parte de un solo rgano estatal. En el fondo, el sustrato ideolgico del principio de la separacin de poderes es la preservacin de la libertad de los administrados p. Cit. Hernndez del Valle Rubn. El Control de la Constitucionalidad de las leyes. Pg. 13 185 Ortiz Ortiz Eduardo (1977) Costa Rica: Estado Social de Derecho. Revista de Ciencias Jurdicas. N 29 de mayo agosto 1976 San Jos, Costa Rica. P 56

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Para efectos del presente trabajo interesa destacar, que esa limitacin del poder de la autoridad gubernamental, por medio del principio de legalidad es aplicable en todas las esferas de actuacin del Estado, incluyendo el ejercicio del Poder sancionador del que es acreedor, es decir que el Estado de Derecho que antepone la legalidad a cualquier actuacin estatal, tambin opera en el mbito del Derecho Penal (sustantivo, procesal y ejecutivo), un claro ejemplo de ello lo podemos encontrar en el hecho de que en nuestro pas se pueden considerar como punibles nicamente aquellos

comportamientos previamente descritos como delitos, el fin primordial del Estado de Derecho es impedir actos arbitrarios por parte de quienes ejercen el poder, por medio de un cierto control reciproco entre ellos, evitando de alguna manera que se de abuso de poder186. EDUARDO ORTIZ ORTIZ en su texto Costa Rica: Estado Social de Derecho, al referirse al Poder Legislativo como uno de los poderes estatales independiente entre s, encargado de la emisin de las leyes en nuestro pas; leyes que tienen una naturaleza formal, en vista de que dependen de un procedimiento para su creacin, debe ser aprobada por la Asamblea Legislativa, exclusivamente; sin poder derogar en los otros poderes del Estado dicha potestad. Lo que se ha denominado como reserva legal que le corresponde por mandato constitucional al Poder Legislativo. Seala WOLFANG HORN refirindose a la importancia de la ley en un estado de derecho, a la cual cualquier actuacin estatal debe estar sometida: las relaciones entre los diferentes rganos del Estado y las relaciones entre ciudadanos y poder pblico, son bsicamente de orden jurdico. Ante la creciente actividad del Estado en casi todos los sectores, el cumplimiento de las formas es una condicin necesaria para garantizar la sujecin de las actuaciones del Estado a la ley, la seguridad jurdica y la

Aparece aqu nuevamente la idea de control y la limitacin del poder estatal; los tres poderes, limitndose recprocamente, nunca entorpecindose innecesariamente, constituyen una garanta frente al absolutismo y la dictadura. La existencia de este sistema de equilibrio y de distribucin de poderes, con todas las matizaciones y correcciones exigibles por la sociedad actual, sigue constituyendo, en idea central, requisito indispensable para todo Estado de Derecho. Op. Cit. Daz Elas. Pg. 34

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proteccin legal.187 Esto pone en evidencia la aseveracin de que para que un Estado democrtico, sujeto al Principio de Legalidad, se d un adecuado manejo de las relaciones entre Estado y Ciudadanos deben estar claramente establecidas en las normas las competencias y atribuciones de cada uno de los poderes e instituciones del Estado, y su vez estos deben someterse a las disposiciones normativas, en procura de que se cumplan los principios democrticos de seguridad jurdica, divisin de poderes, legalidad, etc. Segn GERHARD ROBBERS en un Estado de Derecho se debe respetar el principio de divisin de poderes, para impedir el totalitarismo, la concentracin del poder, evitando adems la modificacin repentina e imprevisible del orden jurdico, donde la seguridad jurdica y la justicia son los pilares de este tipo de estado. Adems de evitar que alguno de los tres poderes del Estado se atribuya funciones que no le competen. En el tema central de este trabajo es muy importante este principio de divisin de poderes, en el sentido de las poblaciones de condenados y procesados que deben cumplir una pena o bien estn sujetos a algn tipo de medida cautelar deben poder tener la certeza de que ese principio de divisin de poderes se cumple, esto ligado al derecho de seguridad jurdica del que son partidarios, de la conviccin que se debe tener que en temas de ejecucin de las sanciones penales el poder legislativo debe ser el encargado de dictar la legislacin competente, y los poderes ejecutivo y judicial lo encargados de esa ejecucin. (Este tema ser ms detallado en el ttulo III) Vale la pena sealar y se analizara ms adelante, el tema de cmo en la prctica esa divisin e independencia de poderes no se cumple a cabalidad en asuntos por ejemplo en el dictado de las leyes, donde muchas veces se deja entrever cmo las presiones polticas se inmiscuyen en dicha actividad, por medio de los medios de comunicacin, presin de diversos grupos sociales y polticos, lo mismo suele suceder en el sistema

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Op. Cit. Wolfgan Horn. Pg. 72

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judicial,

donde existen casos donde el ejercicio de la actividad judicial se ve

influenciada por la opinin pblica, por la prensa, grupos polticos. 188 2. Principio de Legalidad-Imperio de la Ley 189: Como ya menciono en lneas atrs, el Estado de Derecho debe su esencia a la supremaca de la ley como su principio rector, esto se refleja en la restricciones a las que se someten los poderes del Estado, y la administracin pblica en general, en el sentido que de que toda actuacin del estado debe encontrar sustento jurdico, que respalde y justifique dicho acto. Mas importante an el hecho de que en materia de derechos fundamentales, cualquier actuacin que de alguna manera pueda afectar algn derecho esencial, debe estar respaldada y expresamente permitida por ley (no por ninguna otra norma de rango inferior): El sometimiento de la autoridad pblica al derecho, garantiza la libertad del ciudadano que solo podr verse afectada mediante expresa autorizacin emanada de una ley 190 Se pone en evidencia la sujecin del Estado a la legalidad, que significa en palabras sencillas; que el Estado solo puede realizar lo que est expresamente permitido en la ley. As lo establece nuestra C.Pol. en los artculos 11 y 39. Esta supremaca de la ley, puede ser controlada por los poderes del Estado (en el ejercicio de un control reciproco), por medio de diferentes mecanismo como por

ejemplo el sometimiento de los rganos del Estado al control judicial, a los Tribunales

Podemos citar por ejemplo como actualmente se han realizado movilizaciones sociales, de familiares de personas que han muerto a causa de asaltos, atropellos, que exigen al Estado Leyes ms represivas, penas ms altas, como se han aumentado por ejemplo las penas en tema de transito, que muchas veces obedece a presiones de los medios de comunicacin. 189 por ley debe entenderse la formalmente creada por el rgano popular representativo Op. Cit. Daz Elas. Pg. 32 190 Waldemar Besson y Gottard Jasper. (1997) Elementos del Estado de Derecho: el principio de legalidad en toda actuacin del poder pblico. Estado de Derecho y Democracia. Primera Edicin. Buenos Aires Argentina: Editorial. Konrad Adenauer Stiftung. P.123

188

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Contenciosos 191, de la Sala Constitucional, e inclusive cabe la posibilidad de acudir a organismos internacionales, en casos donde cualquier otro miembro del Estado o un ciudadano sean vctimas de cualquier atropello, arbitrariedad o ilegalidad por parte del estado en cualquiera de sus dependencias. El principio de legalidad tiene otras limitaciones, adems del imperio de la ley, pues exige adems que se cumpla con la reserva de ley 192, segn el cual la emisin de las normas legales est reservada al Poder Legislativo exclusivamente. Por otra parte la legalidad implica adems la irretroactividad de las leyes, que en procura de garantizar el beneficio de la ley ms favorable a las personas no permite que se apliquen normativas derogadas a momentos presentes a no ser que se trate de una norma ms favorable, evidenciando el carcter proteccionista del Estado Social en defensa de los ciudadanos frente a las arbitrariedades del Poder estatal. El Principio de Reserva de ley ha sido definido por Rubn HERNANDEZ como Una de las principales garantas de los derechos fundamentales es que su regulacin primaria es competencia de la ley ordinaria. Con ello se trata de que sean los mismos ciudadanos, mediante sus representantes de eleccin popular en el Parlamento, los que consientan en regular sus derechos fundamentales 193 En un Estado de Derecho 194 el poder estatal debe actuar de manera limitada, previsible y calculada, observando y respetando derechos y garantas como la legalidad, por
Artculo 49: Establece la jurisdiccin contencioso- administrativa como atribucin del Poder Judicial, con el objeto de garantizar la legalidad de la funcin administrativa del Estado, de sus instituciones y de toda otra entidad de derecho pblico. Las derivaciones de poder sern motivo de impugnacin de los actos administrativos. La ley proteger, al menos, los derechos subjetivos y los intereses legtimos de los administrados. Constitucin Poltica de Costa Rica 192 En el marco de una constitucin democrtica y parlamentaria todas las decisiones referidas a cuestiones fundamentales que afecten al ciudadano en forma directa, requieren la sancin de una ley Op. Cit. Wolfgan Horn. Pg. 75 En este mismo sentido ver Voto nmero 1635-90 de SALA CONSTITUCIONAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. A las diecisiete horas del catorce de noviembre de mil novecientos noventa. 193 p. Cit. Del Valle Hernndez Rubn. El Rgimen Jurdico de los derechos. Pg. 56-57
191

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tanto En ningn caso las autoridades administrativas pueden actuar desconociendo la ley, aun cuando ciertos casos pueden llegar a tener algn margen de accin en su aplicacin. Sobre todo, necesitan medidas que puedan afectar al ciudadano 195 En relacin al imperio de la ley, se puede decir que la administracin del poder por parte del estado en el ejercicio de sus funciones debe estar sometida a la ley, debe actuar dentro del marco de las leyes que delimitan sus potestades y competencias, ninguna actuacin del Estado puede estar al margen de las leyes, es decir debe existir siempre normativa que de legitimidad a los actos de los gobernantes. Toda la actividad de la Administracin debe estar sometida al imperio de la ley y, en consecuencia, debe despus quedar sujeta a un suficiente control jurisdiccional; solo as, con responsabilidad, de todos, gobernantes y gobernados, cabe hablar de Estado de Derecho
196

El poder debe estar limitado, por medio de la normativa, estableciendo las competencias y potestades de cada uno de los rganos del Estado, cuales son los poderes, o potestades que poseen as como sus lmites. Sin embargo el P. Leg. y sus consecuencias, sern desarrollado ampliamente en lneas ms adelante, por lo que este momento nicamente debe quedar claro como uno de los principios del modelo de Estado que estamos describiendo, quizs el ms importante.

194

Sobre el concepto de Estado de Derecho y derechos fundamentales: VOTO N 3550-92. SALA CONSTITUCIONAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, San Jos, a las diecisis horas del veinticuatro de noviembre de mil novecientos noventa y dos.

195

Herzog Roman. Elementos que definen en Estado de derecho: el Estado servidor del ciudadano. Estado de Derecho y Democracia. (1997) Primera Edicin. Buenos Aires Argentina: Editorial. Konrad Adenauer Stiftung. P. 24
196

Op. Cit. Daz Elas. Pg. 38

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3. Jerarqua normativa: Adems de la legalidad que debe caracterizar al estado costarricense, el Principio de Jerarqua Normativa, es de vital importancia para un efectivo y correcto ejercicio de la actividad estatal, en vista de que si el poder del gobierno debe estar estrictamente sometido a las normas jurdicas, estas deben estar claramente estructuradas y ordenadas. Este principio significa que ninguna ley, decreto o disposicin administrativa puede ser contraria a una norma superior. Nuestro ordenamiento jurdico establece claramente la jerarqua de las normas: Tratados internacionales, Constitucin Poltica, leyes, decretos, circulares. 197 De modo que los diferentes entes del Estado puedan ejercer una funcin pblica eficiente, con claridad en las normas que sustentan sus

actuaciones, basndose en este principio como una herramienta que el ordenamiento jurdico para evitar eventuales contradicciones entre normas. La Jerarqua Normativa implica tambin el hecho de que existen asuntos que estn vedados exclusivamente a la ley formal, como lo son aquellos que involucren asuntos relacionados con derechos fundamentales 198, estos asuntos deben necesariamente ser regulados en leyes emitidas por la Asamblea Legislativa, donde por legitimidad democrtica, existe mayor margen de discusin, al tomarse en cuenta diferentes sectores de la poblacin (En buena teora es lo que se pretende en un sistema

197 Artculo 1: Las fuentes escritas del ordenamiento jurdico privado costarricense son la Constitucin, los tratados internacionales debidamente aprobados, ratificados y publicados, y la ley. La costumbre, los usos y los principios generales de Derecho son fuentes no escritas del ordenamiento jurdico privado y servirn para interpretar, delimitar e integrar las buenas fuentes escritas del ordenamiento jurdico. Artculo 2: Carecern de validez las disposiciones que contradigan a otra de rango superior. Ley nmero XXX de 19 de abril de 1885, rige a partir del 01 de enero de 1888 segn artculo 1 de la Ley 63 dictada por el Congreso Constitucional de la Repblica de Costa Rica de 28 de septiembre de 1887. 198 teora de esencialidad. Segn la misma en un Estado democrtico corresponde al parlamento dotado de la legitimacin popular legislar sobre aquellas cuestiones esenciales acerca de las cuales no se ha expedido la constitucin, en particular acerca de aquellas cuestiones que afectan en forma relevante a los derechos fundamentales Simon Helmut. Los Derechos fundamentales en el Estado democrtico y social de derecho. Estado Social de Derecho y Democracia. (1997). Editorial Honrad A de naver Sttifung. Buenos Aires. Pg. 193

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democrtico, donde los representantes del pueblo, los elige el mismo pueblo, para que legislen en bien de todos) lo que garantiza una mejor ordenacin. el Estado de derecho es siempre un Estado legal y constitucional. El sometimiento de la autoridad pblica al derecho, garantiza la libertad del ciudadano que solo podr verse afectada mediante expresa autorizacin emanada de una ley. La nica institucin facultada para otorgar tal habilitacin es la representacin del pueblo a travs de un procedimiento formal, establecido en la constitucin. Una justicia independiente es la encargada de velar por la observacin de estado normas. La divisin de poderes y el estado de derecho con, pues indisolubles.
199

Dentro del Estado Social de Derecho, la norma suprema, de mayor jerarqua a nivel interno es la Constitucin Poltica, que funciona como limite al poder, y como garante de los de derechos fundamentales de los ciudadanos; delimita el mbito de competencia de de cada uno de los rganos estatales, valores que deben en teora inspirar su actuacin, demarca los principios y

y los objetivos que deben

perseguir. (Por ejemplo el artculo 21 que consagra la inviolabilidad de la vida, el artculo 33 que establece el principio de igualdad) Seala el Dr. Emiliano BORJA JIMNEZ: el primer principio que refleja todo planteamiento poltico- criminal de un Estado legalidad
200

constitucional, es el principio de

Este Principio de Legalidad tiene dos vertientes, por un lado plantea la obligacin de determinar de antemano las conductas punibles, es decir que se cuente en la medida de lo posible con conocimiento generalizado de las conductas prohibidas por el ordenamiento y por tanto sancionables; y por otra parte la necesidad legal de que solo
199 Waldemar Besson y Goottard Jasper. Elementos del Estado de derecho: el principio de legalidad en toda actuacin del poder pblico. Estado Social de Derecho y Democracia. (1997). Editorial Honrad A de naver Sttifung. Buenos Aires. P. 122 200 Humanismo y Derecho Penal. (2007) Primera edicin. Editorial Jurdica Continental. San Jos. Costa Rica. P 78

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por medio de ley se puedan limitar las libertades y derechos de las personas, esto por ser el Poder Legislativo en teora el representante de todas las voluntades que rigen el convenio social, la eleccin popular, como voluntad general, as evitar arbitrariedades. La Constitucin garantiza el principio de legalidad, la jerarqua normativa, la publicidad de las normas, la irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos individuales, la seguridad jurdica, la responsabilidad y la interdiccin de la arbitrariedades de los poderes pblicos
201

En sntesis el Principio de Jerarqua Normativa opera como una garanta de proteccin para el Estado y para los ciudadanos, en el sentido de pretender que el conjunto de normas decretadas por el estado sean congruentes entre s, de manera que los principios fundamentales emanados desde la C. Pol., sean observados por las dems disposiciones normativas dictadas por los dems rganos competentes para ello, llmese leyes, decretos, circulares, etc. el Derecho trata de conseguir que una sociedad se adecue a un proyecto que es definido por quienes son los titulares del poder y con un apelacin a la justicia. Ese proyecto solo puede conseguirse dentro de un orden, y ese orden solo puede lograrse si los distintos elementos que lo estructuran responden a ese criterio ordenador y a una jerarqua que resuelva la situaciones de conflicto o de desorden que puedan darse el interior de una sociedad202

201

Ibdem. Pg 90-91 Op. Cit. Borea Odria Alberto. Pg. 392.

202

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4. Respecto de los derechos fundamentales 203: Los derechos fundamentales son individuales de todos. Sin embargo, al someter y comprometer a la totalidad del poder pblico, son al mismo tiempo principios bsicos que hacen al ordenamiento y a la organizacin poltica del Estado de derecho democrtico 204 El respeto de los derechos fundamentales de los ciudadanos debe ser garantizado en un Estado de Derecho, que desde nuestra Constitucin Poltica y en Tratados Internacionales estn establecidos.
205

Este respeto que el Estado debe garantizar de los derechos fundamentales de todos los ciudadanos, se encuentra a nuestro parecer basado en el principio de dignidad humana, por medio del cual se reconoce esa condicin de persona poseedora de derechos esenciales e irrenunciables. Esta afirmacin implica que el ejercicio del Derecho en general y sobre todo el sancionador (como tema central de este trabajo), debe ser realizado teniendo como parmetro el respeto de esa dignidad y dems derechos fundamentales de las personas procedas y condenas. Al ser nuestro ordenamiento de corte democrtico, se deben observar los derechos humanos y garantas elementales de los ciudadanos, y para garantizar ese respeto a la dignidad humana y dems derechos fundamentales, el Estado debe estar sometido a la ley; el poder pblico en general y para lo que nos interesa el poder punitivo especficamente (Derecho penal) deben ser limitados por las leyes del ordenamiento jurdico con la finalidad de brindar a las personas seguridad jurdica y evitar arbitrariedades por parte del poder estatal.
203 los derechos fundamentales determinan el estatuto jurdico de los ciudadanos, al mismo tiempo que enmarcan sus relaciones con el Estado y con los dems particulares. De esta forma, tales derechos tienden a proteger la libertad, autonoma y seguridad de la persona no solo frente al poder pblico, sino tambin frente a los dems miembros de la comunidad Op. Cit. Del Valle Hernndez Rubn. El Rgimen Jurdico de los Pg. 25 204 Op. Cit. Wolfgan Horn. Pg.132 205 Por ejemplo la Declaracin Universal de Derechos Humanos, Convencin contra la tortura y tratos crueles o degradantes, Pacto internacional de Derechos sociales y polticos, etc.

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Los derechos fundamentales de todo individuo implica que la Libertad de las personas de su actuar siempre que no afecten derechos de terceros, debe ser resguardada, donde el Estado no debe intervenir, y ms bien ser garante de esa libertad ciudadana. Seala ELIAS DIAZ: Puede muy bien afirmarse que el objetivo de todo Estado de Derecho y de sus instituciones bsicas que estamos analizando se centra en la pretensin de lograr una suficiente garanta y seguridad para los llamados derechos fundamentales de la persona humana, exigencias ticas que en cuanto conquista histrica constituyen hoy elemento esencial del sistema de legitimidad en que se
206

apoya el Estado de Derecho

El derecho penal seala GARCA CHAVES: por un lado debe pensarse en conservar o conseguir la mxima felicidad, seguridad o bienestar de las personas que no han cometido ningn delito; y por otro, debe perseguir el mnimo malestar o menoscabo de los derechos humanos de los infractorespor un lado promueven la sancin como tal sirva para prevenir la comisin de delitos y por otro, buscan evitar la afectacin de los derechos ante la eventual imposicin de sanciones injustas y desproporcionadas
207

En un Estado de derecho como el costarricense se deben respetar a los ciudadanos sus derechos fundamentales, para lo que el Estado funciona como un garante, como un detentor de ese poder que posee en funcin del bienestar de la colectividad, aun en casos de personas que son sujetos pasivos del poder punitivo, que por estas circunstancia no dejan ser ciudadanos, y ms importante siguen siendo seres humanos a los que se les debe garantizar sus derechos constitucionales como los son el derecho de defensa, de igualdad, el contradictorio, la intimacin, la inmediacin, interpretacin

Op. Cit. Daz Elas. Pg. 38-39 Garca Chaves Alberto (2005) La Flexibilizacin y des formalizacin en el Derecho Penal: Una crtica desde el Derecho Penal Garantista del Estado de Derecho. Tesis para optar por el grado de Licenciatura en Derecho. Universidad de Costa Rica. P 26
207

206

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restrictiva, oralidad, aun en su condicin de ser personas procesadas o condenas por el sistema punitivo. Nuestra Constitucin establece por ejemplo derechos como el de la dignidad humana, la vida 208, integridad fsica, libertad de culto, inviolabilidad de domicilio 209, libertad de movimiento, de residencia, derecho de propiedad privada, de comercio, libre ejercicio de la profesin, entre otros que deben ser resguardados por parte del Estado, como garante tanto de las personas que no han no han infringido el sistema normativo como de quienes fungen como sujetos pasivos del sistema penal por haber trasgredido el ordenamiento. 210. Los derechos fundamentales de los ciudadanos pueden ser limitados nicamente en el entendido de que su actuar afecte derechos de terceros en su ejercicio, o se ponga en peligro el estado de las leyes, de lo contrario no deben haber intervenciones por parte de rganos del Estado. Como ya fue mencionado en lneas antes, dentro de los derechos fundamentales que deben procurarse a los ciudadanos esta el principio o derecho de la dignidad humana como el primordial y esencial de las personas que debe velarse por su cumplimiento, como punto de partida para todos los dems, ya que las personas en calidad de tales tiene esa esencia de ser humanos que deben ser garantizados sus derechos, donde el estado se ve obligado de repeler todas aquellas circunstancias que atenten contra esa dignidad humana 211. En este sentido Werner MAIHOFER seala la dignidad humana
Artculo 21: La vida humana es inviolable Artculo 23: El domicilio y todo recinto privado de los habitantes de la Repblica son inviolables. No obstante pueden ser allanados por orden escrita de juez competente o para impedir la comisin o impunidad de delitos, o evitar daos graves a las personas o a la propiedad, con sujecin a lo que prescribe la ley. 210 Esto con algunas salvedades como por ejemplo la limitacin legitima de la de la libertad de trnsito que sufren las persona condenadas a pena de prisin por la comisin de un delito, donde por esta circunstancia deben ser sometidas a una sancin, sin embargo sus dems derechos deben ser igualmente observados por el Estado. En este sentido vase Voto numero N 2006000444 SALA CONSTITUCIONAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. San Jos, a las catorce horas y cuarenta y cinco minutos del veinticinco de enero del dos mil seis. 211 Del derecho a la integridad fsica y moral deriva tambin la obligacin para los poderes pblicos de velar porque todas aquellas personas dependientes de ellos por cualquier razn, tanto ocasional o transitoria (detenidos), como de manera permanente (reos,
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como un derecho, valor y principio fundamental del sistema jurdico: en el sistema jurdico actual la garanta de la dignidad humana ocupa la posicin de una norma fundamental de nuestra Constitucin y norma bsica de nuestro ordenamiento jurdico en general. De este modo, en cuanto un elemental principio constitucional, no es solo medida para todos los preceptos particulares sobre derechos fundamentales y su interpretacin 212 Dentro de los derechos fundamentales que poseen las personas en nuestro ordenamiento, encontramos el derecho de acceso a la justicia, por medio del cual se da a los ciudadanos: el derecho de todas las personas a tener acceso al sistema judicial y a ejercer; en el seno del proceso, todas sus facultades para que los rganos jurisdiccionales estudien su pretensin y emitan una resolucin motivada y conforme a derecho que, acogiendo o desestimando dicha pretensin, establezcan la verdad oficial Este derecho es de trascendental importancia en el tema de la ejecucin de las penas, en el sentido de si se garantiza en esta fase ese derecho de manera efectiva, ya que al ser una etapa del proceso en la que estn de por medio derechos fundamentales de las personas condenadas a cualquier tipo de sancin penal, sea de multa, prisin, etc. 213 5. Seguridad Jurdica 214: La seguridad jurdica es un derecho que debe ser garantizado en un modelo de Estado como el nuestro, un Sistema Democrtico debe ser un sistema garantista, en el cual los
menores a su cargo, enfermos mentales, etc. ) reciban un trato acorde con su dignidad Op.cit. Del Valle Hernndez Rubn. El Rgimen Jurdico de los derechosPg. 25 212 Maihofer Werner.( 2008) Estado de Derecho y Dignidad Humana. Editorial Montevideo- Buenos Aires.. Pagina. 3 213 Sobre el tema de los derechos fundamentales y debido proceso puede consultarse la sentencia numero 1739-92 de la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia de las once horas cuarenta y cinco minutos del primero de julio de mil novecientos noventa y dos. La seguridad se centra en la previsibilidad y en la racionalidad. Una persona tiene seguridad cuando conoce cuales son las consecuencias que puede esperar de sus actos y cuando puede prever su destino sin tener injerencias extraas o irracionales.No puede hablarse de seguridad jurdica si el hombre no conoce el contenido de las normas. Si no sabe lo que se espera de el ni de los resultados que puede acarrear su conducta. p. Cit. Borea Odria Alberto. Pg. 453
214

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ciudadanos puedan saber, y predecir que comportamientos son punibles dentro del ordenamiento jurdico, que actos son sancionados, y cul ser la sancin por la comisin de dichos actos. Solo puede existir seguridad jurdica all donde los ciudadanos saben con exactitud, que es lo que el Estado puede hacer y qu es lo que ellos mismos deben hacer o dejar de hacer 215 BIDART CAMPOS Germn, citando a Emilio Descotte, define el concepto de seguridad jurdica como: es la situacin en que se encuentran las personas cuando sus

derechos y obligaciones, sus facultades e interdicciones de carcter legal estn claramente determinadas por leyes precisas y correctamente aplicadas por las autoridades pblicas, de manera que cada uno pueda antes de obrar prever cuales sern las consecuencias de su conducta, libre de temor a la arbitrariedad
216

El ciudadano debe tener un mnimo de seguridad frente al Estado, en su relacin con los entes estatales, dentro de las cuales deben ser respetados sus derechos fundamentales, debe existir claridad y seguridad de la relacin Estado- ciudadano: El Estado debe hacerlo de modo tal que su injerencia se limitada, previsible y calculable
217

Como lo seala Luis FERRAJOLI hablando del estado de derecho, especficamente el aplicado al mbito del derecho penal: .los distintos principios garantistas se configuran, antes que nada, como un esquema epistemolgico de identificacin de la desviacin penal encaminado a asegurar, respecto de otros modelos de derecho penal histricamente concebidos
215 Waldemar Besson y Goottard Jasper. Elementos del Estado de derecho: el principio de legalidad en toda actuacin del poder pblico Estado Social de Derecho y Democracia. (1997). Editorial Honrad A de naver Sttifung. Buenos Aires. P. 124 216 Bidart Campos German. Derecho Constitucional. Realidad, normatividad y justicia en el Derecho Constitucional. Tomo II. Ediar S.A. editora Comercial industrial y financiera. Pg. 467 217 Roman Herzog. . (1997.) Elementos que definen un Estado de derecho: el Estado servidor del ciudadano. Estado de Derecho y Democracia. Segunda edicin. Editorial Konrad Adenauer Sttiftung. Buenos Aires. Pgina 22

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y realizados, el mximo grado de racionalidad y de fiabilidad de juicio y, por tanto de limitacin arbitrariedad de la potestad punitiva y de tutela de la persona contra la
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Poniendo en evidencia que el Principio de Seguridad Jurdica es una garanta para evitar el ejercicio autoritario y arbitrario por parte del Estado, principalmente para lo que nos interesa, en el ejercicio del poder penal en las conductas sancionadas y ms importante aun en la aplicacin de las sanciones penales, donde las personas tiene el derecho a saber cul ser la sancin a imponer por la comisin de X o Y delito. Sin embargo este principio va ms all de conocer cuales conductas estn prohibidas por el ordenamiento, y de cul es la sancin a imponer por la comisin de esa conducta previamente regulada, sino que adems debe operar en el mbito de la ejecucin de las sanciones penales en caso de trasgresin de las normas penales. El ciudadano tiene un derecho fundamental a la seguridad. Cuando el Estado no puede hacerlo efectivo, pierde su derecho a exigir obediencia. La impotencia tienta a la autodefensa la violencia individual o de grupo, al igual que el terror, privan al Estado de su legitimacin para reclamar obediencia. El cumplimiento de la tarea de garantizar la seguridad es especialmente importante en el Estado de derecho moderno ya que, como consecuencia de la complejidad industrial y social, es vulnerable 219 Alberto BOREA ODRIA seala en relacin al tema de la SJ un punto muy acertado e importante para efectos del presente trabajo, lo cual est relacionado con la legislacin, regulacin de procedimientos: Tampoco puede hablarse de seguridad jurdica cuando las leyes pueden cambiarse si respeto a los procedimientos establecidos que garantizan un mnimo de participacin social. Cuando uno de los poderes los atropella

Op. Cit. Ferrajoli Luis. Derecho y Razn. Teora del garantismo penal. Pg. 34 Karpen Ulrich. Condiciones de la eficacia del Estado de derecho-Especialmente en los pases en desarrollo y en despegue . Estado de Derecho y Democracia. Segunda edicin. 1997. Editorial Konrad Adenauer Sttiftung. Buenos Aires. Pgina 224-225
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a los dems o los somete

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Se refiere a la violacin del derecho de seguridad jurdica

que nos debe garantizar el estado, cuando la regulacin de los procesos no es clara o no es bien regulado. Por otras parte el Estado debe estar regido por un sistema jurdico 221, que delimite el marco de actuacin, los fines que persigue el ente estatal, los principios rectores del ordenamiento, esto porque no se puede gobernar a la ligera deben existir lmites claros al ejercicio del poder. Y un Estado de Derecho no puede dejar de estar regido por un sistema jurdico legalista, basado en los derechos fundamentales de los ciudadanos. Un sistema jurdico seala Alberto BOREA ODRIA debe ser unitario, en el sentido de que debe existir un orden, una congruencia de los principios fundamentales en los que se funda el sistema y el resto del ordenamiento: Cuando decimos que el conjunto normativo ha de ser unitario, significa que debe sustentarse en una concepcin inicial a partir de la cual derivan y adquieren sentido todas las normas que forman parte del sistema
222

Todas las normas en un mismo sentido, deben ser compatibles, coherencia entre las normas de mayor jerarqua con las inferiores, evitando contradicciones, en busca de que la esencia del sistema se mantenga. Para esto justamente es que sirve de mucho la jerarqua entre las normas. Para buscar coherencia, donde los fines del Estado sean claros. Seala al respecto Rubn HERNANDES DEL VALLE: hoy da se concibe la Constitucin bsicamente como un proyecto; en el sentido de que contiene una serie

Op. Cit. Borea Odria Alberto. Pgina 454. En sistema jurdico es el conjunto normativo unitario que ordena la marcha de una sociedad autnoma determinada y que rige por lo general-la conducta de sus miembros, resolviendo sus diferencias o disputas dentro de lo previsto por ese orden, regulando el uso de la fuerza fsica para garantizar su cumplimiento Ibdem. Pgina 485 222 Ibdem. Pgina 485
221

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de normas programticas y directrices que posteriormente debern ser desarrolladas por el legislador comn 223 Esto lleva a la premisa de que un sistema jurdico que rige determinado pas, debe estar fundado en normas fundamentales, en principios rectores que delineen el rumbo del sistema normativo, de las polticas del pas en materia econmica, social, poltica. En el caso de una sociedad democrtica como la nuestra, el sistema jurdico no puede estar basado ms que en normas de igualdad, de dignidad humana, libertad, participacin de la ciudadana en procesos democrticos, etc. Un sistema jurdico democrtico, como el nuestro adems de ser ESTADO DE DERECHO, con todos los principios antes mencionados, es adems un ESTADO SOCIAL DE DERECHO, mediante al cual se le da al Estado una responsabilidad ms grande que el mero sometimiento a la legalidad, donde el ente gubernamental debe adems cumplir adems con una funcin social, garantizando a la poblacin el ejercicio de los derechos fundamentales, una calidad de vida digna, el acceso a un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, segn lo establece nuestra C.Pol: Articulo 50 El Estado procurara el mayor bienestar a todos los habitantes del pas, organizando y estimulando la produccin y el ms adecuado reparto de la riqueza Toda persona tiene derecho a un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado. Por ello, est legitimada para denunciar los actos que infrinjan ese derecho y para reclamar la reparacin del dao causado El Estado garantizara, defender y preservara ese derecho. La ley determinara las responsabilidades y las sanciones correspondientes Este artculo establece la obligacin del Estado, de no solo estar limitado por las normas, sino que adems esas normas deben estar enfocadas a hacia fines de
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Carlos Jos Gutirrez. Derecho Constitucional Costarricense. Ensayos. Editorial Juricentro, citando a Rubn Hernndez. Pg. 15

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carcter social, del bienestar de la colectividad, en el manejo de la funcin pblica en un sentido social.
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Por otra parte el artculo 74 del mismo cuerpo normativo establece: Los derechos y beneficios a que este captulo se refieren son irrenunciables. Su enumeracin no excluye otros que derivan del principio cristiano de justicia social y que indique la ley; ser aplicables por igual a todos los factores concurrentes al proceso de produccin, y reglamentos en la legislacin social y de trabajo, a fin de procurar una poltica permanente de solidaridad nacional De la interpretacin de estos artculos se puede deducir que un Estado democrtico como el costarricense debe estar enfocado en legislar en miras de lograr el mayor

bienestar posible de la ciudadana, teniendo siempre en cuenta principios como la igualdad, dignidad humana, libertad y legalidad son su esencia. Este tema de la funcin social del Estado, por llamarla de alguna manera resulta relevante para el tema central de nuestra investigacin en el sentido de que la regulacin y aplicacin de las sanciones penales no escapa a esta funcin social, de bienestar social, adems del deber del Gobierno de procurar la integridad fsica, salud e integridad de todas las personas. 225

el derecho ambiental que reconoce la necesidad de preservar el entorno no como un fin cultural nicamente, sino como una necesidad vital de todo ser humano. En este sentido, el concepto de un derecho al ambiente sano, supera los intereses recreativos o culturales que tambin son aspectos importantes de la vida en sociedad, sino que adems constituye un requisito capital para la vida misma. Ningn resultado racional puede producir la negacin de nuestra fragilidad como seres animados, dependientes del entorno para nuestra subsistencia y la de generaciones futuras se hace posible revestir a los derechos individuales clsicos de las condiciones necesarias para su pleno disfrute y ejercicio, en especial del derecho a la vida particularmente reforzado por nuestro artculo 21 constitucional, que la declara inviolable. As, de la necesidad de disfrutar plenamente de los derechos humanos, surgen normas directamente derivadas de las fundamentales -entendidas como las ya consagradas en el texto constitucional- que operan como condiciones instrumentales para su preservacin y ejercicio. Por ello las condiciones necesarias para la proteccin de los derechos fundamentales, se constituyen en verdaderos derechos independientes y exigibles con autonoma de aqullos. VOTO N 6240-93 SALA CONSTITUCIONAL. San Jos, a las catorce horas del veintisis de noviembre de mil novecientos noventa y tres. los derechos fundamentales desempean, por tanto, una doble funcin: en el plano subjetivo siguen actuando como garantas de libertad individual, si bien a este papel clsico se una ahora la defensa de los aspectos sociales y colectivos de la subjetividad, mientras que en el objetivo han asumido una dimensin institucional a partir de la cual su contenido, debe funcionalizarse para la consecucin de los fines y valores constitucionales proclamados Op. Cit. Del Valle Hernndez Rubn. El Rgimen Jurdico de los derechos Pg. 26-27
225

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El hecho de que nuestro ordenamineto jurdico este basado sobre principio democrticos y opere el ESD, es muy importante para el presente trabajo en vista de que al tratarse el tema de la ejecucin de las sanciones penales, en el que se da una relacin entre los personas condenadas a determinada pena, y las autoridades del Estado. Se debe tomar en cuenta que dicha relacin debe estar inmersa dentro de las exigencias que un estado de esta naturaleza. Es decir debe ser dentro del marco de la legalidad, el respeto de los derechos fundamentales que los procesados y condenados conservan y de la funcin social del Estado nuestro. El estado en esa funcin de proteger los derechos fundamentales, y procurar su ejercicio se ve en la obligacin de defender a la sociedad de la comisin de delitos, y ms importante an est en la obligacin de brindar a aquellas personas que por alguna razn u otra han cometido delitos el no volver a cometerlos y reincorporarse socialmente como un derecho fundamental. Es decir dar las herramientas para poder vivir en sociedad sin cometer actos delictivos, como una de las funciones sociales que los artculos mencionados le obliga. Sin embargo este tema de la funcin social del estado en el ejercicio del poder sancionador ser abordado en el II capitulo.

Seccin II: Derecho Penal y el Poder de coercin del Estado II.1-Legitimacin del poder Estatal
Se proceder a analizar la potestad que tiene el Estado de aplicar sanciones a los ciudadanos, tema que es trascendental para efectos de esta investigacin, en vista de que si se pretende estudiar la regulacin de la ejecucin penal en nuestro medio;

tomando como marco de referencia la legalidad de dicha actividad (regulacin y ejecucin), se debe tener claridad sobre cul es el fundamento, justificacin y

legitimidad con la que acta el Estado a la hora de establecer cules son las conductas

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punibles, en la imposiciones de penas, pero principalmente en la Ejecucin de las mismas. Dilucidar la legitimidad con que el ente Estatal ejerce el poder coercitivo, nos ayuda a tener mayor claridad y mejores herramientas para determinar, si la manera como se regula el tema de la ejecucin de las penas actualmente est acorde con el fundamento o justificacin que se da al ejercicio de dicho poder. Se parte de la premisa de que en toda sociedad al estar conformada por seres individuales, cada uno con sus respectivos intereses, valores y circunstancias particulares, ha sido y es necesario que exista un orden, un equilibrio para mantener

una buena convivencia entre ellos. En busca de lograr este objetivo (de paz social) se ha delegado en el Estado la funcin de hacer valer y conservar ese orden social, es decir se le ha dado la funcin de mantener la paz, y de hacer valer las normas sociales de convivencia, para lo que el Estado hace uso de mecanismos denominados de control social. 226

Definicin: Cuando se habla de control social, se hace referencia al grupo de normas y regulaciones de diferente tipo que son establecidas explcita o implcitamente por una sociedad para mantener el orden de los individuos y permitir el desarrollo de un nivel de vida organizado y controlado. El control social puede hacerse presente de diferentes maneras, tanto a travs de prcticas formales como prcticas informales, a travs de regulaciones socialmente aceptadas y tambin a travs de coaccin del mismo individuo sobre s mismo. El control social tiene como objetivo mantener a grupos sociales dentro de un orden formalmente aceptado de modo tal que se respeten un nmero de normativas bsicas que contribuyan a generar estilos de vida organizados y no conflictivos. En este sentido, las regulaciones ms claramente visibles respecto a la idea de control social son aquellas que se expresan a travs de leyes, estatutos y regulaciones formales que todos los miembros de una sociedad deben cumplir de igual modo. Estas medidas son creadas y aceptadas por el conjunto de la sociedad ya que son explcitamente establecidas. El control social explcito tambin puede estar relacionado con los intereses polticos y la anulacin de las expresiones polticas de diversos grupos de la sociedad, aunque tales situaciones pueden entrar en el marco de lo implcito en determinadas ocasiones http://www.definicionabc.com/social/control-social.php. consultada el 24 de junio del 2011 a las 10:27 pm.

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En este sentido se toma como base las posiciones de autores que sostienen la tesis del contrato social como explicacin del surgimiento del Estado como organismo detentor de poder, como ente ordenador de la vida en sociedad. 227 Tomas HOBBES es uno de los precursores de esta tesis segn la cual los hombres durante su estado natural 228, vivan en un Estado de guerra, y para poder sobrevivir y coexistir acordaron un pacto social renunciando a una serie de derechos, a favor del Estado 229, a cambio de ese orden y paz social. 230

Dez Ripolls seala en relacin a las teoras contractualistas: las nuevas constituciones estn forzando ordenes de convivencia social en los que el monopolio de la fuerza esta mas condicionado que nunca a la persecucin de unos objetivos cuya legitimidad deriva en ultimo termino del consenso social que los soporta Dez Ripolls Jos Luis (2005). Contextualizacin del bien jurdico protegido en un Derecho Penal Garantista. Antologa Derecho Penal. universidad de Costa Rica 228 La ley fundamental de naturaleza. La condicin del hombre () es una condicin de guerra de todos contra todos, en la cual cada uno est gobernado por su propia razn, no existiendo nada, de lo que pueda hacer uso, que no le sirva de instrumento para proteger su vida contra sus enemigos. De aqu se sigue que, en semejante condicin, cada hombre tiene derecho a hacer cualquiera cosa, Incluso en el cuerpo de los dems. Y, por consiguiente, mientras persiste ese derecho natural de cada uno con respecto a todas las cosas, no puede haber seguridad para nadie (por fuerte o sabio que sea) de existir durante todo el tiempo que ordinariamente la Naturaleza permite vivir a los hombres. De aqu resulta un precepto o regla general de la razn, en virtud de la cual, cada hombre debe esforzarse por la paz, mientras tiene la esperanza de lograrla; y cuando no puede obtenerla, debe buscar y utilizar todas las ayudas y ventajas de la guerra. La primera fase de esta regla contiene la ley primera y fundamental de naturaleza, a saber: buscar la paz y seguirla. La segunda, la suma del derecho de naturaleza, es decir: defendernos a nosotros mismos, por todos los medios posibles Tomas Hobbes. El Leviatn. Tomado de http://isaiasgarde.myfil.es/get_file?path=/hobbesleviat-n.pdf 10-06-2011 a las 4:30 pm
229 Definicin de Estado. Qu es soberano y sbdito. Y en ello consiste la esencia del Estado, que podemos definir as: una persona de cuyos actos se constituye en autora una gran multitud mediante pactos recprocos de sus miembros con el fin de que esa persona pueda emplear la fuerza y medios de todos como lo juzgue conveniente para asegurar la paz y defensa comn. El titular de esta persona se denomina SOBERANO, y se dice que tiene poder soberano; cada uno de los que le rodean es SBDITO Suyo El fin del Estado es, particularmente, la seguridad. Cap. XIII. La causa final, fin o designio de los hombres (que naturalmente aman la libertad y el dominio sobre los dems) al introducir esta restriccin sobre s mismos (en la que los vemos vivir formando Estados) es el cuidado de su propia conservacin y, por aadidura, el logro de una vida ms armnica; es decir, el deseo de abandonar esa miserable condicin de guerra que, tal como hemos manifestado, es consecuencia necesaria de las pasiones naturales de los hombres, cuando no existe poder visible que los tenga a raya y los sujete, por temor al castigo, a la realizacin de sus pactos y a la observancia de las leyes de naturaleza establecidas en los captulos XIV y XV. Tomas Hobbes. El Leviatn. Tomado de http://isaiasgarde.myfil.es/get_file?path=/hobbes-leviat-n.pdf 10-06-2011 a las 4:30 230

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Leviatn que llamamos repblica o Estado (en latn civitas) que no es sino un hombre artificial, aunque de mayor estatura y robustez que el natural para cuya proteccin y defensa fue instituido; y en el cual la soberana es un alma artificial que da vida y movimiento al cuerpo entero; los magistrados y otros funcionarios de la judicatura y ejecucin, nexos artificiales; la recompensa y el castigo (mediante los cuales cada nexo y cada miembro vinculado a la sede de la soberana es inducido a ejecutar su deber) son los nervios que hacen lo mismo en el cuerpo natural; la riqueza y la abundancia de todos los miembros particulares constituyen su potencia; la salus populi (la salvacin del pueblo) son sus negocios; los consejeros, que informan sobre cuantas cosas precisa conocer, son la memoria; la equidad y las

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la salida del estado de naturaleza significa el abandono de la situacin de inseguridad de los ms y su sustitucin por un estado de certeza en el que cada cual sabe a qu atenerse en el orden prctico, porque sabe que quien intenta violar el pacto social y retornar a la situacin de arbitrio e inseguridad del estado natural, habr de sufrir la reaccin inexorable del poder social establecido por el contrario y la aplicacin de las sanciones que en el mismo se hayan establecido 231 En el mismo sentido seala Alberto BOREA ORDIA: El Estado fue concebido como la expresin de la comunidad en su conjunto y, por influencia de Rousseau, como el interprete de la voluntad general y en ente al que se le ha trasferido la posibilidad de actuar en el campo de libertad del que el hombre se ha auto despojado para garantizar la paz y la seguridad.
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Ral Eugenio ZAFFARONI refiere al respecto: El hombre siempre aparece de en sociedad, interaccionando estrechsimamente con otros hombres. Se agrupan dentro de la sociedad en grupos permanente, alternativa o eventualmente coincidentes o antagnicos en sus intereses y expectativas. Los conflictos entre grupos se resuelven en forma que, si bien siempre es dinmica, logra una cierta estabilizacin que va configurando la estructura del poder de una sociedad, que en parte es institucionalizada y en parte difusa233 El orden social que requieren los seres humanos para poder subsistir como colectividad, es segn los autores citados un compromiso del Estado, quien se sirve de instituciones de control social de carcter formal e informal como por ejemplo la

leyes, una razn y una voluntad artificiales; la concordia, es la salud; la sedicin, la enfermedad; la guerra civil, la muerte Tomas Hobbes. El Leviatn. Tomado de http://isaiasgarde.myfil.es/get_file?path=/hobbes-leviat-n.pdf 10-06-2011 a las 4:30 pm 231 Borea Orda Alberto.(1999) Tratado de Derecho Constitucional. Tomo II. Editorial Grafica Montesinos S.A. Per. P. 449 232 Ibdem. Pg. 367. 233 Zaffaroni, Eugenio Ral. (1986) Manual de Derecho Penal. Parte General. Quinta Edicin. Editorial Ediar. Sociedad annima Editorial Comercial, industrial y financiera. Buenos Aires. Pg. 24

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familia, la escuela, la religin, el DP, en busca de que inculcar en las personas el sentido y conviccin de cules son los comportamientos socialmente aceptados. Es el Estado el encargado de realizar la voluntad general, administrar ese inters de la colectividad, en busca de hacer posible la convivencia en sociedad. Donde esa voluntad general cumple segn SABORO VALVERDE Rodolfo; tres funciones: fundamento, fin y lmite al poder. 234 VLADIMIR PAZ DE LA BARRA plantea la llamada teora de la ley de la necesidad social del poder por medio de la cual intenta dar una explicacin de la existencia y vigencia del Estado como ente detentor del poder. En palabras del autor: El poder nace con la misma aparicin de la sociedad, en el momento en que el hombre se desliga de la naturaleza al dejar de vivir como animal, en tanto siente la necesidad de trabajar en comn; por cuanto en forma aislada era incapaz de proporcionarse sustento y de hacer frente a los fenmenos de la naturaleza. En este instante, como efecto del trabajo comn, surgen entre los hombres relaciones individuales y econmicas derivadas de aquel sistema de economa natural, que necesariamente requeran ser reguladas, coordinadas y dirigidas, con la finalidad de evitar colisiones entre los miembros de la comunidad. Es decir, en aquella etapa histrica se origino la necesidad de contar con una organizacin social, mejor dicho, surgi la necesidad del poder 235 Plantea este mismo autor (DE LA BARRA) la idea de que el origen del Estado como tal, estuvo relacionado con el surgimiento de las divisin de la sociedad en clases, acontecimiento con el que segn el autor se empieza a sentir la necesidad por parte de ciertos grupos, de contar con una organizacin social, que adems de tener el poder,

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Saboro Valverde Rodolfo, Curso de Derecho Pblico. Lecturas introductorias. Antologa de Derecho Pblico. Universidad de Costa Rica. 2005.p 8 235 Paz de la Barra, Vladimir (1986) Teora del Estado y control del poder. Empresa Editorial Latina S.A. Per. P. 17

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fuese coercitivo: con un poder de administracin y coercin para mantener la situacin econmica de las clases ms privilegiadas: el dominio de la clase gobernante, razn por la cual era absolutamente necesario contar con un aparato estatal, compuesto de crceles, tribunales y grupos armados, e integrado a su vez por funcionarios estatales, remunerados en base a los impuestos coercitivos pagados por toda sociedad236 Como se sealo anteriormente existen diversos instrumentos del control social dentro de los que se encuentran la familia, la iglesia, la escuela, y el ms importante para efectos de esta investigacin: el Derecho Penal que ayuda a conservar el orden social 237, cuando los otros instrumentos de control han fracasado. Es decir es un instrumento del ultima ratio. 238 En este sentido se toma como base esa necesidad social de que exista en poder soberano que detente el poder en nombre de los ciudadanos, en procura de mantener la paz social; podemos decir que la existencia del Estado se resume en un tema de inters social y ya no en justificaciones de corte religioso o divino como se vio en la seccin anterior que se sola justificar el poder sancionador. El Derecho Penal239, es una de las herramientas que tiene el Estado para mantener una sana convivencia, interesa en esta seccin destacar que dentro de ese control

Ibdem. Pg. 22 El orden social no puede, sin embargo, asegurar por si solo la convivencia humana en la comunidad. Ha de completarse, perfeccionarse y reforzarse por medio del orden jurdico. La primera aspiracin del espritu humano ha sido siempre guiar y desarrollar el orden social mediante la creacin de proposiciones jurdicas ajustadas a un plan Op. Cit. Hans Henrich Jescheck. Pg. 4
237

236

Denominado como carcter subsidiario del Derecho Penal del que habla Roxin (Claus Roxin. Fundamentos poltico-criminales del Derecho Penal. Editorial Hammurabi. Buenos Aires. 2008. Pg. 65
238

238

p. Cit. Borea Orda Alberto. Tratado de Derecho Constitucional. Y Hans Henrich Jescheck. Tratado de Derecho Penal. Parte General.

La Misin de Derecho Penal es proteger la convivencia humana de la comunidad. Nadie, puede a la larga subsistir abandonado a sus propias fuerzas; toda persona depende, por la naturaleza de sus condicionamientos existenciales, del intercambio y de la

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social que ejerce el Estado, encontramos el denominado o ius puniendila base para que el Estado pueda reprimir a un sujeto son las normas legales, las cuales a su vez se fundamentan en el Derecho constitucional 240 JESCHECK seala que el D.P es un componente imprescindible para mantener el orden jurdico.
241

El D.P como parte del poder pblico del Estado, que al igual que las
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dems potestades del estado, este es el nico titular de ese poder punitivo, como representante de la comunidad.

En la misma lnea, (necesidad social de un poder soberano, que actu en nombre de la colectividad) se considera el ejercicio de ese poder de sancionar que tiene el rgano estatal, como una necesidad social, al requerir la ciudadana el resguardo de sus derechos, intereses, y bienes tanto individuales como colectivos; a los que se le da proteccin por medio del Derecho. (El derecho como un mecanismo de proteccin de los bienes jurdicos de los ciudadanos) 243 CUELLO CALON divide el trmino Derecho Penal en subjetivo y objetivo, siendo el primero el derecho de castigar es decir el ius puniendi, define este como el poder del estado a conminar a la ejecucin de ciertos hechos (delitos) con penas, y en el caso de su comisin, a imponerlas y ejecutarlas. El objetivo consiste en el conjunto de normas jurdicas, establecidas por el estado, que determinan el delito y la pena. 244

ayuda reciproca que le posibilita su mundo circundante. El Derecho Penal como orden de paz y de proteccin de las relaciones sociales humanas tiene en ello una importancia fundamental pg. 3-4 El Derecho penal se basa en el poder punitivo del Estado (ius puniendi) y, a su vez, este constituye una parte del poder estatal. Uno de los cometidos elementales del Estado es la creacin de un orden jurdico, ya que sin l no sera posible la convivencia humana Op. Cit. Hans Henrich Jescheck. Pg. 3-4
240

p. Cit. Castillo Gonzlez Francisco. Derecho Penal. Parte General. Pg. 21

241 242

Op. Cit. Hans Henrich Jescheck. Pg. 16 Ibdem. Pg. 22 243 Roxin define el concepto de bien jurdico como: realidades o fines que son necesarios para una vida social libre y segura que garantice los derechos humanos y fundamentales del individuo, o para el funcionamiento del sistema estatal erigido para la consecucin de tal fin p. Cit. Claus Roxin. Fundamentos poltico-criminales Pg. 124 244 Op. Cit. Cuello Caln Eugenio. Pg. 7

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Seala JESCHECK que el legitimo ejercicio de ese poder punitivo del estado debe ejercerse nicamente para proteger lo que en doctrina se ha denominado como bienes jurdicos 245, por tanto no puede el poder intervenir mas all de lo que sea necesario para lograr el resguardo de los mismos, es decir que si no hay lesin alguna no puede haber intervencin estatal sobre la vida de los ciudadanos. ZAFFARONI por su parte seala que detrs de la afectacin de los bienes jurdicos se encuentra la afectacin de un inters general en conservar la paz social y la seguridad jurdica 246 ROXIN atribuye al Estado dos funciones primordiales, por un lado el reconocimiento que debe dar de los bienes jurdicos de las personas (como por ejemplo: la vida, la integridad corporal, la libertad), y por otra parte debe adems el Estado asegurar la proteccin de esos bienes jurdicos aunque para ello deba servirse del Derecho penal. La proteccin y resguardo de esos bienes jurdicos por parte del Estado es para este autor necesario para que se d la convivencia humana: Derecho penal realiza una de las ms importantes de las numerosas tareas del Estado; ya que solo la proteccin de los bienes jurdicos constitutivos de la sociedad y la garanta de las prestaciones pblicas necesarias para la existencia permiten al ciudadano el libre desarrollo de su personalidad, que nuestra Constitucin considera como presupuesto de una existencia humana digna247 En resumen se puede decir que socialmente es necesario que exista un orden de convivencia entre las personas, por lo cual es tambin necesario que existan mecanismos para poder hacer respetar ese orden. El orden social debe ser garantizado entonces por medio de normas, de mecanismos efectivos tanto de prevencin como de represin. En doctrina se ha considerado como imprescindible el hecho de que las
245 Op. Cit. Hans Henrich Jescheck. Pg. 8 Para ampliar sobre el temas de los Bienes Jurdicos leer a Castillo Gonzlez Francisco.(2008) El bien jurdico penalmente protegido. Editorial Jurdica Continental. 246 Op. Cit. Zaffaroni, Eugenio Ral. Manual de Derecho Penal. Parte General. Pg. 44 247 Op. Cit. Claus Roxin. Fundamentos poltico-criminales del Derecho Penal. Pg. 65

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normas de derecho sean coercibles por parte del Estado: una regla de derecho desprovista de coaccin jurdica es un contra sentido; es un fuego que no quema, una antorcha que no alumbra 248 Se puede sealar que el tema de orden social se puede complementar adems con la necesidad de seguridad como un justificador del poder punitivo. La teora del contrato social es muy antigua sin embargo sigue teniendo cierto sentido en la actualidad, que aunque no se pueda demostrar su existencia real, si podemos afirmar que las personas demandan la proteccin del Estado, reclaman seguridad ciudadana as como el

resguardo de sus bienes y derechos. Es decir se quiere orden, y convivencia, y el estado est llamado a procurarlos. El poder punitivo del que es detentor el Estado se ejerce por medio de normas y leyes, la cuales deben ser claras y previsibles para las personas que depositan su confianza en el Estado para que le brinde proteccin y seguridad. Es un poder que se delega en las autoridades, no de arbitrariedad, sino de mejorar la vida en comunidad. Por lo que las leyes deben ser observadas por los gobernados as como por los gobernantes. ZAFFARONI habla del concepto de sistema penal249 y lo definen como: control social punitivo institucionalizado, que en la prctica abarca desde que se detecta o

Op. Cit. Borea Orda Alberto. Tratado de Derecho Constitucional. P. 368-369 En el mismo seala el autor La Obligatoriedad del Derecho se asume entonces como la conviccin de la sociedad sobre la necesidad de un orden que se expresa a travs del Derecho. Los seres humanos saben que es preciso que exista un juego de reglas que haga posible la convivencia y que defina el espacio de cada persona pg. 382 Citando a Max Weber dice: el ordenamiento legitimo cuya validez est garantizada desde el exterior mediante la posibilidad de una coercin fsica o psquica por parte de la accin dirigida a obtener la observancia o a castigar la infraccin, de un grupo de hombres expresamente dispuestos a tal fin pg. 369 249 El Derecho, al ordenar la vida social a travs de la norma y al procurar su cumplimiento por la coaccin, crea un marco dentro del cual la persona puede razonablemente pensar que puede desenvolverse y dentro del cual debe de haber ausencia de perturbaciones, y que, en el caso que por excepcin las hubiera, estas sean combatidas y derrotadas por accin de Estado promotor y guardin de dichas leyes Op. Cit. Borea Odria Alberto. Derecho y Estado de Derecho. Tratado de Derecho Constitucional. Pg. 448

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supone que se detecta una sospecha de delito hasta que se impone y ejecuta una pena, presuponiendo una actividad normativizadora que genera la ley 250 ROXIN establece como lmite del poder punitivo y a su vez como una manera de justificar su existencia la daosidad social segn la cual solo podrn ser punibles aquellas conductas que resulten del todo incompatibles con los presupuestos de una vida comn pacifica, libre y materialmente asegurada.
251

Se tiene claro que el D.P es un mecanismo de represin, prevencin y control social del que se sirve el estado para procurar la paz y mantenimiento de la seguridad jurdica de las personas. 252 Este D.Pl cuenta con tres sectores, divisiones con los que se pretende lograr ese fin de paz y convivencia social. Estos sectores se denominan Derecho Penal material, Derecho Procesal Penal y el Derecho de Ejecucin Penal. Cada una de estas subdivisiones del Genero Derecho Penal o Ciencia Penal, trata temas especficos dentro de la rama del poder punitivo. CLAUS ROXIN por su parte al tratar el tema de la legitimacin del Derecho Penal establece que a la pregunta de de dnde le viene al Estado el derecho a someter a los ciudadanos a tan graves sanciones? Se trata para el autor de dos puntos importantes por una parte esta la determinacin de las conductas que pueden ser prohibidas mediante la imposicin de la pena, y por otra parte la determinacin de la manera que se debe al contenido que debe darse a la imposicin de dicha pena.
253

Con esta afirmacin, podemos deducir que ROXIN reconoce las diferentes aplicaciones que tiene en Derecho Penal, sobre lo que escribe: el Derecho Penal se enfrenta al individuo de tres maneras: amenazando con, imponiendo y ejecutando penas, y que estas tres esferas de actividad estatal
250 251

Op. Cit. Zaffaroni, Eugenio Ral. Manual de Derecho Penal. Parte General. Pg. 31 Op. Cit. Claus Roxin. Introduccin al Derecho Penal y al Derecho Penal Procesal. Pg. 21 252 Op. Cit. Hans Henrich Jescheck. Tratado de Derecho Penal. Parte General. Pg. 22 253 Op. Cit. Claus Roxin. Introduccin al Derecho Penal y al Derecho Penal Procesal. Pg. 20

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necesitan de justificacin cada una por separado. En este punto hay que tener ciertamente en cuenta que los distintos estadios de la realizacin del Derecho penal se estructuran unos sobre otros y que, por tanto, cada etapa siguiente ha de acoger en si los principios de la precedente254 Por otra parte ZAFFARONI seala que: En cualquier sistema penal podemos distinguir segmentos. Los segmentos bsicos de los sistemas penales actuales son el policial, el judicial y el ejecutivo. Se trata de tres grupos humanos que convergen en la actividad institucionalizada del sistema y que no actan estrictamente por etapas, sino que tienen un predominio determinado en cada una de las etapas cronolgicas del sistema, pero que pueden seguir actuando o interfiriendo en las restantes 255 El Derecho Penal Material, es el encargado de establecer cules son las conductas punitivas, la penas a imponer en caso de contravenir los preceptos jurdicos, los parmetros de tiempo y espacio de la aplicacin de dichos preceptos, criterios de autora y participacin en la comisin de los hechos delictivos, y dems temas de aplicacin de los tipos penales. Est regulado en la mayora de ocasiones por el Cdigo Penal256, y en ocasiones leyes especiales como por ejemplo la ley de

Psicotrpicos, ley de transito. En nuestro pas por ejemplo se regula en texto de Cdigo Penal el cual establece los principales lmites del poder punitivo, los tipos penales, participacin, responsabilidad, causas de justificacin, es decir, marca el marco de legalidad: nula poena sine lege. El Derecho Procesal Penal, por su parte establece el procedimiento por medio del cual se lleva a cabo la averiguacin de los hechos que se considera ponen en riesgo el sistema jurdico, en busca de esclarecer la verdad y establecer la sancin correspondiente. Sirve para que el derecho penal material sea realizado.
p. Cit. Claus Roxin. Fundamentos poltico-criminales del Derecho Penal. Pg. 63-64 p. Cit. Zaffaroni, Eugenio Ral.. Manual de Derecho Penal...Pg. 32 256 en el Cdigo Penal un orden protector obligatorio para todo ciudadano, que le garantiza los bienes jurdicos necesarios para su existencia y le dice que actividades se le ordena bajo pena que omita p. Cit. Claus Roxin. Fundamentos poltico-criminales del... Pg. 70
255 254

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En relacin a las fuentes del derecho procesal: las fuentes normativas del derecho procesal son la Constitucin, los tratados internacionales y las leyes ordinarias.dirigidas a consagrar el debido proceso legal mediante la exigencia de reglas mnimas de garanta, de carcter inderogable. Lo cual ha permitidopostular en el plano terico la exigencia de reservar el nombre de proceso nicamente a la actividad informada en aquellas reglas inderogables, de forma tal que, segn ese criterio, no ser proceso, sino cualquier otra cosa la actividad pblica que no cumpla con dichas reglas
257

El trmino proceso se podra definir rpidamente como una secuencia de actos humanos, en un campo de interaccin, regulado por las normas jurdicas. O bien como: el proceso descubre en l una sucesin ordenada
258

de

actos

jurdicos

cuidadosamente regulados en su contenido y efectos

Al iniciar el proceso, se pone en marcha la llamada jurisdiccin que es definida por Calamandrei como aquella potestad o funcin del Estado, cuando administra justicia, ejerce en el proceso por medio de sus rganos judiciales. 259 Por medio de esta funcin jurisdiccional el Estado tiene como principal funcin la de mantener el orden social. la soberana del Estado, aplicada por conducto del rgano especial a la funcin de administrar justicia, para la realizacin o garanta del derecho, y secundariamente para la composicin de los litigios o para dar certeza jurdica a

Antilln Montealegre, Walter (2001) Teora del proceso jurisdiccional. Primera Edicin. Editorial Investigaciones Jurdicas S.A. San Jos. Costa Rica. P 166-167
258

257

Cano Fuentes, Reynaldo. (1963) Teora del proceso. Tesis para optar por ttulo de doctor en Derecho. Universidad Autnoma de Nicaragua. Len Nicaragua. P 11 Calamandrei Piero. Derecho Procesal Civil. Ediciones Jurdicas Europa-Amrica. Buenos Aires. P 114.

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los derechos subjetivos mediante

la aplicacin de la ley a casos concretos,

acuerdo con determinados procedimientos y en forma obligatoria y definitiva260 El Derecho Penal de la Ejecucin, se refiere al control, ejecucin y aplicacin de las sanciones penales establecidas en el derecho material, e interpuestas por medio del derecho procesal. En esta fase del Sistema Penal es en el que vamos a centrar la investigacin que nos ocupa, sin dejar de lado la importancia que tienen las fases precedentes a la Ejecucin de las penas. Vale la pena rescatar que las tres secciones del derecho penal deben estar acorde con el modelo de estado en el que se apliquen, respetando los principios bsicos, los derechos de las personas. Es decir el D.P en general debe estar acorde con el modelo estatal costarricense, sin dejar de lado ninguna de las tres fases antes mencionadas. ROXIN 261 y JESCHECK 262 coinciden en sealar que el D.P debe ser subsidiario y adems debe estar limitado por el principio de culpabilidad del sujeto, esto quiere decir que no puede ser ejercido de manera arbitraria por el rgano estatal sino que debe haber adems de afectacin necesariamente de un bien jurdico, se debe reservar la aplicacin del Derecho Penal solo para aquellos casos en los que los otros mecanismo de control social no dieron resultados,(es decir se debe de aplicar de manera subsidiaria) adems se debe tener en cuenta tanto en la aplicacin del Derecho material (en la calificacin de la conducta lesiva, al determinar el grado de participacin, etc.), en el D.P.P reflejado en la imposicin de la pena, el grado de culpabilidad como un lmite al ejercicio del poder punitivo. Se considera que el Derecho penal como aquella regulacin de la funcin punitiva del Estado, viene a funcionar como una especie de limite al ejercicio de ese poder de intervencin estatal, en el sentido de que nos sirve tanto para combatir el delito en
260 261

lvarez Julia Luis. (1992) Manual de Derecho Procesal. Segunda edicin. Editorial Astrea. Buenos Aires. P.18 p. Cit. Claus Roxin. Fundamentos poltico-criminales del Pg. 52-53 262 Op. Cit. Hans Henrich Jescheck. Pg.30-31

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beneficio de los bienes jurdicos de la poblacin de general, como para proteger al individuo de una represin ilimitada del estado.
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Podemos resumir lo expuesto en varias premisas: Necesidad social de orden. Consenso en cuanto a que debe existir un detentor del poder procura de mantener el orden y la paz social. El derecho Penal es un mecanismo ms de control social, no el nico, por lo que su aplicacin debe ser subsidiaria y limitada. El sistema penal est dividido en diversas fases o etapas dentro de las que encontramos el derecho penal material, el procesal y el ejecutivo penal. de coercin en

II.2- Estado de Derecho Poder sancionador del Estado ius puniendi


En pginas precedentes se explica en qu consiste un Estado Social de Derecho, mismo que como ya se indico opera en nuestro pas. De las misma manera se determino que existe en la sociedad una potestad legitima por parte de Estado de aplicar a los ciudadanos un poder coercitivo cuando estos se nieguen a actuar conforma a las reglas sociales de convivencia. Ese poder de coercin del Estado que es aceptado por las personas con el afn de que les proporcione proteccin y seguridad frente a posibles amenazas de terceros, se puede considerar legtimo en el tanto este acorde con el modelo estatal operante en la sociedad de que se trate. Pues como se menciono en repetidas ocasiones el derecho opera como un mecanismo de control social, para mantener la convivencia sana entre las personas, pero adems funciona como un lmite al mismo poder coercitivo, en el

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p. Cit. Claus Roxin. Fundamentos poltico-criminales del Derecho Penal. Pg. 273

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sentido que es por medio de las normas penales, que se marca el marco de actuacin de los distintitos operadores del derecho punitivo. Las regulaciones en materia penal funcionan como un lmite y control tambin de los funcionarios encargados de su aplicacin. En el caso especifico de Costa Rica, la regulacin y aplicacin del D.P debe estar acorde con los principios que inspiran un Estado Democrtico (mismos que fueron expuestos en la seccin del Estado de Derecho) pero adems existen otra serie de principios especficos en el mbito del Derecho Penal, que deben ser respetados, para poder considerar ese ejercicio del poder sancionador como legitimo dentro de nuestro contexto. En un Estado de esta naturaleza la actividad punitiva o el poder de coercin solo puede ser justificado si se tiene como finalidad mantener una buena convivencia social, pero sobre todo con el objetivo de proteger de los bienes jurdicos de las personas. En ese marco de actuacin del Estado frente al individuo, el primero se encuentra limitado por una serie de principios y derechos bsicos de los ciudadanos, entre ellos interesa destacar el Principio de legalidad que es aplicable en el mbito del Derecho Penal en las tres fases antes citadas, (derecho penal material, procesal y ejecutivo) enfocndose esta investigacin en la ejecucin de las sanciones penales, que como en cualquiera de las otras dos fases procesales, se debe sujetar al ente estatal a las normas vigentes, es decir se antepone la legalidad a cualquier actuacin de los operadores del Derecho, esto con miras a evitar actos arbitrarios por parte de quienes ejercen el poder, limitacin que es caracterstica de un Estado de Derecho. El estado al aplicar el derecho represivo no puede pasar por alto que en un ESD, se debe respetar el ser humano como portador de derechos y garantas, teniendo como marco de referencia la dignidad humana, que no debe ser violentada por el Estado ni si quiera en la aplicacin del Derecho sancionador del que es portador. Es decir la

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aplicacin del poder represivo debe ser mnima permitiendo a las personas disfrutar de un margen de libertad, y ejercicio de sus derechos, y actuar nicamente cuando se pone en verdadero peligro el orden social, y los derechos de las otras personas por parte de un tercero. De ah que el sistema de control penal solo es una cuestin de extrema y estricta necesidad, pero sin que ello tenga capacidad para legitimarlo, sino simplemente para hacerlo explicable desde una poltica criminal cuyo sentido tiene que ser el que los conflictos sociales se resuelvan por vas no violentas. De ah que en la base misma del sistema reside su propia deslegitimacin, en la medida que siempre implica una determinada violencia sobre las personas y, por tanto, una contradiccin con la finalidad perseguida, que es la no violencia. Es por eso que la violencia ejercida ha de ser la mnima necesaria en s misma, no en relacin a otra, no reactiva. Luego, ello excluye violencias duras, como la pena de muerte, el presidio perpetuo, las penas largas de privacin de libertad, pues as se contradice en forma sustancial la finalidad perseguida. Por contrario, hay que privilegiar formas alternativas al control penal 264. El poder sancionar en un Estado Democrtico, debe ser aplicado como ltima instancia, cuando los dems mecanismos de control social han fracasado, lo que el

FERRAJOLI denomina un Derecho Penal Mnimo y de corte garantista, reconociendo espacios de libertad a las personas evitando arbitrariedades. Y siempre sometido a la ley dentro de cualquiera de las fases del sistema penal, es decir que las garantas constitucionales e internacionales aplicables al D.P deben ser respetadas tanto en la regulacin y aplicacin del Derecho material, procesal y de ejecucin. FERRAJOLI en su obra Derecho y Razn resume los principios de un sistema garantista en el mbito del derecho penal de la siguiente manera:

264

Op. Cit. Bustos Ramrez Juan. Pg. 38

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El modelo garantista descrito.presenta las diez condiciones, limites o prohibiciones que hemos identificado como garantas del ciudadano contra el arbitrio o el error penal: segn este modelo, no se admite ninguna imposicin de pena sin que se produzca la comisin de un delito, su previsin por la ley como delito, la necesidad de su prohibicin y punicin, sus efectos lesivos para

terceros, el carcter exterior o material de la accin criminosa, la imputabilidad y la culpabilidad de su autor y, adems, su prueba emprica llevada por una acusacin ante el juez imparcial en un proceso pblico y contradictorio con la defensa y mediante procedimientos legalmente preestablecidos.
265

Para FERRAJOLI el D.P en un Estado garantista se basa en tres principios: proteccin, de la responsabilidad y de la sancin. El primero se refiere a la delimitacin de los contenidos a proteger por el D.P, el segundo se refiere a los requisitos que deben concurrir en un determinado comportamiento para que se pueda exigir responsabilidad criminal de l, y el ltimo es sobre los fundamentos en los cuales se puede reaccionar con sanciones frente a una conducta responsable criminalmente.
266

Con esta

enunciacin el autor est aceptando en nuestro criterio la afirmacin que hemos venido sosteniendo sobre las tres diferentes etapas del D.P, por una parte el establecimiento de las conductas punibles, por otra parte la manera en que el estado debe procesar a las personas que se sospecha han cometido dichas conductas y adems la manera de sancionarlas. Se comparte la tesis de FERRAJOLI al afirmar que en un Estado Democrtico el ejercicio del Derecho Penal debe necesariamente ser de corte garantista, con la sujecin del mismo al orden constitucional como norma fundamental, en la cual se establecen los procedimientos formales del ejercicio del poder, es decir la estructura poltica del Estado, los principios o valores superiores que deben respetar los poderes

265 266

F errajoli Luis (2006) Derecho y Razn. Teora del garantismo penal. Octava Edicin, Editorial Trotta. Madrid Espaa. P 104 Diez Ripolles Jos Luis. La Contextualizacin del Bien Jurdico protegido en Derecho Penas Garantista. P 16

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pblicos,

adems de contener los derechos fundamentales, garantas publicas y

derechos individuales de los ciudadanos. Al tratarse de un Estado Garantista el D.P como herramienta de control social debe ser la ltima alternativa aplicable, es decir como se le llama en doctrina la ultima ratio; debido al tipo de relacin que se genera entre Estado y ciudadanos, donde debe privar el respeto de los derechos fundamentales de las personas, como la igualdad 267, libertad, privacidad, proporcionalidad 268, culpabilidad 269, lesividad 270, etc. Por lo que en buena teora el D.P debera intervenir en la solucin de algn conflicto en la medida que otros mecanismos del ordenamiento no hayan podido solucionar. ROXIN relaciona el Derecho procesal con el Derecho Constitucional 271, por la relacin Estado-ciudadano donde al haber una relacin de sumisin, de jerarqua debe darse proteccin al individuo frente a la maquina del poder sancionador. Resguardo de derechos fundamentales juicio limpio, derecho de defensa, contradictorio, inmediacin de la prueba:

Principio de igualdad ante la ley, de gran trascendencia, si prestamos atencin a las poblaciones que son blanco del derecho penal, quienes son incriminados, que generalmente son las personas de las clases ms bajas de la sociedad, que en la mayora de los casos no tiene acceso a todos los servicios bsicos para vivir, y en su gran mayora delinquen por necesidad, desesperanza, porque es lo que se les ha enseado desde nios y no se les ofrece ms alternativas. Las leyes penales se suponen generales, pero son selectivas, aumentan la marginalidad de por si latente en nuestras sociedades. 268 Se refiere bsicamente a la pena a imponer por la comisin de un delito, relacin de pena-gravedad del acto delictivo, ya que no es legitimo dentro de un Estado garantista las penas excesivas, perpetuas, ni lesivas de la dignidad de las personas aun cuando hayan delinquido, adems de que no todas las actividades delictivas lesionan los mismos bienes jurdicos, ni lo hacen con la misma intensidad, se debe sopesar la gravedad del hecho con el dao producido para determinar la pena a imponer. 269 Principio de responsabilidad o culpabilidad, es un lmite al poder Estatal, al ser un requisito para esa intervencin que exista esa responsabilidad por parte del sujeto que se pretende criminalizar. Principio de lesividad, solo se penan aquellos hechos que lesionan bienes jurdicos protegidos previamente por el ordenamiento jurdico. Este principio representa un lmite al poder punitivo que es la esencia de este modelo Estatal, al requerir para l penalizacin que efectivamente se d una lesin a los bienes jurdicos de algn sujeto y adems que este previamente establecido en la ley. (Relacin con el principio de legalidad). Este principio tambin se cierto modo se refleja la desigualdad social que la que vivimos, aun en el Estado Social de Derecho: la distribucin de los bienes es desigual, y ms aun en nuestros pases hay grandes capas de la poblacin o que no gozan de determinados bienes, o la hacen en forma muy precaria y porque ello mismo no quedan abarcados por el sistema penal en su proteccin y ms bien sern alcanzados o perseguidos por l, ya que de entre ellos saldrn en gran medida los que afecten a aquellos que gozan de todos los bienes en forma plena Bustos Ramrez Juan. Principios fundamentales de un Derecho Penal Democrtico. http://www.juareztavares.com/textos/bustos_penal_democratico.pdf
271 270

267

Op. Cit. Claus Roxin.(1989) Introduccin al Derecho Penal y al Derecho Penal Procesal. Editorial Ariel. Barcelona. Pg. 140

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en el Estado constitucional de derecho la legitimacin tanto poltica como jurdica del ejercicio del poder ya no est solo condicionada a por las reglas que disciplinan las formas mayoritarias de su ejercicio- l quien y el cmo de las decisiones-, sino tambin por las reglas que condicionan su sustancia es decir, que es licito u obligatorio decir, por cualquier mayora- y que son, justamente, las garantas impuestas a sus contenidos por la constitucionalizacin de los derechos fundamentales: las garantas primarias negativas en forma de limites o prohibiciones impuestas por los derechos de libertad; las garantas primarias positivas en forma de vnculos u obligaciones impuestas por los derechos sociales; las garantas secundarias del control de constitucionalidad de las leyes y la de accionabilidad en juicio de todos los derechos subjetivos, comenzando, obviamente, por los derechos fundamentales 272 Ese ejercicio subsidiario del derecho penal debe ejercerse tomando adems otras limitaciones que son las garantas que el ordenamiento jurdico nacional e internacional establece para la regulacin y aplicacin del poder punitivo, tanto en el derecho penal material, procesal y ejecutivo. Las garantas que el ordenamiento contempla tiene el objetivo de proteger a los individuos frente a posibles arbitrariedades por parte de la administracin de justicia y lograr una efectiva materializacin de los derechos que tienen las personas dentro del proceso penal, es decir el papel del Sistema penal es neutralizar la violencia arbitraria, y reconoce los derechos de los imputados y condenados.

272

Ferrajoli, Luigi. (2008) Democracia y Garantismo. Edicin de Miguel Carbonell. Editorial Trotta. Madrid. Pg. 66-67 El autor clasifica el garantismo como aquella institucin que tutela derechos subjetivos: ..conjunto de lmites y vnculos impuestos a todos los poderes pblicos y privados, polticos (o de mayora) y econmicos (o de mercado), e el plano estatal y en el internacional- mediante los que se tutelan, a travs de su sometimiento a la ley y, en concreto, a los derechos fundamentales en ella establecidos, tanto las esferas privadas frente a los poderes pblicos, como las esferas publicas frente a los poderes privados. Y dependiendo del tipo derecho que se pretenda proteger asi ser el tipo de garantismo: lo divide en garantismo patrimonial, (propiedad y derechos patrimoniales), garantismo liberal (derechos en el derecho penal, tcnicas de defensa de los derechos de libertad frente a las intervenciones arbitrarias de tipo policial y judicial), garantismo social (conjunto de garantias de derechos sociales como la salud, la educacin, trabajo) garantismo internacional (tutelas de derechos humanos establecidos en tratados y convenciones internacionales) Ferrajoli, Luigi. (2008) Democracia y Garantismo. Edicin de Miguel Carbonell. Editorial Trotta. Madrid. Pg. 62-63

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Como se menciono en el apartado anterior el Sistema Penal est dividido en tres diferentes momentos, en los que se deben igualmente procurar proteccin de los derechos fundamentales de los ciudadanos, y evitar arbitrariedades por parte del Estado. En la fase del derecho penal sustantivo, tambin denominada Derecho Especial, se deben observar una serie de garantas para proteger a los ciudadanos de un ejercicio arbitrario y excesivo del poder punitivo, pues es en esta parte especial del derecho que se establecen los tipos penales, es decir se establecen cuales sern las conductas que se consideran y las sanciones a imponer en caso de contrariar las normas. Esas normas deben ser claras, delimitadas, y nicamente pueden ser prohibidas aquellas conductas que lesionen bienes jurdicos. En el Derecho Procesal Penal que es donde se da la aplicacin efectiva del derecho penal material, donde el estado se enfrenta al sospechoso, poniendo en accin toda la maquina del poder sancionador que inicia con la investigacin y concluye con la absolutoria o la condena. Durante esta etapa deben ser garantizados los derechos fundamentales y procesales que estn establecidos constitucionalmente y en las leyes como el Cdigo Procesal Penal. La meta del proceso penal es, segn una opinin extendida investigar la verdad respecto del hecho punible y castigar al autor 273 La fase de la Ejecucin Penal es la que se ampliara en las pagina siguientes al ser el eje central de esta investigacin; dando mayor importancia al Principio de legalidad, sin dejar de lado que es un medio para garantizar todos los dems derechos. En las tres fases del proceso penal el P.Leg. debe ser observado por estar en un Estado de Derecho, donde por ejemplo se cumple con l cuando las nicas conductas
273

Op. Cit. Claus Roxin. Introduccin al Derecho Penal y al Derecho Penal Procesal. Pg. 134

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punibles son aquellas previamente estipuladas como tal (taxatividad de los hechos empricos previstos como delictivos 274), que sean prohibidas por su lesin evidente a los bienes jurdicos de la poblacin, adems de que en la averiguacin de los hechos en el proceso penal propiamente dicho (verificacin del delito por un juez imparcial). En ambas fases ser legitimo el ejercicio del derecho penal si es realizado de acuerdo a las reglas que regulan las actuaciones, derecho de igualdad, respeto de los derechos fundamentales establecidos desde la constitucin, y tratados internacionales, como Prohibicin de la tortura, principio de inocencia. Pero nos interesa destacar como el Principio de legalidad es cumplido en la Fase de Ejecucin de las sanciones penales, que funciona como un lmite al poder arbitrario del derecho sancionador, en una fase que por su naturaleza, involucra en gran medida los derechos fundamentales de los condenados. En E.S.D la justicia debe ser la esencia del derecho, de las leyes en busca de procurar la paz social, la buena convivencia, el bienestar. Para que el ente denominado Estado cumpla la funcin para la que ha sido creado. La justiciaopera como el corazn legitimador del Derecho. Este es un sistema que busca siempre de alcanzarla o de hacerla de alguna manera posible. 275 El ius puniendi en la fase de ejecucin deber igualmente observar todos los principios del E.S.D, donde las normas a aplicar, los rganos competentes para hacerlo, deben ser claras y legitimas para aplicar la fuerza, en qu circunstancias, la manera de utilizar los medios de coercin, para evitar el ejercicio arbitrario del poder sancionador del Estado
276

274 275

Op. Cit. Ferrajoli, Luigi. Democracia y Garantismo. Pg. 176 Op. Cit. Borea Odria Alberto. Derecho y Estado de DerechoPg. 329

276 Debe regularse tambin, en un estado de derecho, el quantum de esta intervencin, para que la misma no lesione el campo de la persona que debe ser respetado y que se reduzca al mnimo necesario para garantizar el orden social con respecto al principio de libertad. Ibdem. Pag.574

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La humanizacin como idea fundamental dentro de un derecho penal garantista, consiste en la idea de la pena como un mal para el condenado, por lo que plantea la necesidad de valorar el tratamiento del delincuente como un derecho disponible y perfeccionar el sistema de penas, un derecho penal mnimo que aspira a frenar las pretensiones ampliatorias de los mecanismos preventivos generales, y la desconexin de las exigencias ticas. La SJ y el P. Leg. que se protegen en las fases de investigacin y procesal deben estar tambin en la fase de la ejecucin cuando ya hay evidentemente una restriccin de la libertad, no tiene sentido hablar de prevencin de la arbitrariedad en el marco de saber que conductas son punibles y en el momento de ejecutar el a pena esa seguridad ya no se d. El Poder punitivo ejercido en un Estado Democrtico debe respetar el P. Leg., los derechos fundamentales 277, y brindar seguridad jurdica: La seguridad que dan las leyes no solo se presenta por la identificacin sencilla del rgano creador del Derecho y por lo expresado de sus contenidos, sino que se presenta porque resulta ms fcil con estos instrumentos llamados leyes, construir un orden, un sistema que da mayor y mejor margen de certeza al sbdito y mejor campo para la afirmacin de sus competencias a las autoridades. Los mensajes contradictorios encuentran en la expresin de la jerarqua de las normas una manera menos complicada de integrarse278 En resumen en un sistema democrtico el D.P debe regularse y aplicarse respetando la dignidad de las personas, sometido a la legalidad en respeto de los derechos fundamentales, ahora surge la duda de si en todas la fases de nuestro derecho penal esas garantas y derechos fundamentales son observados ?
277 derechos que estn adscritos universalmente a todos en cuanto personas, o en cuanto ciudadanos o personas con capacidad de obrar, y que son por tanto indisponibles e inalienables Op. Cit. Ferrajoli, Luigi. Democracia y Garantismo. Pg. 42 278 Op. Cit. Borea Odria Alberto. Derecho y Estado de Derecho... Pg. 293-294.

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Seccin III Definicin y naturaleza del Derecho Penal de la Ejecucin:


La ejecucin de las sanciones penales es la ltima fase del D.P, y es en adelante en la que se centrara este trabajo atencin. La ejecucin de la pena, es como se vio en las secciones anteriores una fase ms del proceso penal, que al a pesar de la ser la ltima no por ello es menos importante, y de la misma manera deben ser observados en ella los principios y normas que inspiran el ordenamiento jurdico a tanto a nivel nacional como internacional. La ejecucin de la pena, tambin llamada ejecucin penal, derecho ejecutivo penal, es la fase a la que menor importancia se da en el proceso penal, y la que esta menos regulada; sin embargo es quizs la ms importante para efectos de la utilidad social que tiene el D.P en general, pues si lo que la sociedad pretende es evitar la comisin de delitos que mejor manera de intentarlo que teniendo una buena fase de ejecucin de la sancin impuesta que de verdad tenga una funcin positiva sobre el delincuente. Una buena ejecucin de la sancin es tan importante como el buen proceso, la correcta regulacin de los tipos penales, la claridad de las normas en las tres fases debe ser garantizada. La tranquilidad social se vera favorecida si realmente, durante el periodo de ejecucin de las sanciones, los condenados fueran tratados con el respeto que merece su condicin humana y la utilizacin del tiempo que ello insume, sirviera para reflexionar sobre la necesidad de internalizar convicciones acerca de los lmites que impone la convivencia social 279 ARMANDO TOMMASINO define la ejecucin penal como: el conjunto de mecanismos administrativos y de actos procesales destinados al cumplimiento de las

279

Fellini Zulita. (2006 )Derecho de ejecucin penal. editorial Hammurabi. Buenos Aires. Pg. 27

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decisiones jurisdiccionales definitivas de naturaleza penal, que afectan de cualquier modo a la persona y los derechos del sujeto sometido a juicio280 V. MANZINI define la ejecucin como: ejecucin es la realizacin del acto jurisdiccional que aplica la ley: la ejecucin presupone tanto la ley como el acto jurisdiccional que aplica la ley..hay ejecucin cuando el del Estado acta para poner en mandato, sin voluntad del obligado o en contra de ellas 281 La importancia del proceso para la ejecucin, est en que por medio de l se llega a la certeza de los hechos y se procede a la ejecucin de la decisin judicial en el caso de que efectivamente se haya comprobado la lesin a algn derecho, por parte del sujeto pasivo de la relacin. Adems de que al ser la ejecucin una parte del proceso se deben conocer las garantas del proceso en general, que se deben respetar por tanto tambin en esta fase (de ejecucin). El fin ltimo del proceso penal es la observancia de las normas jurdicas, por lo que no tendra sentido llevar a cabo el proceso penal (referido a una investigacin judicial y juzgamiento de la causa penal), si la decisin final que de l resulte no vaya ser ejecutada, por tanto la vigilancia y regulacin de la fase de ejecucin es tambin parte imprescindible del Sistema penal. Por lo que despus de la condena se debe pasar a la fase de ejecucin que puede ser forzosa, como en el mbito del D.Pl, que es una de las herramientas del Estado para hacer cumplir el mandado declarado por medio de la decisin judicial. La actividad ejecutiva es la que empieza a operar con la imposicin de algn tipo de sancin a la una persona que en un proceso judicial se comprob la comisin u omisin de una conducta que previamente haba sido descrita como delictiva por las normas penales, esa imposicin de la pena puede consistir en limitaciones sobre la vida de la
280 Tommasino Armando (1990) Principios, Derechos y garantas en el proceso. Ejecucin de la Pena. Fundacin de cultura universitaria. Departamento de publicacin universidad de la Republica, pg. 65 281 Manzini Vicenzo. (1951 )Tratado de Derecho Procesal Penal. Tomo I. Ediciones Jurdicas Europa- Amrica. P 313.

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persona condenada, por ejemplo sobre actos de disposicin de sus bienes jurdicos (como el caso de la libertad de trnsito en el caso de la pena de prisin), los cuales pueden producir cambios jurdicos de la situacin, pero el carcter esencial de la ejecucin es que los cambios jurdicos que la misma produce en la esfera jurdica de las personas deben estar siempre dentro de los marcos de la legalidad y de las normas constitucionales. Es importante destacar que en esta fase de ejecucin de las sentencias penales cuando son condenatorias, es justamente la decisin judicial en por medio de un debido proceso la que autoriza a los rganos ejecutivos para aplicar la coaccin. La sentencia no puede ser modificada a la hora de su ejecucin, es decir somete al ente ejecutor a lo resuelto por el juez decisor, sin embargo las autoridades administrativas encargadas de llevar a cabo la sentencia judicial (en nuestro ordenamiento esta funcin es encomendada al Poder Ejecutivo por medio de la Direccin General de Adaptacin Social) son quienes en la prctica individualizan 282, e imprime de contenido sentencia condenatoria y su ejecucin. La ejecucin penal es una fase que implica relaciones entre los rganos judiciales y los administrativos, en las que ambas partes ejercen funciones y tiene diversas potestades, razn por existe la interrogante de si la ejecucin de las decisiones judiciales se considera parte del proceso jurisdiccional, o si por lo contrario debe considerarse una funcin administrativa. Existen varias posiciones entre ellas CALAMANDREI seala que la actividad de ejecucin sigue siendo actividad jurisdiccional por tanto parte de la tutela jurisdiccional: la

282

El autor seala la sentencia judicial como una especie de lmite de la ejecucin, en el sentido de que no podr la administracin actuar ms all de lo establecido por medio de la decisin judicial y al mismo tiempo habla del tema de la individualizacin que la administracin realizada de la sancin impuesta: la individualizacin legal de la fase de ejecucin penitenciaria, no nos referimos al simple cometido de hacer cumplir pasivamente el lapso de la condena. Se trata, en cambio, de configurar todo un programa de ejecucin tendente a conseguir la eficaz prevencin en el caso concreto y una mayor seguridad para la sociedad. La sentencia de condena, en el mbito de esta individualizacin final, opera como lmite y elemento indicativo de un sistema cambiante en funcin de las circunstancias del condenado y con amplios mrgenes de flexibilidad Ramn Teodoro Ros. La Ejecucin de la Pena. Determinacin de la Pena. (1993) Editores del Pueblo SRL. Buenos Aires Argentina. Pg. 132

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La funcin jurisdiccional comprende, pues en el sistema de la legalidad no solo la actividad que el Estado realiza para aplicar la norma general y abstracta, ya existente, al caso concreto y para poner en claro el mandato individualizado que de ella nace, sino tambin la actividad ulterior que el Estado lleva a cabo para hacer que este mandato concreto sea prcticamente observadotambin en caso de necesidad, con el empleo de la fuerza fsica, dirigida a modificar el mundo exterior y a hacerlo corresponder con la voluntad de la ley283 Manzini por su parte no considera la ejecucin como parte del proceso: Esta eventual intervencin del juez da lugar a una relacin procesal aparte de carcter incidental, que no constituye ni un estado ni un grado del proceso, que ha quedado definitivamente cerrado con la sentencia o con el decreto que se trata de poner en ejecucin
284

Para efectos de la presente investigacin se parte de la tesis de que la fase de la ejecucin forma parte del proceso jurisdiccional, como parte esencial del mismo, ya que no tendra sentido un proceso judicial, sin ejecucin de los resuelto, bajo las mismas precauciones y formalidades que garanticen su efectividad. MURILLO RODRGUEZ, Roy seala en este mismo sentido: La ejecucin de la sancin penal es funcin propia del Poder Judicial, porque la potestad jurisdiccionalexclusiva de la autoridad judicial- no se agota en la fase declarativa de la responsabilidad penal- sea en el debate- sino que se extiende y abarca el cumplimiento de la sancin impuesta. As lo indica el legislador constituyente cuando en el artculo 53 seala que corresponde al Poder Judicial: Conocer de las causas civiles, penales,

283 284

Op. Cit. Calamandrei Piero. Pg. 166 Op. Cit. Manzini Vicenzo. Pg. 120

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comercialesresolver definitivamente sobre ellas y ejecutar las resoluciones que pronuncie, con la ayuda de la fuerza pblica si fuere necesario Al respecto seala el tratadista Luis A. Rodrguez: ..el procedimiento de ejecucin de sentencia no es un proceso autnomo, sino una mera etapa de cumplimiento del fallo judicial firme, y la actividad procesal que demanda est encaminada a dar la plena y justa satisfaccin de las pretensiones acogidas en el pronunciamiento jurisdiccional pasado en autoridad de cosa juzgada 286 La ejecucin del fallo tiene como finalidad la conservacin del orden social: la ejecucin de una sentencia judicial no tiene sino por fin ltimo el asegurar la funcin jurisdiccional del Estado manteniendo de tal manera el orden jurdico; por consiguiente, el magistrado no solo tiene la facultad de conocer y resolver el litigio, sino de hacer cumplir lo que se decidiera en la sentencia 287 La sentencia penales tiene necesariamente que ser ejecutadas, en la medida de que se quiera mantener un orden social, y para as dar sentido a todo el sistema penal, en vista de que, no tendra sentido que se establezcan sin fin de conductas punibles y se invierta tiempo y recursos en procesar a los infractores de esas normas si la final del camino esa sentencia se va a quedar en el papal. La ejecucin penal es necesaria y contribuye a la finalidad social que debe darse al Derecho. RAMN TEODORO Ros seala como parte de las funciones en la ejecucin las siguientes competencias: 1. Se debe controlar que se respeten las garantas de los condenados dadas desde a constitucin y los tratados, resolver los incidentes que se
285

285

Murillo Rodrguez Roy, (2002) Ejecucin de la Pena. CONAMAJ. 1 Edicin. Costa Rica. Pgina 45

286 287

Rodrguez Luis. (1984). Tratado de la Ejecucin. Tomo I. Editorial Universidad. Buenos Aires. P. 55 Ibdem Pg.56

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presenten, y vigilar que las personas condenadas cumplan con lo impuesto, libertades condicionales, controlar cumplimiento efectivo de la sentencia,
288

III-I Regulacin de la Ejecucin de la Pena:


En nuestro ordenamiento la Fase de Ejecucin Penal est regulada en el Cdigo Procesal Penal 289, en los artculos del 467 al 478 en los que se incluyen aspectos como competencia de los Juzgados de Ejecucin de la Pena (468), incidentes de ejecucin (469) atribuciones del defensor (471), del ministerio pblico (472) y del juez de ejecucin (473). Tambin se encuentra regulada por medio de la Ley de creacin la Direccin de Adaptacin Social nmero 4762 del 30 de abril de 1971, en la que se establecen cuales son los organismos encargados de la ejecucin de la sancin penal, entre ellos menciona: La Direccin General, Instituto Nacional de Criminologa, Departamento Tcnico, y el Departamento Industrial y Agropecuario, Patronato de construcciones, instalaciones y adquisicin de bienes. Sin embargo estas normas regulan de manera muy general y poco clara la fase de la ejecucin y en su defecto se han venido a solventar muchas carencias normativas por medio de reglamentos y directrices de la Direccin General de Adaptacin social que muchas veces crean ms Confusin que el aporte que dan..

288 Ramn Teodoro Ros. La Ejecucin de la Pena. Determinacin de la Pena. (1993) Editores del Pueblo SRL. Buenos Aires Argentina. 289 Ley 7594 del 3 de marzo de 1996. Cdigo Procesal Penal.

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III.II Principios de la Ejecucin Penal 290:


- Principio de Legalidad Ejecutiva: siendo una fase en la que se pone en evidencia que estn en juego derechos fundamentales de las personas condenadas, debe aplicarse el principio de legalidad en las actuaciones por parte del poder estatal, en aras de garantizar a la poblacin un ejercicio de la ejecucin penal acorde con las normas legales y dar brindar as la certeza del legitimo ejercicio del poder punitivo.

El principio de legalidad se encuentra presente en las tres fases del Derecho Penal, en la fase del derecho penal material por medio de la tipificacin de las conductas punibles y las sanciones dentro de una escala limitada de pena proporcional al hecho cometido; en el segundo momento del derecho penal est presente en el mbito propiamente judicial donde se establece la responsabilidad del sujeto y su sancin proporcional, y en tercer lugar est presente la legalidad en la ejecucin donde cumple una funcin de control del efectivo cumplimiento de la sancin dentro de los parmetros de las leyes 291.

Esta legalidad exige que la ejecucin de las sanciones se lleve a cabo en observancia de las normas legales. A su vez exige que las leyes deban de antemano regular las caractersticas cualitativas de la pena, su funcin, y un procedimiento claro de ejecucin.

290

Guillamondegui Luis Ral hace la diferenciacin entre los principios de la ejecucin y las normas que la regulan: cuando hablamos de Principios de la Ejecucin Penal aludimos a los postulados generales que sirven de base y orientan la actividad del Estado en la regulacin y ejecucin de la sancin penal impuesta por un rgano jurisdiccional en pro de su correcto desenvolvimiento administrativo y judicial. Tambin les cabe a estos principios la relevante funcin de servir como gua de interpretacin y aplicacin de la ley penal en cuestiones penitenciarias

Mientras que las normas rectoras son principios reconocidos expresamente por la ley y convertidos por esta en derecho positivo Guillamondegui Luis Ral. Principios rectores de la ejecucin penal. Su recepcin en la jurisprudencia de la Provincia de Catamarca
291

Op. Cit. Ramn Teodoro Ros. Pg. 129

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-Principio de iniciacin de oficio: una vez que queda firme la sentencia condenatoria, la persona es puesta a la orden de las autoridades administrativas para el cumplimiento de la sancin impuesta, por lo que no requiere instancia de parte para su inicio. -Principio de Humanidad: el ejercicio del poder sancionador debe hacerse siempre dentro de los parmetros del trato digno, humano evitando todo tipo de agresin, tortura o tratos crueles de cualquier tipo que estn claramente estipulados en los tratados y convenciones a nivel internacional. -Principio de Judicializacin de la pena: este principio implica el hecho de que en el proceso de ejecucin de las sanciones penales, debe darse un control por parte de las autoridades judiciales en cualquier modificacin de las condiciones cualitativas de la pena, resolver sobre cualquier incidencia que se d durante el cumplimiento de la sancin. A grandes rasgos se ha descrito en qu consiste la ejecucin de la sancin penal, lo que nos interesa de momento es dejar claro nicamente que la fase de ejecucin penal es una etapa ms del proceso penal y por tanto sometida a los mismos principios legales, constitucionales e internacionales. Este tema ser ampliamente tratado en el ttulo III de este trabajo.

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TITULO II: Cumplimiento y ejecucin de las sentencias penales.

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Captulo I: Ejecucin de los diferentes tipos de penas:


En el presente capitulo se har un breve repaso de las diferentes penas alternativas a la prisin que se han desarrollado en el ordenamiento jurdico costarricense 292, esto para determinar el papel que juegan dichas penas, como han sido reguladas y aplicadas en nuestro pas. En dicho anlisis de las diversas penas alternativas aplicables en nuestro medio, debemos tener como punto de partida el hecho de que estamos hablando de un rgimen jurdico de tipo garantista, por ser Costa Rica un E.S.D, dentro del cual se deben observar una serie de principios293 y garantas en la imposicin y ejecucin de las mismas; entre ellos se debe cumplir como uno de los puntos ms importantes con la finalidad atribuida a las penas en la legislacin, en observancia del P. Legalidad. 294

en nuestro sistema no se cuenta con un catalogo punitivo amplio, es decir no existen una gama de penas diferentes a la prisin, sino que estas ltimas en nuestro sistema son muy pocas, a diferencia de otros sistemas que aparte de las reguladas por nuestra normativa consagran penas como el servicio a la comunidad, confinamiento, trabajo obligatorio en libertad, prohibicin de ir a un lugar determinado, vigilancia de la autoridad, caucin de no ofender. es preciso concluir que esta falta de control del cumplimiento de las penas diferentes a la prisin, constituye un grave inconveniente, a la hora de intentar implementar una verdadera alternativa penal Rivera Solano Manuel. (2006) La Ejecucin Penal y Legalidad. Anlisis de una vieja contienda. Trabajo Final de Graduacin para optar por el grado de Licenciado en Derecho. Universidad de Costa Rica. Pg. 107-108 poder punitivo del Estado en un sistema democrtico, que reside en los principios inherentes a un Derecho penal democrtico. Los principios del derecho penal, actualmente se encuentran en la Constitucin con incidencias en el derecho penal, en este sentido la doctrina Constitucional y la ciencia del derecho, establece que la constitucin, es el instrumento legal fundamental del ordenamiento Jurdico, el cual debe contener en su articulado un marco para la organizacin poltica y la estructura del Estado. As la inclusin de preceptos o normas constitucionales con relevancia en el derecho penal se debe a que el Estado tiene que garantizar al ciudadano, por una parte, su libertad y otros bienes jurdicos frente al ius puniendi estatal y a los eventuales excesos o extralimitaciones, que son evitados a travs de ese marco constitucional es decir, la auto limitacin de la potestad punitiva; y por otra parte, se ha de garantizar la efectiva concrecin o aplicacin de la misma y de la precitada potestad puniendi o potestad punitiva estatal, para proteger ciertos intereses frente a intereses ilcitos y para que el ciudadano no tenga que recurrir a hacerse justicia por si mismo contra el delincuente, lo que es contraproducente e inadecuado conduciendo esta prctica nicamente a una especie de guerra civil, dejndose de tal manera la funcin de administrar justicia penal al Estado, lo que supone una mayor efectividad, y mejor organizacin. http://bohemiaguerrera.wordpress.com/principiosdel-derecho-penal-en-un-estado-de-derecho/principios-del-derecho-penal-en-un-estado-de-derecho-%C2%BFpara-que/ Consultada el 06 de mayo 2011 a las 14 horas 20 minutos pm
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292

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En este caso se trata de la legalidad en la ejecucin de la pena, es decir en el sentido de que las actuaciones de los entes y funcionarios involucrados en esa ejecucin sean en el marco de la ley.

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como Estado Social y democrtico de Derecho es que surge la idea de que es el rgano estatal, por medio del derecho penal, el que debe dar resguardo al individuo y a la colectividad en general, respetando los principios y derechos como el de dignidad humana y el de libertad, al momento de imponer la pena 295 Al tratar el tema de las sanciones penales cualquiera que sea su naturaleza (privacin de libertad, sanciones patrimoniales, etc.) se debe partir del marco jurdico que opera en nuestro pas, ello implica la proteccin indiscutible que el Estado debe procurar de los DH consagrados en cuerpos normativos nacionales e internacionales, de la dignidad de cada uno de sus ciudadanos, de la libertad, igualdad, entre otros derechos y garantas que sern ampliamente desarrolladas en paginas posteriores. Podemos entender por penas alternativas, aquellas sanciones que no implican privacin de la libertad de trnsito de las personas procesadas y condenadas. Es decir la pena impuesta no implica privacin de la libertad de la persona, no involucra el traslado del condenado a un centro penitenciario. 296 FERNNDEZ QUESADA Lorena las define como: es una pena prevista y conminada
por la ley, de otra modalidad que no signifique privacin de la libertad, es decir una pena que

todas las penas reunirn este requisito, ya que el Estado moderno acta siempre mediante las leyes. El significado material del principio de legalidad consiste en la adecuacin de la pena a la ley, esto es, a la voluntad general manifiesta por los representantes del pueblo. Es este sentido se dice que la pena debe ser popular. No solo la incriminacin de las conductas delictivas debe de responder al sentimiento de la comunidad. Tambin el quantum y el quale de esta deben estar idnticamente sustentadas, pues solo as la pena puede ser contemplada como instrumento de justicia y cumplir una funcin educadora. Todas las penassu creacin y definicin ha de hacerse mediante la ley orgnica. Mapelli Caffarena Borja (1993) Las consecuencias jurdicas del delito. Segunda edicin. Editorial Civitas. Espaa. Pg. 30 295 Rivas Quesada Lucrecia, Salas Solano Karla. (2002) Justicia Penal alternativa a la Justicia Penal: La Solucin del Conflicto como nuevo paradigma del Sistema Penal. Tesis para optar por el grado de licenciatura en Derecho. Universidad de Costa Rica. Pg. 24 296 Alfaro Delgado Roy Gerardo. (2002) Penas alternativas a la prisin en el sistema penal costarricense. Anlisis del proyecto de Cdigo Penal. Tesis para optar por el grado en licenciado en derecho. Universidad de Costa Rica. Pg. 77

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el condenado pueda cumplir permaneciendo en la comunidad enteramente integrado a la convivencia social 297

Tras los diversos cuestionamientos que se han hecho a la pena de privativa de libertad, entre ellos: el fracaso de la supuesta funcin rehabilitadora de los

delincuentes, y la incapacidad cada vez ms evidente de disminuir los porcentajes de reincidencia, con la aplicacin de la pena de prisin para casi todos los delitos y en casi todos los casos. La finalidad con la aplicacin de las penas alternativas es justamente dar una respuesta menos agresiva ante el fenmeno de la delincuencia, acorde con los principios que rigen el E.S.D.
Porque la funcin principal del sistema punitivo en un modelo de Estado donde la libertad se alza como el valor primordial es, sin lugar a dudas, garantizar la mxima dosis de esta con el mnimo de injerencias 298

Bajo la idea de que eviten los efectos negativos de la pena privativa de libertad, y por ende se que se cumpla con la funcin social de la pena de re socializar 299 a los delincuentes o al menos no se agrave aun ms la situacin de las personas condenadas; las penas alternativas vienen a ser una posible salida, o al menos atenuacin de esos efectos contrarios que causa la pena de prisin. (Efectos que sern desarrollados en el tercer ttulo de este trabajo)300

Fernndez Quesada Lorena Mara. Alternativas a la pena de prisin en Costa Rica. Tesis para optar por el grado de Licenciatura en Derecho. Universidad de Costa Rica. 1994. p 61 Senz Mula Nieves. (2003) Penas Alternativas a la prisin. Revista de la Asociacin de Ciencias Penales de Costa Rica. Volumen 21. Ao 15. Pgs. 27- 43. Oct. 299 Finalidad que se establece en el artculo 51 de nuestro Cdigo Penal y que ser desarrollada en la seccin siguiente de este captulo. 300 Que en la realidad latinoamericana es la pena aplicada por excelencia, para casi todos los casos, sin tomar en cuenta el tipo de delito, la gravedad, la personalidad de la persona condenada, y sin tomar en cuenta la finalidad de la pena. 298

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Los defensores de las alternativas comunitarias argumentan que la rehabilitacin poda ser lograda en la comunidad tanto mejor que en el contexto institucional
301

Por motivos de orden es conveniente aclarar que no se incluyen en este captulo las medidas de seguridad dentro de las penas alternativas, porque a pesar de que estn reguladas en el ttulo IV del CP que trata el tema de las penas, a mi parecer tienen una naturaleza distinta a las penas propiamente dichas, primero porque se aplican en situaciones diferentes a las sanciones: las penas se aplican en aquellas personas imputables, mientras que la medidas de seguridad son aplicables a aquellas personas que tienen su capacidad de razonar de alguna manera alterada, es decir que sean inimputables, y representan un peligro para la sociedad. En igual sentido se diferencias porque las penas deben ser proporcionales al la culpabilidad de la accin, mientras que las medidas de seguridad encuentran su fundamento en la peligrosidad del sujeto, adems de ser indeterminadas. Por lo que este tipo de medidas quedan excluidas de lo que en este trabajo se va a tratar como penas o medidas alternativas. El derecho penal mnimo 302, tiene como uno de sus objetivo disminuir el uso desmedido e incontrolado de la PPL, esto porque dentro de sus premisas se

encuentra el supuesto de que el D.P penal debe ser la ltima ratio. Por tanto un Estado que aboga por un modelo de Estado Social de Derecho debe ampliar el catalogo punitivo, en busca de cumplir con sus funciones como es la seguridad de las personas que deben obtener la proteccin contra los delitos, y al mismo tiempo la proteccin de las garantas y derechos de los procesados y condenados; quienes a

301

Op. Cit. Fernndez Quesada Lorena Mara. Pg. 43 302 Cuyos principios fueron sealados en prrafos anteriores. Para ampliar sobre el tema del Derecho Penal mnimo leer: Ferrajoli Luis (2006) Derecho y Razn. Teora del garantismo penal. Octava Edicin, Editorial Trotta. Madrid Espaa

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pesar de su condicin de tales no dejan de ser seres humanos, con dignidad que debe ser respetada bajo cualquier circunstancia. Adems es igual de importante que esa regulacin y sobre todo la aplicacin de las penas, se d siempre teniendo en cuenta la finalidad de la pena y la dignidad de las personas. Esta finalidad debe ser claramente regulada en la normativa para poder cumplir con uno de los principales principio de nuestro modelo de estado, el cual es el P.Leg. 303 Segn CHAVARRA FLORES Adriana, citando a BRENES CRDOBA al referirse al concepto de las penas alternativas: penas independientes entre s, y su eleccin en cada caso, se abandona al prudente arbitrio del Juez, quien al efecto deber atender a la mayor o menor gravedad del delito, a la mayor o menor frecuencia con que se comete, para que la represin sea efectiva, a la mayor o menor facilidad con que puede eludirse el cumplimiento de ciertas condenas, a las condiciones personales del delincuente, para que la pena no resulte ineficaz a veces o bien puede ser demasiado gravosa para el reo en otras ocasiones
304

Las penas alternativas pueden ayudar a que se logre cumplir el fin que se la atribuye a la pena 305, adems de descongestionar las crceles, ya que no es en todos los casos en que es necesario, ni conveniente enviar a las personas a la prisin. Por lo contrario se convierte en un crculo vicioso que agrava cada vez ms la situacin; ya que una persona que cometi un delito menor, y es enviada a la prisin se va a perfeccionar su carrera delictiva, a conocer personas como l e inclusive ms violentas y mejor entrenadas; al sentirse despreciado por la sociedad creer que
303

En el sentido que de la finalidad que la legislacin le atribuya a la pena, se est cumpliendo en la prctica. Es decir que las penas aplicadas se hagan en vista de la finalidad que desde la normativa se le atribuye al sistema penal. 304 Chavarra Flores Adriana (2000) El Catalogo punitivo costarricense y la incorporacin del arresto domiciliario como pena alternativa. Tesis para optar por el grado de Licenciada en Derecho. Universidad de Costa Rica. Pg. 52 305 En nuestro caso la rehabilitacin del delincuente, la reinsercin de las personas a la sociedad.

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delinquir es el nico medio de vida factible. Y posiblemente cometer nuevos delitos, muchas veces de mas gravedad de los que le hicieron entrar en prisin la primera vez. se puede afirmar que una persona que ingresa a una institucin penitenciaria no volver a ser la misma al salir en libertad, y dependiendo del mayor o menor plazo en que se encuentre en prisin, as sern los efectos que enfrentara por el resto de su vida
306

Cabe sealar que hasta antes del siglo XVI las penas aplicadas eran diferentes a la pena privativa de libertad, en que esta no era ni siquiera considerada como una pena, hoy estamos hablando de implementar penas distintas a la prisin. Como en el pasado en gran parte se logra que se sustituyeran las penas corporales, crueles por la de prisin, en busca de humanizar las sanciones, hoy se repite, por quienes se cuestionan la humanidad de la actual pena privativa de libertad y se aboga por aplicar penas alternativas a la misma. Las grandes crticas realizadas a la PPL, como la tenemos hoy da (tema que ser ampliado en el siguiente titulo) como pena principal de nuestro sistema penal, ha llevado a que se haya venido generando la inquietud de ampliar el abanico punitivo. Seala ARROYO GUTIRREZ Jos Manuel, citando a Ferrajoli: Debe eliminarse la institucin carcelaria por ser una pena inhumana, intil y absolutamente daina, pero a la vez debe mantenerse la pena como tcnica

306

p. Cit. Alfaro Delgado Roy Gerardo. Pg. 15

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institucional de minimizacin de la reaccin violenta contra la desviacin socialmente intolerable


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A modo de ejemplo se puede citar algunas de las penas alternativas que se han aplicado y aplican a nivel general, entre ellas la libertad condicional, penas privativas de derechos o inhabilitaciones, sanciones econmicas es decir multas, incautacin, indemnizacin o restitucin, trabajo de utilidad social, suspensin de la sentencia, vigilancia o rgimen de prueba, acudir regularmente a un centro determinado, arresto domiciliado, y cualquier otro rgimen que no implique reclusin. Por su parte FERNNDEZ QUESADA Lorena en su trabajo final de graduacin menciona por su parte ejemplos de penas alternativas como las siguientes:

suspensin de la ejecucin de las sentencias, probation, multas, amonestacin, reprimenda, restriccin o suspensin de ciertos derechos, retiro de la licencia de conducir, tratamiento mdico 308, etc. Bajo el supuesto de que al estar regidos por un tipo de Estado Social, democrtico, de paz, en teora la pena de prisin debera aplicarse nicamente en aquellos casos de extrema gravedad de los delitos, que causen un gran dao social; por ende debera darse una utilizacin de otros tipos de penas menos lesivas para los dems delitos. (De menor gravedad o poca incidencia social) En las siguientes pginas se describiera la aplicacin de las penas alternativas en el mbito nacional, como se han venido desarrollando en nuestro ordenamiento, su regulacin y aplicacin a la luz del principio de legalidad: Con todo lo anterior, debe comenzarse a reflexionar acerca de la descomposicin del sistema penal. Principalmente a travs de la puesta
307

Arroyo Gutirrez Jos Manuel.(1995) El Sistema Penal ante el dilema de sus alternativas. Colegio de Abogados de Costa Rica. San Jos, Costa Rica. pg. 83 308 p. Cit. Fernndez Quesada Lorena Mara. Pg. 53

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enmarca de una poltica criminal adecuada que ponga de relieve la importancia de los medios alternativos de solucin de conflictos, iniciado y seguido por un cambio de mentalidad de los funcionarios judiciales, quienes son los que en principio, y seguidos de la totalidad de la sociedad deben comprender que administrar justicia no es correlativo irremediable a la imposicin de una pena elevada y al encarcelamiento inmediato del imputado 309

Seccin I: Breve anlisis histrico del sistema sancionatorio penal costarricense.


En la presente seccin se denotara a grandes rasgos como se han aplicado las penas alternativas a la prisin en Costa Rica y sus regulaciones a travs de la historia, con la finalidad de tener una visin de la tendencia costarricense en este tema, que tanta importancia se le ha venido dando en el transcurso de los aos, en relacin de la Pena Privativa de Libertad. Como se desprende en el titulo anterior, en nuestro pas se aplicaba en la poca de la conquista y en la colonia penas de carcter corporal, como lo fueron los azotes, tormentos hasta la muerte y las penas de multa nicamente para los casos de delitos relacionados con el comercio o delitos econmicos, con carcter esencialmente retributivo 310. Y posteriormente ya para la poca de la

independencia se empieza a dar mayor auge a las penas de privacin de libertad, con la creacin de las galeras de reclusin y la normativa que empieza a impulsarse en el mbito penitenciario. Seala ARROYO GUTIRREZ como, ya desde la poca de la colonia se cuestiona la crcel como medio idneo de sancin, las malas instalaciones, las condiciones de higiene, y de salud:
309 310

Op. Cit. Rivas Quesada Lucrecia, Salas Solano Karla. Pg. 398 Op. Cit. Arroyo Gutirrez Jos Manuel. El Sistema Penal ante el dilema de sus alternativas. Pg. 141.

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Es de destacar que ya para esta poca comienza a detectarse un mal crnico

referido a la carencia de instalaciones adecuadas que fungieran como crceles. Voces oficiales, reiteradamente, se detienen a sealar la mala condicin de los edificios, la poca seguridad que ofrecen, sus problemas de salud e higiene, etc. Es aqu donde detectamos como la estrategia carcelaria empieza a mostrar sus fisuras. Los intentos por superar esas contradicciones, buscando salidas alternativas, constituir histricamente la contra estrategia que simultneamente comienza a delinearse311 Desde pocas antiguas se cuestiona la conveniencia o viabilidad de la aplicacin de la PPL, por lo que se tiende a buscar penas substitutas a la misma. Lo que llevo a que desde la poca colonial se utilizaban ya penas como la multa, el servicio

pblico, e incluso la posibilidad de cambiar la primera por la segunda en caso de insolvencia econmica; adems de penas como el destierro. Con el surgimiento de la Repblica en nuestro pas, aproximadamente para el

periodo comprendido entre 1821-1835 (periodo en que se empieza a marcar el debilitamiento de la influencia de la corona y empieza a darse la verdadera independencia) se promulgan decretos en el tema del aplicacin de las penas, como lo fue el Reglamento de Presidio Urbano de 1839 y el Reglamento de Polica en 1841, que fueron en su mayora regulaciones de la aplicacin de la pena de prisin. Se da en esta poca un gran auge de las penas de trabajos en obras pblicas, sobre todo en trabajos en carreteras. 312 En el Cdigo General de Carrillo de 1841, en el apartado del Derecho Penal se establecen las siguientes penas: Penas Corporales como la de muerte, presidio, extraamiento perpetuo o temporal del territorio nacional, la pena de obras pblicas, la reclusin en una casa de trabajo, arresto, ver ejecutar una sentencia de muerte,
311 312

Ibdem. Pg. 141-142 Ibdem. Pg. 145

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prisin, confinamiento en un pueblo. Penas no corporales como declaracin

de

infamia, inhabilitacin para el trabajo, profesin o cargo pblico, sujecin a vigilancia por autoridades pblicas, dar fianza de buena conducta, retractacin, satisfaccin del dao, multas.
313

Este cdigo se caracterizo por tener un fin retributivo de la pena:

El reo condenado a prisin la sufrir () sin ms trabajo ni mortificacin que no salir de su recinto interior hasta cumplir su condena (art. 67). Donde los que importaba era sancionar al delincuente, castigarlo por haber cometido un crimen. Con el C.P de 1881 se aboli la pena de muerte que aplicaba en nuestro pas, esto sucedi durante el Gobierno de Tomas Guardia. Con esta variacin se empieza a dar mayor nfasis en el modo de ejecutar la pena de prisin, se empieza a cuestionar la manera de clasificar a los presos, separando a mujeres y hombres, entre si, y de los menores de edad. Se deja un poco de lado al menos en el campo terico, la pena como retribucin y se empieza a dar alguna importancia a la pena como medio de correccin del privado de libertad. 314 En este CP de 1881 se da una novedad de gran importancia, ya que estableca no solo la aplicacin del Principio de Legalidad en el sentido que para poder sancionar a una persona debe estar tipificada la conducta previamente en la ley, sino que tambin la ejecucin de las penas deben realizarse en concordancia con lo prescrito en la ley, es decir la legalidad de la ejecucin de la pena
315

313 314

Ibdem. Pg. 147 Ibdem. Pg. 155

Muoz Barquero Elizabeth, Venegas Villegas Egennery (2002). Camino al encierro sin fin y con fin. Las penas en Costa Rica, siglo XIX Revista de Filosofa de la Universidad de Costa Rica. Volumen 40. Pg., 42.

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Si se repara en la reduccin del tipo de penas, se puede concluir que de las penas privativas de libertad, la prisin se convierte paulatinamente en la pena por excelencia 316

Sin embargo eran utilizadas en esta poca penas alternativas como por ejemplo el derecho de gracia otorgado por el Poder Ejecutivo, la conmutacin de la pena, la deportacin sustituida por el presidio en San Lucas y el presidio por arresto en la Crcel de San Jos. La pena de extraamiento y destierro era posible conmutarlas una con la otra; y el arresto se poda cambiar por pena de multa. Se aplicaban con frecuencia rebajos en la pena de prisin cuando se observaba buena conducta del preso.
317

Para el ao 1909 se cre la figura de la Suspensin Condicional de la pena o del castigo, como una facultad del Juez de concederla o no, y nicamente para personas que no tuvieran condenas anteriores. Con la promulgacin del Cdigo
318

Penal de 1924 se establecen como penas

aplicables en nuestro medio las siguientes: penas de privacin de libertad entre ellas el presidio por tiempo indeterminado, presidio temporal, prisin, extraamiento, confinamiento, destierro, inhabilitacin absoluta o especial, caucin o multa mayor, libertad condicional, perdn del ofendido, conmutacin, rehabilitacin. Este Cdigo introduce en nuestro pas el Sistema Arburniano con aislamiento nocturno y trabajo colectivo en el da pero en silencio. 319 En periodo de los aos entre 1941-1970 se empieza a consolidar el Sistema punitivo positivista, con la finalidad de la defensa social, se ve al delincuente como un enfermo que necesita de tratamiento para ser curado, por lo que se empieza a
316 317

Ibdem. Pg. 42 Op. Cit. Arroyo Gutirrez Jos Manuel. El Sistema Penal ante el dilema de sus alternativas. Pgs.156-157. 318 Ibdem. Pg. 157. 319 Ibdem. Pg. 158

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optarse por el encierro de las personas para casi todos los casos, en lugares como el San Lucas, La Penitenciara Central y El Buen Pastor. En el CP de 1941 se estableci la pena de multa como pena principal en nuestro ordenamiento, aplicable conjuntamente con la de inhabilitacin, as como
320

conjuntamente con la pena de prisin.

En 1971 se promulga un nuevo Cdigo Penal y en 1976 un Cdigo de Procedimientos Penales, con la ideologa progresista 321, de tratamiento del delincuente, para lo que se crea el Centro Penal la Reforma bajo la idea de aplicar este sistema y que los presos puedan pasar de una etapa a otra segn su

comportamiento. El sistema progresivo en Costa Rica parta de la idea de rehabilitar socialmente al delincuente, mediante una serie de etapas o de grados (mxima seguridad, mediana seguridad, mnima seguridad y rgimen de confianza), esto frente a los modelos cerrados que hasta el momento se haban implementado. Es decir el objetivo de este nuevo modelo penitenciario era evitar que las personas purgaran la totalidad de la sancin en prisin, sino que por lo contrario se fueran reincorporando poco a poco a la sociedad. Este modelo penitenciario iniciaba con un Diagnostico a cargo del

Pacheco Madrigal Adriana. (2003) La Pena de multa en la Legislacin Costarricense. Tesis de grado para optar por el grado de Licenciada en Derecho. Universidad de Costa Rica. p 69. 321 La idea de la Progresividad en el tratamiento penitenciario tiene una larga historia, surgi en el segundo tercio del siglo XIX, como alternativa ante los sistemas celulares en uso. El principio fundamental consista en que, lugar de mantener al recluso bajo un mismo rgimen durante todo el tiempo que durara su condena, el sistema progresivo planteara la necesidad de establecer distintos regmenes que permiten un mejoramiento gradual de las condiciones de vida del recluso hasta su completa reintegracin a la sociedad. Acosta Herrera Romn. Fernndez Sez Hugo, Valverde Rojas Marcos, Vargas Cuevas Guillermo. (1981) Anlisis del Modelo de Desarrollo Espacial, como respuesta al Programa de tratamiento Progresivo en el Rgimen Penitenciario. Escuela de Arquitectura. Memoria de Seminario de Graduacin. Universidad de Costa Rica. Pg. 6 La progresividad en el tratamiento penitenciario surgi en el siglo XIX como planteamiento de una nueva opcin; en el lugar de mantener al recluso en el mismo lugar, durante la condena, se instauran diversos regmenes con mayores beneficios y condiciones establecidos de manera gradual Vquez Arias Henry Alonso (1996) El Sistema Progresivo de Ejecucin Penal, Desarrollo, Logros, y sustitucin por el nuevo proyecto de Desarrollo Institucional Tesis para optar por el grado de Licenciatura en Derecho. Universidad de Costa Rica. Pg.15

320

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Centro Nacional de Diagnostico instalado en el Centro Penitenciario la Reforma, lugar que se cre con el fin de implementar este modelo. Este sistema progresivo no tuvo mucho xito en Costa Rica, por diversas razones entre ellas la falta de presupuesto para llevarlo a cabo, la falta de espacios

adecuados, no se dio abasto con los diagnsticos de los condenados provocando segn VQUEZ ARIAS estancamiento de internos sentenciados en las Unidades de Admisin, o bien en otros Centros como San Sebastin y Buen Pastor322. Esto porque lo recursos en estructura imposibilitaron la cobertura de todos los centros. Seala adems este mismo autor que en la prctica de la aplicacin de este rgimen exista un divorcio entre lo que se diagnosticaba y lo que realmente se daba como tratamiento, es decir un desfase entre diagnostico y tratamiento. Adems se daban problemas en el Programa de tratamiento por la desvinculacin entre los diferentes centros que lo componan, lo que generaba que no se diera la progresividad que se pretenda, al no haber una adecuada comunicacin entre las diferentes etapas, imposibilitando el seguimiento del tratamiento.
323

Seala al respecto DELGADO ZUMBADO Flor, como obstculos con los que se enfrento este modelo: es la carencia de recursos materiales y humanos y acordes con las exigencias de la realidad y del modelo implantado, as la escases de presupuesto lleva a limitaciones en reas tan importantes como la alimentacin, la implantacin de mayores fuentes laborales para los reclusos y muy importante, la

322

Sin embargo esa idea de sistema lo logra nicamente en el Centro Penitenciario La Reforma, donde se reglamenta en 1976 el funcionamiento de cuatro regmenes de nuevas etapas, de los cuales solo cuatro se llegan a concretar fsica y operacionalmente, en razn de la falta de recursos que impedan la construccin por etapas: Mxima abierta y Semi Abierta. Las etapas del rgimen de confianza, se interrumpen al concebirse en la prctica institucional el Centro La Reforma como un Centro de tratamiento cerrado Op. Cit. Vquez Arias Henry Alonso. Pg. 26 323 Ibdem. Pg.31

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escases de personal tcnico, ya que con el que existe no se cubre en su totalidad las necesidades, por el creciente nmero de poblacin penal324 En los aos 90 se instaura una nueva poltica penitenciaria esta vez denominada Plan de Desarrollo Institucional con el que se prendi: introducir la ideologa del minimalismo penal y penitenciario, sobre la necesidad de retomar un amplio abanico de posibilidades que destronen a la privacin de libertad del sitial privilegiado y exclusivo en que ha estado por ms de dos siglos 325 Con este nuevo modelo penitenciario se pretendi evitar la institucionalizacin de las personas condenadas en procesos penales. Bajo esta perspectiva des-

institucionalizadora se presenta el 7 de marzo 1994 un proyecto de ley a la A.L que consinti en una propuesta de reforma al Cdigo Penal vigente, el cual fue presentado por la entonces Ministra de Justicia Elizabeth Odio. A este proyecto se le nombro como proyecto Issa-Zaffaroni-Maxera por sus redactores, y se le asigno el expediente numero 11.871. Este proyecto estuvo en discusin en la Asamblea Legislativa por 10 aos, dentro de los cuales se presentan una serie de textos sustitutivos y una serie de mociones, hasta que finalmente en el ao 2004 se archiva sin ms. El principal objetivo de esta iniciativa fue ampliar el catlogo de las penas alternativas en nuestro ordenamiento, alegando motivos como el fracaso de la resocializacin, el gran incremento del uso de la pena de prisin, y con esto la sobrepoblacin carcelaria, se busca que se utilice la pena de crcel para delitos muy graves.

Delgado Zumbado, Flor (1987) El Rgimen de confianza en el Sistema Penitenciario Progresivo. Tesis para optar por el grado de Licenciatura en Derecho. Universidad de Costa Rica. Pg. 102
325

324

p. Cit. Vquez Arias Henry Alonso. Pg.75

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dar al encierro su adecuado lugar y no idealizarlo creando la falsa imagen de que la crcel combate la delincuencia; focalizar la accin de la justicia penal como un sistema ms armnico en donde se puede establecer una clara relacin entre el Sistema Judicial y el Sistema Penitenciario -sin que cada poder constitucional pierda su independencia, por supuesto- y que se hace patente en la figura del Juez de Ejecucin de la Pena como un juez con funciones y lmites, que sirve de contralor judicial a un encargo que histricamente ha sido confiado por el Poder Ejecutivo, como lo es el cumplimiento de las penas. Finalmente, se le dan al Juez armas para que pueda tener ms creatividad y plasticidad en la imposicin de las sanciones
326

En este proyecto se contemplan como penas principales: La Pena de prisin con un lmite mximo de 30 aos, Pena de multa en bsicamente las mismas condiciones que se regula actualmente, la limitacin o prohibicin de residencia, arresto domiciliario o por amonestacin cuando no pueda pagar. Contempla ms posibilidades en caso de no cumplimiento de la sancin de multa, donde no se aplicara directamente la pena de crcel. Adems de la Pena de trabajo de utilidad pblica, que podra ser desde ocho a diecisis horas semanales en el lugar y horario acordados con el Juez Penal o de Ejecucin. Limitacin de residencia con un lmite mximo de 5 aos y la prohibicin de residencia. Arresto domiciliario con la que se obliga al penado a permanecer y no salir de su domicilio durante el tiempo de su duracin. Cumplimiento de instrucciones que es un plan de conducta en libertad y lo establece el Juez Penal o de Ejecucin Penal, Compensacin pecuniaria, que obliga a trabajar y pagar a la vctima o su familia una parte de sus ingresos; as como la Amonestacin y la caucin de no ofender. Y como penas accesorias las de inhabilitacin y la de interdiccin; las cuales consisten en la privacin de empleo, cargo, profesin o derecho e incapacidad para obtener otro durante el tiempo de la condena.
326

Expediente 11871 Proyecto de Ley. Ley de Reforma al Cdigo Penal. del 07 de marzo de 1994. Pag.9

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Se establece claramente en este proyecto de ley de ISSA, el principio internacional y constitucional del respeto a la dignidad y derechos humanos de las personas

procesadas y condenadas.
Artculo 42.-Los Jueces Penales y los de Ejecucin Penal cuidarn que la penalidad no afecte a la vctima o a terceros inocentes, ni lesione los derechos humanos del penado o penada.

Este proyecto adems de ampliar las penas alternativas que se puedan imponer en una sentencia hace una distincin entre lo que es la penalidad y lo que es la pena propiamente dicha; entendindose por penalidad, la intensidad de la punicin o la cuanta de la sancin, es un asunto de grados; en tanto que la pena representa la unidad de sancin. Se crean dos posibilidades de penalidad dependiendo del nmero de aos que se imponga de sancin, ser menor o mayor, la primera se trata de sanciones diferentes a la prisin o bien de sancin privativa de libertad hasta de cinco aos que podr ser sustituida por alguna o algunas de las alternativas antes citadas; y de penalidad grave reemplaza las de cinco aos en adelante de prisin. Con lo que aumenta la posibilidad de aplicar condena de ejecucin

condicional hasta 5 aos (artculo 74)


Artculo 72.-El Juez podr reemplazar las penas de prisin que no excedan de cinco aos, por trabajo de utilidad pblica, sometimiento a instrucciones judiciales, fijacin o prohibicin de residencia, multa reparatoria o multa. El Juez Penal podr combinar estas penas poniendo conjuntamente todas las que resulten necesarias conforme el caso y sean compatibles. En la penalidad grave, la pena se cumplir como mnimo hasta la mitad de su tiempo de duracin transcurrido el cual el Juez de Ejecucin podr disponer para el resto de la penalidad el reemplazo de la pena de prisin conforme lo dispone el prrafo primero de este artculo.

De este texto se han sido presentados varios textos sustitutivos entre ellos; el de la diputada Carmen Acosta en septiembre de 1995, dentro del cual se establecen

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como penas principales la de prisin y multa, y accesorias la detencin de fin de semana, prestacin de trabajo de utilidad, limitacin de residencia, prohibicin de residencia, arresto domiciliario, cumplimiento de instrucciones, compensacin pecuniaria, amonestacin, caucin de no ofender y extraamiento. El lmite mximo de pena de prisin de 25 aos. En diciembre del 1996 se presenta una nueva modificacin del texto base,

diferencia penas en principales, accesorias y alternativas, dentro de estas ltimas se dividen en sustitutivas, complementarias y extraordinarias. El 11 de junio del 2002 se presenta un texto sustitutivo del proyecto 11871, donde se hace una nueve clasificacin de las penas en principales (prisin y multa), Alternativas (Multa, arresto domiciliario, detencin de fin de semana, prestacin de servicio de utilidad pblica, limitacin de residencia y extraamiento) y Accesorias (Cumplimiento de instrucciones, prohibicin de residencia e Inhabilitacin). En este nuevo texto sustitutivo se establece claramente que la ejecucin de la pena estara a cargo del Poder Ejecutivo:
Artculo 44: Las penas se cumplirn conforme lo sealen este Cdigo y una ley especial. Su ejecucin y vigilancia administrativa estarn a cargo del Poder Ejecutivo 327

Pretenda establecer la pena de prisin con una duracin mxima de 35 aos 328, en el caso de multa prev otras sanciones en caso de incumplimiento como lo es el que no se podr obtener ni renovar la licencia de conducir vehculos, renovar derechos de circulacin de vehculos inscritos a su nombre, ni hacer nuevas inscripciones, obtener o renovar el pasaporte ni visa para salir del pas o realizar contrataciones

Artculo 44. Comisin Permanente de Asuntos Jurdicos. Ley de Reforma al Cdigo Penal Expediente N 11.871 Texto Sustitutivo. 11 de junio del 2002
328

327

Artculo 45 Comisin Permanente de Asuntos Jurdicos. Ley de Reforma al Cdigo Penal Expediente N 11.871 Texto Sustitutivo. 11 de junio del 2002

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con instituciones pblicas ni recibir pagos de stas.

329

El artculo 52 contempla expresamente la conversin de la pena de prisin menor a un ao en pena de multa:


Artculo 52: La pena de prisin que no exceda de un ao podr ser sustituida por pena de multa, cuando se trate de un delincuente primario. Para tales efectos un da de prisin equivale a un da multa. En caso de incumplimiento se revocar el reemplazo, pero se tendrn por descontados los das cubiertos con multa. 330

Artculo 57 permite la conversin de las penas de prisin menores de 5 aos en penas de extraamiento, con la novedad de que en la actualidad es una pena poco utilizada:
Artculo 57: Cuando se imponga a un extranjero una pena de prisin no mayor de cinco aos, en sentencia o durante su ejecucin podr ser reemplazada por la obligacin de abandonar de inmediato el territorio nacional y de no reingresar al mismo por el triple del tiempo de la condena. Este reemplazo tambin procede cuando se haya impuesto al extranjero una pena mayor de cinco aos de prisin, y ste haya descontando dos tercios de la pena. El reingreso al pas implicar la revocatoria del reemplazo, sin perjuicio de otras responsabilidades. El extraamiento no se aplicar cuando perjudique seriamente los intereses patrimoniales de la persona ofendida o cuando imposibilite el cumplimiento de deberes familiares.

Contempla este texto sustitutivo la posibilidad de remplazar la pena de prisin por otro tipo de medida:
Artculo 70: Cuando se imponga una pena de prisin menor de tres aos, o siendo mayor el sentenciado hubiere cumplido efectivamente la mitad, la pena podr

329

Artculo 50 Comisin Permanente de Asuntos Jurdicos. Ley de Reforma al Cdigo Penal Expediente N 11.871 Texto Sustitutivo. 11 de junio del 2002 330 Articulo 52 Comisin Permanente de Asuntos Jurdicos. Ley de Reforma al Cdigo Penal Expediente N 11.871 Texto Sustitutivo.11 de junio del 2002.

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reemplazarse a solicitud del interesado, por arresto domiciliario, detencin de fin de semana, limitacin de residencia o prestacin de servicio de utilidad pblica. El reemplazo implicar adems la imposicin de la pena de cumplimiento de instrucciones. Cuando el juez lo considere oportuno se impondr tambin la pena de prohibicin de residencia. El juez determinar la duracin de estas penas accesorias, segn la naturaleza de la medida, sin que pueda superar el tiempo de la principal o en su caso de la alternativa. Una vez cumplida la mitad de la pena alternativa, a solicitud del interesado el Juez en resolucin fundada podr suspender su ejecucin y aplicar o mantener el cumplimiento de una o varias penas accesorias. Salvo lo dispuesto para el extraamiento, la pena alternativa no podr superar el monto de la principal.

El 12 de noviembre del 2004 se presenta un nuevo proyecto modificaciones con mociones 137, en el cual se aumenta la pena mxima de prisin a 50 aos. Se hace una clasificacin ms compleja de las penas por un lado las penas para delitos y las penas para contravenciones. En el caso de los delitos se clasifican en principales, alternativas y accesorias. Dentro de las penas alternativas se encuentran las penas sustitutivas, complementarias y extraordinarias. En el caso de las contravenciones solamente en principales y accesorias.
Articulo 5.Aplicacin de las penas: Las penas se aplicarn de manera que faciliten a la persona condenada una vida futura sin delinquir, en forma proporcionada y con el mayor respeto de su dignidad de persona humana y sus derechos fundamentales.

Las penas alternativas sustitutivas son aquellas que ocupan el lugar de la pena de prisin y se aplican siempre que se efecte un reemplazo. Tambin podrn

reemplazar a las pena principales en las contravenciones. Por ejemplo la pena de multa en casos de prisin de menos de un ao. Como arresto domiciliario o de fines de semana.

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Las penas alternativas complementarias son aquellas que se imponen conjuntamente con la pena sustitutiva. Como por ejemplo cumplimiento de instrucciones o caucin de no ofender. Las penas alternativas extraordinarias son aquellas que le servirn al juez para reemplazar la pena principal, cuando proceda, y que por su naturaleza se imponen slo en los casos expresamente previstos por la normativa de este Cdigo. En conclusin, este proyecto tena como finalidad ampliar la posibilidad de aplicar penas alternativas distintas de la prisin, que permitiran al juez buscar la sancin que ms se adapte al tipo de delito, de condenado y de vctima. Sin embargo no se obtuvo resultados favorables ya que y aunque duro 10 aos en discusiones, modificaciones no fue aprobado. El 31 de julio de 1996 se presenta un Proyecto de Cdigo Penal, bajo el expediente nmero 12681 presentado por los diputados Gerardo Trejos Salas, Walter Coto Molina, Carlos Fernndez Alvarado, Bernal Aragn Barquero y Luis Gerardo Villanueva Monge. En el cual se distingue entre penas privativas y no privativas de libertad (multa, sancin de no conducir, trabajo de utilidad pblica) y agrega algunas sanciones complementarias (inhabilitacin, pago compensatorio y publicidad de la sentencia) 331. Establece como duracin mxima de la pena de prisin de 25 aos que sern medidos en meses y aos completos. Tiene una finalidad de ampliar las penas aplicables, pero sobre todo ampliar la posibilidad de sustitucin de las penas cortas de prisin.
Para evitar que la respuesta de la sociedad a delitos de menos gravedad y de autores primarios siempre sea ya la privacin de la libertad, el proyecto prev, en los artculos

331

Art. 7 Expediente 12681 Proyecto de Ley de Reforma del Cdigo Penal.

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42 y siguientes, una serie de posibilidades de suspender, a prueba, la ejecucin de la condena

Establece como finalidad de las penas la prevencin, en el artculo 3 dice: Las sanciones penales tendrn por objeto la proteccin de los bienes jurdicos y la readaptacin del autor a una vida sin delinquir. La prisin domiciliaria es unas de las posibilidades que da este proyecto de sustituir la pena de prisin por otra ms beneficiosa:
Articulo 41.-Prisin domiciliaria Cuando la pena privativa de libertad no excediera de un ao, las mujeres con hijos menores y las personas de ms de sesenta aos podrn cumplirla en su casa de donde no podrn salir sin autorizacin de la autoridad competente. El beneficio ser revocado en caso de violacin grave o reiterada de la

restriccin. En la exposicin de motivos de este proyecto de ley, sealan que: Una adaptacin del Cdigo Penal vigente que se fundamenta en las ideas de la retribucin y de la prevencin general negativa a las exigencias de una prevencin general positiva y de una prevencin especial conduce no solo a una nueva concepcin de las sanciones penales, sino tambin a cambios profundos en el mbito de la ejecucin de las penas y medidas.El nuevo Cdigo Penal de la Repblica de Costa Rica debe ser garantista, socialmente til y eficaz 332 El 30 de noviembre de 1999 el Diputado Carlos Enrique Salas Salazar presenta un Proyecto de Ley que pretenda reformar el artculo 50 y adicin de un nuevo ttulo I al libro III y de una seccin I al ttulo VII del Libro III del Cdigo Penal, conocido bajo el Expediente numero 13851. Este proyecto buscaba por lo contrario ampliar la aplicacin de PPL en los casos de contravenciones. Amplia adems el catlogo de penas en el caso de las contravenciones, en el artculo 378 establece que las penas aplicables sern: Amonestacin, Caucin de no ofender, Multa, Reparacin,

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Expediente 12681 Proyecto de Ley de Reforma del Cdigo Penal.

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Cumplimiento de instrucciones, Trabajos de utilidad pblica, y Arresto domiciliario y en el caso de incumplimiento de cualquiera de ellas el Juez pueda convertirla en pena privativa de libertad. El 22 de noviembre del 2007 se presenta una propuesta de ley con miras a ampliar el campo de aplicacin del poder punitivo, de ampliar las posibilidades de la aplicacin de la pena privativa de libertad. El Diputado Luis Antonio Barrantes

Castro presenta el proyecto de Ley para aumentar la Seguridad Ciudadana bajo el expediente numero 16877, mediante el cual se pretendi: eliminar la aplicacin del criterio de oportunidad a quienes cometan los delitos contra la vida de acuerdo con el ttulo I; delitos sexuales segn la seccin primera, ttulo III; y los delitos contra la propiedad de acuerdo con las secciones I, II y III del ttulo VII, todos del Libro II del Cdigo Penal.

Con esta reforma se amplan los casos que el Poder Judicial debera procesar pues no le permitira al Ministerio Publico o bien al Juez Penal la desestimacin de aquellas causas de poca incidencia social y vendra a recargar cada vez mas ya el de por si recargado trabajo que tienen los Tribunales de Justicia nuestros. Lo cual es ms latente en el tema de los delitos contra la propiedad que adems de ser los ms comunes en nuestra sociedad muchas veces los bienes protegidos por el sistema penal no son proporcionales con la imposicin de una sancin privativa de libertad.

Bajo la idea de eliminar la inseguridad que esto genera segn el Diputado proponente de dicho proyecto, plantea adems la reforma de los artculos 208 y 387, inciso 1), del Cdigo Penal vigente, en dos sentidos: 1) en el caso del artculo 208 se pretende modificar la regulacin sobre el hurto, para permitir el envi a prisin de las personas que lo cometan sin importar el valor del bien hurtado, ya que en la actualidad los hurtos de bienes que su valor no sobre pase la mitad de un salario base se considera una contravencin y se sanciona con pena de multa (hurto

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menor), lo que se intenta con esta reforma es que se elimine el inciso 1) del artculo 387 que considera el hurto menor como una contravencin y pase a considerarse como un delito sancionado con pena de prisin: que si el valor de lo hurtado excede de la mitad de un salario base, ser reprimido con prisin de dos a cuatro aos, si el valor de lo sustrado no excede de la mitad de un salario base, y es cometido por primera vez, la sancin ser de seis meses a dos aos de prisin, y si el sujeto es reincidente, ser reprimido con prisin de uno a tres aos. Esta reforma a mi parecer violenta el principio de proporcionalidad entre el bien afectado y el derecho violentado con la imposicin de la sancin a imponer.

En este mismo proyecto de ley se pretende modificar el Estado de Necesidad y de Legtima Defensa en el caso de las fuerzas armadas de nuestro pas, llmese polica administrativa o judicial esto con el objetivo de generar una seguridad ciudadana ms efectiva, pretendiendo que se excluya a las fuerzas policiales de la comprobacin de la legtima actuacin en casos de artculo, en los casos de delitos contra la vida de acuerdo con el ttulo I; delitos sexuales segn la seccin primera, ttulo III; y los delitos contra la propiedad de acuerdo con las secciones I, II, y III del ttulo VII. Todos los anteriores de acuerdo con el Libro II de este Cdigo. Esta reforma a nuestro parecer abre un portillo para la arbitrariedad por parte de los oficiales en vista de que si bien es cierto por el ejercicio de sus funciones estn expuestos a situaciones de riesgo y en mayores posibilidades de encontrarse en una situacin de legtima defensa o en un estado de necesidad, por la legalidad que debe caracterizar sus funciones debe comprobarse necesariamente la legitimidad de sus acciones ms si est de por medio la vida o integridad fsica de terceros.

Este proyecto pretendi ampliar las posibilidades de aplicar la pena de prisin en casos de delitos de poca importancia como lo hurtos de objetos poco valor. Adems de eliminacin de la posibilidad del criterio de oportunidad en delitos de poca

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importancia social y ampliar las posibilidades de actuacin de las fuerzas policiales de nuestro pas. Lo cual me parece que es contrario a las funciones que se le dan a la sancin penal en nuestros cuerpos normativos (tema que se desarrollara en las siguientes lneas) evidenciando una poltica represiva.

En agosto del 2009 el Partido Movimiento Libertario presenta a la Asamblea Legislativa 4 proyectos de ley que a nuestro criterio contraran las polticas de des institucionalizacin que se haban venido generando desde los aos 90, y por lo contrario estn impregnados de ideas ms represivas, pretendiendo mayor restriccin del sistema carcelario, estos proyectos son: Expediente 17487 Modificacin del artculo 39 del Cdigo Penal Ley N 4573 para que los delitos de un menor de edad sean tomados en cuenta para la definicin de reincidencia, Expediente 17488 Modificacin del artculo 55 del Cdigo Penal Ley N 4573 para reducir los beneficios del ao carcelario, Expediente 17489 Modificacin del artculo 59 del Cdigo Penal, Ley N 4573, para variar las Reglas para otorgar la Ejecucin condicional de la Pena, Expediente 17490 Modificacin de los artculos N 64, 65 y 67 del Cdigo Penal Ley N4573, Modificar requisitos por los cuales se puede otorgar la libertad condicional. El proyecto de ley numero 17487 pretende ampliar la figura de reincidencia 333 tomando en cuenta para dicha calificacin aquellos delitos que hayan sido

cometidos mientras eran menores de edad, ampliando la represin punitiva,


333

Es reincidente quien comete un nuevo delito, despus de haber sido condenado por sentencia firme de un tribunal del pas o del extranjero, segn lo establece el artculo 39 del Cdigo Penal vigente, Ley nmero 4573 del 15 de noviembre de 1970. Reincidencia: circunstancia agravante de la responsabilidad criminal, que consiste en haber sido reo condenado antes por el delito anlogo al que se le imputa Diccionario Jurdico Elemental. Cabanellas de Torres Guillermo. Editorial Heliasta.18 edicin 2006. Colombia

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sancionando anterior delitos ya sancionados. Literalmente en la exposicin de motivos dice: con el objetivo de tomar en cuenta, en el concepto de delincuente reincidente, los delitos cometidos en la minora de edad penal, con el fin de poder apreciar el historial delictivo completo de un sujeto que delinque, y as poder agravar penas cuando se encuentre en dicha condicin.

Por otra parte bajo el expediente numero 17488 busca la modificacin del artculo 55 del Cdigo Penal con el objetivo de limitar la aplicacin del descuento por trabajo en el sistema penitenciario, ya que en la actualidad se reduce un da de multa por cada da trabajado y un da de prisin por cada dos das laborados, la propuesta de los diputados de Movimiento Libertario pretende restringir este beneficio en el sentido de que los privados de libertad deban trabajar 5 das para descontar uno de prisin. Esta medida nos parece excesiva y sin fundamento emprico, puesto que en la realidad penitenciaria es difcil generar fuentes de empleo para la gran poblacin penitenciario que alberga, exigir ms de las personas sin garantizarles los medio es incongruente y adems desproporcionado.

Con el Expediente 17489 se pretendi incluir una lista exhaustiva de los delitos que no pueden ser sujetos a este tipo de beneficio, los cuales son Dolosos contra la vida e integridad fsica de las personas, Relacionados con explotacin sexual y corrupcin de menores, Secuestro extorsivo, Contra la propiedad, Contra cualquier cuerpo de polica establecido en la Ley general de polica y la polica judicial y Delitos relacionados de forma principal o conexa con cualquier actividad de crimen organizado. Lo cual implicara limitar aun ms el beneficio que se da ya de por si limitado, si observamos en los delitos contra la propiedad que son los ms cometidos en nuestro medio.

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Este proyecto a mi parecer tiene una visin represiva ya que en la exposicin de motivos cita: Los libertarios creemos que es necesario que los delincuentes estn donde deben estar, no en las calles cometiendo ilcitos sino en la crcel. El expediente 17490 pretende limitar la aplicacin del beneficio de libertad

condicional, literalmente dice: el presente proyecto de ley modifica los artculos 64, 65 y 67 para establecer que la libertad condicional se otorgue cuando el condenado haya cumplido tres cuartas partes de la pena impuesta, no se aplique en una serie de graves delitos y para que sea revocada o modificada en caso de un nuevo delito, independientemente de la pena establecida El 30 de septiembre del 2009 el Diputado Francisco Antonio Pacheco Fernndez presente un nuevo proyecto de modificacin del Cdigo Penal actual, bajo el

expediente numero 17514. Con una pena mxima de 50 aos, y un amplio catalogo de penas tanto para los delitos, como para las contravenciones. Divide las penas en el caso de los delitos en principales, alternativas y accesorias. Dentro de las principales estn la pena de prisin y la de multa. Las penas alternativas las

subdivide en penas sustitutivas (multa, detencin de fin de semana, prestacin de servicio de utilidad pblica, arresto domiciliario y limitacin de residencia), penas complementarias (cumplimiento de instrucciones, caucin de no ofender,

compensacin pecuniaria y

prohibicin de residencia) y penas extraordinarias

(Amonestacin y extraamiento). Las penas accesorias serian la pena de inhabilitacin. Para el caso de las contravenciones tambin se clasifica las sanciones en principales (Multa) y alternativas (Prestacin de servicios de utilidad pblica, Cumplimiento de instrucciones, Caucin de no ofender, Compensacin pecuniaria y Amonestacin)

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El 5 de noviembre el Diputado Carlos Manuel Gutirrez Gmez presenta un nuevo proyecto de ley, el bajo el expediente numero 17575, esta vez relacionado con el tema del trabajo penitenciario, al cual se le dio el nombre de Modificacin del Articulo N55 del Cdigo Penal Ley N 4573, del articulo 3 y 13 de la Ley de Creacin de la Direccin General de Adaptacin Social, Ley N 4762 y sus reformas, del artculo 24 de la Ley del impuesto sobre la renta, Ley N 7092 y sus reformas, para establece la obligatoriedad e incentivar el trabajo penitenciario

Con dicho proyecto se pretendi instaurar

el trabajo penitenciario como una

obligacin para los privados de libertad, lo que a nuestro parecer no es tan descabellado, en vista de que las personas que se encuentran privadas libertad de su

y adems no realice ninguna actividad est ms propensa a entrar en

estados de depresin, y hasta de agresin, por lo contrario el mantenerse ocupado ayuda en algn grado a despejar la mente y obviar por momentos el lugar donde se encuentran. Adems tiene la ventaja de que se establecera como una obligacin de los centros penales el generar fuentes de empleo para los privados de libertad.

Sin embargo se incluye en esta propuesta de ley, la ampliacin de los requisitos para el descuento de la sancin por medio del trabajo, en el sentido de que por casa 5 das laborados se descontara uno de prisin, contribuyendo a la

institucionalizacin que ya de por s es la regla.

El 16 de febrero del 2010 se presenta una nueva propuesta de ley bajo el expediente numero 17615 denominado Reformas del Sistema Penal costarricense para el efectivo cumplimiento de la pena y el fortalecimiento de otras figuras penales, bsicamente este proyecto de ley pretende por una parte, que las penas impuestas a los delitos actualmente tipificados se cumplan de manera efectiva, es decir, que los beneficios carcelarios sean aplicados de manera excepcional y no como regla imperante, lo que en este momento representa un grave problema pues

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disminuye el tiempo de condena aplicado, lo que incluso va en contra de la misma voluntad del juez que dict la sentencia pues se ejecuta una pena inferior

Se propuso en este proyecto: 1) Aumentar la edad de responsabilidad penal de adulta a las personas de quince aos en adelante dejando de lado una serie de principios, derechos y especialidades que los menores de edad aun en condiciones de criminalidad deben ser aplicadas y tomadas en cuenta a la hora de aplicar el poder punitivo, no puede darse el mismo trato a una persona adulta que a un adolescente de 15 aos, por ms que se quiera justificar con los creciente ndices de delitos cometidos por personas menores de edad, no podemos pasar por alto las reglas de igualdad, donde a los iguales se les trata como a iguales, y a los desiguales como desiguales, es decir la condiciones fsicas, psicolgicas, emocionales y hasta criminales nunca pueden compararse en un menor que en una persona adulta. 2) Aumentar la pena impuesta en un tercio en caso de personas reincidentes. 3) Restringir la manera de descontar las sanciones privativas de libertad, en el sentido de que se pretende que el mes y ao carcelario se cuente de fecha a fecha y no de 360 das como est estipulado actualmente. 4) Limitar la aplicacin del artculo 55 del Cdigo Penal nicamente a aquellas personas cuya condena no exceda los 4 aos de y adems haya cumplido las 3 cuartas partes de la misma. Y no en todos los casos una vez que haya cumplido la mitad de la sancin. 5) La concesin del beneficio de libertad condicional nicamente a aquellos condenados cuya sancin no exceda los 4 aos y que adems haya purgado las 3 cuartas partes de la sancin. Para la concesin de esta figura se plantea un nuevo requisito el cual es el consentimiento de la vctima 6) Aumentar las penas en casos de delitos contra la vida y la propiedad.

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Despus de haber dado un breve repaso de las penas alternativas que se han venido aplicando en nuestro pas y de las tendencias en cuanto a la imposicin de medidas sustitutivas de las penas de prisin, podemos afirmar que la aplicacin de la pena de crcel sigue siendo la de mayor importancia en nuestro pas, ya que a pesar de todas las propuestas realizadas por diversos diputados y que se han discutido en el plenario varios proyectos de ley, entre ellos el ms relevante el expediente 11871 que duro 10 aos en discusin, y al que se le hicieron varias modificaciones y se presentaron textos sustitutivos, no se obtuvo resultados favorables, y seguimos teniendo hoy en da la pena privativa de libertad como pena por excelencia.

Se denota como la tendencia en nuestro pas ha sido la de aplicar la pena de prisin en la mayora de los casos, ya que tenemos una poltica de penas alternativas poco desarrollada, que a pesar de que los cuerpos normativos contemplen penas distintas a la prisin, son pocos los casos en los que se aplican y los que existen se quieren limitar aun mas. . Vale la pena llamar la atencin acerca de los diversos proyectos de Cdigo Penal que se han presentado a la Asamblea Legislativa con la finalidad de ampliar al abanico de penas alternativas, mismos que han sido archivados, evidenciando la poca voluntad poltica de minimizar la aplicacin de la pena privativa de libertad en nuestro pas.

Seccin II- Regulacin de las penas alternativas en nuestro Ordenamiento Jurdico


II-1 -Legislacin nacional La Constitucin Poltica es la base de nuestro Estado Social de Derecho y desde ella se debe empezar a desarrollar la estructura del sistema penal. Dicho sistema debe estar acorde con la finalidad atribuida a la pena en la legislacin, y sus polticas

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deben ir encaminadas a cumplir con los principios constitucionales, internaciones y legales. El Derecho Sancionatorio (o penal) contempla diversos tipos de penas que pueden afectar diferentes derechos o mbitos de la persona condenada, entre ellos el

patrimonio (multa, caucin de no ofender) libertad ambulatoria (arresto de fines de semana, arresto domiciliario), derechos diferentes a la libertad de trnsito (servicio de utilidad pblica, privacin de ejercer una profesin)
334

En el caso de nuestro

ordenamiento jurdico la pena de prisin es la pena por excelencia y las dems sanciones son denominadas penas alternativas, porque se aplican supletoriamente o en lugar de la privacin de libertad. Antes de profundizar en el temas de las penas alternativas que se aplican en Costa Rica y de su regulacin, es importante aclarar para efectos del presente trabajo, penas alternativas en sentido estricto son aquellas sanciones que se imponen

mediante un proceso penal que culmina con una sentencia firme, que evitan que las personas condenadas vayan a prisin; es decir que a pesar de ser condenados por la comisin de algn delito, no van a ir a la crcel en ningn momento durante la ejecucin de la sancin. Digo esto porque existe una diferencia entre las penas alternativas y las soluciones procesales que pueden ayudar a reducir el uso de la prisin y por otra parte estn las medidas sustitutivas o beneficios que el ordenamiento contempla durante la ejecucin de la pena privativa de libertad. Las penas alternativas son aquellas sanciones interpuesta en sentencia firme una vez que se ha comprobado la responsabilidad penal del sujeto (por tanto es licito sancionarlo dentro de los parmetros legales); mientras que las soluciones

procesales que son aquellas medidas distintas a la prisin que se aplican en la fase anterior al debate, en procura de dar soluciones al conflicto generado con la
334

Son algunos ejemplos citados, lo cual no quiere decir que sea numerus clausus.

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comisin del delito, sin necesidad de aplicar la pena de reclusin y sin tener que llegar hasta la fase de juicio, dichas medidas no pueden considerarse penas, ya que por el hecho que no se ha juzgado a la persona, y al estar protegida por el principio de inocencia, no puede aplicar sancin alguna 335. Por otra parte la diferencia entre las penas alternativas a la prisin y las beneficios penitenciarios: reside en el hecho de que en el caso de las primeras consisten en la no aplicacin de la pena de crcel del todo, sino que sean penas autnomas establecidas en el tipo penal; los beneficios pueden aplicarse posteriormente de que la persona ha sufrido ya cierto periodo de prisionizacin, e incluso puede darse la situacin de que en caso de incumplimiento de las medidas o condiciones impuestas en un caso como por ejemplo la aplicacin de la ejecucin condicional de la pena, se devuelve al efecto inicial que es la privacin de libertad que haba quedado en suspendido con la aplicacin de las medidas sustitutivas. La pena alternativa en sentido estricto no debe implicar privacin de libertad en ningn momento. Estos beneficios penitenciarios son de aplicacin discrecional por parte de las autoridades judiciales y no un derecho de las personas condenadas. En el texto de Rosaura Chinchilla titulado Penas alternativas a la prisin. Menos crcel o ms control social? se hace la diferencia en el mismo sentido, al distinguir lo que denominan penas y las medidas alternativas dependiendo del momento procesal en que se apliquen, es decir que las penas alternativas sern las que se impongan en sentencia condenatoria que sean diferentes a la pena de prisin, en cambio se consideran medidas alternativas a aquellos que se utilizan en el proceso previo al juicio. 336

Contempladas en el artculo 244 del Cdigo Procesal Penal. Chinchilla Caldern Rosaura. 2003. Penas Alternativas a la prisin. Menos crcel o ms control social? Revista de la Asociacin de Ciencias Penales de Costa Rica. Volumen 21. Pginas 79 a 100. Oct. Pg. 84
336

335

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A modo aclaratorio se pueden clasificar las diferentes alternativas a la prisin en tres grupos: Antes de juicio, en sentencia y despus de la sentencia. Antes del juicio estn las menciona las medidas alternativas de la prisin preventiva, y la suspensin del proceso a prueba. En sentencia firme que es en el nico momento que puede hablarse de penas propiamente dichas, por ejemplo la libertad condicional, indulto, amnista. 337 Para efectos del presente trabajo de investigacin entendemos como penas alternativas en sentido estricto, es decir nicamente las que evitan la aplicacin de la pena de prisin de las personas procesadas y que llegan a ser condenadas, 338 sin embargo por ser escasas en nuestro medio se analizaran todas las medidas y penas que sustituyen la aplicacin de la pena de crcel; ya sea antes del juicio, en sentencia e inclusive en el transcurso de la ejecucin de la pena, esto para dilucidar las alternativas que el sistema penal brinda a la poblacin penal de ejecutar penas distintas a la pena privativa de libertad. En nuestro ordenamiento el cuerpo normativo que regula los tipos de penas 339 que son aplicables en nuestro pas, es el Cdigo Penal 340, en el que se establece que las penas principales son: la pena de prisin, extraamiento, multa, inhabilitacin y las accesorias: inhabilitacin especial y la prestacin de servicios de utilidad pblica. Clases de penas
Artculo 50-Las penas que este Cdigo establece son: 1) Principales: prisin, extraamiento, multa e inhabilitacin. 2) Accesorias: inhabilitacin especial
337 338

multa, o cualquier otra

sancin que no implique contencin. Posterior a la sentencia tenemos por ejemplo la

Estos son solo algunos ejemplos. Penas son las sanciones que se imponen en sentencia firme al haberse comprobado la culpabilidad de los hechos. 339 En sentido estricto. 340 Cdigo Penal. Ley N 4573 del 8 de mayo de 1971. 26. Edicin. San Jos. Reenumerado, concordado, con anotaciones sobre acciones de inconstitucionalidad por Ulises Ziga Morales. Instituto de Investigaciones Jurdicas. Julio 2010

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3) Prestacin de servicios de utilidad pblica. 341

No est de ms decir que las diferencia entre las penas principales y las penas accesorias radica en que las primeras se aplican de manera independiente y

autnoma, es decir se sanciona con una sola pena por ejemplo la multa establecida en el artculo 224 del Cdigo Penal342, que sanciona la Apropiacin indebida con una sancin de diez a cien das multa, diferente es el caso de las penas accesorias que se aplican en funcin de una pena principal, de manera complementaria por ejemplo en el artculo 123 bis del Cdigo Penal343, en el que se sanciona tortura donde la sancin principal es la pena de prisin de tres a das aos y en el caso de que el sujeto activo fuese funcionario pblico se le impondr adems de la pena de prisin, como sancin accesoria la inhabilitacin de dos a ocho aos para el ejercicio de sus funciones. Todas las penas sean principales o accesorias deben estar correctamente individualizadas en la legislacin, para que cumpla con el P. Leg., y ello solamente ser posible si en la misma se encuentra claramente consignada en el catlogo penal. La claridad de la legislacin evita que posteriormente se integre e improvise por parte de quienes las aplican, llmese jueces, fiscales, administracin penitenciaria, previniendo as de antemano las interpretaciones, la arbitrariedad y la injusticia.
344

A promover, asegurar y disciplinar esta intervencin decisiva de la jurisdiccin penal, esta garanta de justicia y de libertad, reconocida por el Estado, mediante una autolimitacin de los propios poderes soberanos, para la tutela de los intereses individuales, y a regular y garantizar la ejecucin de las cosas juzgadas, provee un

341 342

Ibdem. Ibdem. 343 Ibdem. 344 Op. Cit. Chavarra Flores Adriana. Pg. 164-165

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particular cuerpo de normas jurdicas (imperativas, permisivas, instructorias) que constituyen el llamado derecho penal formal esto es, el procedimiento penal, o mejor, el derecho procesal penal, cuya construccin y exposicin sistemtica constituyen la ciencia del derecho procesal penal
345

No se debe dejar de lado a la hora de analizar el tema de las penas alternativas en nuestro ordenamiento jurdico, el modelo de Estado dentro del cual nos encontramos, los principios que se deben respetar, entre ellos el de intervencin mnima, respeto de la dignidad de las personas, entre otros:
la pena privativa de libertad es considerada como la ultima ratio en la reaccin estatal frente a la actividad delictiva, ello provoco la introduccin de un sistema de penas alternativas a la prisin, que tienen por finalidad proporcionar al juzgador una amplia gama de posibilidades al realizar la imposicin de la sancin, con lo cual no se tendr que recurrir necesariamente al encierro penitenciario, pudiendo destinar el mismo para sancionar aquellas conductas que causen un gran dao social
346

Para empezar a hablar de cada una de las penas y su sustento legal, es necesario mencionar que en el Titulo IV, del Cdigo Penal en el que se regula este tema se establece en el artculo 51 la disposicin de que las penas tienen la funcin de rehabilitar a las condenados 347, adems dispone que las penas de prisin y las medidas de seguridad sern cumplidas en los lugares y la forma en que la ley especial lo determine, sin embargo en la actualidad esa ley especial es inexistente, por ende se est incumpliendo con el principio de legalidad al existir ese vaco normativo. (Tema que ser ampliado en el ttulo III de este trabajo) En la legislacin vigente regula de la siguiente manera las penas aplicables en nuestro ordenamiento, sobre las que mencionaremos las penas alternativas

345 346

Op. Cit. Manzini Vicenzo. Pg. 107 Op. Cit. Alfaro Delgado Roy Gerardo. Pg. 130 347 Tema que ser tratado en el Capitulo siguiente.

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propiamente dichas, las medidas alternativas que como se menciono lneas atrs no son penas pero contribuyen a descongestionar el sistema carcelario, y por ltimo las medidas sustitutivas a la prisin:

II.1.1. Penas alternativas a la prisin:


II.1.1.1 -Pena de Extraamiento.
Articulo 52.-La pena de extraamiento, aplicable nicamente a los extranjeros, consiste en la expulsin del territorio de la Repblica, con prohibicin de regresar a l, durante el tiempo de la condena. Se extiende de seis meses a diez aos.

Consiste en la prohibicin de residir en territorio especfico, o en la obligacin de hacerlo dentro de una area geogrfica. Este tipo de pena esta en desuso en nuestro pas, adems de su limitacin en el mbito de aplicacin, ya que solo aplica para extranjeros. Con la aplicacin de esta pena se debera establecer aspectos como: el lugar donde se deber ir el penado, es decir el pas al que se enviara, as como el medio de trasporte que se utilizara para trasladarlo, y los trmites necesarios para su ingreso a ese pas. II.1.1.2 -Pena de Multa

La pena de multa en nuestro ordenamiento est establecida en los artculos, 50 y del 53 al 56 del Cdigo Penal vigente:
Artculo 53.-La pena de multa obliga a la persona condenada a pagar una suma de dinero a la institucin que la ley designe, dentro de los quince das posteriores a la firmeza de la sentencia.

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Cuando se imponga la pena de das multa, el juez, en sentencia motivada, fijar en primer trmino el nmero de das multa que deber cubrir la persona condenada, dentro de los lmites sealados para cada delito, segn la gravedad del hecho, las circunstancias de modo, tiempo y lugar as como las caractersticas propias del autor, directamente relacionadas con la conducta delictiva. Esta pena no podr exceder de trescientos sesenta das multa. En dicha sentencia, en forma motivada, el juez deber determinar la suma de dinero correspondiente a cada da multa, conforme a la situacin econmica de la persona condenada, tomando en cuenta su nivel de vida, todos sus ingresos diarios y los gastos razonables para atender tanto sus necesidades como las de su familia. Cada da multa no podr exceder de un cincuenta por ciento (50%) del ingreso diario del sentenciado. El fiscal o el juez en su caso, con la colaboracin de la Oficina de Trabajo Social del Poder Judicial deben realizar las indagaciones necesarias para determinar la verdadera situacin econmica del imputado y sus posibilidades de pago.
348

Como se deduce claramente del anterior artculo citado la pena de multa consiste en el pago de una suma de dinero como consecuencia de la infraccin de las normas penales, y se determina tomando en cuenta aspectos como los son la gravedad del hecho, las circunstancias de modo, tiempo y lugar, as como las caractersticas de la persona sancionada, y sus condiciones econmicas. Esta es la segunda pena ms importante en nuestro ordenamiento jurdico costarricense. Y se puede definir como: la obligacin de pagar una suma

determinada de dinero, como sancin impuesta por el juez, cuando se le haya encontrado culpable de cometer un delito o contravencin
La multa representa la principal sancin para ciertos delitos menores y para las contravenciones penales, sin embargo, unido a la crisis en la que se encuentra el

Cdigo Penal. Ley N 4573 del 8 de mayo de 1971. 26. Edicin. San Jos. Reenumerado, concordado, con anotaciones sobre acciones de inconstitucionalidad por Ulises Ziga Morales. Instituto de Investigaciones Jurdicas. Julio 2010

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sistema contravencional, hoy da ni siquiera cuentan con una aplicacin efectiva de la sancin pecuniaria que conlleva 349

Se dice que el problema de esta pena radica en la determinacin del monto de la multa, en la determinacin de la capacidad econmica del condenado. En nuestro pas se utiliza el sistema de das multa que consiste en la fijacin de la pena en cierta cantidad de das- multa y posteriormente se le da un valor a cada da. Pero en leyes especiales como la de transito se aplica el sistema global de multa que establece un mnimo y un mximo de de dinero a pagar. Segn el artculo 53, antes citado establece lmites legales para la aplicacin de este tipo de penas, los cuales son el mximo es el 50% del ingreso del sentenciado y no puede ser por ms de 360 das. En la prctica la aplicacin de este tipo de sancin se incumple con el P. Leg. al establecer el ltimo prrafo del artculo 53, que el juez a la hora de fijar el monto de cada da multa deber contar con la colaboracin de la Oficina de Trabajo Social del Poder Judicial, lo cual en la prctica no sucede, sino que se fija con lo que el sentenciado diga en la audiencia. Tal vez por la falta de recursos o por facilidad para el sistema judicial. En el artculo 56 se contempla el caso de incumplimiento de la pena de multa y como se debe proceder:
Artculo 56.-Si la persona condenada tiene capacidad de pago, pero no cancela la pena de multa o incumple el abono de las cuotas en los plazos fijados, la pena se convertir en un da de prisin por cada da multa, sin perjuicio de la facultad del juez de sentencia para hacerla efectiva de oficio, en los bienes de aquella o de su garante, por medio del embargo y remate.

349

Op. Cit. Pacheco Madrigal Adriana. Pg. 3

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Cuando la persona condenada carezca de capacidad de pago, no pueda cubrir el importe de la pena de multa en cuotas ni pueda procurrselo, el juez dispondr que cada da multa se convierta en un da de prestacin de servicios de utilidad a favor del Estado o de instituciones de bien pblico. Cuando se impongan conjuntamente las penas de multa y prisin, a esta ltima se le adicionar la que corresponda a la multa convertida, en su caso.
350

Vemos como la ley da la posibilidad de convertir la pena de multa en servicio de utilidad pblica, y as evitar la prisin. Para ello da opciones como el pago en tractos 351, para casos extremos, o bien cambiarlo a pena de utilidad pblica. El primer prrafo hace referencia al no pago si cuenta con los recursos para hacerlo, en cuyo caso la multa se convierte en prisin, en el segundo es cuando no puede pagar porque insolvencia econmica, en este caso se convierte en pena de utilidad pblica. En la prctica no se hace diferencia, los jueces no entran a indagar cuales fueron las causas del incumplimiento, y en casi en todos los casos se convierte en pena de prisin sin entrara a analizar las causas de la cesacin del pago.
..la conversin de la pena de multa en prisin debe ser la ltima alternativa, antes de esto el juez debe procurar el pago de la multa bien sea proporcionado al infractor un nuevo plazo, o bien haciendo efectiva la multa en los bienes de este. Finalmente, en caso de que el infractor no contare con medios econmicos para realizar el pago, o habiendo cambiado la situacin econmica del mismo, el juez deber (previo estudio

Op. Cit. Cdigo Penal. Ley N 4573 Ver sentencia nmero 0609- 2004 de la Sala Constitucional de las catorce horas y cuarenta minutos del veintiocho de enero del 2004. 351 Art. 54 Cdigo Penal de Costa Rica. Por resolucin posterior el Juez podr, atendida la situacin econmica del condenado, acordar un plazo o autorizar el pago de la multa en cuotas, siempre que la garantice con cauciones reales o personales; el Juez tendr facultad para prescindir prudencialmente de dichas garantas. Estos beneficios podrn ser revocados por incumplimiento en el pago o cuando mejore sensiblemente la condicin econmica del condenado.

350

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de dichas circunstancias) autorizar el pago por medio de prestacin de servicios de utilidad pblica
352

El Juez no toma en cuenta el estado econmico de la persona, solo realiza la conversin de la multa en prisin, no se pone a ver las causas del cese del pago. Pareciera que solo en casos de extrema pobreza se da el cambio por trabajo de utilidad pblica, en vez de la prisin. Lo cual es evidencia para m de que la pena de prisin en nuestro medio sigue estando en los primero lugares y que inclusive en la aplicacin de las penas alternativas sigue teniendo incidencia este tipo de sanciones. La conversin de la pena de multa en pena de prisin haba sido declarada inconstitucional mediante voto 1054-94 de las 15:24 horas del 22 de febrero de 1994, pero mediante ley nmero 8250 del 02 de mayo del 2002 se volvi a poner en vigencia dicha conversin. Lo cual refleja como en nuestro ordenamiento la aplicacin de la pena privativa de libertad sigue siendo la regla. El voto que declaro la inconstitucionalidad de la conversin dice literalmente:
por ltimo seala que an cuando supuestamente las contravenciones protegen bienes de menor escala en relacin a los delitos, si un contraventor no paga la multa, debe sufrir prisin en peores condiciones que aquellos que han cometido delitos, pues no tiene derecho a Casacin, ni a los beneficios que contempla el Cdigo Penal para los condenados por delito, quedando el condenado por contravencin, en una desventaja con respecto al condenado por delito. A juicio de la Procuradura, al contraventor condenado que va a prisin por el no pago de la multa, debe concedrsele o bien el derecho a recurrir a una segunda instancia o bien que no se le aplique el artculo 56 del Cdigo citado; ms bien recomiendan la eliminacin de la pena de prisin en caso de contravenciones y la utilizacin de penas alternativas en su lugar mayora de la poblacin contraventora pertenece a una clase social baja o de escasos recursos, o a

352

Pacheco Madrigal Adriana. La Pena de multa en la Legislacin Costarricense. Tesis de grado para optar por el grado de Licenciada en Derecho. Universidad de Costa Rica.2003. p 62

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aquella que tiene valores y costumbres distintos a los de la clase predominante. Desde este punto de vista un importante sector de la doctrina considera que el sistema contravencional sirve como instrumento de control social, criminalizante y opresor de la poblacin ms baja. Si a esto aunamos el hecho de que la mayora de los contraventores de esta clase, de no pagar la multa, deban cumplir el castigo con pena de prisin, el problema se torna an ms grave y peligroso dentro del contexto de un sistema democrtico de derecho. Estudios en la materia revelan que casi la totalidad de los contraventores en prisin, se encuentran all porque no pueden pagar la multa impuesta sin que el sistema les ofrezca una pena alternativa 353

II .1.1.3 -Pena de Servicios de utilidad publica


Prestacin de servicios de utilidad pblica: Artculo 56 Bis.-La prestacin de servicios de utilidad pblica consiste en el servicio gratuito que ha de prestar la persona condenada a favor de instituciones estatales o de bien pblico. El servicio se prestar en los lugares y horarios que determine el juez, quien procurar, al establecer el horario de servicio, no interrumpir la jornada laboral habitual de la persona condenada, si posee trabajo. El control de la ejecucin corresponder a la Direccin General de Adaptacin Social, que coordinar con la entidad a cuyo favor se prestar el servicio. Si la persona condenada incumple injustificadamente las obligaciones propias de la prestacin de servicios de utilidad pblica, derivadas de la sustitucin de la pena de multa, esta se convertir en un da de prisin por cada da de prestacin de dichos servicios.
354

Como lo estipula el artculo citado, este tipo de pena consiste en una condena a trabajar por determinado tiempo para instituciones del Estado, de manera gratuita.

353

Voto N 1054-94 de las quince horas veinticuatro minutos del veintids de febrero de mil novecientos noventa y cuatro. Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. Expediente N 2375-M-91 354 Op. Cit. Cdigo Penal. Ley N 4573

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Para lo cual se debe contar con el consentimiento de la persona, al estar prohibidos los trabajos forzosos en nuestro pas. 355 Se puede definir de la siguiente manera:
La prestacin de servicio de utilidad pblica consistir en un determinado nmero de horas de trabajo o servicio que el sentenciado deber desempear gratuitamente a favor de una institucin de bien social, bajo las condiciones impuestas por el juez al establecer la sentencia356

Tambin en el Cdigo Procesal Penal como una posible condicin en la aplicacin de la suspensin del proceso a prueba, regulada en el artculo 26. Inciso f),

establece el trabajo en beneficio de la comunidad como una de las posibles condiciones, sin embargo la normativa procesal no establece el nmero de horas mximas o mnimas que se pueden trabajar.
Su finalidad es, por consiguiente, la de facilitar la reinsercin, evitando la crcel e implicando a la colectividad social en la ejecucin de las sanciones
357

La aplicacin de este tipo de sancin representa grandes ahorros al sistema penitenciario, o bien para el Estado en general ya que puede ser realizado en instituciones pblicas o privadas, representa un ahorro en mano de obra, adems que ayuda al delincuente a convivir con la sociedad, en lugar de aislarlo de las misma, por lo contrario lo incorpora al campo laboral, lo reinserta a la comunidad. Le es til a la sociedad y as no debe descuidar a su familia, puede seguir trabajando para su propia manutencin y cumplir al mismo tiempo con la pena, ya que esta no puede interrumpir su jornada laboral, sino que debe fijarse en horas libres. Le ayuda
355

Convenio N 29 de la OIT sobre la esclavitud. y Convenio N 105 de la OIT relativo a la abolicin del trabajo forzoso.

356

Alfaro Delgado Roy Gerardo. Penas alternativas a la prisin en el sistema penal costarricense. Anlisis del proyecto de Cdigo Penal. Tesis para optar por el grado en licenciado en derecho. Universidad de Costa Rica. 2002.(introduccin) Senz Mulas Nieves. 2003. Penas Alternativas a la prisin. Revista de la Asociacin de Ciencias Penales de Costa Rica. Volumen 21. Pginas 27 a 43. Oct
357

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al delincuente a ver que existe otra posibilidad de vivir fuera de la delincuencia, que puede serle til a la sociedad, aumentando su autoestima, reduciendo los efectos del encierro. El trabajo a realizar no debe ser degradante, ni un tipo de tortura para el

delincuente; adems se debe tomar en cuenta la personalidad del delincuente y sus habilidades. La Oficina de proyecto comunidad del Ministerio de Justicia es el ente que debe colaborar en la ejecucin de esta tipo de penas, coordinando con las entidades donde se realiza el trabajo de utilidad pblica, llamando para corroborar que se est realizado efectivamente, el momento de inicio y finalizacin del mismo. Tanto en el caso del trabajo de utilidad pblica impuesta como pena o bien en el caso de la aplicacin de la suspensin de proceso a prueba como una de las condiciones a cumplir por el beneficiario. Este tipo de pena por su naturaleza, est enfocada en lograr la resocializacin de la persona que deber ejecutarla, pues al tener que trabajar en lugares pblicos, donde deber mantener relaciones sociales, facilitando el sentimiento de pertenencia a la comunidad, y ser a la vez til a la comunidad. Problemas de ejecucin: no se tiene criterio claro respecto de la fecha de inicio de la ejecucin, los entes encargados de ejecutarlo, ya que en muchos de los casos los jueces una vez que sentencia a una persona a realzar trabajo de utilidad los refieren a la oficina del proyecto comunidad del Ministerio de Justicia sin precisin de las condiciones en que ese trabajo ser llevado a cabo, ni por cuanto tiempo, lo cual genera una violacin a la precisin de la sentencia, la administracin se ve en la obligacin de consultarle y esto atrasa la ejecucin de las mismas. 358

358

Entrevista de Manuel Madrigal. Director del Proyecto Comunidad. Ministerio de Justicia. 02 de septiembre del 2010.

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II 1.1.4 -Pena de Inhabilitacin


Artculo 57.-La inhabilitacin absoluta que se extiende de seis meses a doce aos, produce al condenado: 1) Prdida de empleo, cargo o comisiones pblicas que ejerciere, inclusive el de eleccin popular; 2) Incapacidad para obtener los cargos, empleos o comisiones pblicas mencionadas; 3) Privacin de los derechos polticos activos y pasivos; 4) Incapacidad para ejercer la profesin, oficio, arte o actividad que desempee; 5) Incapacidad para ejercer la patria potestad, tutela, curatela o administracin judicial de bienes. Articulo 58.La inhabilitacin especial cuya duracin ser la misma que la de la inhabilitacin absoluta consistir en la privacin o restriccin de uno o ms de los derechos o funciones a que se refiere el artculo anterior.

El artculo 50 del Cdigo Penal establece la pena de inhabilitacin absoluta como pena principal y la inhabilitacin especial como una pena de aplicacin accesoria a otro tipo de pena. Consiste en la perdida de cargos polticos, la incapacidad de obtenerlos, privacin de derechos polticos, la incapacidad de ejercer una profesin u oficio, incapacidad para ejercer la patria potestad, tutela o otros derechos. Limitaciones que pueden ser totales o parciales, es decir absolutos o relativos. Este tipo de pena restringe la libertad para elegir y ejercer las propias actividades, funciones y derechos. Para evitar nuevos delitos, relacionados con la actividad, por tener antecedentes.

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II.1.1.5. Condena de Ejecucin Condicional. Regulado en los artculos 59 al 63 del Cdigo Penal, la cual es una pena sustitutiva de la pena de prisin, que justamente suspende como su nombre lo dice, la pena impuesta, es decir no es una medida alternativa porque no sustituye la prisin si no la deja en suspenso, sujeto a que se cumplan las condiciones en el plazo impuesto. La clasificamos dentro de las penas alternativas por el hecho de se aplica inmediatamente despus de juicio, en sentencia firme, que aunque no sustituya la prisin del todo, sino que la deja suspendida como su nombre lo indica, al menos evita que la persona condenada a ella no vaya a la crcel en la medida que cumpla con las condiciones impuestas. Es aplicable en casos expresamente previstos en la legislacin, los cuales son a aquellas personas que sean primarias (es decir que no tengan condenas anteriores), que la pena que le haya sido impuesta sea menor a 3 aos de reclusin o bien de extraamiento.
359

Segn estipula en artculo 60 del mismo cuerpo legal, en la aplicacin de este beneficio se deben valorar varios aspectos, entre ellos la personalidad del procesado, el tipo de vida antes y despus de la comisin del delito, adems de las circunstancias de la comisin del delito. El Juez debe solicitar un informe al Instituto Nacional de Criminologa, en el que se determinara si las persona es apta para estar en sociedad sin necesidad de someterlo a la supuesta rehabilitacin que se busca con la aplicacin de la pena. En el caso de que se aplique, el Juez podr establecer condiciones al condenado para que lleve a cabo durante el periodo de suspensin 360, como por ejemplo no

359 360

Artculo 59 del Cdigo Penal. Ley N 4573 El cual no puede ser menor a 3 aos, no mayor a 5 aos.

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frecuentar ciertos lugares, no consumir alcohol o drogas, etc. Segn el artculo 61 establece que el Juez podr imponer las condiciones que tenga necesarias, sin embargo tambin estipula que dichas condiciones podrn ser variadas por el Instituto Nacional de Criminologa Si la persona no cumple las condiciones o comete otro delito dentro del periodo de prueba ser revocado el beneficio.
Se debe comenzar, en consecuencia, por concebirla como una oportunidad que se le ofrece al individuo, para que demuestre su capacidad de mantenerse al margen del delito, sin necesidad de sufrir los efectos de la prisin, e ir superando de forma gradual toda la serie de debilidades, en muchos casos verdaderos limites, de que aun se residente.361

II. 1.2 Soluciones Procesales que reducen el uso de prisin:


Las siguientes figuras penales las

362

expondr bajo el apartado de medidas

alternativas a la prisin, porque pese a no son penas estrictamente hablando, son medidas que el ordenamiento contempla para que la persona que es objeto de un proceso penal no tenga que ir a la crcel en la fase anterior al juicio, entre ellas, las ms importantes son las medidas cautelares alternas a la prisin preventiva 363. II. 1.2.1 Medidas cautelares: Las medidas cautelares si bien es cierto no pueden considerarse como especficamente soluciones procesales que eviten la aplicacin de la pena de prisin, si son en alguna medida, unas figuras que aunque tengan una finalidad

Op. Cit. Senz Mulas Nieves. Pginas 27 a 43. Oct. En el entendido que no que no se trata de penas estrictamente, sino se medidas alternativas a la pena de prisin, dentro del proceso. En la fase anterior al juicio. 363 Digo las ms importantes, porque ms adelante se ver como en la prctica los centros penales estn llenos de presos sin condena.
362

361

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precautoria, de evitar que la persona evada el proceso, reducen la aplicacin de la prisin preventiva, misma que es de mucha aplicacin en nuestro sistema judicial. Al aplicarse las medidas cautelares las personas sufren un proceso de

prisionizacin prcticamente igual al que se da en el caso de sufrir una condena en firme, por lo que me parece importante incluir en esta seccin las medidas cautelares diferentes a la crcel nos ofrece el Cdigo Penal, en el entendido que tienen diferente naturaleza de las soluciones procesales, reducen la aplicacin de las sancin de los procesos sin condena y terminan reduciendo la aplicacin de la pena de crcel.
Articulo 244 CPP: Otras medidas cautelares Siempre que las presunciones que motivan la prisin preventiva puedan ser evitadas razonablemente con la aplicacin de otra medida menos gravosa para el imputado, el tribunal competente, de oficio o a solicitud del interesado, deber imponerle en su lugar, en resolucin motivada, alguna de las alternativas siguientes: a) El arresto domiciliario, en su propio domicilio o en custodia de otra persona, sin vigilancia alguna o con la que el tribunal disponga. b) La obligacin de someterse al cuidado o vigilancia de una persona o institucin determinada, que informar regularmente al tribunal. c) La obligacin de presentarse peridicamente ante el tribunal o la autoridad que l designe. d) La prohibicin de salir sin autorizacin del pas, de la localidad en la cual reside o del mbito territorial que fije el tribunal. e) La prohibicin de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares. f) La prohibicin de convivir o comunicarse con personas determinadas, siempre que no se afecte el derecho de defensa. g) Si se trata de agresiones a mujeres y nios o delitos sexuales, cuando la vctima conviva con el imputado, la autoridad correspondiente podr ordenarle a este el abandono inmediato del domicilio. h) La prestacin de una caucin adecuada.

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i) La suspensin en el ejercicio del cargo cuando se le atribuye un delito funcional. Si la calificacin jurdica del hecho admite la aplicacin de una pena de inhabilitacin, el tribunal podr imponerle, preventivamente, que se abstenga de realizar la conducta o la actividad por las que podra ser inhabilitado.

Como podemos ver a grandes rasgos las medidas cautelares son amplias, en el sentido que el sistema no solo da a los jueces la prisin preventiva como medio para asegurar la presencia del imputado en el proceso, sino que brinda 9 posibilidades mas. Pero en la prctica la aplicable para casi todos los casos es la prisin preventiva. 364 Generando el fenmeno de presos sin condena ya desarrollado por tratadistas penales como por ejemplo Javier Llobet, tema que ser retomado en lneas posteriores. II.1.2.2 Conciliacin:

Es un acuerdo entre imputado y victima en cualquier momentos antes de que se dicte auto de apertura a juicio. Regula en el artculo 36 del Cdigo Procesal Penal, es claro que la conciliacin no es propiamente una medida alternativa la prisin y mucho menos una pena, sin embargo al ser una opcin que tienen las partes para ponerle fin al proceso penal, que adems de tedioso en ocasiones causa angustia en las partes involucradas. Es un beneficio al que pueden acudir ambas partes, pero principalmente beneficia al imputado ya que se evita la imposicin de una posible sancin, adems de no menos importante poder resarcir el dao causado, y as lograr que se cumpla uno de los fines del proceso penal que es la paz social.

Ver anexo N cuadro N 6 y 7 del informe anual 2008 de la Direccin General de Adaptacin Social. (Ampliar con estadsticas y tema de nadie controla esa fase)

364

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Es aplicable en todos los casos de faltas y contravenciones, en delitos de accin privada, en delitos de accin pblica a instancia privada, los que admitan suspensin condicional de la pena, en querellas privadas y en delitos sancionados con pena de multa, as como en delitos de accin pblica cuando sea sancionado con pena menor a 3 aos. Adems es necesario que el imputado sea primario. II.1.2.3 Suspensin del proceso a prueba:

Es un beneficio que se le da al imputado de no seguir con el ejercicio de la accin penal, al igual que la conciliacin es posible su aplicacin hasta antes de que se dicte al auto de apertura a juicio. Salazar Fernndez Oscar lo define como:
es un instrumento procesal que detiene el ejercicio de la accin penal a favor de un sujeto imputado por la comisin de un hecho, quien se somete durante un plazo a una prueba, la cual deber cumplir satisfactoriamente con ciertas y determinadas obligaciones legales e instrucciones que le imparta el tribunal para el caso concreto, cuyo trmino declara extinguida la accin penal 365

Regulado en los artculos 25 al 29 del Cdigo Procesal Penal, dentro de los requisitos est el hecho de que en los ltimos 5 aos no se haya beneficia con esta alternativa, ni con ni de la extincin de la accin penal por reparacin integral de dao, ni de la conciliacin. Procede es todos aquellos caso donde es procedente la suspensin condicional de la pena.

Salazar Fernndez Oscar. De la cultura de la jaula a la cultura de la Paz. La suspensin del proceso a prueba. Tesis para optar por el grado de Mster en Derechos Humanos y Educacin para la Paz. Universidad para la Paz. Universidad Nacional. Costa Rica. 2000. Pg. 48

365

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La persona al solicitar la suspensin del proceso a prueba debe presentar un plan de reparacin donde exprese las condiciones366 a cumplir, y debe admitir los hechos que se le imputan. Se da un plazo entre 2 a 5 aos dentro de los cuales la persona beneficiada deber cumplir con una de serie de condiciones impuestas, que si se cumplen satisfactoriamente se extingue la accin penal. Y en caso de incumplimiento se revocara el beneficio previa audiencia donde se ventila la razn del incumplimiento de ser justificado el plazo se amplia y de no serlo se reanudada accin penal. Se podra catalogar como una de las posibles alternativas que contribuyan a

desahogar el sistema penitenciario actual, ya que en la prctica es la medida alternativa ms utilizada, ya que del total de la poblacin penitenciaria que se beneficia con alternativas a la prisin, conforma un 87% de personas bajo suspensiones del procedimiento a prueba. 367 II.1.2.4 Reparacin integral de dao:

Procede en casos de delitos patrimoniales sin grave violencia en las personas y en delitos culposos. El dao puede ser moral, patrimonial y lucro cesante. La reparacin debe ser integral, es decir debe satisfacer totalmente a la parte, podra ser reintegracin especifica en caso de que se trate de un objeto determinado, el equivalente en dinero, indemnizacin permanente o bien una renta vitalicia por cierto tiempo. Procede hasta inicios del debate, siempre que el Ministerio Publico y la victima los admitan.

366 367

Las condiciones estn reguladas en el artculo 26 del C.P.P l informe mensual de poblacin penitenciaria de agosto del 2010 de la Direccin de investigacin y estadstica de la Direccin General de Adaptacin social

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Estas ltimas tres medidas son de vital importancia para cumplir con la finalidad que se le ha encomendado al Derecho, la cual es la bsqueda del equilibrio y paz social, ya que no es necesario si se lo que se busca es este objetivo que la persona que infringi la norma penal sea fuertemente castigada, sino lo que debera ser mas prioritario es que la colectividad este en armona social y que los conflictos entre las personas puedan ser resueltos de manera pacfica, donde la victima realmente sea recompensada por el mal ocasionado.

II.1.3.Beneficios penitenciarios:
Tambin podemos clasificar bajo esta modalidad de medidas la libertad condicional, conmutacin, amnista, el perdn judicial. Todas estas medidas tienen en comn el hecho de ser ms que penas alternativas, beneficios que el ordenamiento jurdico con miras a mejorar la situacin de las personas que por determinadas circunstancias han violentado las leyes. El fin general o principal de estas medidas es la resocializacin de las personas que ya han cumplido parte de la condena como el caso de la libertad condicional, o bien la no aplicacin de sanciones que a la postre pueden resultar ms perjudiciales para la sociedad (esto porque la persona que no requiere ser resocializada ms bien al entrar en la prisin y sufrir todas las consecuencias que esto implica puede terminar siendo menos conveniente para la sociedad) Se debe tomar en cuenta que en la actualidad la funcin que se le atribuye a las sanciones penales est ms acorde con una visin humanista, y resocializadora, a diferencia de en pocas antiguas como se vio en el titulo anterior, donde la sancin era utilizada nicamente como una manera de venganza privada. En pocas contemporneas se ha tendido mas a buscar el fin social de la pena, de que las personas condenadas puedan sacar provecho de la sancin impuesta y se readapten a la comunidad.

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Bajo esta premisa es que se justifican las penas y medidas alternativas que pretenden disminuir el uso indiscriminado de la crcel. II.1.3.1 Libertad Condicional Es una medida sustitutiva, regulada en los artculos del 64 al 67 del Cdigo Penal, es sustitutiva, primero porque la pena de prisin siempre es impuesta, adems tiene que haberse cumplido parte de la condena de privacin de libertad para poder otorgarse, la persona debe ser primaria, o al menos no tener una condena mayor a los 6 meses y un informe favorable por parte del Instituto Nacional de Criminologa. Podemos definirla como: un derecho revocable que adquiere el penado por medio del cual una vez cumplidos los requisitos exigidos por la ley, determinado el tiempo de la condena y estimada su readaptacin con base en la conducta observada por parte de los informes tcnicos, puede cumplir en libertad el tiempo final de la pena impuesta368 Al igual que en la ejecucin condicional el juez podr imponer al condenado, el cumplimiento de ciertas condiciones durante determinado periodo de tiempo, de las cuales depende el cumplimiento de la sancin.
Condiciones. Artculo 66.-El Juez, al conceder la libertad condicional, podr imponer al condenado las condiciones que determine, de acuerdo con el informe que al respecto vierta el Instituto de Criminologa; ellas podrn ser variadas en cualquier momento si dicho Instituto lo solicita.

En el caso de que la persona incumpla las condiciones (tanto en el caso de la ejecucin condicional de la pena, como en la libertad condicional) o cometa un nuevo delito, deber ejecutar la sancin que dejo de cumplir con el otorgamiento del
368

Rojas Solrzano Gladys (1985) La Libertad Condicional y el tratamiento del delincuente. Tesis para optar por el grado de Licenciado en Derecho. Universidad de Costa Rica. Pag. 203. Citando a Daien Samuel.

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beneficio. Las condiciones a imponer a nuestro parecer debe necesariamente guardar relacin con el delito cometido, por ejemplo si la persona al delinquir estaba bajo los efectos de alguna droga, tendra mucho sentido que se le impusiera la condicin de abstenerse de consumir sustancias psicotrpicas, o no acercarse a las vctimas en caso de que haya mediado violencia en el acto delictivo, etc. Este tipo de medida sustitutiva de la prisin, es beneficio al que las personas condenadas a pena de prisin y que cumplan los requisitos antes indicados pueden optar, sin embargo no es un derecho, y el Juez tendr la facultad discrecional de concederlo o no, segn las circunstancias del caso concreto:
El

artculo 64 del Cdigo Penal dispone que todo condenado podr solicitar Juez competente y ste facultativamente conceder la libertad

al

condicional cuando haya cumplido la mitad de la pena impuesta en sentencia ejecutoria, en este caso el Juez pedir al Instituto Nacional de Criminologa para su mejor informacin y resolucin, el diagnstico criminolgico del penado y un informe en que conste si el solicitante ha cumplido o no el tratamiento bsico prescrito. Por su parte el artculo 65 ibdem, establece que la libertad condicional podr concederse cuando el Instituto de Criminologa informe sobre la buena conducta, servicios prestados, ocupacin y oficios adquiridos por el condenado que le permitan una vida regular para el trabajo lcito; y acompae un estudio de su personalidad en su medio social, as como un dictamen favorable sobre la conveniencia de la medida. Es criterio de esta Sala que el dictamen favorable del Instituto de Criminologa es orientador para el Juez, consecuentemente el Juez podr conceder el beneficio an cuando no haya recomendacin favorable, por el Instituto de Criminologa y viceversa, negarlo cuando esto lo recomiende si hay base para ello. Es importante recalcar que la posibilidad del interno de disfrutar de la libertad condicional que prev el artculo 65 y 66 del Cdigo Penal constituye un beneficio y no un derecho, consecuentemente la

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autoridad judicial podr resolver conforme a los dictmenes orientadores que se le envin -(uno de los cuales debe ser necesariamente el del Instituto Nacional de Criminologa)- si le otorga o no dicho beneficio. No obstante lo anterior, debe afirmarse que por ser lo resuelto por la Juez de Ejecucin de la Pena consultable al Tribunal Superior, ste podr vlidamente variar lo resuelto si considera que hay base para ello, en el caso de examen si bien el Tribunal Superior para revocar el citado beneficio sigue el criterio de que el dictamen es vinculante, es tambin cierto, que esgrime otras razones, que tiene sustento tcnico tanto en el informe del Instituto Nacional de Criminologa como en la prueba recabada para mejor resolver por la Juez de Ejecucin de la Pena 369 El beneficio de libertad condicional es una buena opcin que el sistema pone a disposicin de los privados de libertad de salir de la prisin antes de haber cumplido al totalidad de la sancin impuesta, siempre y cuando haya demostrado su disposicin de mantenerse al margen de las leyes y por tanto no cometer nuevos delitos, sin embargo pensamos que resulta difcil en la prctica poder determinar si una persona que se encuentra en un ambiente carcelario, totalmente ajeno a la realidad va a poder convivir y comportarse adecuadamente en libertad. No es un secreto que el ambiente de una prisin cala hondo en la personalidad de una persona, al verse inmersa en un ambiente de violencia, constantes atropellos a su integridad, donde hasta el ms indefenso debe ser violento para poder sobrevivir, entonces como estar seguros de que esa persona podr sobrevivir en libertad? Sin embargo es una buena herramienta que tiene el sistema penitenciario para poner a prueba a los condenas antes de que hayan cumplido su sancin y ya no estn bajo su competencia, puesto que durante el periodo de libertad asistida el juez de ejecucin aun puede intervenir sobre las acciones del beneficiado, en el sentido

369

Sentencia numero 000541-1991, expediente 91-000094-0007-CO, del trece de marzo de 1991 a las tres horas y cincuenta y dos minutos. Sala Constitucional.

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de vigilar el cumplimiento de las condiciones y devolverlo al sistema carcelario en caso de que no cumpla. II.1.3.2 Conmutacin
Artculo 69.-Cuando a un delincuente primario se le imponga pena de prisin que no exceda de un ao, el Juez podr conmutarla por das multa, cuyo monto fijar atendiendo a las condiciones econmicas del condenado.

Este tipo de medida evita la aplicacin de penas de prisin cortas que no cumplen ninguna funcin 370 ms que mandar a personas que por un delito de menor gravedad se mezcle con delincuentes mas entrenados y peligrosos, donde quizs aprenda maas, nuevas maneras de delinquir, y de ninguna manera ese paso tan corto por la prisin traer consecuencias positivas a su vida, ms bien le genera el fenmeno de prisionizacin, e inclusive me atrevera a decir que la sensacin de que las penas son cortas por los actos cometidos. Por lo que me parece importante que se aplique de manera casi automtica a todos los casos de penas menores a un ao. Sin embargo la ley exige que el delincuente sea primario. 371 En sentencia numero 2007-0084 el Tribunal de casacin penal seala en relacin a esta medida lo siguiente: lo primero que resulta esencial apuntar es que evidentemente el instituto refleja su inspiracin de orientacin preventiva especial positiva, conjugando dos objetivos poltico criminales claros, en primer lugar, evitar la segregacin
El condenado- que tambin es aquel que se ha beneficiado con una conmutacin, pues no pierde esa condicin al obtener del Poder Ejecutivo una reduccin de su pena- ha logrado simplemente el reconocimiento de su derecho, esto es, el derecho a que no se restrinja ms de lo conveniente su derecho a la vida, a la libertad o a los bienes; del derecho a que no sufra mas sanciones o penas que aquellas que resulten absolutamente necesarias para su enmienda, razn por la cual la conmutacin de la pena y la libertad condicional concedida sobre la base de la duracin de la pena que sustituye a la remitida por una conmutacin, no importa la acumulacin de dos beneficios incompatibles Fierro Guillermo (1999). Amnista, indulto y conmutacin de penas. Editorial Hammurabi SRL. Buenos Aires. Pgina 248 371 Ver voto numero 000804-97. Expediente numero 97-000071-365-PE del TRIBUNAL SUPERIOR DE CASACION PENAL, SEGUNDO CIRCUITO JUDICIAL DE SAN JOSE. Guadalupe, a las doce horas del seis de Octubre de mil novecientos noventa y siete.
370

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social del individuo, sobre todo en relacin con penas privativas de libertad de corta duracin; ntimamente relacionado con ello, pero que se individualiza como un aspecto independiente para determinar la magnitud o alcance del instituto, tenemos la pretensin de evitar el factor crimingeno, altamente nocivo, de la institucin carcelaria. Decimos que ambos objetivos estn ntimamente ligados, pues, el abortar la opcin de la prisin, se estima adecuada en estos casos de penas de prisin cortas, dado que, se sigue reconociendo a nivel del derecho punitivo, que la crcel sigue siendo un mal necesario y que, slo en algunos casos, es factible prescindir de ella como una sancin penal. Estas son las bases, pilares o fundamentos del instituto de la conmutacin; dentro de la redaccin del artculo que regula el mismo, resalta su referencia como una potestad otorgada al juzgador 372 II.1.3.3 Amnista Se define como: una medida legislativa por la cual se suprimen los efectos y la sancin de ciertos delitos, principalmente de los cometidos contra el Estado o bien como un acto del poder soberano que cubre con el velo del olvido las infracciones de cierta clase, aboliendo los procesos comenzados o que se deban comenzar o bien las condenas pronunciadas para tales delitos 373 FIERRO Guillermo la define como: una medida de clemencia del Gobierno, dictada a favor de los reos que cometieron determinados delitos polticos y en cuya virtud se suprime la accin pblica contra ellos 374

372

Voto numero 2007- 0084 Exp: 05-200083-0275-PE. TRIBUNAL DE CASACIN PENAL . Segundo Circuito Judicial de San Jos. Goicoechea, a las quince horas veinticinco minutos del veintisis de enero del dos mil siete. El subrayado no es del original. Op. Cit. Cabanellas de Torres, Guillermo. Diccionario Jurdico Elemental. Op. Cit. Fierro Guillermo. Pgina 104.

373 374

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Nuestro ordenamiento jurdico regula esta figura en el artculo 89 del Cdigo Penal y 121 inciso 21) de la Constitucin Poltica: Artculo 89.-La amnista que slo puede ser concedida por la Asamblea Legislativa en materia de delitos polticos o conexos con stos extingue la accin penal as como la pena impuesta. Artculo 121.- Adems de las otras atribuciones que le confiere esta Constitucin, corresponde exclusivamente a la Asamblea Legislativa: 21) Otorgar por votacin no menor de las dos terceras partes de la totalidad de sus miembros; amnista e indulto generales por delitos polticos, con excepcin de los electorales, respecto de los cuales no cabe ninguna gracia Es un tipo de medida alternativa a la aplicacin del derecho sancionador es aplicable especficamente en el caso de delitos polticos 375. La amnista podramos decir que es como una medida de gracia otorgada por el poder poltico de que en determinadas circunstancias un grupo de personas que se encuentren en una

situacin de ilegalidad puedan por medio de esta alternativa ponerse a derecho. Su aplicacin debe ser siempre aplicada a la generalidad de las personas para que no lesione el principio de igualdad, en el sentido de que no debe prestarse para juegos polticos, ni estar a la merced de los intereses de los grupos gubernativos. Adems se refiere nicamente a hechos pasados y no a situaciones futuras, se concede con relacin a los hechos cometidos en el pasado sin reparar en quienes fueron sus concretos autores o participes, en general son desconocidos, a diferencia

375

Los Delitos polticos estn tipificados en nuestro Cdigo Penal de los artculos 277 a 303.

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de la conmutacin y en el indulto tienen necesariamente en cuenta a la persona a quien se le concede el perdn del hecho cometido. 376 La amnista es una causa de extincin de la pena no as de la responsabilidad civil que el hecho cometido haya generado, esto segn artculo 96 del Cdigo Penal Vigente. 377 Esta medida que borra de la pena y el delito, encuentra varias limitaciones, entre ellas el hecho ya mencionado que solo aplica para hechos ya cometidos en el pasado, adems de que se seala determinado periodo de tiempo, ciertos tipos de delitos, ciertas circunstancias, pero sobre todo que con su aplicacin se est anteponiendo un inters general. Adems puede ser limitado a cierto tipo de penas, se puede excluir determinadas situaciones por ejemplo los reincidentes, delitos agravados. 378 El artculo 100 del Cdigo Penal establece otra limitacin en la aplicacin de esta figura: Artculo 100: Las medidas curativas de seguridad son de duracin indeterminada. Cada dos aos el Tribunal se pronunciar sobre el mantenimiento, la modificacin o la cesacin de la medida de seguridad impuesta, sin perjuicio de hacerlo en cualquier momento, mediante informes del Instituto de Criminologa Las medidas de seguridad no se extinguen por amnista ni por indulto.

376 377

Op. Cit. Fierro Guillermo. Pgina 100-101 Ley nmero 4573 del 08 de mayo de 1971. 378 Op. Cit. Fierro Guillermo. Pgina 101.

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Tampoco pueden suspenderse condicionalmente. El quebrantamiento de una medida de seguridad, implica la posibilidad de que se reanude el tratamiento a que estaba sometido el sujeto Podemos decir que la amnista a grandes rasgos es un acto de voluntad legislativa que se expresa por medio de una ley, en la que el Estado como nico detentor del poder sancionador, por determinadas circunstancias de inters general renuncia a ese poder. La amnista puede ser aplicada en sanciones de diferente naturaleza ya sea laboral, tributaria, migratoria, administrativa, penal (esta ltima es la que nos interesa para este trabajo) Fierro menciona que esta medida es excepcional para aquellos casos de

anormalidad donde una ley no puede ser derogada por su intereses social, pero que en determinado momento de convulsin social es injusta su aplicacin: Renuncia circunstancial que el Estado hace de una legitima pretensin punitiva preexistente no significa en modo alguno sostener necesariamente que la lay o leyes de las que emanan esa pretensiones punitivas sean necesariamente inadecuadas, injustas, tirnicas o deficientes pues, si as fuere, entonces el procedimiento ordinario a aplicar no es otro que el derogarlas lisa y llanamente y el principio de la ley ms benigna se encargara de dar la solucin al problema. Es cierto, empero, que hay veces en que la amnista produce un efecto mayor que la mera aplicacin de la ley ms benigna, por lo tanto, en esos casos se recurre a esta solucin de excepcin. Ocurre, generalmente, que las figuras que reclaman aplicacin corresponden a delitos que el Estado no puede dejar de perseguir (como los delitos polticos que protegen la seguridad de la Nacin o el orden pblico, o los poderes pblicos y el orden constitucional, etctera) y en virtud de ello su derogatoria no es posible 379

379

Ibdem. Pgina 100-107-108

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Por ejemplo entre los aos 1999 y 2000 el Gobierno de nuestro pas otorgo una amnista a ms de 150 mil nicaragenses que estaban en el pas de manera ilegal para que pusieran su estado migratorio en orden 380 Es curioso ver como se dan beneficios a las personas del Estado cuando comente un delito de mayor incidencia para la comunidad por el hecho de ser cometidos por las personas a quienes se les ha confiado la direccin y proteccin del pas, por ejemplo el artculo 39 que habla sobre la reincidencia hace la excepcin para considerar a una persona como reincidente si se trata de delitos polticos, amnistiados o cometidos en la minora de edad. II.1.3.4 Indulto.

El indulto puede ser definido como: un actoparticular que dispensa a un individuo determinado o a varios individuos igualmente determinados, que ha o han sido condenados, de la ejecucin de todo o parte de la pena. No se trata de de un acto jurisdiccional, sino de un acto de gobierno...381 Por medio del indulto el Poder Ejecutivo puede perdonar la pena que una persona deba cumplir o que se encuentre cumpliendo, en nuestro est regulado en los siguientes artculos: Artculo 90 del Cdigo Penal:
Articulo 90.-El indulto, aplicable a los delitos comunes, implica el perdn total o parcial de la pena impuesta por sentencia ejecutoria, o bien su conmutacin por otra ms benigna y no comprende las penas accesorias. El indulto slo podr ser concedido por
http://www.nicaraguahoy.info/dir_cgi/topics.cgi?op=print_topic;cat=NoticiasGenerales;id=4829 Consultada el 28 de julio 2011 a las 5:10 pm. En diciembre de 1998 en la Gaceta se public el decret que daba posibilidades a los inmigrantes de origen centroamericano que no haban regularizado su situacin la oportunidad de optar por la amnista y de esa forma normalizar su status legal http://ccp.ucr.ac.cr/bvp/pdf/migracion/roy_rivera.pdf Consultada el 28 de julio 2011 a las 5.14 pm 381 Op. Cit. Fierro Guillermo. Pgina 164-165
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el Consejo de Gobierno, el cual previamente a resolver, oir el criterio de Instituto de Criminologa. Consultar tambin a la Corte Suprema de Justicia, nicamente, cuando la solicitud del indulto se fundamente en una crtica a la sentencia judicial. Dichos organismos debern pronunciarse en un trmino no mayor de treinta das naturales, y si no contestaren dentro de ese trmino, el Consejo de Gobierno podr resolver lo que corresponda.

Artculo 30 del Cdigo Procesal Penal establece esta figura como una causal de extincin de la accin penal: Artculo 30: Causas de extincin de la accin penal: g) El indulto y la amnista. Artculo 6.4 del Pacto internacional de derechos civiles y polticos: 6.4. Toda persona condenada a muerte tendr derecho a solicitar el indulto o la conmutacin de la pena de muerte. La amnista, el indulto o la conmutacin de la pena capital podrn ser concedidos en todos los casos. Artculo 4.6 de la Convencin Americana de Derechos Humanos: 4.6. Toda persona condenada a muerte tiene derecho a solicitar la amnista, el indulto o la conmutacin de la pena, los cuales podrn ser concedidos en todos los casos. No se puede aplicar la pena de muerte mientras la solicitud est pendiente de decisin ante autoridad competente. Este tipo de medida no es propiamente una pena alternativa, en vista de que ni siquiera es una pena, sino mas bien el perdn de la misma, sin embargo fue incluida en esta seccin, porque es una manera de desinstitucionalizacin que nos brinda nuestro sistema jurdico.

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El indulto al ser un beneficio otorgado por el Poder Ejecutivo, sobre una sancin impuesta por el Poder Judicial por medio de una sentencia condenatoria, me parece podra dudarse si se violenta el principio de divisin de poderes. Sin embargo su aplicacin puede ser favorable en el sentido que abre una nueva oportunidad a las personas beneficiadas de demostrar que pueden llevar una vida al margen de la ley. La aplicacin del indulto a una o varias personas no afecta la declaracin de culpabilidad de a mismas que el Juez o Jueces hayan pronunciado, por lo que no me parece que se rompa con la divisin de poderes que se podra creer lesionado, ya que el Poder Ejecutivo perdona la ejecucin de la sancin impuesta o bien parte de ella, sin retrotraer los efectos de este absolucin a la declaracin responsabilidad penal: la Constitucin faculta al Poder Ejecutivo es a perdonar o a reducir las penas, y ellas no pueden ser otras que las ya individualizadas por el Poder Judicial e impuestas en concreto al reo en la sentencia. Advirtase que la Constitucin no faculta al Presidente a indultar delitos, sino que claramente se refiere a la atribucin de indultar penas por delitos 382 Este tipo de beneficio debe ser aplicado nicamente en aquellos casos de las personas que han sido condenadas, dejando de lado a los indiciados, esto porque en dicho caso creemos si se estara poniendo en juego la divisin de poderes y de competencias de cada uno de ellos, en vista de que al Poder Ejecutivo se le ha dado por medio de la Constitucin y otras normas la facultad de perdonar penas, no as de perdonar delitos, por tanto no es aplicable esta medida a los no condenados. 383

382
383

Ibdem.. Pg. 196 el Poder Ejecutivo tiene efectivamente el derecho de indultar penas, pero no tiene el de impedir la imposicin de ellas, ni el de suprimir la accin de la justicia, desde que no est investido de la potestad de borrar, en el caso concreto, el carcter delictivo que la ley le dio al hecho atribuido al imputado,. La intervencin del Poder Ejecutivo, antes de la sentencia resulta incompatible con la accin independiente y a la vez armnica de los poderes del Estado y significa tomar conocimiento de una causa en trmite, siendo muy difcil admitir que los mismos constituyentes que por un lado declaran que en ningn caso el Presidente de la Nacin puede ejercer funciones judiciales, arrogandose el conocimiento de las causas pendientes o restablecer las fenecidas, hayan querido acordarle el medio de suprimir las acciones judiciales a travs de un indulto prematuro que importa un sobreseimiento ibdem. Pgs. 99-200

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Es un beneficio que debe ser aplicado de manera excepcional nicamente en aquellos casos en los que las personas hayan demostrado realmente un arrepentimiento y una buena disposicin de continuar su vida dentro del marco de la legalidad 384. Es un acto de gobierno al que segn FIERRO no es posible imponer ningn recurso jurisdiccional. 385 Importa sealar que la aplicacin de este beneficio no vara la decisin judicial sobre la responsabilidad penal y civil del delito, ya que este no desaparece, lo nico que se extingue es la pena, pero el delito subsiste. 386 Este tipo de medida puede ser recomendada por el mismo tribunal de juicio 387, en este sentido ver voto numero 2007-000814 de las once horas y diez minutos del diez de agosto del dos mil siete. En dicho voto podemos ilustrar tambin las competencias de los diferentes poderes (Ejecutivo y Judicial) con relacin a la concesin del indulto. II.1.3.5 Perdn Judicial. Regulado en los artculos del 93 al 95 del Cdigo Penal, es beneficio que se otorga para casos especficos:
384 Es un hecho que no admite dudas, que las leyes jams se adaptan a los delitos a que se refieren con una perfeccin absoluta y precisa; siempre existir algo que no se habr podido prever y concurrirn circunstancias superiores, hechos innegables, razones poderosas y cuales quiera otra eventualidad, que aconseja en un caso dado, la no aplicacin estricta de la ley, sin importar por esto un atentado contra ella, una violacin flagrante de sus disposiciones, ni una contradiccin abierta como el orden legal ms puro Gonzlez Gonzlez, Marco Tulio (1964) El indulto y la Amnista. Tesis para optar por el ttulo de Licenciado en Leyes. Universidad de Costa Rica. Escuela de Derecho. Pg. 16 385 Op. Cit. Fierro Guillermo. Pg. 165 386 el indulto se limita a perdonar el castigo, pero no suprime el delito juzgado; por lo tanto, su existencia impide considerar como primario a quien ha sido condenado y posteriormente indultado a los fines de la concesin de la condena de ejecucin condicional Op. Cit. Fierro Guillermo. Pgina 213 387 Es importante anotar que la recomendacin del indulto por parte del juzgador rene un carcter discrecional, debindose tomar por parte del juzgador las circunstancias del caso concreto, siendo ejercido el control por la casacin solamente cuando existe una falta de fundamentacin o las argumentaciones que se dan son arbitrarias, lo que no se aprecia en el caso concreto. De todas maneras es importante anotar que el juzgador no es quien otorga el indulto, sino el mismo debe ser resuelto por el Consejo de Gobierno Exp: 00-3453-647-PE-4 , Res: 2002-0675 TRIBUNAL DE CASACION PENAL. Segundo Circuito Judicial de San Jos. Goicoechea, a las doce horas del veintinueve de agosto de dos mil dos.

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Artculo 93.-Tambin extingue la pena, el perdn que en sentencia podrn otorgar los jueces al condenado, previo informe que rinda el Instituto de Criminologa sobre su personalidad, en los siguientes casos: 1) A quien siendo responsable de falso testimonio se retracte de su dicho y manifieste la verdad a tiempo para que ella pueda ser apreciada en sentencia; 2) A quien mediante denuncia dirigida o declaracin prestada se inculpa a s mismo de un delito doloso que no ha cometido para salvar a su ascendiente, descendiente, cnyuge, hermano, bienhechor, o a su concubinario o manceba con quien haya tenido vida marital por lo menos durante dos aos continuos inmediatamente antes de la comisin del hecho; 3) A quien haya incurrido en los delitos de encubrimiento, hurto, robo con fuerza en las cosas, estafa, daos o lesiones leves, cuando lo solicite el ofendido que tenga los mismos lazos de parentesco o relacin con el reo a que se refiere el inciso anterior; 388 4) A quien haya causado un aborto para salvar el honor propio o lo haya producido con ese fin a una ascendiente o descendiente por consanguinidad o hermana; 5) A la mujer que hubiere causado su propio aborto si el embarazo ha sido consecuencia de una violacin; 6) A quienes en caso de homicidio piadoso, se compruebe que accedieron a reiterados requerimientos de la vctima y el propsito adems fue el de acelerar una muerte inevitable; Incisos 7) y 8) derogados mediante el artculo 3 de la ley N 8590 del 18 de julio del 2007).

388 Resolucin 935-97. Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia. San Jos, a las quince horas cinco minutos del once de setiembre de mil novecientos noventa y siete.

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9) A quien por mviles de piedad haya declarado ante el Registro Civil como su hijo a una persona que no lo es o hubiere usurpado el estado civil de otro o por un acto cualquiera lo hiciere incierto, lo alterare o suprimiere; 10) A los autores de contravenciones, previa amonestacin por parte de la autoridad juzgadora; y 11) A quien injuriare a otro si la injuria fuere provocada o a quien se retracte de su dicho injurioso antes de contestar la querella o en el momento que la contesta. A quienes se injuriaren recprocamente. No procede el perdn judicial cuando la injuria conlleva una imputacin a un funcionario pblico, con motivo de sus funciones. 12) A quien fuera sindicado por el Ministerio Pblico como autor en el trfico de las sustancias o drogas reguladas por la Ley de Psicotrpicos, Drogas de Uso no Autorizado y Actividades Conexas, N 7093 que diera informacin correcta, la cual permitiera el descubrimiento del delito y sus autores, ms all de su participacin en l o tambin cuando pusiera, espontneamente, en conocimiento de la autoridad, lo que l supiera sobre la comisin de los delitos mencionados anteriormente y lo hiciera con tiempo suficiente para impedir la comisin de stos.
389

El Perdn Judicial implica la remisin de la sancin impuesta, que por ser delitos de poca gravedad, tomando en cuenta la personalidad del condenado y la incidencia social del delito cometido y a nuestro parecer lo ms relevante que se toma en cuenta es la importancia y efectos que puedan tener la pena sobre esa persona que no es peligrosa y por tanto no requiere ser sometida a un proceso de resocializacin. 390

389 Resolucin 0056-98. Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia. San Jos, a las diez horas del diecisis enero de mil novecientos noventa y ocho 390

Quiroz Berrocal seala que el Perdn Judicial tiene los siguientes fundamentos: a) Que no existe mayor peligrosidad en el delincuente, pues, ni aun el delito cometido es evidencia suficiente de una peligrosidad. b) Que con la aplicacin de la pena se puede causar un dao mayor, tanto al delincuente como a la sociedad.

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La ley da normas generales y por consiguiente, la pena que imponga tambin es de aplicacin general, la ley no puede preverlo todo, y precisamente por esa imposibilidad que existe de sealar de antemano una ley para cada caso ocurrente y habiendo por otra parte la necesidad imperiosa de dispensar el rigor de la ley por determinadas circunstancias, nace la justificacin del perdn en cualquiera de sus fases 391

En caso de que en el proceso estn involucrados varios imputados, el Juez podr otorgar el beneficio a uno, a alguno o a todos los imputados, cualquiera de los casos del artculo citado
392

si se trata de

. Adems este tipo de alternativa no

est sujeta a plazo o a condiciones, como si lo est por ejemplo el beneficio de la libertad condicional o bien la ejecucin condicional de la pena. Como podemos observar en el artculo 93 se establecen los casos en los que procede el perdn judicial, siendo estos especficos, y por tanto limita a la concesin de esta medida sustitutiva a ciertos casos. Es necesario que existan penas alternativas, reales, para evitar daos que la crcel causa a las personas que son enviadas a ellas, as como a sus familias y a la sociedad en general al aumentar en ellos el grado de violencia y de des-

socializacin. Pero a pesar de que la mayora de los textos de proyectos de ley de Cdigo Penal que han sido presentados a la Asamblea Legislativa se pretendi ampliar el abanico de penas evitar la aplicacin de penas de corta duracin y adems dejar para los casos ms graves la pena de prisin, aun hoy en da ninguno de ellos ha sido aprobado y seguimos teniendo un sistema punitivo basado prcticamente en la aplicacin de la pena privativa de libertad.

c) Que la sociedad no desea castigar al delincuente, si el castigo no conlleva un esfuerzo de readaptacin y con ms razn, si ese castigo puede llevarlo adquirir una peligrosidad que no posee. Quiroz Berrocal Federico. (1969) El Perdn Judicial. Tesis de Grado. Facultad de Derecho. Universidad de Costa Rica. Pg. 48 391 Ibdem.. Pg. 34 392 Articulo 94 Cdigo Penal. Ley nmero 4573 del 8 de noviembre de 1971.

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II-2 Legislacin internacional El tema de las penas alternativas tambin ha sido desarrollado en el mbito del Derecho internacional por medio de Congresos, Tratados, y Convenios llevados a cabo por distintas organizaciones, entre ellas las Naciones Unidas han jugado un papel trascendental. Este tipo de normativa tiene como funcin la discusin de diversos temas de relevancia internacional y nacional; y la colaboracin entre los distintos pases para sentar las bases o marcos de referencia de la actuacin frente a esos asuntos, para que los pases tomen decisiones y adaptarlas a sus legislaciones nacionales y a sus realidades particulares. Costa Rica ha tenido participacin en diversos Congresos referentes al tema del Derecho Penal en General y sobre penas alternativas especficamente; y ha

aprobados y ratificados algunos Tratados y Convenios que regulan de cierta forma asuntos relacionados con Justicia penal que sern detallado en la siguientes lneas. En atencin al principio de jerarqua normativa, las normas internacionales

debidamente ratificadas por el Gobierno costarricense, 393 tiene un carcter vinculante en nuestra legislacin, sobre todo aquellos que incluyen regulaciones que versan sobre derechos humanos, los que deben ser observados por los pases, con una posicin inclusive por encima de la misma Constitucin Poltica. sostiene nuestra Sala Constitucional en el voto 282-90:
Que, si bien el artculo 73 inciso d) de la Ley de la Jurisdiccin Constitucional faculta a los interesados a plantear la accin de inconstitucionalidad contra las disposiciones legales que se opongan a las de un tratado internacional, considerando que al hacerlo
394

Criterio que

Por medio de la Asamblea Legislativa, articulo 121 inciso 4) de la Constitucin Poltica. La Constitucin Poltica es en nuestro ordenamiento jurdico la norma fundamental. Sin embargo en el artculo 7 de este cuerpo normativo en su artculo 7 establece que: Los tratados pblicos, los convenios internacionales y los concordaros, debidamente aprobados por la Asamblea Legislativa, tendrn desde su promulgacin o desde el da que ellos lo designen, autoridad superior a la ley Artculo 48 establece los recursos de Habeas Corpus y de amparo para salvaguardar los derechos y libertades establecidas en la Constitucin Poltica y en los tratados internacionales sobre derechos humanos.
394

393

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violan la jerarqua normativa superior del segundo, de conformidad con el artculo 7 de la Constitucin Poltica, ello no obsta a que, cuando las disposiciones del tratado resulten ejecutivas y ejecutables por s mismas, sin necesidad de otras normas que las desarrollen en el derecho interno, las legales que las contradigan deban tenerse simplemente por derogadas, en virtud precisamente del rango superior del tratado. De esta manera, la antinomia entre ley y tratado, a partir de la reforma de los artculos 10, 48,105 y 128 de la Constitucin (Ley No. 7128 de 18 de agosto de 1989, vigente desde el 1 de septiembre) y, sobre todo, de la Ley de la Jurisdiccin Constitucional (No. 7135 del 11 de octubre de 1989, vigente desde su publicacin el 19), se resuelve, en primer lugar y en lo posible, con la derogacin automtica de la primera en cuanto se oponga al segundo, sin perjuicio de que tambin pueda serlo mediante la declaracin de inconstitucionalidad de la ley 395

Dicho esto es importante destacar las disposiciones que a nivel internacional han sido acogidas por Costa Rica en el tema especficamente de las penas alternativas. II.2.1 Congresos de las Naciones Unidas sobre la prevencin del delito y el tratamiento del delincuente:

Los diversos Congresos celebrados a nivel internacional denominados como


Congresos de las Naciones Unidas sobre la prevencin del delito y

tratamiento del delincuente por medio de los cuales las Naciones Unidas han intentando lograr una cooperacin entre pases en el tema de cmo prevenir el delito y cmo reaccionar ante l, esto por medio de intercambio de experiencias, conocimientos, investigaciones, para la formulacin de polticas adecuadas de tratamiento penitenciario que sean acordes con las tendencias y modos de la delincuencia en la actualidad. 396

Voto 282-90 de las diecisiete horas del trece de marzo de mil novecientos noventa y nueve. Expediente: No. 210-90 Los Congresos Quinquenales de las Naciones Unidas constituyen el foro especializado para la adopcin de consensos mundiales frente dificultades globales, referidas al acceso a la justicia y al sistema de justicia penal, que deben ser divulgados ampliamente entre los operadores jurdicos para favorecer la concrecin de polticas pblicas en el mbito nacional Las
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Brevemente har un resumen de los congresos que se han realizado en las Naciones Unidas en este tema denominados Congresos sobre la prevencin del delito y el tratamiento del delincuente en lo relevante en el tema de las penas alternativas a la prisin. En 1955 se celebro por primera vez, del cual resulto el texto llamado Las Reglas mnimas para el tratamiento del delincuente las cuales vienen a sentar un

precedente sobre los derechos y condiciones mnimas que un pas debe garantizar a sus condenados (en el sentido amplio de la palabra, me refiero a la imposicin de cualquier tipo de sancin) pero sobre todo a sus presos. Vale la pena sealar como en este primer Congreso se inicia por marcar cuales deben ser los derechos y garantas mnimas que cada pas debe brindar a la poblacin privada de libertad, y como se ver posteriormente se va inclinando la atencin ms hacia otro tipo de medidas y tratamientos alternativos a la pena de reclusin. Este primer Congreso tuvo tres puntos medulares a tratar: 1) Reglas mininas de tratamiento de los reclusos. 2) Establecimientos penales y correccionales Prevencin de la delincuencia de los menores.
397

y 3)

En el tema de las penas alternativas que se est tratando en la presente seccin es relevante el punto II de este Primer Congreso en el sentido de que se propone aplicacin de sanciones en lugares de menor contencin, denominadas rgimen abierto, que se caracteriza por ausencia de precauciones materiales y fsicas contra

Reformas al Sistema de Justicia Penal en Japn y en Amrica Latina. Logros, problemas, y perspectivas. La Justicia Penal y los Congresos quinquenales de las Naciones Unidas. Cristina Rojas. Instituto Latinoamericano de las Naciones Unidas para la Prevencin del Delito y el Tratamiento del Delincuente, ILANUD. San Jos, Costa Rica Impreso por: Litografa e Imprenta LIL, S.A. pgina 200
397 Primer Congreso de las Naciones Unidas sobre la prevencin del delito y tratamiento del delincuente.1955 Ginebra. Reglamento interior. Tomado de http://www.asc41.com/UN_Congress/Spanish/1S%20Primer%20Congreso/A_CONF6_L1.pdf. consultada el 21 de setiembre del 2011 a las 4:35 pm.

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la evasin, as como un rgimen fundado en una disciplina aceptada y en el sentimiento de responsabilidad del recluso.
398

Seala que las personas que sean beneficiadas con este modo de ejecucin de la sancin penal deben ser seleccionadas, no por el monto de la pena, sino por la personalidad y comportamiento. Y debe estar enfocado en procurar que se den relaciones sociales con la comunidad en la que se encuentran, fomentar el trabajo y la profesionalizacin. Seala claramente que: a) El establecimiento abierto facilita la readaptacin social de los reclusos y

al mismo tiempo favorece su salud fsica y mental. b) La flexibilizacin inherente al del rgimen de establecimientos abiertos

hace que el reglamento sea menos severo, que se atenu la tensin de la vida penitenciaria y por consiguiente que se mejore la disciplina. Adems, la

ausencia de coaccin material y fsica y las relaciones de mayor confianza entre los reclusos y el personal son tales que tienden a inspirar en a los presos un deseo de verdadera readaptacin. c) Las condiciones de vida en los establecimientos abiertos se asemejan a

las de la vida normal. Por ese mismo hecho permiten organizar ms fcilmente relaciones convenientes en el mundo exterior y de esa manera consiguen que el recluso se d cuenta de que no ha roto del todo el lazo con la sociedad, de igual manera y como ejemplo pueden organizarse paseos en grupo, competencias deportivas con equipos del exterior y aun conceder permisos individuales especialmente destinados a mantener lazos familiares. d) La aplicacin de la medida es menos onerosa en un establecimiento

abierto que en una institucin penitenciaria de otro tipo, especialmente si se


Primer Congreso de las Naciones Unidas sobre la prevencin del delito y tratamiento del delincuente.1955 Ginebra. Recomendaciones aprobadas por la segunda seccin. Tomado de http://www.asc41.com/UN_Congress/Spanish/1S%20Primer%20Congreso/A_CONF6_L2.pdf consultada el 21 de setiembre del 2011 a las 4:50 pm.
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tiene en cuenta que los gastos de construccin son ms reducidos y que, en el caso de explotacin agrcola, esta de un rendimiento superior cuando est organizada en forma racional. 399 Recomendando la evolucin de los regmenes penales hacia menor contencin, en busca de la readaptacin social y mayor interaccin con la comunidad.

En el ao de 1960 se lleva a cabo el Segundo Congreso el cual fue efectuado en Londres, en esta ocasin se le da especial nfasis al tema de las penas cortas de prisin, recomendando su sustitucin por la aplicacin de penas alternativas como por ejemplo la suspensin del proceso a prueba, suspensin de la ejecucin de la sentencia, multas, etc.

Adems de discuten temas como la integracin del trabajo penitenciario en la economa nacional, y con esto la remuneracin de los reclusos, adems del tratamiento anterior a la liberacin y la asistencia a las personas que estaban a cargo del recluso, la transicin a la vida comunitaria de los presos que se benefician con la aplicacin de la libertad condicional y tambin de los liberados; es decir la asistencia post institucional, incluida la orientacin profesional, la capacitacin y la colocacin y la funcin de la planificacin nacional con miras a lograr la prevencin del delito e intentar disminuir los efectos negativos de la prisin. 400

En 1965 se lleva a cabo el Tercer Congreso celebrado en Estocolmo Suecia, en el que se analizan temas como el rgimen de prueba, la importancia del contacto de

Primer Congreso de las Naciones Unidas sobre la prevencin del delito y tratamiento del delincuente.1955 Ginebra. Recomendaciones aprobadas por la segunda seccin. Tomado de http://www.asc41.com/UN_Congress/Spanish/1S%20Primer%20Congreso/A_CONF6_L2.pdf consultada el 21 de setiembre del 2011 a las 5:15 pm. 400 Para ampliar sobre el tema de trabajo penitenciario como medio de resocializacin y su inclusin en la economa nacional se puede consultar el Informe General del Segundo Congreso de las Naciones Unidas sobre prevencin del delito y tratamiento del delincuente. La integracin del trabajo penitenciario en la economa nacional incluida la remuneracin de los reclusos.

399

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los reclusos con la comunidad para la resocializacin de los mismos, una accin preventiva del delito desde la comunidad.
401

Se admite

el mtodo mejor de restringir las influencias criminolgicas del

encarcelamiento consiste en tomar medidas para el numero de los delincuentes recluidos sea el menor posible, y se ha dicho a veces que en varios pases no se emplea ya la prisin ms que como ltimo recurso; pero la verdad es que la detenciones, sobre todo durante periodos cortos, siguen en general aplicndose con mucha extensin a una serie muy amplia y diversa de infractores. Hay motivos para pensar que en muchos pases de cada cinco o seis reclusos internados en instituciones cerradas con arreglo a la tradicin de la seguridad, uno solo es peligroso y necesita efectivamente esa clase de tratamiento.. En particular, se ha sostenido que, con raras excepciones, el autor de un primer delito no debera ser condenado a penas de prisin. Mas importante y decisivo todava en el mejoramiento de la situacin sera hacer todos los esfuerzos posibles para evitar el rgimen de prisin a la gran mayora de los delincuentes no peligrosos, a quienes por tradicin se imponen penas privativas de libertad relativamente cortas, y aplicarles medidas de sustitucin, como la condena condicional, el rgimen de prueba, la multa y el trabajo fuera de la institucin402

El Cuarto Congreso se celebro en Kioto- Japn en 1970, tuvo como tema central el crimen y desarrollo, desarrollando varios temas entre ellos en que nos interesa para efectos de esta seccin es el de las Las reglas mnimas para el tratamiento del recluso y las ltimas innovaciones en el campo correccional. Aunque las reglas para
Tercer Congreso de las Naciones Unidas sobre prevencin del delito y tratamiento del delincuente. 1965 Estocolmo. http://www.asc41.com/UN_Congress/Spanish/3S%20Tercer%20Congreso/A_CONF26_3.pdf consultada el 21 de setiembre del 2011 a las 6:10 pm. 402 Tercer Congreso de las Naciones Unidas sobre prevencin del delito y tratamiento del delincuente. 1965 Estocolmo. Medidas de lucha contra la reincidencia. Tomado de http://www.asc41.com/UN_Congress/Spanish/3S%20Tercer%20Congreso/A_CONF26_4.pdf. consultado 21 de setiembre del 2011 a las 6:30 pm
401

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el tratamiento de los reclusos estn enfocadas en la pena privativa de prisin, en su esencia ya reconoce las penas alternativas, en el documento preparado para este congreso por parte de la Secretaria de las Naciones Unidas, denominado: Las Reglas mnimas uniformes para el tratamiento de los reclusos y las ltimas innovaciones en el campo correccional seala al respecto: Lo ms importante con respecto al alcance y la aplicacin de las Reglas es el hecho de que las distintas medidas para mantener al delincuente dentro de la comunidad han esfumado la lnea de demarcacin entre el tratamiento institucional y el no institucional. Las medidas intermedias tales como los permisos para trabajar fuera de los establecimientos, las residencias intermedias y los albergues, la prisin durante fines de semana u otros tipos de prisin de carcter parcial, junto con diferentes clases de establecimientos abiertos, incluso establecimientos no vigilados, y de facilidades especiales

tales como licencias de salida, vacaciones, visitas conyugales, instituciones especiales para psicpatas, alcohlicos y toxicmanos, se han unido para

desarrollaron conjunto continuo de tratamiento. Entre la prisin y la libertad completa, las medidas modernas de tratamiento van concatenadas de tal modo que la prisin puede significar desde una celda solitaria estricta hasta condiciones casi imposibles de distinguir aquellas en que viven otros ciudadanos403 (fuera del estatuto jurdico) de

Se seala en este congreso la necesidad de ampliar las reglas de tratamiento del recluso en el sentido de ampliarlas a los distintos tipos de tratamientos correccionales y principios especficos para cada tipo de reclusos, da como ejemplos las personas que estn sujetas a libertad condicional, establecimientos post-

Cuarto Congreso de las Naciones Unidas sobre prevencin del delito y tratamiento del delincuente. Japn 1970. Las reglas mnimas para el tratamiento del recluso y las ltimas innovaciones en el campo correccional Documento preparado por la secretaria.. Tomado de http://www.asc41.com/UN_Congress/Spanish/4S%20Cuarto%20Congreso/A_CONF43_3.pdf Consultada el 22 de setiembre del 2011 a las 05.45 pm

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penitenciarios. Etc. Donde no puedes ser

tratado de la misma forma en cada

categora. Es decir deben replantearse con las nuevas medidas aplicables. 404 Llama la atencin en el informe que brinda Latinoamrica seala puntos como:

b) El sistema penal prevaleciente en la regin que haca hincapi en la privacin de libertad como forma principal de castigo y utilizaba

fundamentalmente mtodos institucionales de correccin. c) Un sistema de procedimiento penal anticuado con sus resultantes: prolongados periodos de detencin antes del juicio (frecuentemente de ms de 2 o 3 aos); se hizo saber que la proporcin de personas que aguardaban la vista de su juicio sola representar entre un 50 y un 70% de la poblacin penitenciaria; en algunos casos la proporcin se aproximaba a casi 90%. d) El resultado era una constante superpoblacin de instituciones, en muchos casos agravada por su anticuada estructura y superpoblacin que impeda la aplicacin de reglas tales como la separacin de categoras y las normas de ubicacin, higiene personal, y alimentacin; . 405 El Quinto Congreso se llevo a cabo en Toronto - Canad en 1975, tuvo como temas de discusin: 1) Los cambios en las formas y dimensiones de la delincuencia transnacional y nacional, 2) Mejoras en la legislacin penal, la observancia de la ley, la administracin judicial y los sistemas correccionales con miras a la prevencin del delito y el tratamiento del delincuente en la comunidad, 3) Las crecientes funciones de la polica y otros organismos de cumplimiento de la ley, con especial referencia a las cambiantes expectativas y a niveles mnimos de desempeo, 4) El tratamiento del delincuente bajo custodia, con especial referencia a la aplicacin de las Reglas
404 Cuarto Congreso de las Naciones Unidas sobre prevencin del delito y tratamiento del delincuente. Japn 1970. Las reglas mnimas para el tratamiento del recluso y las ltimas innovaciones en el campo correccional Documento preparado por la secretaria.. Tomado de http://www.asc41.com/UN_Congress/Spanish/4S%20Cuarto%20Congreso/A_CONF43_3.pdf Consultada el 22 de setiembre del 2011 a las 06:10 pm 405 Cuarto Congreso de las Naciones Unidas sobre prevencin del delito y tratamiento del delincuente. Japn. 1970. Informe sobre la reunin preparatoria de expertos en Defensa Social. (Regin Latinoamericana y del Caribe). Tomado de http://www.asc41.com/UN_Congress/Spanish/4S%20Cuarto%20Congreso/A_CONF43_RM3.pdf Consultada el 22 de setiembre del 2011 a las 6:25 pm

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mnimas para el tratamiento de los reclusos, y por y ultimo 5) Consecuencias econmicas y sociales del delito: nuevos estmulos para la investigacin y planificacin. 406 Propone para el segundo punto de discusin: Mejoras en la legislacin penal, la observancia de la ley, la administracin judicial y los sistemas correccionales con miras a la prevencin del delito y el tratamiento del delincuente en la comunidad prevenir el uso de procedimientos que aslen al delincuente de la comunidad como un miembro trabajador y til como por ejemplo trabajos obligatorios de fines de semana, trabajos fuera de la crcel, libertad vigilada. Literalmente: los sistemas correccionales abarcan todas las medidas penales o conexas, es decir, toda la gama de sentencias que pueden recaer sobre un delincuente, desde la amonestacin hasta la prisin o la pena de pena capital. Actualmente existe un sentir general de que las crceles no sirven para prevenir el delito y reintegrar al delincuente en la comunidad y que deben ser reemplazadas.407 Se hace especial referencia al tema de los sistemas correccionales que se basan en la mayora de los pases en la aplicacin de pena de prisin, a pesar de que se acepta que no est logrando sus objetivos de resocializacin, cada vez existe ms hacinamiento. En el ao 1980 en el en el Sexto Congreso en Caracas (Venezuela se reconoci que la prevencin del delito deba basarse en las Circunstancias sociales, de La

culturales, polticas y econmicas de los pases y dentro del marco

prevencin del delito y la calidad de la vida. Se exhort a prestar apoyo amplio y participar en la prevencin del delito y la elaboracin de alternativas al encarcelamiento, as como a las medidas para hacer frente a la delincuencia y el
406 Quinto Congreso de la Naciones Unidas sobre la prevencin del delito y tratamiento del delincuente. Celebrado en Toronto Canad 1975. Tomado de http://www.asc41.com/UN_Congress/Spanish/5S%20Quinto%20Congreso/A_CONF56_INF2.pdf 407 Quinto Congreso de la Naciones Unidas sobre la prevencin del delito y tratamiento del delincuente. Celebrado en Toronto Canad 1975. Tomado de http://www.asc41.com/UN_Congress/Spanish/5S%20Quinto%20Congreso/A_CONF56_MISC1.pdf. Consultado el 23 de setiembre del 2011 a la 1:00 pm

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abuso de poder. Se redacta en este congreso la Resolucin N 8 denominada Medios Alternativos del encarcelamiento, en la que se recomienda eliminar trabas legales que impidan la aplicacin de penas alternativas, ampliar el catalogo de penas en la legislacin y destinar ms recursos para la aplicacin de los medios alternos. Hubo acuerdo general en cuanto al hecho de que los programas y polticas de des institucionalizacin eran consecuentes tanto con las necesidades en materia de rehabilitacin del delincuente como con la prevencin del delito; y que las medidas de des institucionalizacin adquiran su carcter y alcance segn fuese el ambiente social, cultural, poltico y jurdico, imperante en cada sociedad. A pesar de las divergencias que ello suscito, todas las delegaciones convinieron en que el creciente recurso a las medidas de desinstitucionalizacin atestigua una tendencia universal408

En el Sptimo Congreso en Miln Italia en el ao 1985, se aprob el Plan de Accin de Miln y varias reglas y normas nueva de las Naciones Unidas, en el marco del tema Prevencin del delito para la libertad, la justicia, la paz y el desarrollo. Se aprob la Resolucin N 16 Reduccin de la poblacin penitenciaria, medidas sustitutivas del encarcelamiento e integracin social, donde se seala que las penas sin privacin de libertad son eficientes y han demostrado que facilitan la

reincorporacin a la comunidad. Pone en evidencia que las penas no privativas de libertad contribuyen mejor a la resocializacin. Que la pena de prisin debe ser aplicada como ltima opcin.

En el Octavo Congreso La Habana Cuba 1990, se recomend la adopcin de medidas contra la delincuencia organizada y el terrorismo, en el marco del tema La
408

Sexto Congreso de las Naciones Unidas sobre prevencin del delito y tratamiento del delincuente. Caracas Venezuela. 1980. Documento preparado por la Secretaria. Tomado de http://www.asc41.com/UN_Congress/Spanish/6S%20Sexto%20Congreso/A_CONF87_14_REV1.pdf. Consultada el 23 de setiembre del 2011 a las 05: 42 pm

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cooperacin internacional en materia de prevencin del delito y justicia penal en el siglo XXI. El Congreso aprob normas sobre varios asuntos de los cuales para efectos del presente trabajo el que nos interesa es el texto sobre penas alternativas

denominado Las Reglas mnimas de las Naciones Unidas para las medidas no privativas de la libertad. En la exposicin de motivos de este congreso respecto al contenido de este cuerpo normativo cito literalmente:

"Los estados miembros introducirn medidas no privativas de la libertad en sus

respectivos ordenamientos jurdicos para proporcionar otras opciones, y de esa manera, reducir la aplicacin de las penas de prisin, y racionalizar las polticas de justicia penal, teniendo en cuenta el respeto de los Derechos Humanos, las exigencias de la justicia social y las necesidades de rehabilitacin del delincuente" 409 El noveno Congreso se celebro en el Cayro (Egipto) en 1995, bajo el lema: Menos delincuencia, mas justicia: Seguridad para todos:

La seguridad humana es una prioridad entendida, en el presente contexto, no como proteccin contra enemigos externos sino como satisfaccin de las

necesidades bsicas del ser humano y la salvaguardia contra ciertas perturbaciones de la vida social interna que constituyen una amenaza creciente contra los habitantes de muchas partes del mundo410

Se seala como uno de los puntos a tratar en este congreso la recomendacin a los pases participantes a que hagan uso cuando proceda de medidas no privativas de libertad a fin de reducir el recurso a la detencin y la poblacin carcelaria, teniendo
Reglas mnimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de la libertad (Reglas de Tokio A CONF. 144.28 Rev. 1 Publicacin de las Naciones Unidas, Nueva York, 1991, p. 19 410 Noveno Congreso. Estrategias para la prevencin del delito, en particular en relacin con la delincuencia en zonas urbanas y la delincuencia juvenil y de carcter violento, incluida la cuestin de las vctimas: Evaluacin y nuevas perspectivas.
409

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en cuenta las Reglas mnimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad con el objeto de mejorar la administracin de justicia 411

As como la recomendacin de cooperacin y acercamiento entre el sistema penitenciario y el sistema de justicia penal, en la formulacin de polticas y legislacin clara para un funcionamiento uniforme del sistema penal. Seala como puto medular para la reinsercin social del delincuente la educacin y capacitacin: Las sanciones no penitenciarias, como la imposicin de servicios en la comunidad o de tareas de reparacin creadora y la cesin de permisos de salida para ir al trabajo, pueden reforzar los lazos locales de los delincuentes convictos y facilitar la reinsercin en la sociedad, ayudando as a evitar la reincidencia
412

Se hace referencia en este Congreso, al anterior (el octavo congreso) en el cual se le dio mayor importancia a las penas alternativas, y se le atribuyen en esta ocasin a las penas alternativas las ventajas de bajar costos humanos y financieros de las sanciones privativas de libertas, y de mejorar indirectamente las condiciones penitenciarias al reducir la poblacin de las prisiones. Se toca el tema de las vigilancias por medio de mecanismos electrnicos de las personas que estn privadas de libertad en sus hogares.

El Decimo Congreso fue celebrado en el ao 2000, en Viena. Se discutieron varios temas: 1) Promocin del imperio de la ley y fortalecimiento de sistema penal, 2) Cooperacin internacional en la lucha contra la delincuencia trasnacional, 3)
411 Noveno Congreso de las Naciones Unidas sobre la prevencin del delito y el tratamiento del delincuente. El Cairo, 29 de abril al 8 de mayo de 1995. Informe preparado por la Secretaria. Tomado de http://www.asc41.com/UN_Congress/Spanish/9S%20Noveno%20Congreso/A_CONF169_16_REV1.pdf. Consultada el 20 de setiembre del 2011 a las 7:59 p.m. 412 Noveno Congreso. Estrategias para la prevencin del delito, en particular en relacin con la delincuencia en zonas urbanas y la delincuencia juvenil y de carcter violento, incluida la cuestin de las vctimas: Evaluacin y nuevas perspectivas

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Prevencin eficaz del delito: adaptacin ante las nuevas situaciones, 4) Delincuentes y victimas: responsabilidad y equidad en el proceso penal. 413

Se da en este congreso mucho nfasis al tema de la delincuencia organizada como una nueva tendencia que debe ser atacada, y se procura cooperacin a nivel internacional. Se propone la llamada Justicia restitutiva, la cual pretende la solucin de conflictos, el restablecimiento de la armona social mediante reconciliacin del delincuente y la vctima, entre las necesidades de la vctima y los derechos del delincuente, por medio de mediacin, reconciliacin La solucin eficaz de conflictos puede obviar la necesidad de un

enjuiciamiento formal, particularmente cuando la aplicacin satisfactoria de medidas de justicia restitutiva apoya la prognosis de que el delincuente no cometer mas delitos. La aplicacin de programas de justicia restitutiva ayudara a reducir la carga de causas y asegurara que el sistema de justicia penal se ocupe solo los casos en que se requiera una intervencin formal y firme del sistema 414 Estos congresos internacionales especializados en el tema de la justicia penal: la prevencin del delito y el tratamiento del delincuente, han planteado la necesidad y conveniencia de la aplicacin de las penas alternativas a la prisin, marcando una tendencia a evitar la aplicacin de las penas cortas de prisin y fortaleciendo un punto muy importante del Estado Social de Derecho, la participacin de la las comunidades en la ejecucin de la sancin y promoviendo que la pena privativa de libertad sea la ltima medida a aplicar.
413

Decimo Congreso de la Naciones Unidas sobre prevencin del delito y tratamiento del delincuente. Viena. 2000. Tomado de http://www.asc41.com/UN_Congress/Spanish/10S%20Decimo%20Congreso/A_CONF187_INF1.pdf Consultada el 23 de setiembre del 2011 a las 06:20 pm Decimo Congreso de la Naciones Unidas sobre prevencin del delito y tratamiento del delincuente. Viena. 2000. Tomado de http://www.asc41.com/UN_Congress/Spanish/10S%20Decimo%20Congreso/A_CONF187_PM1.pdf Consultada el 23 de setiembre del 2011 a las 06:40 pm
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Se debe tomar en cuenta que para la preparacin y ejecucin de estos Congresos se realizan informes, investigaciones, y se invita a personas expertas en los temas a tratar con la finalidad de determinar cules son las verdaderas necesidades de los pases en relacin al delito, su prevencin, y su tratamiento. Por lo que sus planteamientos, conclusiones y recomendaciones estn bien fundamentadas y con conocimiento de causa. Al afirmar que las penas de prisin en la actualidad han dejado de tener la funcin que se crea y es necesario que se disminuya su aplicacin, es un criterio que debe ser acogido por los pases y reflejado en sus polticas. II.2.2: Declaraciones y Tratados Internacionales: Los Derechos Humanos definen en un pas una poltica necesariamente como su palabra lo dice humanista, basada en la dignidad del ser humano intrnseca por el solo hecho de serlo (humano). Por lo que el derecho penal, y en su caso la aplicacin de las penas no escapa a la obligacin de observar esos derechos y a proteger esos valores jurdicos, derechos humanos inalienables de la poblacin en general y por ende bajo un criterio de igualdad tambin de los procesados, condenados o privados de libertad. Quienes al entrar al sistema penitenciario no dejan por esta razn, de ser seres humanos con una dignidad e integridad que debe ser respetada por el sistema.

Para que ese respecto a la persona humana y sus derechos sea cumplida, las penas al ser aplicadas deben ser absolutamente necesarias, proporcionales, apropiadas al delito y al delincuente, pero sobre todo deben cumplir una finalidad social.

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Con la jerarqua constitucional de los Tratados internacionales sobre derechos humanos, estas especificaciones sobre el rgimen penitenciario contenidas por los pactos adquieren status constitucional, motivo por el cual la legislacin que se refiere a la ejecucin de las penas deber ajustarse a estas nuevas garantas constitucionales 415

Despus de desarrollar los diferentes esfuerzos realizados por las Naciones unidas a travs de este tipo de actividades que se ha venido llevando a cabo cada 5 aos, pasaremos a analizar cada uno de los tratados internacionales relevantes en el tema de las penas alternativas a la prisin en nuestro medio:

Declaracin Universal de los derechos humanos, adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948.

Considerando que los Estados miembros se han comprometido a asegurar, en cooperacin con la Organizacin de las Naciones Unidas, el respeto universal y efectivo a los derechos y libertades fundamentales del hombre La Organizacin de la Naciones Unidas fue creada con la finalidad de ser un ente que fomentare y vigilare el efectivo cumplimiento de los derechos humanos de todas las personas, sin discriminacin alguna. Tarea que lleva a cabo a travs de tratados, declaraciones y dems actividades a nivel internacional para exigir a los pases la garanta de ese respeto al ser humano. La Declaracin Universal de los Derechos humanos viene a ser un marco de referencia de los derechos mnimos que los sistemas de gobierno de casa regin

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Enrique Edward Carlos. (1996) Garantas constitucionales en materia penal. Argentina Editorial Astrea. Pgina 165

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deben observar y cumplir, incluirlos dentro de sus polticas estatales y en sus legislaciones. Artculo 2 seala la universalidad de dicha declaracin, y la prohibicin de

discriminacin a en su aplicacin, en vista que sus principios son aplicables para todas las personas sin excepcin alguna: Toda persona tiene todos los derechos y libertades proclamados en esta Declaracin, sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de cualquier orea ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin De este artculo podemos deducir que a nivel internacional las personas son iguales en derechos, en oportunidades y deben ser respetadas por los entes estatales sin distincin alguna, por lo que las personas procesadas o condenadas por el sistema penal de un Estado deben ser protegidas contra discriminaciones o atropellos por la condicin de tales. Los individuos que son sujetos pasivos del Derecho Penal conservan los mismos derechos y garantas que las dems personas y por ende deben ser tratados en la medida de los posible de la misma forma que quienes no han cometido delitos, esto en el sentido de que si una persona ha sido sancionada con una pena de prisin, pierde momentneamente la libertad de trnsito, pero conserva sus derechos humanos a la salud, a la educacin, su integridad fsica, etc. Esta normativa de rango internacional obliga necesariamente a los pases que la han ratificado a brindar a las personas una calidad de vida que este acorde con su condicin de seres humanos y sobre todo si se trata de personas que por su condicin de privados de libertad estn a la orden del Estado. La aplicacin de las penas de privacin de libertad en grandes proporciones dificulta de una manera evidente la posibilidad de que el Estado sea capaz de garantizar a

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toda la poblacin presa las condiciones mininas de vida digna, el hacinamiento es uno de los factores que no permite que la pena de prisin sea ejecutada de la manera como en teora se pretende, al haber en los centros penales mucha ms cantidad de personas , de las que realmente se tiene capacidad de albergar provoca una serie de situaciones conflictivas entre ellos y entre estos y el Estado, por las psimas condiciones en las que se les pone al cumplir una pena privativa de libertad. El Artculo 5 prohbe la aplicacin de la tortura y dems tratos degradantes: Nadie ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes Si analizamos esta prohibicin expresa que se hace en esta declaracin, en la que se impide a los pases la ejecucin de penas que conlleven la aplicacin de tratos crueles y degradantes a sus habitantes, debemos repensar la ejecucin de las penas privativas de libertad en las condiciones en que se hace en la actualidad, puesto que las grandes concentraciones de personas en un centro penal, sin tomar en consideracin las condiciones sociales, y de peligrosidad a la hora de revolver a todo tipo de delincuentes, en muchas ocasiones se convierte en una pena inhumana, en la que la integridad de las personas pasa a un segundo plano. La aplicacin de las penas alternativas a la prisin, est encaminada a evitar la aplicacin de penas de tipo inhumanas, degradantes, descongestionando el sistema penitenciario con la mayor concesin de penas alternativas en delitos de poca importancia social, menor aplicacin de prisin preventiva, y utilizando la pena privativa de libertad nicamente para aquellas personas que por su alto grado de peligrosidad requieren de esta sancin.

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Declaracin Americana de los derechos y deberes del hombre: aprobada en la IX Conferencia Internacional Americana, en Colombia 1948.

Que los Estados americanos han dignificado la persona humana y que sus constituciones nacionales reconocen, que las instituciones jurdicas y polticas, rectoras de la vida en sociedad, tienen como fin principal la proteccin de circunstancias que le permitan progresar espiritual y materialmente y alcanzar la felicidad Este cuerpo normativo establece de la misma manera que los principios consagrados en l, deben ser respetados para todas las personas, sin hacer ningn tipo de distincin, esto incluye a los sujetos pasivos del sistema penal, a quienes al igual que el resto de la ciudadana se les deben garantizar una serie de derechos.
Artculo 2: Todas las personas son iguales ante la ley y tienen los derechos y deberes consagrados en esta declaracin sin distincin de raza, sexo idioma, credo ni otra alguna

La dignidad del ser humano que debe ser observada por las autoridades estatales viene a ser como un marco mnimo de actuacin de las instituciones del Estado, como una lnea de la que no pueden traspasar, a la hora de establecer polticas pblicas, de emitir las leyes y en la aplicacin de las mismas, la dignidad de la poblacin debe ser siempre tomada en cuenta y garantizada. El derecho penal al ser un mecanismo de control social y si de cierta manera un aparato represivo, que debe estar muy vigilante de que su aplicacin no sea contraria a los derechos humanos de los sujetos pasivos del mismo. Un sistema de Derecho Penal que tome en cuenta realmente la dignidad del ser humano debera estar ms enfocado en la prevencin del delito que es su persecucin y sancin, los entes estatales deben elaborar claramente cules son las acciones deben considerarse delictivas, su incidencia social, determinar si vale realmente la pena su

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sancin, qu efectos puede traer esa sancin, pero sobre todo tratar de evitar que las personas realicen conductas delictivas. Si el mayor nmero de personas mantienen un nivel de vida acorde con la dignidad del ser humano, con la satisfaccin de sus necesidades bsica, una adecuada educacin, mayor equidad social, cierto tipo de delitos serian menores. (Por ejemplo los delitos contrala propiedad, el trfico de drogas al menudeo) Si los seres humanos se sienten respetados, con menores diferenciaciones econmicas y sociales, la cantidad de personas que se delictivos nos parece que podra verse disminuido. Pacto internacional de derechos civiles y polticos: adoptado por la Asamblea General de las Naciones Unidas en diciembre de 1966 Nueva York. Ratificacin: Ley 4229 de 11 de diciembre de 1968. Ratificado por Costa Rica mediante Ley 4229 de 11 de diciembre de 1968. atreven a cometer actos

En el prembulo de este pacto se seala que segn los principios de la Carta de las Naciones Unidas, la dignidad inherente a todas las personas, es la base de todo derecho, de la libertad, de la justicia y la paz en el mundo. El artculo 5.2 establece el principio de dignidad de las personas, lo cual representa una orden expresa para los Estados de garantizar a los ciudadanos el respeto a esa dignidad: Artculo 5.2: No podr admitirse restriccin o menoscabo de ninguno de los derechos humanos fundamentales recocidos o vigentes en un Estado parte en virtud de leyes, convenciones, reglamentos o costumbres, so pretexto de que en el presente Pacto no los reconoce o los reconoce en menor grado.

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Este articulo expresamente prohbe que los diferentes pases con la aplicacin de una norma interna restringa derechos fundamentales de sus ciudadanos, pues este Pacto est por encima de las normas internas en el tema de las garantas y derechos humanos. Entre los derechos que este pacto contempla, esta la prohibicin expresa de que las personas sean vctimas de tratos crueles o degradantes, lo cual se pone en duda en la ejecucin de la pena de prisin. Artculo 7 Nadie ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes. En particular nadir ser sometido sin su libre consentimiento a experimentos mdicos o cientficos. De la misma forma que las disposiciones de los cuerpos normativos anteriores, los tratos inhumanos y degradantes est prohibido para los pases que han adoptado estas disposiciones, por ende se debe tener mucha precaucin a la hora de aplicar las sanciones penales de las normas que regulan dichas aplicaciones y de los efectos que dicha aplicacin pueda tener en los seres humanos. Adems el artculo 10 establece que las personas que se encuentran privadas de su libertad deben ser tratadas con humanidad, respetando su dignidad. Artculo 10 1. Toda persona privada de libertad ser tratada humanamente y con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano. 2. a) Los procesados estarn separados de los condenados, salvo en circunstancias excepcionales, y sern sometidos a un tratamiento distinto, adecuado a su condicin de personas no condenadas; b) Los menores procesados estarn separados de los adultos y debern ser llevados ante los tribunales de justicia con la mayor celeridad posible para su enjuiciamiento.

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3. El rgimen penitenciario consistir en un tratamiento cuya finalidad esencial ser la reforma y la readaptacin social de los penados. Los menores delincuentes estarn separados de los adultos y sern sometidos a un tratamiento adecuado a su edad y condicin jurdica. Por medio de esta disposicin se antepone expresamente la dignidad del ser humano ante la condicin de privacin de libertad, expresamente establece la obligacin de los Estados de garantizar a los presos todas aquellas condiciones necesarias para mantener su integridad. Adems de estipular la separacin entre las personas condenadas de las procesadas, los adultos de los menores, y la finalidad de la sancin penal que ser la readaptacin social de las personas condenadas. Establece que la medida de prisin preventiva debe ser aplicada de manera restrictiva, lo cual en la prctica se da de manera completamente al contrario, donde la aplicacin de la prisin preventiva parece ser la regla: Articulo 9.3 Toda persona detenida o presa a causa de una infraccin penal ser llevada sin demora ante un juez u otro funcionario autorizado por la ley para ejercer funciones judiciales y tendr derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable o ser puesta en libertad. La prisin preventiva de las personas que hayan de ser juzgadas no debe ser la regla general, pero su libertad podr estar subordinada a garantas que aseguren la comparecencia del acusado en el acto del juicio, o en cualquier otro momento de las diligencias procesales, y en caso, para la ejecucin del fallo. En la practica la mayora de las personas que se encuentran en prisin, no han sido condenadas, si no que se encuentran a la espera de juicio, lo cual se convierte en un grave problema, en vista de la prisin preventiva se termina convirtiendo en una sancin sin condena, las consecuencias de la prisin de la misma manera se dan: el hacinamiento, la prisionizacin, la estigmatizacin, etc. Tema que ser ampliado en el siguiente titulo.

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Convencin Americana sobre Derechos Humanos

firmada en San Jos, el 22

noviembre de 1969. (Pacto de San Jos de Costa Rica, aprobado por Ley No. 4534 de 23 de febrero y ratificado el 8 de abril de 1970 Al ser una Convencin que aboga por la supremaca de los Derechos Humanos, establece como base de los mismos el derecho que toda ser humano tiene a que se le respeten su integridad y dignidad:
Articulo 5.1 Toda persona tiene derecho a que se respete su integridad fsica, psquica y moral.

Este artculo establece la obligacin de los Estados de dar un trato a sus ciudadanos acorde con las garantas y derechos que el ordenamiento jurdico les ofrece por el hecho de ser seres humanos. Por lo que tambin en el mbito del Derecho Penal deben ser observadas ese respeto a la integridad fsica y a la dignidad a la hora de establecer las penas aplicables. En miras de resguardar esa dignidad humana es que se prohbe el uso de penas que sean degradantes o crueles:
5.2. Nadie debe ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes. Toda persona privada de libertad ser tratada con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano.

Convencin contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanas o degradantes Aprobada por la Asamblea de las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1984. Esta Convencin es de suma importancia en el tema que nos ocupa esta seccin, en vista de que al prohbe la aplicacin de cualquier tipo de penas que resulten crueles, inhumanas y degradantes para las personas, por lo tanto aquellos pases que la acogieron deben ser muy cautelosos en relacin a las sanciones, la manera de imponerlas, la forma de ejecutarlas y los efectos que puedan tener sobre el ser humano.

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En el articulo 1.1.se define lo que para la presente Convencin se entiende por tortura, adems prohbe los actos que causen graves perjuicios aunque sea como castigo por un acto cometido, esto me parece aplicable a la pena de prisin como se aplica actualmente, donde las personas verdaderamente son degradadas y sometidas a malos tratos. Articulo 1.1. A los efectos de la presente Convencin, se entender por el trmino tortura todo acto por el cual se inflija intencionalmente a una persona dolores o sufrimientos graves, ya sean fsicos o mentales, con el fin de obtener de ella o de un tercero informacin o una confesin, de castigarla por un acto que haya cometido, o se sospeche que ha cometido, o de intimidar o coaccionar a esa persona o a otras, o por cualquier razn basada en cualquier tipo de discriminacin, cuando dichos dolores o sufrimientos sean infligidos por un funcionario pblico u otra persona en el ejercicio de funciones pblicas, a instigacin suya o con su consentimiento o aquiescencia. No se consideran torturas los dolores o sufrimientos que sean consecuencia nicamente de sanciones legitimas o que sean inherentes o incidentales a estas La definicin de tortura que se da en esta Convencin como aquellos actos o tratos que provoquen algn tipo de perjuicio grave a las personas a contra quienes se aplican; nos atrevemos a decir por ende, que en nuestro pas esta normativa de cierta manera no es observada, debido a que son muy elevados los porcentajes de personas que son enviadas a los centros de reclusin, en los que se limitan condiciones bsicas de vida, como por ejemplo la comunicacin con sus familias y amigos, las escasas posibilidades de estudiar y trabajar, la psima alimentacin que reciben, las condiciones en las que muchas veces deben dormir por falta de espacio, y el estado de ocio en el que se encuentran, estas situaciones inevitablemente causan en cualquier persona grandes problemas psicolgicos e inclusive fsicos al estar mal alimentados, las malas condiciones higinicas.

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Esta convencin insta a los Estados a emitir polticas y normativa encaminada a evitar que ese tipo de actos crueles y degradantes se den en la sociedad, principalmente evitando que sean cometidos por los mismos entes Estatales
Art. 2.- Todo Estado Parte tomar medidas legislativas, administrativas, judiciales o de otra ndole eficaces para impedir los actos de tortura en todo territorio que est bajo su jurisdiccin. En ningn caso podrn invocarse circunstancias excepcionales tales como estado de guerra o amenaza de guerra, inestabilidad poltica interna o de cualquier otra emergencia pblica como justificacin de la tortura. No podr invocarse una orden de un funcionario superior o de una autoridad pblica como justificacin de la tortura.

Las aplicacin ms efectiva y generalizada de las penas alternativas podran contribuir a evitar el uso de tratos crueles por parte del Estado, pues no es que la pena de prisin por si misma sea un trato cruel y degradante, pero las condiciones en las que se encuentran los centro penitenciarios en la actualidad convierten estos centros en meros depositarios de seres humanos, sin posibilidad de brindar a toda la poblacin presa las condiciones mnimas de vida digna, ni las posibilidades reales de lograr su rehabilitacin. El estado podra por medio de polticas de desinstitucionalizacin descongestionar las crceles por medio de un mayor auge de las sanciones alternativas, mayor interaccin del condenado con la comunidad, menor represin y ms oportunidades de reinsertarse a la sociedad, ya que es un sin sentido pretender resocializar a los privados de libertad por medio del aislamiento y la contencin. Estos cuerpo normativos (Declaracin Universal de los derechos humanos, Declaracin Americana de los derechos y deberes del hombre, Pacto internacional de derechos civiles y polticos, Convencin Americana sobre Derechos Humanos,

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Convencin contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanas o degradantes) de ndole internacional aunque no tratan especficamente el tema de la regulacin y aplicacin de las penas alternativas a la prisin sientan una base en la implementacin de las mismas, ya que prohben expresamente los tratos inhumanos de todas las personas sin distincin alguna, lo cual me hace deducir que estn indirectamente prohibiendo la aplicacin de la pena privativa de libertad en perjuicio de los derechos humanos, de la dignidad de las personas condenadas. Esta exigencia de respetar la dignidad de las personas especialmente por parte del Estado, nos lleva a la necesidad de aplicar un sistema penal ms acorde con ese respecto a los derechos fundamentales. Por otra parte las Reglas mnimas de las naciones unidas sobre las medidas no privativas de libertad o Reglas de Tokio que fueron aprobadas por la Asamblea de las Naciones Unidas el 14 de diciembre de 1990, es una normativa especfica sobre el tema de las penas no privativas de libertad, reiterando una vez ms por parte de las Naciones Unidas la necesidad de ampliar el catalogo punitivo y menor aplicacin de la pena de prisin.
Las Reglas de Tokio, tomando en cuenta la Declaracin Universal de los

Derechos Humanos, el Pacto de Derechos Civiles y Polticos y las Reglas Mnimas para el tratamiento de los reclusos, planean un llamado a los Estados miembros de las Naciones Unidas para que se implementen medidas y penas alternativas en los proceso penales 416 Esta normativa tiene como principal objetivo la bsqueda de la aplicacin de penas alternativa a la prisin a nivel general, fomentar un mayor uso de las medidas o penas sustitutivas a la reclusin penitenciaria, buscando un equilibrio entre aspectos
416

Op. Cit. Chinchilla Caldern Rosaura. Penas Alternativas a la prisin Pginas 79 a 100.

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como los son la proteccin de los derechos tanto de las vctimas, como de los delincuentes, as como la bsqueda y conservacin de la seguridad ciudadana. En el artculo 1.5 reza lo siguiente: Articulo 1.5 Los Estados Miembros introducirn medidas no privativas de la libertad en sus respectivos ordenamientos jurdicos para proporcionar otras opciones, y de esa manera reducir la aplicacin de las penas de prisin, y racionalizar las polticas de justicia penal, teniendo en cuenta el respeto de los derechos humanos, las exigencias de la justicia social y las necesidades de rehabilitacin del delincuente. Por medio de esta disposicin se reconoce implcitamente la necesidad de reducir la aplicacin de la pena de prisin, en procura de garantizar a las personas los derechos humanos y lograr la efectiva rehabilitacin de los condenados. De alguna manera se pone en tela de juicio el hecho de que la pena privativa de libertad este cumpliendo con la finalidad de reincorporar a los sentenciados a la sociedad una vez cumplida la pena y por lo contrario se tiende a reducir su aplicacin y fomentar un mayor uso de otro tipo de sanciones que estn ms acordes con la finalidad de la pena y el respeto de los derechos humanos. El artculo 2.1 reconoce la aplicacin de penas alternativas en los 3 diferentes momentos procesales que fueron sealados lneas antes, entindase desde la acusacin, en juicio y en la ejecucin de la sentencia: Articulo 2.1 Las disposiciones pertinentes de las presentes Reglas se aplicaran a todas las personas sometidas a acusacin, juicio o cumplimiento de una sentencia, en todas las fases de la administracin de la justicia penal. A los efectos de las Reglas, estas personas se designan delincuentes,

independientemente de que sean sospechosos o de que hayan sido acusados o condenados.

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Por medio de esta disposicin se amplan las posibilidades de aplicar algn tipo de medida alternativa en cualquier momento del proceso penal, sin tener que limitarse al momento de la imposicin de la pena en sentencia, sino que la pena de prisin puede ser reemplazada por otro tipo de medida, ya sea en la fase anterior al juicio con la imposicin de algn tipo de medida alternativa al proceso (como por ejemplo la reparacin integral de dao, la conciliacin), en la sentencia o posteriormente una vez que la persona ya se encuentra cumpliendo la sancin. El hecho de que las medidas o penas alternativas puedan ser utilizadas en diferentes momentos del proceso nos indica en cierta medida la gran preocupacin que se tiene de evitar que las personas sean sometidas al proceso de prisionizacin aun en fases anteriores a la condena, como por ejemplo cuando se aplica la prisin preventiva, dicho sea de paso es en gran nmero de casos. Con la posibilidad de imponer medidas de carcter alternativo se puede reducir la gran cantidad de personas que se encuentra hacinadas en las crceles, as como los efectos negativos de la misma. En el artculo 2.3 se establece que debe darse un mayor desarrollo de las medidas no privativas de libertad, una mayor aplicacin de las mismas, para que la pena de prisin deje de ser la pena por excelencia. Articulo 2.3 A fin de asegurar una mayor flexibilidad, compatible con el tipo y la gravedad del delito, la personalidad y los antecedentes del delincuente y la proteccin de la sociedad, y evitar la aplicacin innecesaria de la pena de prisin, el sistema de justicia penal establecer una amplia serie de medidas no privativas de la libertad, desde la fase anterior al juicio hasta la fase posterior a la sentencia. El nmero y el tipo de las medidas no privativas de la libertad disponibles deben estar determinados de manera tal que sea posible fijar de manera coherente las penas.

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En este articulo se deja entrever la pretensin de aplicar la pena de prisin nicamente en aquellos casos en los que sea estrictamente necesario y que deje de ser la pena por excelencia que satura todo el sistema penitenciario, sino que a la hora de imponer una sancin a determinada persona se analice si realmente la personalidad del delincuente, si requiere tanta contencin o si por lo contrario sera suficiente la aplicacin de una sancin menos represiva y que tenga mejores efectos sobre el condenado. Todos los delincuentes son diferentes, con distintas personalidades, diferentes intereses, diversas causas por las que han decidido delinquir, por lo la aplicacin de una sancin igual para todos sin tomar en cuenta sus particularidades me parece en cierta forma ilgico, e improductivo, ya que si se considerara la personalidad, necesidades, dificultades de cada persona la sancin tendra mejores efectos sobre el condenado. El artculo 2.6 y 2.7 representan el principio de ltima ratio del derecho penal a nivel internacional, al establecer que: Articulo 2.6 Las medidas no privativas de la libertad sern utilizadas de acuerdo con el principio de mnima intervencin. Articulo 2.7 La utilizacin de medidas no privativas de la libertad ser parte de un movimiento en pro de la despenalizacin y des tipificacin de delitos, y no estarn encaminadas a obstaculizar ni a diferir las iniciativas en ese sentido. Se tiene como eje de estas reglas la aplicacin del Derecho Penal como un mecanismo de control social que debe intervenir cuando sea absolutamente necesario y no haya ningn otro tipo de solucin, sin embargo en la prctica de nuestro sistema penal, esta mnima intervencin se ha convertido en una quimera, y el Derecho represivo est inmerso en gran cantidad de situaciones y cada vez existe mayores presiones para que se tipifiquen mas conductas como delito, se eleven los

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montos de las penas

y se eliminen los beneficios penitenciarios, dejando este

principio de ultima ratio en el papel. En los artculo 3.1 y 3.2. se somete la definicin de las conductas delictivas, las penas a imponer, as como su ejecucin al principio de legalidad, por lo que

cualquier pena o medida de carcter alternativo a la prisin debe estar claramente estipulada en la legislacin para poder conocer sus lmites, fines y forma de aplicacin. Articulo 3.1 La introduccin, definicin y aplicacin de medidas no privativas de la libertad estarn prescritas por la ley. 3.3 La autoridad judicial u otra autoridad independiente competente ejercer sus facultades discrecionales en todas las fases del procedimiento, actuando con plena responsabilidad y exclusivamente de conformidad con la ley. Este tipo de disposiciones tienen como objetivo establecer lmites al ejercicio del poder punitivo por parte del Estado, aun en la imposicin y ejecucin de penas alternativas, las cuales deben ser previamente establecidas por la ley, brindando seguridad jurdica a las personas. De la misma manera que se hace a nivel doctrinario la distincin de las penas por fases, sean antes o despus del juicio o en la ejecucin propiamente de la pena, se hace en este texto normativo la separacin entre las penas por fases: Antes de juicio: Articulo 5.1 En casos de poca importancia el fiscal podr imponer las medidas adecuadas no privativas de libertad, segn corresponda

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Establece respecto del uso de la prisin preventiva, el principio de la ltima ratio de la reclusin: 6. La prisin preventiva como ltimo recurso 6.1 En el procedimiento penal slo se recurrir a la prisin preventiva como ltimo recurso, teniendo debidamente en cuenta la investigacin del supuesto delito y la proteccin de la sociedad y de la vctima. 6.2 Las medidas sustitutivas de la prisin preventiva se aplicarn lo antes posible. La prisin preventiva no deber durar ms del tiempo que sea necesario para el logro de los objetivos indicados en la regla 6.1 y deber ser aplicada con humanidad y respeto por la dignidad del ser humano. Se reconoce en estas reglas la importancia de aplicar medidas alternativas antes de la prisin preventiva, esta debera ser aplicada en casos de absoluta necesidad y nicamente por el tiempo en que se requiera para la investigacin, pero en la prctica la prisin preventiva opera como una sancin previa a la demostracin de la culpabilidad, pues una persona que por determinada circunstancias se ve sometido a un proceso penal y se le aplica la prisin preventiva por un periodo de 2 o 3 meses, que en la mayora de casos se vuelven prorrogables por otro periodo igual, aunque al final resulte absuelta ya ha sufrido la prisionizacin, estigmatizacin y dems efectos negativos de la misma. 417 Este cuerpo normativo un amplio catalogo punitivo que podra servir de ejemplo para nuestro ordenamiento jurdico: 8.1 La autoridad judicial, que tendr a su disposicin una serie de sanciones no privativas de la libertad, al adoptar su decisin deber tener en consideracin

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Mismos que sern ampliamente tratados en el siguiente titulo.

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las necesidades de rehabilitacin del delincuente, la proteccin de la sociedad y los intereses de la vctima, quien ser consultada cuando corresponda. En nuestro ordenamiento en catalogo punitivo es ms o menos amplio, en el sentido de que las posibles penas a imponer son varias, como se vio en lneas anteriores, el problema es que establecen una serie de limitaciones para su aplicacin como por ejemplo que la condena no exceda de cierto nmero de aos, que no se le haya concedido beneficios anteriores, limitaciones que no permiten a los jueces aplicar sanciones que consideren acordes con la personalidad del condenado, con la finalidad de rehabilitacin, y por lo contrario la mayora de tipos penales establecen la sancin de crcel como nica pena posible. 8.2 Las autoridades competentes podrn tomar las medidas siguientes: a) Sanciones verbales, como la amonestacin, la reprensin y la advertencia; b) Libertad condicional; c) Penas privativas de derechos o inhabilitaciones; d) Sanciones econmicas y penas en dinero, como multas y multas sobre los ingresos calculados por das; e) Incautacin o confiscacin; f) Mandamiento de restitucin a la vctima o de indemnizacin; g) Suspensin de la sentencia o condena diferida; h) Rgimen de prueba y vigilancia judicial; i) Imposicin de servicios a la comunidad; j) Obligacin de acudir regularmente a un centro determinado; k) Arresto domiciliario; l) Cualquier otro rgimen que no entrae reclusin;

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m) Alguna combinacin de las sanciones precedentes. De las cuales se aplican en nuestro pas la b), c), d), g), i), y k. En el caso de las penas sustitutivas a la prisin establece: 9.1 Se pondr a disposicin de la autoridad competente una amplia serie de medidas sustitutivas posteriores a la sentencia a fin de evitar la reclusin y prestar asistencia a los delincuentes para su pronta reinsercin social. 9.2 Podrn aplicarse medidas posteriores a la sentencia como las siguientes: a) Permisos y centros de transicin; b) Liberacin con fines laborales o educativos; c) Distintas formas de libertad condicional; d) La remisin; e) El indulto. La voluntad de aplicar en la menor medida posible las sanciones privativas de libertad se ponen en evidencia por medio de disposiciones como los numerales 14.3 y 14.4, por medio de los cuales se estipula que aun en caso de incumplimiento de la sancin no privativa de libertad, se debe dar la oportunidad de que se cambie dicha medida por otra sancin igualmente alternativa, y no aplicar de manera inmediata la pena de prisin, como sucede en nuestro con la pena de multa. 14.3 El fracaso de una medida no privativa de la libertad no significar automticamente la imposicin de una medida privativa de la libertad. 14.4 En caso de modificacin o revocacin de la medida no privativa de la libertad, la autoridad competente intentar imponer una medida sustitutiva no privativa de la libertad que sea adecuada. Slo se podr imponer la pena de prisin cuando no haya otras medidas sustitutivas adecuadas.

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Se le atribuye una cierta responsabilidad a la sociedad de los delitos y se le da participacin en la bsqueda de evitar la reincidencia. 17.1 La participacin de la sociedad debe alentarse pues constituye un recurso fundamental y uno de los factores ms importantes para fortalecer los vnculos entre los delincuentes sometidos a medidas no privativas de la libertad y sus familias y la comunidad. Deber complementar la accin de la administracin de la justicia penal. 17.2 La participacin de la sociedad ser considerada una oportunidad para que los miembros de la comunidad contribuyan a su proteccin. Los medios de comunicacin deberan contribuir a que se vea lo bueno de la aplicacin de penas no privativas de libertad: 18.3 Se utilizarn todos los medios de comunicacin para propiciar una actitud constructiva en la comunidad, que d lugar a actividades que propicien una aplicacin ms amplia del rgimen no privativo de la libertad y la reinsercin social de los delincuentes. 18.4 Se har todo lo posible por informar a la sociedad acerca de la importancia de su funcin en la aplicacin de las medidas no privativas de la libertad. En la prctica los medio de comunicacin se encargan de crear un pnico colectivo, para que las personas sientan mayor sentimiento de inseguridad y se presiona al Gobierno para que elaboren polticas cada vez las represivas, se eleven los montos de las penas.

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En estas reglas mnimas se denominan medidas no privativas de libertad, medidas sustitutivas de la prisin y sanciones no privativas de libertad. Adems se diferencia entre medidas no privativas de libertad y sanciones no privativas de libertad. Ha sido la recomendacin ms importante, acogida por la Asamblea General sobre las medidas no privativas de libertad, conocidas como Reglas de Tokio. Estas reglas contienen principios bsicos para promover la aplicacin de medidas no privativas de libertad, as como salvaguardar condiciones y derechos mnimos para las personas a quienes se aplican medidas sustitutivas de la prisin. Tienen por objeto fomentar una mayor participacin de la comunidad en la gestin de la justicia penal, especialmente en el rgimen aplicable a los delincuentes, as como fomentar entre los delincuentes el sentido de su responsabilidad hacia la sociedad
418

A pesar de ser un cuerpo normativo de carcter internacional, que recomienda explcitamente la disminucin de la aplicacin de la sancin privativa de libertad, en nuestro pas se sigue aplicando la pena de prisin casi como la nica pena que contempla nuestra normativa. Lo ideal sera que con las penas alternativas se logre evitar los efectos negativos de la prisin, pero en un contexto como el actual donde se ha denotado la oposicin o poco intereses en que este tema sea resuelto, en un pas donde la pena de prisin sigue siendo la nmero uno, la solucin para los fiscales, jueces quizs para acallar a la poblacin influenciada por los medios de comunicacin, el temor tan grande que se ha creado contra el hampa, donde se cree que estamos rodeados de miles de asesinos y violadores, que debemos encerrarlos a todos los que infrinjan las leyes en cualquier sentido, sin tomar en cuenta que no solo el delincuente es responsable de delito.

418 Informe del Octavo Congreso de las Naciones Unidas sobre prevencin del delito y tratamiento del delincuente. Celebrado en Nueva York en 1990. Pg. 59

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Ninguna alternativa a la crcel puede funcionar sin una ejecucin correcta. La ejecucin ha demostrado ser un obstculo en relacin con cierto nmero de iniciativas que en teora resultan prometedoras. Primero el sistema de justicia penal en cada jurisdiccin debe definirse en una forma amplia e inclusiva. Debe apreciarse que cada componente del sistema desempea un papel de vital importancia. Esto elimina algo de la presin en los servicios carcelarios, que a menudo no tienen el poder de tomar las decisiones por las que el pblico, de todas maneras les hace responsable419

Seccin III: Aplicacin de las penas y medidas alternativas a la prisin en nuestra normativa.
Costa Rica al ser un Estado Social de Derecho, por tanto un sistema poltico democrtico, segn nuestra Constitucin Poltica; la restriccin de la libertad debe ser mnima, por lo que esas restricciones exageradas deben evitarse en la medida de lo posible, las intervenciones del sistema punitivo deben ser previsibles y dar seguridad jurdica a las personas, adems de que las sanciones aplicables ser

deben ejecutadas dentro del marco de la legalidad. En esta seccin se detallara muy brevemente la manera como se ejecutan las

penas alternativas a nivel prctico, quienes las ejecutan y bajo que normativa, adems de la importancia que se debera dar a la ejecucin de las sanciones y medidas. Tomando como punto de partida que la ejecucin es una fase ms del proceso penal, sin la cual no tendra sentido la realizacin de todo un proceso de investigacin y juzgamiento si al final del camino las penas o medidas tomados no se van a ejecutar; de que sirve que el aparato estatal movilice la gran mquina del
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Justicia Penal y sobre poblacin penitenciaria. (2001) primera edicin. Mxico. Siglo veintiuno editores. Pg. 253-254

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poder sancionador si la fase de ejecucin est mal regulada y prcticamente se deja fuera del proceso penal. Cabe mencionar que aunque el C.Pl nuestro establece varias penas alternativas
420

la prisin, en la prctica las que se aplican en realidad son pocas, para tener una idea del poco alcance que tiene las aplicacin de penas distintas a la prisin es Costa Rica es til analizar rpidamente el texto del C.P vigente a modo de ejemplo, donde nos encontramos que de los 263 artculos que estableces conductas

tipificadas como delitos y 23 como contravenciones, el 75% de los tipos penales la pena aplicable es la de prisin, entonces donde queda la alternabilidad de las dems penas, y el carcter de ultima ratio del derecho penal. Hay un total de 263 artculos que incluyen conductas que se catalogan como

delictuales y 23 como contravenciones, de esos artculos, aproximadamente el 75% sancionan directamente con pena de prisin (196 artculos); un 8 % sea 23 tipos penales estn reprimidos solo con pena de multa; 19 artculos establecen la penalidad alternativa entre prisin y multa a la eleccin del juez (7%); 5 artculos contemplan la aplicacin de ambas penas (2%), 14 artculos se contempla la

posibilidad de que el juez imponga, adems de la pena principal prevista, la accesoriedad de inhabilitacin (5%); y 2 artculos contemplan la pena de

inhabilitacin como principal. (0,5%). De los 263, en 21 artculos se establece una pena de hasta un ao de prisin que posibilitara, en caso de que el condenado fuera primario, convertir esa pena en multa (7,5%), de los tipos penales delictuales 83 contemplan una pena abstracta de hasta tres aos de prisin (31%), casos en los que podra aplicarse una suspensin del proceso a prueba, conciliacin, y dems medidas.

420

Cuando digo penas alternativas aqu lo digo en sentido amplio, es decir penas y medidas sean anteriores a la sentencia, en sentencia propiamente o bien en la ejecucin de la pena.

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Alrededor de 49 artculos sancionan conductas con penas superiores a los 3 aos de prisin (38%), lo que excluye automticamente la posibilidad de que en sentencia se concedan penas alternativas como la ejecucin condicional de la pena, la

conciliacin por ejemplo y hace que estas solo puedan aplicarse por el juez de ejecucin de la pena una vez que se haya cumplido la mitad de la condena. Por otra parte un aproximado al 27% de las sanciones establecidas oscila entre penas en un rango cuyo extremo menor es inferior a tres aos y el mayor supera esa cifra. En estos casos la posibilidad de concederle al condenado penas alternativas a la prisin depender de la pena que, en concreto, llegue a imponer el juez. Debe tenerse en cuenta que los jueces solo debern motivar, en el grado de reproche o en la culpabilidad, el porqu imponen ms de tres aos de prisin; lo que es ms fcil que condenar a esa pena y justificar porque se niega una sancin alternativa. Un sistema que opte por penas alternativas de papel (sea sin incidencia real en la prctica, inoperantes) privilegiara este recurso en la medida en que basta los jueces se nieguen a imponer las penas mnimas y lo hagan un poco ms all de tres aos, para que no proceda la sustitucin en la fase de juicio. La pena de extraamiento a pesar de estar contemplada como pena principal, en el artculo 50, no existe en el Cdigo Penal vigente un solo tipo penal que la aplique como sancin en un caso concreto, adems se fortalece la afirmacin de que la pena de prisin es prcticamente la nica aplicable. Nuestro cdigo penal est saturado de hiptesis en las que principalmente se imponen a titulo de sancin, la pena privativa de libertad y la pena de multa, as

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como tambin son muchos los casos en que aparecen como penas alternativas 421 Juez tiene pocas opciones de aplicar penas alternativas, de entre un rango de aos de prisin, ms o menos, no existen en nuestro ordenamiento en realidad tendencia a la aplicacin de las penas alternativas.
422

En el informe mensual de poblacin penitenciaria de agosto del 2010 de la Direccin de investigacin y estadstica de la Direccin General de Adaptacin social indica textualmente: Al 31 de agosto del 2010, la poblacin penitenciaria continu su tendencia al crecimiento, con una poblacin total de 19332 personas, 282 personas ms que el mes anterior y un crecimiento relativo de poco ms del 1%.

Lo cual evidencia que en

nuestro pas es cada vez ms grande la poblacin

penitencia que ingresa a la prisin, contrario sensu cada vez se aplican menos las medidas o sanciones alternativas que deberan evitar que se de este fenmeno de crecimiento en un estado donde la represin y el encierro deberan ser la ltima alternativa aplicable.
423

Ejemplo de esta afirmacin lo sustentan los ndices de

sobrepoblacin penitenciaria que en el inicia con 10% en enero del 2010, aumentando a un 11% en febrero, a un 12% en marzo, a un 13% en abril, a un 15% en mayo, a un 16% en junio y a un 17% en julio y a un 19% en agosto, manteniendo un ritmo de crecimiento sostenido de un 1% mensual hasta julio, aumentando a un 2% en agosto. 424 Hago referencia a este tema de las penas alternativas en el cdigo penal, porque es importante a la hora de tratar el tema de la ejecucin de las penas, en este apartado
421 Guido Howell Paula Esmeralda. Fundamento y Justificacin de la pena privativa de libertad en Costa Rica. Tesis para optar por el grado de Licenciada en Derecho. Universidad de Costa Rica. 1991 pg., 30 422 Ver Anexo IV 423 Ver anexos I y II 424 En el informe mensual de poblacin penitenciaria de agosto del 2010 de la Direccin de investigacin y estadstica de la Direccin General de Adaptacin social. Ver Anexo III

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de las penas diferentes a la prisin, recalcar la poca aplicacin que tienen y por ende lo poco desarrollado de su legislacin y su regulacin. Para ilustrar esta afirmacin podemos echar un vistazo a las estadsticas de la Direccin de Adaptacin Social de agosto del 2010, que muestran la distribucin de la poblacin penitenciaria clasificada por tipo de rgimen:
Cuadro 1 Poblacin Penitenciaria Segn Condicin Jurdica, por Tipo de Programa Al 31 de Agosto de 2010 Programa Institucional Semi institucional Comunidad Penal Juvenil 7611 2537 160 0 0 8 10316 887 0 0 0 0 0 887 1003 0 0 6694 0 0 7697 132 40 0 0 260 0 432

Condicin Jurdica Condenados/as Procesados/as Pensiones alimentarias Suspensin del procedimiento a prueba Sanciones Alternativas Otras: Procesos de extradicin Total

Total absoluto relativo 9633 2577 160 6694 260 8 19332 50 13 1 35 1 0 100

Fuente: Reporte mensual de Centros y Oficinas e Informe semanal de la polica penitenciaria.

Del total de 18015 hombres ubicados en el sistema penitenciario, 8931 se encuentran condenados, para un 50%; 6261 se encuentran sujetos a la suspensin del procedimiento a prueba, para un 35%; 2414 se encuentran procesados, para un 13%; 243 se encuentran bajo sanciones alternativas, para un 1%; 158 por pensin alimentaria, tambin para un 1% y 8 en proceso de extradicin.

En cuanto a la ubicacin del total de personas condenadas, dentro del Sistema Penitenciario, del total de hombres condenados (8931), el 80% se encontraban ubicados en el programa institucional, el 10% en Comunidad, el 8% en Semiinstitucional y un 2% en Penal Juvenil.

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Mientras que del total de mujeres condenadas (702) el 65% se encontraban ubicadas en el programa institucional; el 16% en Comunidad, el 18% en Semiinstitucional y una mujer en el Programa Penal Juvenil. Lo que establece cierta diferenciacin, en cuanto a la ubicacin de las personas condenadas en el sistema penitenciario, segn el sexo de la persona sentenciada. Entrando al tema propiamente de la ejecucin de las sanciones y medidas distintas al encarcelamiento, es importante sealar que la pena de prisin como lo seale reglones antes es la pena aplicable por excelencia en nuestro medio, y sin embargo no est regulada su ejecucin de manera que cumpla con la legalidad y brinde seguridad a las personas que se ven sometidas a la ejecucin de este tipo de sancin, menos lo estn la regulacin de las penas diferentes al encarcelamiento que adems de ser pocas y tener poca incidencia en la prctica, estn aun menos reguladas y se les da menor atencin. Las penas alternativas en nuestro medio, son ejecutadas por parte de la Administracin, por medio de la Oficina del Programa de Atencin en Comunidad, ente adscrito a la Direccin General de Adaptacin Social; bsicamente las penas alternativas que se aplican en la prctica son: suspensin del proceso a prueba, libertad condicional, incidentes por enfermedad, contravenciones en las que se aplican multas o trabajos de utilidad pblica y medidas de seguridad de tratamiento ambulatorio (estas ltimas no sern desarrolladas por las razones antes sealadas). Esta oficina cuenta con14 sedes en todo el pas, con 28 profesionales, para atender a un total de 7692 a septiembre del 2010. De los cuales 6251 de los casos son por imposicin de medidas de suspensin del proceso a prueba.
425

Esta oficina tiene como misin la atencin y acompaamiento de los sectores de poblacin penal y judicial adulta, a los que se les impone una sancin alternativa, o
425

Ver anexo N 1

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bien se les aplica alguna de las medidas alternativas antes citadas. Este ente se debe encargar de que la ejecucin de las penas se d dentro del marco de la legalidad y de manera legtima, cumplindose de ese modo los fallos judiciales. Las principales funciones de estas Oficinas consisten en el ingreso,

acompaamiento y egreso de las personas que se encuentran a su orden por medio de una sentencia o decisin judicial. En conjunto con el Juez de ejecucin de la pena, excepto en el caso de la suspensin del proceso a prueba, donde es el Juez de penal o de juicio el que se encarga de vigilar esa medida. Esta oficina en esa fase de ejecucin de las penas diferentes a la prisin debe brindar una atencin profesional, fomentar la participacin de la comunidad, adems de ser un puente de comunicacin entre las autoridades judiciales, administrativas, organizaciones, empresas e instituciones.
426

III.1 El procedimiento de ejecucin de las sanciones alternativas es llevado a cabo como ya lo mencione por la Oficina del Programa de Atencin en Comunidad, de la Direccin General de Adaptacin Social, dicho proceso consiste bsicamente en tres momentos diferentes: el ingreso, acompaamiento y egreso. El cual podemos explicarlo de la siguiente manera: Dentro la primera fase el funcionario que tiene a cargo el ingreso de la persona en cualquiera de las medidas o sanciones que mencione antes, es el mismo que debe estar en todo el proceso de ejecucin hasta su egreso, quien debe primeramente verificar la legalidad del ingreso, es decir que este fundamentado en una decisin judicial, adems se debe entrevistar a la persona sobre datos personales, familiares, laborales y sociales, registrar su ingreso, adems se hacen las referencias a las instituciones pertinentes si es necesario, por ejemplo si se tiene que realizar trabajo comunitario o se debe someter a algn tipo de tratamiento como por ejemplo
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Esto principalmente en caso de trabajo de utilidad pblica o en la imposicin de cierto tipo de condiciones.

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narcticos, y por ltimo y ms importante informar a la autoridad judicial competente sobre el ingreso efectivo de la persona a rgimen en comunidad. En el tema de la verificacin de la legalidad del ingreso de las personas se debe tomar en cuenta que cada una de las medidas o sanciones que se van a ejecutar, al tener sus particularidades, tienen cada una de ellas su propias normas de legalidad, por ejemplo en el caso de las suspensiones del proceso a prueba, que se regula en los artculos 25 y siguientes del Cdigo Penal, as como en las circulares de corte plena 12-98 y 134-2001. En el caso de las libertades condicionales, incidentes de enfermedad y medidas de seguridad curativas, se debe verificar que las condiciones impuestas por el Juez sean claras en la resolucin (que muchas de las veces son las mismas recomendadas por el Instituto Nacional de Criminologa) adems de verificar que las persona haya sido egresado legtimamente del Centro institucional donde estaba Se debe dar la comulacin del ingreso de la persona a las autoridades judiciales o penitenciarias, adems de un registro de informacin, que es un expediente individual. En la fase de acompaamiento se brinda en teora una atencin individual a cada una de las personas, se realizan investigaciones de campo a las familias, lugares de trabajo y comunales, se realizan valoraciones peridicas e informes de la ejecucin de la sancin o medida y se realizan las notificaciones pertinentes tanto a los

beneficiarios como a las autoridades judiciales, as como de comunicar cualquier caso de incumplimiento de las condiciones. Los funcionarios de estas oficinas deben elaborar informes a las autoridades judiciales cada 6 meses en los casos de libertad condicional, incidentes de

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enfermedad y medidas de seguridad y cada ao en el caso de las dems sanciones y medidas. Y finalmente en la fase de egreso se debe verificar la legalidad del egreso, el cual puede ser por varias razones, sea por solicitud del sobreseimiento en casos de suspensiones del proceso a prueba si se cumpli con las condiciones y el plazo 427, bien porque se cumplieron las medidas en casos de libertades condicionales, pago de las multas, cumplimiento del trabajo de utilidad pblica, o podra darse el egreso tambin en caso de revocatoria del beneficio por incumplimiento, o bien por fallecimiento de las persona, en cualquiera de los casos de debe comunicar a la autoridad judicial sobre el cumplimiento de las medidas para que se dicte por parte de esta el cierre del proceso o bien para que se reanude. En una entrevista realizada al actual Director del Programa Comunidad el Lic. Mario Madrigal, l hace la aclaracin que es diferente la pena alternativa a los beneficios. Es decir en nuestro pas la verdadera y nica pena alternativa que se aplica es la suspensin de proceso a prueba.
428

Seala tambin que en la prctica se dan problemas en la ejecucin de las sentencias emanadas de autoridades judiciales, porque existe un vaco legal que determine claramente las competencias de los entes involucrados en la ejecucin de las mismas, por poner un ejemplo en el caso de la imposicin de la pena de trabajo de utilidad pblica es difcil para la administracin porque el juez no les enva en todos los casos una sentencia clara donde se estipulen aspectos esenciales como por ejemplo el nmero de horas de trabajo, ni donde ser realizado, lo cual crea problemas al suponerse que la Administracin debe ejecutar las decisiones de los

427

En la prctica en muchos de los casos se dictan sobreseimientos por el cumplimiento del plazo sin que la medida haya sido revocada, pero no por el cumplimiento efectivo de las condiciones. 428 Entrevista realizada al Lic. Mario Madrigal de la Oficina del Programa de Comunidad, Ministerio de Justicia, 02-09-2010. 8:00 a.m.

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jueces y nunca tomar decisiones sobre la sancin.

429

Adems de que se generan

atrasos en casos como cuando la persona efectivamente cumple la sancin impuesta y se enva el informe respectivo a la autoridad judicial, en muchas ocasiones no reciben respuesta pronta por parte de los despachos judiciales. Es decir existe cierta confusin entre competencias, por ejemplo se da cierta imprecisin en el tema de las suspensiones del proceso a prueba, donde el que lo dicta es el juez penal, y no interviene el juez de ejecucin, en este caso en la prctica no se tiene claro si el que debe revocarlo en caso de incumplimiento de las condiciones o por la comisin de un nuevo delito; si le corresponde al juez penal o el juez de ejecucin de la pena. Esto va a depender del criterio del juzgado que le toque conocer la revocatoria. 430 En el asunto de la normativa de la aplicacin de las medidas alternas, se rigen por medio de reglamentos y circulares del mismo ministerio, ya sea por parte de la Direccin General o especficamente del Instituto Nacional de criminologa, y adems del poder judicial, quienes establecen sus competencias, por circulares y acuerdos. En general para la aplicacin de estas medidas se necesitan ms recursos, as como ms intereses por las autoridades estatales. III.2. Normativa aplicable en las Oficinas del Programa Comunidad: 431 Tratados Internacionales:

-Declaracin Universal de los Derechos Humanos del 10 de diciembre del 1948. -Reglas mininas para el tratamiento de los reclusos. Ginebra 1995. - Convencin Interamericana sobre derechos humanos (Pacto de San Jos) 22 de noviembre del 1969.
En la prctica las resoluciones donde se acepte la aplicacin de las medidas alternativas por ejemplo la suspensin del proceso a prueba deben contener claramente las condiciones, el plazo de cumplimiento, la fecha cuando termina, articulo 142 CPP sobre fundamentacin de sentencias.
430 431

429

Entrevista realizada a la Licenciada Virginia Valverde. Fiscala de Ejecucin de la pena de San Jos. 28-10-2010. 2:00 P.m. Tomado de informe anual del Programa de Atencin Comunidad de la Direccin General de Adaptacin Social. 2009

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Leyes: - Constitucin Poltica de Costa Rica del 8 de noviembre de 1949. -Cdigo Penal, Ley 4573 del 04 de mayo de 1970. -Cdigo Procesal Penal, Ley 7594 publicada en la Gaceta 106 del 04 de junio de 1996. -Ley 4762, ley de creacin la Direccin General de Adaptacin Social, del 8 de mayo de 1971. -Ley General de la Administracin Pblica N 6227 publicada en la Gaceta 102 del 30 de mayo de 1978 -Ley de Migracin y Extranjera, ley numero 8466, publicada en la Gaceta 239 del 12 de diciembre de 2005. -Ley 8508 Cdigo Procesal Contencioso Administrativo publicada en la Gaceta 120 del 22 de junio del 2006. - Ley 8589 de Penalizacin de la Violencia contra las mujeres, Gaceta 103 del 30 de mayo del 2007. Decretos: -Plan de Desarrollo institucional vigente parcialmente por derogatoria de algunas disposiciones por entrada en vigencia del Reglamento Tcnico del Sistema Penitenciario, diciembre 1993. -Decreto 33876-J Reglamento Tcnico del Sistema Penitenciario, publicado en la Gaceta nmero 148 del 03 de agosto de 2007. Circulares del Instituto Nacional de Criminologa:

-3-94 Remisin de resolucin jurisprudencia sobre plazos de notificacin de acuerdos del I.N.C. 15 de febrero de 1994. En esta circular se pone en conocimiento

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a los funcionarios del Instituto Nacional de Criminologa del voto nmero 5206-93 de la Sala Constitucional. Y se ordena a estos funcionarios contestar las solitudes realizadas por los Centros penales en el plazo de 10 das. -8-95 Pronunciamiento de la Sala Constitucional relacionado con el artculo 55 del Cdigo Penal. Del 4 y 6 de junio de 1995 .Voto 1645-95 de la Sala Constitucional en el que se explica cmo se aplica el beneficio de descuento por trabajo en el Centro penal, en el cual se establece que el privado de libertad debe estar ubicado laboralmente en una actividad para poder hacerse acreedor del beneficio del artculo 55, donde la incapacidad o medida precautoria no justifica la concesin del beneficio sino se encuentra incorporado laboralmente. -13-95 Procedimiento sobre la poblacin penal extranjera sentenciada. Del 19 de octubre de 1995. Pone en conocimiento el voto numero 4299- 95 de la Sala Constitucional que resuelve un recurso de de amparo sobre el Status migratorio para extranjeros en relacin con la aplicacin del beneficio del artculo 55 del Cdigo Penal, en el que se resuelve que el status de los extranjeros que estn purgando alguna pena le corresponde determinarlo a la autoridad judicial y no la Direccin General de Migracin. -10-97 Induccin del proceso de egreso de la poblacin privada de libertad, por libertad o que se ubicara en otros niveles de atencin tcnica. Del 02 de octubre de 1997. Establece los lineamiento que el Instituto Nacional de Criminologa y el sistema penitenciario en general debe cumplir a la hora de que las personas privadas de libertad estn en la etapa de egreso del centro institucional, que deben brindarles una preparacin ante la libertad o cambio de nivel. -3-98 Remisin de Documentos al I.N.C. 30 de noviembre 1998. -12-98 Coordinacin entre los Tribunales de Justicia y la Direccin General de Adaptacin Social, en relacin con la Suspensin del Procedimiento a Prueba. En

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esta circular se establece algunos lineamientos sobre la ejecucin del beneficio de Suspensin del Procedimiento a Prueba, donde se ordena a la autoridad judicial la obligacin de comunicar de inmediato a la oficina del Nivel de Atencin en Comunidad. Esto deber hacerlo por medio de una resolucin que la aprueba deben indicarse los datos completos del imputado, tales como nombre y apellidos, nmero de cdula, ocupacin, direccin exacta del domicilio, telfono, direccin del lugar de trabajo y nmero de telfono, y cualquier otro dato que permita su localizacin para que la Oficina del Nivel de Atencin en Comunidad pueda darle seguimiento al caso. Adems seala que la autoridad judicial debe contestar los distintos informes y comunicados que reciba de dicha oficina, as como comunicarle las resoluciones que se dicten durante el perodo de prueba, tales como prrroga del plazo que se conceda al acusado, revocatoria de la suspensin, reanudacin del procedimiento, dictado del sobreseimiento, etctera -2-99 Registro de Informacin Confidencial. 12 de marzo del 1999. Faculta a las partes y sus defensores a obtener informacin de sus expedientes administrativos, salvo en aquellos casos en que contenga informacin confidencial que pueda perjudicar a la Administracin o a terceros. -1-00 Resolucin de la Sala Constitucional. Referencia tramite de libertad inmediata. 17 de febrero del 2000. Voto numero 5585-99 de la Sala Constitucional. Se pone en conocimiento de los funcionarios dicha resolucin en cuanto al concepto de inmediatez, lo cual no quiere decir instantaneidad, la administracin debe a la hora de recibir una orden de poner en libertad revisar la legitimidad de esa actuacin, si fue ordenada por autoridad competente, lo cual evidentemente demanda tiempo. - 2-01 Liquidacin de penas a partir de la firmeza de la sentencia. 12 de Junio del 2001. Ordena al I.N.C remitir las boletas de tener a la orden emitidas por la autoridad

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judicial al Departamento de Computo de penas a mas tardar al da siguiente hbil en que es recibida. -3-01 Plazos para remisin de informes tcnicos. 12 de junio del 2001. Estipula los plazos que debe cumplir los organismos de los centros del sistema penitenciario nacional y los funcionarios encargados de las oficinas de atencin en comunidad en remitir al I.N.C los informes o valoraciones solicitadas segn de lo que se trate, por ejemplo establece un plazo de 15 das en asuntos relacionados con los artculos 59 al 63 del Cdigo Penal (condena de ejecucin condicional) -4-01 Procedimiento para identificacin de la materia de resolucin exclusiva del I.N.C y su remisin por parte de los Consejos de valoracin. Del 12 de junio del 2001. Establece cuales son las actividades que le competen exclusivamente la I.N.C entre ellas a modo de ejemplo est la de resolver sobre la ubicacin y reubicacin de las personas privadas de libertad entre los distintos niveles. etc. -5-01 Ingreso al Sistema Penitenciario. Del 12 de junio del 2001. Determina cuales son las formas en que una personas puede ingresar al rgimen de atencin en comunidad, las cuales son por medio de resolucin del I.N.C por cambio de modalidad, por reubicacin) o por un traslado inter-nivel. Adems del horario en que se recibirn los detenidos remitidos a la oficina hasta las 2 de la tarde. En trminos muy generales el procedimiento de ingreso. Esta circular hace referencia al Reglamento orgnico y operativo de la Direccin General de Adaptacin Social el cual ha sido varias veces reformado posteriormente a esta circular, por lo que se crea confusin sobre la regulacin de este punto, generando inseguridad jurdica de las personas que son reubicadas en el rgimen de comunidad. -6-01 Ingreso y Egreso de la poblacin privada de libertad. Del 12 de junio del 2001. Ordena la comunicacin de cualquier reubicacin de las personas privadas de libertad sea a las instancias jurisdiccionales en caso de indiciados, en caso de

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sentenciados que se cambien de nivel se debe informar al Departamento de computo de penas, o a la direccin general de migracin. -9-01 Obligacin de denunciar la evasin o quebrantamiento de pena. Del 19 de junio del 2001. Establece la obligacin de denunciar por parte de las autoridades penitenciarias institucionales y semi-institucionales sobre la evasin de las personas privadas de libertas, en el caso de los niveles de comunidad sobre el incumplimiento de las condiciones impuestas. Y como proceder en dicha situacin. -13-01 De la separacin de los niveles, poblacin a atender y la modalidad de atencin en cada nivel. Del 13 de noviembre del 2001. Regula cual es la poblacin que se atiende en el rgimen de comunidad (Suspensin del Proceso Prueba, Libertad Condicional, medidas curativas y el incidente de enfermedad). Adems estipula que el objetivo de este nivel es el de integracin comunitaria. -03-02 Procedimiento para la elaboracin y remisin de los estudios tcnicos para efectos del artculo 64 del Cdigo Penal. Del 28 de mayo del 2002. Aclara que al I.N.C le corresponde brindar asesora a las autoridades administrativas y judiciales por medio de informes y resoluciones en asuntos derivados de los artculos 55, 60, 63, 64, 70, 90, 93, 97, 99, 100, 102 del Cdigo Penal y 461 y 262 del Cdigo Procesal Penal. Adems de determinar los aspectos que deben ser tomados en cuenta a la hora de realizar estos informes o resoluciones entre ellos la personalidad del condenado, su evolucin en el plan de atencin tcnica, posibilidades laborales y de reinsercin de la persona, apoyo familiar, posibilidades econmicas. Se modifica por medio de esta circular el procedimiento en el caso de informes rendidos por el I.N.C en el caso de las libertades condicionales a los Juzgados de Ejecucin. Lo cual a mi parecer se presta para arbitrariedades que se regule por medio de circulares, pues puede ser rpidamente variado.

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-08-02 Procedimiento en el caso de contravenciones, prestacin de servicios de utilidad Publica. 03 de diciembre del 2002. -01-04 Procedimiento para a la atencin de la poblacin por incidentes de enfermedad. Del 10 de marzo del 2004. Directrices que deben cumplirse en este tipo de incidentes que proceden en los tres niveles de atencin del sistema penitenciario. (Institucional, semi-institucional y en comunidad). - 01-05 Procedimiento para la autorizacin del Articulo 55 C.P. (inciso 12). 19 de enero del 2005. - 02-05 Remisin de informacin del Departamento de investigacin. 03 de octubre del 2005. - 03-05 Procedimiento sobre las medidas de seguridad. 03 de octubre del 2005. -05-06 Disposiciones para la aplicacin el Reglamento del artculo 55 (considerando 4, Parte resolutiva 3.5) 07 de mayo del 2006. - 06-06 Remisin de informacin al I.N.C. para la valoracin tcnica. 27 de junio del 2006. -07-06 Notificacin de acuerdos (parte resolutiva 1 y 2). 12 de julio del 2006.

Circulares de la Direccin del Programa de atencin en Comunidad:

-08-07 Artculos relevantes de la ley de Migracin y Extranjera. 21 de agosto de 2007. -13-07 Recomendaciones para la tramitacin de libertades por cumplimiento de Sentencia. 12 de noviembre del 2007. -14-07 Envi de informes para el artculo 100 del Cdigo Penal a las

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autoridades Judiciales. 22 de noviembre del 2007. -05-09 Trascripcin de informacin incluida en el Boletn Judicial del martes 09 de junio del 2009. 11 de junio del 2009.

De la mencin de la normativa aplicable en el mbito propiamente de las penas alternativas ejecutadas por la Oficina del Proyecto del rgimen en comunidad podemos subrayar como se dan ciertas anomalas en dicha regulacin, se evidencia la poca precisin de la misma, ya que al estar regulada en su mayora por medio de circulares emanadas del Direccin General de Adaptacin Social, del I.N.C, y de las algunas veces hasta por la Corte Suprema de Justicia, nos enfrentamos con la enorme dificultad de que las circulares pueden ser derogadas fcilmente y a veces esas derogaciones no se hacen de manera expresa, sino que tcitamente, lo cual genera enorme confusin a las autoridades penitenciaria sobre la normativa vigente, esto porque del estudio realizado se constato que la misma Direccin General no tiene un control de las circulares vigentes, ni de las derogadas, lo cual a mi parecer est incumpliendo con el principio de legalidad y pone en claro peligro el derecho de seguridad jurdica 432 que se supone deben ser garantizado a todos los ciudadanos, y con mucha ms razn en la aplicacin de sanciones penales, donde tenemos de por medio derechos fundamentales de las personas. Por otra parte tambin est la situacin no menos preocupante de que en algunas circulares se remite a reglamentos que muchas veces no estn vigentes o han sido reformados, de los cual no hay un control por parte de la Direccin General de la vigencia de los esos reglamentos a los que se hace referencia en circulares.
dentro del marco jurdico de un Estado de Derecho, la seguridad jurdica es un valor primordial y para alcanzarlo es necesario establecer normas precisas que regulen la convivencia, mxime cuando se trata de la aplicacin del poder punitivo del Estado, que como ya se dijo es un mbito en el cual los derechos de los administrados son ms susceptibles de ser violentados. Por lo contrario resulta sumamente importante legalizar la ejecucin penal, definir los principios que deben regirla, establecer los derechos y deberes de la persona condenada, ya que al ostentar esta condicin algunos derechos se le suspenden y otros surgen Murillo Hidalgo Marta Eugenia (1997) Propuesta para una ley de Ejecucin Penal. Seminario de Graduacin para optar por el grado de licenciada en Derecho. Universidad de Costa Rica. Sede Rodrigo Facio. Pg. 86
432

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Adems se evidencia como las resoluciones de la Sala Constitucional vienen a ser llenar vacos legales al determinar aspectos tan importantes como por ejemplo los plazos para contestar gestiones de los entes involucrados en la ejecucin de las sanciones por ejemplo el caso de la circular numero 3-94, donde se pone en conocimiento de los funcionarios penitenciarios el voto numero 5206-93 de la Sala Constitucional, que ordena a los funcionarios contestar las solicitudes realizadas por los Centros penales en el plazo de 10 das, plazos que deberan estar regulados por ley. Otro ejemplo de cmo la Sala Constitucional viene a operar como ente legislativo es en el caso de la aplicacin del beneficio del artculo 55 del Cdigo Penal, segn circular numero 8-95 pone en conocimiento de los funcionario el voto numero 1645-95 en el que se expresa como se aplica dicho beneficio. A pesar de la gran funcin que se le ha asignado a esta oficina que fue creada desde hace poco mas de 10 aos, es mucho el camino que falta por recorrer, y es mucho lo que queda por hacer, empezando por el tema de recursos y personal asignado a este programa, donde la poblacin adscrita es en promedio de 7500 personas en todo el pas, dentro de las que se encuentran tanto hombres como mujeres mayores de 18 aos, y para las que se cuenta nicamente con 14 oficinas en todo el pas. 433 En cada una de estas oficinas se cuentas con mximo 3 personas, que deben realizar labores de secretariado, de ingreso, acompaamiento, y de egreso, elaborar informes, dar seguimiento al cumplimiento de las sanciones o condiciones impuestas, etc. Inclusive ah oficinas que son unipersonales. Otra gran limitacin que tiene estas oficinas adems del poco recurso humano es la falta de medios de transporte para aquellos casos donde deban realizar visitas a las personas que se encuentran bajo este rgimen, o a la hora de ir a constatar el cumplimiento de las condiciones ya que solo tiene 3 vehculos para las 14 oficinas.
433

San Jos, Alajuela, Cartago, Prez Zeledn, Ciudad Nelly, Santa Cruz, San Ramn, Puntarenas, San Carlos, Nicoya, Liberia, Heredia, Limn, Pococ,

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Es enorme la labor de esta oficina pero poca la importancia que se le da, inclusive los jueces en algunos casos no prestan intereses al cumplimiento y ejecucin de las mismas.
la garanta ejecutiva, que vela porque las sanciones del delito se cumplan con lo dispuesto por la ley quedando fuera de la arbitrariedad de las autoridades administrativas. Es de considerar que la ejecucin de la pena, se da durante un tiempo ms o menos prolongado, de donde resulta vital la proteccin de las condiciones en que se haga, y el respeto a los derechos que el penado no ha perdido 434

Del anlisis realizado acerca de las penas alternativas en nuestro ordenamiento jurdico podemos concluir que a pesar de que se contemplan penas y medidas en la legislacin tanto nacional como internacional y se han creado los cuerpos tcnicos para su aplicacin, los tribunales de justicia siguen optando por la aplicacin de penas privativas de libertad, adems de las pocas posibilidades que la normativa da a los jueces sentenciadores para sancionar con una pena que no sea privativa de libertad, segn se dedujo del anlisis de los tipos penales incluidos en nuestro Cdigo penal, y esto sin entrar a analizar las leyes especiales, ya que el tema central del presente trabajo no es la aplicacin de las penas alternativas en nuestro medio, si es importante a la hora de desarrollar el tema de la ejecucin de las penas, justificar el porqu se da una mayor auge en la ejecucin de la pena privativa de libertad, esto porque es la pena ms aplicada en nuestro pas y adems la que ms incide sobre la personalidad y derechos de las personas sancionadas.

434

Op. Cit. Guido Howell Paula Esmeralda. Pg.22

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Captulo II: Funcin y fin de las penas


En el presente capitulo se describir a grandes rasgos las teoras ms relevantes que se han planteado doctrinalmente con respecto al fin y funcin atribuida a la pena, en procura de esclarecer cual es la teora que se sigue y aplica en nuestro medio; y poder verificar si las polticas estatales que tratan el tema de la ejecucin de las penas, pero sobre todo de la pena privativa de libertad, estn acordes con esa finalidad atribuida en la legislacin y como se maneja propiamente en la fase de ejecucin.
La pena, cualquiera que sea la forma en que se la justifique y circunscriba, es en efecto una segunda violencia que se aade al delito y que est programada y puesta en acto por una colectividad organizada contra un individuo
435

Podemos definir el concepto de pena como: una privacin o restriccin de bienes


jurdicos para quien ha cometido un delito, establecida por la ley e impuesta por el rgano jurisdiccional 436

La potestad de sancionar a quienes cometen actos ilcitos, ha sido delegado en el Estado, como ente encargado del orden y control social, potestad que debe ser realizada con un objetivo o finalidad clara, limitando ese poder sancionador a la ley, y al fin asignado a la pena desde la normativa. Esto para que se cumpla con el principio de legalidad tanto en la imposicin de la pena que debe estar establecida por ley, como en la ejecucin de la misma. Se realizara una breve exposicin de las teoras ms relevantes que se han desarrollado en la doctrina, para constatar cul de ellas se aplica en nuestro medio,

435 436

Op. Cit. Ferrajoli .Derecho y Razn. Pgina 21

Morales Prez Yuri Leonel Necesidad de Legislar Ley Penitenciaria en Guatemala. Tesis para optar por el grado de Licenciatura en Derecho. Universidad de San Carlos de Guatemala. 2006.

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verificar que dice nuestra legislacin al respecto y sobre todo en la prctica que es lo que realmente sucede.

Seccin I Teoras sobre las Funciones y Fines de la pena


I.1 Desarrollo Doctrinal Existen en la doctrina una clasificacin de las funciones de la pena casi generalizada, que se encasillan en dos grandes teoras que son las absolutas y las relativas, dentro de la primera se ubica la teora de la retribucin en sus diferentes matices, y dentro de la segunda estn las teoras utilitaristas que son las teoras de la prevencin especial y teoras de la prevencin general y por otra parte las teoras unitarias o mixtas que tratan de mezclar las anteriores y tomar los aspectos

positivos que ofrecen cada una de ellas. 1. Teora de la retribucin:

Es una teora absoluta para la cual la pena es un fin en s misma, un tipo de reaccin, reparacin, y no un medio para lograr ninguna finalidad social. Esta teora ve en el Derecho una manera de compensacin del dao causado por la comisin del delito, que al autor del hecho reciba un castigo proporcional al causado con su accin (o bien por la omisin). La pena vendra a responder a una nocin de justicia, ms que a fines de carcter social, como por ejemplo lo podra ser la bsqueda de la resocializacin o la reeducacin del delincuente, es decir prescinde por completo del fin social de la pena. Es la aplicacin de un mal por el mal causado bajo el entendido de que las personas al cometer el acto delictivo, lo realizan haciendo uso del libre albedro del que son acreedores por el hecho de ser seres humanos.
La pena no sirve a un fin social, sino a la idea de justicia. La tarea de la pena no es por lo tanto la prevencin de delitos futuros, ni la intimidacin de los ciudadanos, ni la

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mejora del delincuente. La justificacin de la pena no deriva del aspecto subjetivo del delito, combinado con representaciones psicolgicas triviales acerca de los estmulos y mviles voluptuosos y racionales sino que deriva de la misma naturaleza del delito, del desvalor que en si mismo constituye la violacin del Derecho 437

Ferrajoli en su texto Derecho y Razn al hablar de las teoras retribucionistas indica que este tipo de justificaciones de la pena conservan algo de aquellas tendencias antiguas de confundir el derecho con la naturaleza, en el sentido de que la pena vendra a ser la reparacin o restauracin del orden natural violado, la purificacin del delito a travs del castigo. Es una teora que aboga la aplicacin de sanciones para todos los casos, todos los delitos por ms insignificantes que sean en cuanto al dao social provocado, es decir fomenta la aplicacin de la pena aun en casos donde no es necesario por razones de proteccin de bienes jurdicos. Para Hegel la aplicacin de las penas es la negacin de la negacin del derecho es decir que con la comisin del delito se est negando la voluntad general del ordenamiento jurdico por lo que se debe necesariamente sancionar. 438 La pena con una funcin retributiva debe ser necesariamente proporcional al dao causado, lo cual podra considerarse como un aspecto positivo en el sentido de que la proporcionalidad de la sancin con la culpabilidad o en dao causado constituye un lmite al poder estatal a la hora de establecer la sancin aplicable por la comisin de cierto delito; en palabras de CLAUS ROXIN: la pena no puede ser de mayor
gravedad que la que la que corresponde a la gravedad de la culpabilidad del autor
439

Dentro de los problemas que se le han sealado a esta teora es el hecho de que por su esencia sancionatoria y de retribucin del castigo para todos los casos, se deja de lado la idea de la necesidad de la pena como medio de lograr la paz social, ya
Arzt Gunther, Roxin Claus, Tiedemann Klaus. Introduccin al Derecho Penal y al Derecho Penal Procesal. Editorial Ariel Derecho. Primera Edicin. 1989Espaa. Pg. 54 438 Hassemer Winfried. Fundamentos del Derecho Penal. Editorial Bosch S.A. Barcelona. 1984. Pag. 350. 439 Op. cit. Arzt Gunther, Roxin Claus, Tiedemann Klaus. Pg. 24
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que aunque esta no haya sido quebrantada y por tanto no sea necesaria su restauracin, la pena debe aplicarse siempre por una cuestin de justicia al estilo ojo por ojo, diente por diente incluso aunque con su aplicacin cause mas efectos dainos de los que se hubieren causado con el delito.

Seala ROXIN en el mismo texto citado que la pena como mera retribucin no proporciona en su ejecucin ningn criterio de utilidad para ayudar al delincuente a tener posteriormente al cumplimiento de la sancin una vida alejada del delito, por lo contrario este autor (Roxin) considera que la mera sancin por sancionar, sin fines sociales aumenta la probabilidad de reincidencia.
440

Una ejecucin penal que parte del principio de la imposicin de un dao no puede curar los daos en la socializacin que frecuentemente son causa de la comisin de hechos punibles, y por ello, no resulta un instrumento adecuado para la lucha contra el delito 441

Es una justificacin de la pena tpica de un sistema autoritario, de derecho penal mximo, aplicada como medio de restablecer el equilibrio social roto, la pena no sera ms que un Mal que se le hace al delincuente por el mal que causo a la sociedad con el delito. 2. Teoras utilitaristas:

Teoras relativas, que ven en la pena un medio ms que un fin:


no hay que preocuparse por del mal ya pasado, sino del bien futuro: es decir, no es licito infringir penas sino es con el fin de corregir al pecador o de mejorar a los dems con la advertencia de la pena infringida 442

440 441

Ibdem Pg. 25 Roxin Claux. Determinacin Judicial de la Pena. Fin y Justificacin de la pena y las medidas de seguridad. Primera edicin. Editores Del Pueblo S.R.L. Buenos Aires. 1993. 442 Op. Cit. Ferrajoli Luis. Derecho y Razn. Pg. 259

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Estas teoras utilitaristas buscan a grandes rasgos la prevencin de los delitos, ms que sancionar a los delincuentes, justifica la pena en varios sentidos segn se trate: la enmienda o correccin del delincuente, su neutralizacin o puesta en condiciones de no causarse perjuicios, la disuasin de todos los dems de la tentacin de imitarle mediante el ejemplo del castigo o su amenaza legal, la integracin disciplinar de unos y otros y el consiguiente reforzamiento del orden mediante la pre afirmacin penal de los valores jurdicos lesionados. 2.1 Teora de la Prevencin especial: Esta teora est dirigida a la persona en particular, establece como fin de la pena evitar que el autor de un ilcito cometa nuevamente actos delictivos. Lo cual puede ser llevado a cabo de varias maneras, ya sea por medio del internamiento o aseguramiento, por el mero efecto intimidatorio que se ejerce sobre el sujeto concreto o bien por medio de la mejora o reinsercin del delincuente a la sociedad. Esta ultima manera de prevencin, que consistente en la resocializacin de las personas por medio de la sancin, ha sido la ms impulsada entre las teoras de prevencin especial y sin embargo ha recibido sus crticas.
La pena proporciona al delincuente los motivos de que este carece y que
443

resultan apropiados para operar contra su decisin de cometer delitos y, a su vez, incrementa y fortalece los motivo que, en su caso, puedan estar presente en l444 La prevencin especial puede ser positiva o bien negativa: la primera consiste en la correccin del delincuente que se pretende lograr con la imposicin de la pena, el objetivo de reinsertar al reo a la sociedad, proporcionarle una especie de tratamiento que le ayude a tener una vida sin delinquir una vez que haya ejecutado la sancin y

443 444

Op. Cit. Ferrajoli Luis. Derecho y Razn Pg. 262-263. Op. Cit. Arzt Gunther, Roxin Claus, Tiedemann Klaus. Pg. 24

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la negativa busca la incapacitacin o neutralizacin del reo, sacarlo de circulacin por un lapso de tiempo, evitando as que cometa nuevos delitos. Estas teoras que se enfocan ms en la personalidad del delincuente ms que en la actividad delictual: El fin intimidatorio tendr por finalidad atribuirle a la sancin penal el mayor numero de consecuencias negativas posibles: todo ello con el objetivo de que las personas (hombre medio), comprendan los inconvenientes que se producen al realizar un quebranto de las normas jurdicas, y por tal motivo, se abstengan de delinquir 445 Seala PATRICIA ZIFFER que con la aplicacin de la funcin de prevencin especial de la pena, se establece la intensidad de la pena sobre al autor en concreto y las consecuencias que se espera que de ella deriven en el caso particular, tomando en cuenta la personalidad del delincuente. 446 Lo cual a mi parecer podra dar una seguridad jurdica a las personas siempre y cuando se determine de antemano tambin la duracin de la pena, por el hecho de que cada persona tiene carencias y virtudes distintas y no se puede pretender meterlos a todos dentro del mismo paquete, el hecho de que se evalen la personalidad de cada uno por

separado podra ayudar a una mejor resocializacin, segn propone esta teora que se enfoca mas en las persona del delincuente que en la accin delictiva. Entre las principales crticas que se le han realizado a este planteamiento terico est el hecho de que no se toma en cuenta a la hora de imponer la intensidad de la sancin, el criterio de proporcionalidad con respecto a la culpabilidad del hecho delictivo, ya que lo que se toma en cuenta es el tiempo que la persona particular requiera para poder reinsertarse a la sociedad, va a depender ms de la personalidad que de la culpabilidad, por lo que en la aplicacin de esta teora una
445

Op. Cit. Alfaro Delgado Roy Gerardo. Pg. 30 Op cit. Claus Roxin. Determinacin Judicial de la PenaPg. 93.

446

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persona que cometi un delito de poca incidencia social podra pasar varios aos en prisin, si se considera que necesita una intensa resocializacin. Y viceversa podra ser que una persona que cometi un delito grave como por ejemplo un homicidio, pero que exista certeza de que no volver a delinquir, sancin alguna. FERRAJOLI seala como crtica de esta finalidad de la pena el hecho de las penas con un carcter correctivo asociado a los tratamientos penales, no se justifican lmites legal y rgidamente preestablecidos a las exigencias individualizadas de la correccin. Por lo contrario, se justifican y recomiendan penas de naturaleza y duracin indeterminadas, sujetas a cambios a medida que varan las necesidades que varan las necesidades correctivas y que cesan solo con el arrepentimiento o la curacin del reo. 447 Adems critica el hecho de que para que se cumpla esa finalidad pedaggica o resocializadora propuesta por estas teoras, dice que solo en la pena de crcel se puede dar esa finalidad teraputica, educativa, o bien de represin que no se dan en penas como la multa. Se ha reiterado en doctrina la idea que aspectos como la generacin de hbitos de trabajo, el ordenamiento familiar, acceso a estudios, pueden ayudar a que la persona se readapte a la sociedad, pero de la misma manera se seala que podra suceder que una persona muestre bien comportamiento dentro del centro penal, solo para poder salir del mismo, pero una vez que salga vuelva a su estilo de vida anterior es decir el que se adapten dentro del centro penal no quiere decir que lo harn en su personalidad verdaderamente. Ventaja de esta teora seala ROXIN est en el hecho de que se quiere integrar al actor del hecho punible a la sociedad, no se le rechaza lo que est acorde con los principios del Estado Social, se le trata de integrar, y brindarle oportunidades que y por ende no recibira

447

Op. Cit. Ferrajoli Luis. Derecho y Razn Pg. 271.

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quizs no posea antes de ser sancionado, como podran ser el acceso al estudio, el aprendizaje de un oficio, etc. 2.2 Teora de la prevencin general:

Esta teora plantea la prevencin de la comisin de delitos pero a un nivel ms amplio, se dirige a la colectividad, se atribuye a la pena la funcin de servir a las personas para que ajusten su conducta a las normas sociales, que se motiven a vivir dentro del marco de la legalidad. Se pretende generar en el sentir general por medio de la amenaza la idea de que si se comete un delito, le sobrevendr una afliccin incluso ms grave de la cometida por l. Se fija la vista en la generalidad de los individuos, en varios sentidos como el hecho de que la sancin sirva para reafirmar la vigencia de la norma. Se le debe ensear a la colectividad por medio de la amenaza que si realiza cierto acto que est tipificado como delito, se recibir necesariamente una sancin determinada. Sea de manera negativa es decir por medio de la amenaza o intimidacin de la sancin penal, por miedo se abstengan de cometer delitos, o bien prevencin

general positiva que se busque que las personas interioricen valores y correctos patrones de conducta, es decir se le asigna a la pena la funcin de reforzar la fidelidad de los ciudadanos al orden constituido, un reforzamiento de la fidelidad al Estado as como la promocin del conformismo de las conductas. Igual que la teora anterior no constituye limite a la proporcionalidad de la sancin con la culpabilidad del sujeto, adems de la objecin de que una pena por meter miedo en nada ayuda a la resocializacin de las personas. Adems de que las personas que cometen actos delictivos no lo hacen pensando en la sancin que se les puede llegar a imponer, sino que lo hacen pensando que no van a ser aprehendidos. Por lo que esa funcin no parece tener mayor incidencia en la prctica.

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La aplicacin de esta teora en la prctica podra tener efectos represivos, en el sentido que se busquen aumentar las penas de manera desmedida, pensando que infundiendo temor con penas ms severas se va a persuadir a las personas de cometer el hecho delictivo. Por lo que se considero que la prevencin general no es suficiente como criterio delimitador de las penas dentro de un modelo de derecho penal mnimo y garantista. Adems se le seala el defecto que una pena que tiene como objetivo la colectividad es decir la mera intimidacin de los ciudadanos y no el abordaje de la persona en particular, podra fomentar la reincidencia. Sus efectos son indemostrables, sin embargo se sealan ventajas como el hecho de que refuerza la confianza de las personas como colectividad en la fuerza de la imposicin de las sanciones por parte del Estado, en otras palabras fortalece la confianza en el derecho. Evitando por todos los medios la impunidad y reducir la imitacin de actos delictivos. Otra crtica que se ha sealado, es que se pretende instrumentalizar al individuo para alcanzar ciertos objetivos de utilidad pblica con la subordinacin del individuo. 3. Teoras unitarias:

Bajo el argumento de que todas las teoras expuestas tienen debilidades, busca unir sus puntos positivos mezclados en una nueva teora. Por ejemplo se plantea la necesidad de que se tenga siempre en cuentas en las teoras preventivas el lmite de la culpabilidad, la proporcionalidad de la pena a imponer con el grado de culpabilidad (teora retributiva), siempre en procura de que se pretenda lograr con la imposicin de la pena una funcin social de la pena, donde la reinsercin de las personas a la sociedad debe estar necesariamente dentro de las finalidades de la pena. Las teoras puramente preventivas pueden resultar excesivas y opresivas, por ejemplo con la aplicacin de penas largas de prisin bajo el argumento de que por la

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personalidad del delincuente lo requiere aunque el delito cometido no sea de gravedad considerable o bien que se deban aplicar penas duras para persuadir a las personas de imitar los actos delictivos, o bien por lo contrario podra generar impunidad por qu el actor del hecho no requiere resolicializarse porque no delinque habitualmente. Las teoras unitarias o mixtas combinan aspectos retributivos, sobre la base de un beneficio colectivo o bien particular. dado que las normas penales solo estn justificadas cuando tienen por objetivo la proteccin de la libertad individual y un ordenamiento social tendiente a ella, la pena concreta tambin debe perseguir solo esta finalidad de prevencin del delito. De esto resulta, adems, que la prevencin especial y general deben coexistir como finalidades de la pena. Pues dado que los hechos punibles pueden ser evitados tanto mediante la influencia sobre el individuo como sobre la generalidad, ambos instrumentos se subordinan a la finalidad ltima y son en igual medida legtimos 448 Esta teora toma lo positivo de cada una de las teoras anteriores y se han dado diferentes matices dependiendo de quien la desarrolle, anteponiendo alguna de las finalidades sobre la otra, por ejemplo que se aplique la finalidad unitaria de la pena, con la que se pretenda la prevencin tanto especial como general, respetando siempre el grado de culpabilidad de la teora retributiva pero dando mayor nfasis por a la prevencin general. Para mi parecer es mejor priorizar en la prevencin especial que a fin de cuentas algn efecto en la colectividad va a tener.

448

Op. Cit. Roxin Claux. Determinacin Judicial de la PenaPg. 32

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I.2 -Legislacin costarricense (Constitucin Poltica, Leyes, Tratados Internacionales, Reglamentos)


En esta seccin trataremos de concretizar cual es la funcin declarada que nuestro diferentes cuerpos normativos atribuyen a la pena, desde la Constitucin Poltica, los tratados internacionales, pasando por las leyes relacionadas, hasta los

reglamentos ms relevantes que tengan que ver con el tema (principalmente los emanados del Ministerio de Justicia) con la idea de hacer nfasis en el P. Leg. que debe regir la funcin pblica de todas las instituciones del Estado Costarricense, lo que incluye por supuesto al Poder Judicial y al Ejecutivo concretamente el Ministerio de Justicia. 449 Este anlisis ser a nivel normativo propiamente dicho, es decir se busca deducir desde directamente de las normas vigentes cual es a funcin que se le atribuye a las sanciones penales en nuestro ordenamiento jurdico. Para que se cumpla adems con el principio de seguridad jurdica que todo ciudadano merece, la pena debe adems de estar bien determinada en la normativa, al igual que la funcin que esta debe cumplir con su imposicin y ejecucin. Se expondr la normativa en orden jerrquico: * En los tratados y convenios internacionales: Los Tratados y Convenios internacionales en los que se regule aspectos relacionados con los Derechos Humanos, como lo he sealado en varias ocasiones en este trabajo tiene un nivel de jerarqua superior en nuestro ordenamiento jurdico, partiendo de la base de que todas las personas gozan de una dignidad humana

449

En este caso por medio de la Direccin General de Adaptacin Social, como ente encargado de la ejecucin de las sanciones penales.

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inalienable, los derechos humanos deben ser observados por todas los entes del Estado y por los ciudadanos en general. Por tanto la persona que se encuentra recluida en un centro penitenciario, sea condenado o en prisin preventiva debe ser protegido de violaciones a su dignidad y derechos fundamentales. Dicho este se debe partir del supuesto de que la funcin represiva que ejerce el Estado por medio del Derecho Penal debe estar acorde con esa proteccin de los derechos humanos. La funcin que se le atribuya a las penas que contempla el Derecho Sancionador y la ejecucin de las mismas no pueden obviar este principio de proteccin a la dignidad humana. - Declaracin Universal de los Derechos Humanos 450: esta declaracin como su cualquier ser humano, en condiciones de igualdad, sin discriminacin alguna. La Asamblea general proclama la presente declaracin universal de derechos humanos como ideal comn por el que todos los pueblos y naciones deben esforzarse, a fin de que tanto los individuos como las instituciones, inspirndose constantemente en ella, promuevan, mediante la enseanza y la educacin, el respeto a estos derechos y libertades, y aseguren, por medidas progresivas de carcter nacional e internacional, su reconocimiento y aplicacin universales y efectivos, tanto entre los pueblos de los Estados Miembros como entre los de los territorios colocados bajo su jurisdiccin.
451

nombre lo dice se refiere a un cuerpo normativo por medio del cual se exponen a nivel internacional los principios y derechos mnimos que se deben garantizar a

450

Aprobada en la IX Conferencia Internacional Americana, en Colombia el 10 de diciembre de 1948 por la Asamblea General de las Naciones Unidas. 451 Prembulo de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos. Tomado de: http://es.wikisource.org/wiki/Declaraci%C3%B3n_Universal_de_los_Derechos_Humanos Consultado el 28 de setiembre del 2011 a las 05:55 pm

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En el mbito del Derecho Penal esta declaracin establece el principio de humanidad de la pena, por lo que su funcin no puede ser el mero castigo de las personas que han cometido un delito.
Artculo 5. Nadie ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes.

Esta disposicin establece claramente el principio de humanidad de la pena, por medio de la cual no es posible la aplicacin de sanciones que resulten un mal o dao para quienes las sufren, en reconocimiento de la dignidad del ser humano y el respeto que toda persona, institucin u organizacin deben tener de ella, se abolieron las penas crueles, los tratos degradantes y las torturas, pero ser que se cumple esta disposicin realmente en la prctica de los pases que han acogido esta declaracin como parte de su normativa, sern las penas de prisin adecuadas para cumplir con dicho principio de humanidad. Se cumple realmente esta regla en nuestro ordenamiento jurdico, en nuestros tribunales de justicia a la hora de imponer una sancin, se cumple esta normativa en nuestras prisiones? Ser la pena privativa de libertad una forma viable de sancionar a quienes cometen actos delictivos, en el marco del respeto de su integridad y dems derechos humanos? (Este tema ser ampliamente expuesto en lneas adelante). El artculo 29 establece como finalidad de las leyes el asegurar a las personas el libre disfrute de sus derechos y libertades, as como el fin de mantener el bienestar general; a su vez ese bienestar de la colectividad ser el nico lmite que podr imponerse a la libertad de los ciudadanos, por lo que se puede sancionar a las personas nicamente en el entendido de que sus acciones lesionen los derechos o libertades de otros. Con esta disposicin se piensa que excluye la finalidad

retributiva de la pena, segn la cual el castigo se aplica sin importar si se causo un

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dao social relevante a un tercero, la pena se aplicara en todos los casos sin tomar en cuenta el dao causado. La puesta en peligro de los bienes jurdicos de la ciudadana, ms por lo contrario esta disposicin exige para la imposicin de una sancin el hecho de que se lesionen derechos y bienes jurdicos de las personas.
Artculo 29. 1. Toda persona tiene deberes respecto a la comunidad, puesto que slo en ella puede desarrollar libre y plenamente su personalidad. 2. En el ejercicio de sus derechos y en el disfrute de sus libertades, toda persona estar solamente sujeta a las limitaciones establecidas por la ley con el nico fin de asegurar el reconocimiento y el respeto de los derechos y libertades de los dems, y de satisfacer las justas exigencias de la moral, del orden pblico y del bienestar general en una sociedad democrtica. 3. Estos derechos y libertades no podrn, en ningn caso, ser ejercidos en oposicin a los propsitos y principios de las Naciones Unidas.

En el inciso 1 se da gran importancia a la comunidad como nico medio en el que las personas pueden desarrollarse plenamente, entonces porque aislamos a nuestros condenados de la misma? Las personas por naturaleza somos seres sociales, que necesitamos estar en contacto con las personas que queremos, con el trabajo, los amigos; porque es que en la realidad la pena ms aplicada en nuestro

ordenamiento (sea esta la sancin de privacin de libertad) tiene una naturaleza completamente distinta y por lo contrario asla a los condenados de su vida cotidiana, les cambia completamente su realidad y no precisamente para bien, sino que les deja en un estado de ociosidad, rodeados de todo tipo de personas, sin posibilidades reales de trabajo y estudio, y completamente alejados de sus familias.

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-Pacto internacional de derechos civiles y polticos 452: en este pacto se reconoce de la misma manera que en la declaracin anterior la dignidad del ser humano como base de los derechos del ser humano. En el tema especfico del Derecho Penal y de la funcin de las penas, este cuerpo normativo establece en el artculo 10. 3 que el Rgimen penitenciario consistir en un tratamiento cuya finalidad esencial ser la reforma y la readaptacin social de los penados (es decir una finalidad de prevencin especial positiva)
1. Toda persona privada de libertad ser tratada humanamente y con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano. 2. a) Los procesados estarn separados de los condenados, salvo en circunstancias excepcionales, y sern sometidos a un tratamiento distinto, adecuado a su condicin de personas no condenadas; b) Los menores procesados estarn separados de los adultos y debern ser llevados ante los tribunales de justicia con la mayor celeridad posible para su enjuiciamiento. 3. El rgimen penitenciario consistir en un tratamiento cuya finalidad esencial ser la reforma y la readaptacin social de los penados. Los menores delincuentes estarn separados de los adultos y sern sometidos a un tratamiento adecuado a su edad y condicin jurdica.

Vale la pena recalcar que este Pacto es de aplicacin obligatoria en nuestro ordenamiento jurdico, en vista del artculo 7 de nuestro Constitucin Poltica, mxime tratndose de una normativa de rango internacional que versa sobre derechos humanos.

452 Adoptado por la Asamblea General de las Naciones Unidas en diciembre de 1966 Nueva York. Ratificacin: Ley 4229 de 11 de diciembre de 1968. Ratificado por Costa Rica mediante Ley 4229 de 11 de diciembre de 1968.

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Este artculo dispone que la pena

privativa de libertad debe ser ejecutada de

manera que se respeten los derechos humanos de quienes deben sufrirla, teniendo como punto de partida la dignidad de cada ser humano, sin poder el ente represor (entindase el Estado) imponer tratos o efectos que afecten la humanidad de las personas aunque sean delincuentes. (Recordemos que estas disposiciones deben ser aplicadas en igualdad de condiciones para todos los seres humanos sin distingos de raza, color, condicin, etc.) Se dispone adems que las personas deben ser clasificadas segn su estado procesal, sean indiciados, condenados, mujeres, hombres, menores, adultos, esto con la finalidad de que cada uno de ellos reciba el trato que segn corresponda por su condicin, ya que por ejemplo no debera tratarse de la misma manera a una persona que se encuentra en prisin preventiva, que se encuentra amparada por el principio de inocencia, que a una persona que ya ha sido condenada y por tanto demostrada su responsabilidad. De igual manera el tratamiento y condiciones de ejecucin de la sancin de los menores de edad nunca pueden ser igual que el que se aplica en el caso de los adultos pues son realidad y condiciones diferentes. Sin embargo en la prctica esta divisin o clasificacin de los privados d libertad se torna difcil y se terminan dando una mezcla entre personas que cometieron delitos mnimos, con personas que inclusive han estado varias veces en prisin, personas con condenas de pocos aos, con personas que tienen altas condenas. El inciso tercero es el de mayor relevancia para efectos del tema que se est desarrollado en esta seccin (finalidad de la sancin penal) en el cual se determina que la finalidad esencial del rgimen penitenciario ser la readaptacin y reforma de los penados por medio del tratamiento.

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-Convencin Americana sobre Derechos Humanos 453: establece como finalidad de las penas la reforma y readaptacin social de los condenados dentro del marco del respeto a la dignidad del ser humano. Indica adems que la reforma podr obtenerse algunas veces mediante una simple privacin de algo que se tiene por valioso y que puede generar una contra motivacin como por ejemplo la multa. 454
Artculo 5. Derecho a la Integridad Personal 1. Toda persona tiene derecho a que se respete su integridad fsica, psquica y moral. 2. Nadie debe ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes. Toda persona privada de libertad ser tratada con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano. 3. La pena no puede trascender de la persona del delincuente. 4. Los procesados deben estar separados de los condenados, salvo en circunstancias excepcionales, y sern sometidos a un tratamiento adecuado a su condicin de personas no condenadas. 5. Cuando los menores puedan ser procesados, deben ser separados de los adultos y llevados ante tribunales especializados, con la mayor celeridad posible, para su tratamiento. 6. Las penas privativas de la libertad tendrn como finalidad esencial la reforma y la readaptacin social de los condenados.

Este artculo es muy importante porque reitera aspectos como el respeto de la dignidad de las personas aun en su condicin de condenados, la prohibicin de aplicar penas que sean crueles, que degraden a las personas o que les cause algn

Suscrita en San Jos de Costa Rica el 22 de Noviembre de 1969, en la Conferencia Especializada Interamericana sobre Derechos Humanos) 454 Cambronero Aragn Jazmn, Solano Obalda Teresita. La inflacin punitiva en el Cdigo Penal costarricense. 1990. Tesis para optar por el grado de Licenciadas en Derecho. Universidad de Costa Rica. Pg. 13

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mal contrario a sus derechos fundamentales. Establece adems la separacin de las personas segn su condicin legal, su edad. Se reitera adems la funcin resocializadora de la pena privativa de libertad. Pero lo ms importante es la prohibicin de que las penas impuestas trasciendan a la persona del delincuente, lo cual en la prctica es difcil o casi imposible de cumplir. Cuando una persona es enviada a prisin pierde por completo su rol de vida, por ejemplo si el condenado tiene hijos y esposa estos quedan desamparados sin la figura que en la mayora de los casos es el proveedor o cabeza de hogar, y por lo contrario en muchas ocasiones los familiares que se encuentran recluidos terminan siendo cargas econmicas para sus familias que les visitan cada semana, les llevan alimentos, implementos de higiene. Adems de que el sistema penitenciario nuestro brinda posibilidades casi nulas de poder trabajar dentro del centro penal y poder ayudar a sus familias. - Reglas mnimas de Naciones unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio) 455: Dentro de sus principales objetivos establece el tratamiento de los delincuentes orientado a que se rehabiliten y admitan su responsabilidad social, y as prevenir la comisin de nuevos delitos. Este cuerpo normativo es insistente en la finalidad de las penas sean privativas de libertad o no, de buscar la reintegracin de las personas que han roto el orden social a la comunidad. Lo que se puede fundamentar en los siguientes artculos:
1. Objetivos fundamentales 1.2 Las Reglas tienen por objeto fomentar una mayor participacin de la comunidad en la gestin de la justicia penal, especialmente en lo que respecta al tratamiento del

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Aprobadas en el Octavo Congreso de la Naciones Unidas sobre prevencin del delito y tratamiento del delincuente. 1990. La Habana Cuba.

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delincuente, as como fomentar entre los delincuentes el sentido de su responsabilidad hacia la sociedad. 1.3 Las Reglas se aplicarn teniendo en cuenta las condiciones polticas, econmicas, sociales y culturales de cada pas, as como los propsitos y objetivos de su sistema de justicia penal. 1.4 Al aplicar las Reglas, los Estados Miembros se esforzarn por alcanzar un equilibrio adecuado entre los derechos de los delincuentes, los derechos de las vctimas y el inters de la sociedad en la seguridad pblica y la prevencin del delito. 1.5 Los Estados Miembros introducirn medidas no privativas de la libertad en sus respectivos ordenamientos jurdicos para proporcionar otras opciones, y de esa manera reducir la aplicacin de las penas de prisin, y racionalizar las polticas de justicia penal, teniendo en cuenta el respeto de los derechos humanos, las exigencias de la justicia social y las necesidades de rehabilitacin del delincuente.

Estas reglas aportan un punto muy importante como lo es la participacin de la comunidad en la gestin de la justicia penal, ms especficamente en el tema del tratamiento de los condenados, adems seala la importancia de que las personas condenadas hagan conciencia de su responsabilidad hacia la sociedad en relacin con los delitos cometidos. Este objetivo de concientizar a los delincuentes de su responsabilidad con la sociedad pareciera no ser muy factible si la pena es ejecutada en condiciones inhumanas, si las personas son puestas en un estado de aislamiento, ociosidad en el que es ms probable que desarrollen un sentimiento de ira y de resentimiento contra la sociedad , que de responsabilidad. Esa pretensin de que las personas desarrollen ese sentimiento de responsabilidad social, est muy ligado a la funcin preventiva especial positiva de la pena en el

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sentido de que lo que se busca es que los delincuentes interioricen valores, patrones positivos de conducta, etc. El artculo 10 que regula el rgimen de vigilancia en la ejecucin de las penas no privativas de libertad, que tiene como finalidad lograr que el ndice de reincidencia sea cada vez menor. Esta ejecucin debe ser llevada a cabo dentro del marco de la legalidad segn lo establece el inciso 2), de modo que se estipula desde estas normas internacionales esa legalidad que debe caracterizar al sistema punitivo de cada pas. En el inciso 3) del siguiente artculo podemos observar claramente la idea de la prevencin especial positiva en el nfasis que da a cada persona particular, de acuerdo a sus necesidades individuales en cada periodo de tiempo.
10. Rgimen de vigilancia 10.1 El objetivo de la supervisin es disminuir la reincidencia y ayudar al delincuente en su reinsercin social de manera que se reduzca a un mnimo la probabilidad de que vuelva a la delincuencia. 10.2 Si la medida no privativa de la libertad entraa un rgimen de vigilancia, la vigilancia ser ejercida por una autoridad competente, en las condiciones concretas que haya prescrito la ley. 10.3 En el marco de cada medida no privativa de la libertad, se determinar cul es el tipo ms adecuado de vigilancia y tratamiento para cada caso particular con el propsito de ayudar al delincuente a enmendar su conducta delictiva. El rgimen de vigilancia y tratamiento se revisar y reajustar peridicamente, cuando sea necesario. 10.4 Se brindar a los delincuentes, cuando sea necesario, asistencia psicolgica, social y material y oportunidades para fortalecer los vnculos con la comunidad y facilitar su reinsercin social.

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12. Obligaciones 12.2 Las obligaciones que ha de cumplir el delincuente sern prcticas, precisas y tan pocas como sea posible, y tendrn por objeto reducir las posibilidades de reincidencia en el comportamiento delictivo e incrementar las posibilidades de reinsercin social del delincuente, teniendo en cuenta las necesidades de la vctima.

Adems establece un capitulo o seccin al tema del tratamiento de los delincuentes para que se re-socialicen, y evitar as la reincidencia que establecen claramente la finalidad de la prevencin especial positiva de la pena:
13. Proceso de tratamiento 13.3 Cuando se decida que el tratamiento es necesario, se har todo lo posible por comprender la personalidad, las aptitudes, la inteligencia y los valores del delincuente, y especialmente las circunstancias que lo llevaron a la comisin del delito. 13.4 La autoridad competente podr hacer participar a la comunidad y a los sistemas de apoyo social en la aplicacin de las medidas no privativas de la libertad.

De las normas citadas podemos deducir que en estas reglas se establece claramente como finalidad de las penas la resocializacin de las personas

condenadas, en procura de que al aplicar medidas no privativas de libertas las personas no pierdan ese vinculo tan importante con la comunidad, y sean tomados en cuentas aspectos tan importantes como las necesidades psicolgicas, sociales, materiales de las personas y no solamente la accin delictiva. -Reglas mnimas para el tratamiento de los reclusos 456: El fin resocializador que se establece en este texto guarda relacin directa con las teoras de la prevencin especial positiva de la pena, ya que las mismas tienen por objetivo suministrar

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Aprobadas por el Primer Congreso de la Naciones Unidas sobre la prevencin del delito y tratamiento del delincuente. 1955. Ginebra.

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tratamiento al individuo, para su futura reeducacin y reinsercin social, adems de la proteccin de las sociedad de la comisin de nuevos delitos.
A.-Condenados. Principios rectores 57. La prisin y las dems medidas cuyo efecto es separar a un delincuente del mundo exterior son aflictivas por el hecho mismo de que despojan al individuo de su derecho a disponer de su persona al privarle de su libertad. Por lo tanto, a reserva de las medidas de separacin justificadas o del mantenimiento de la disciplina, el sistema penitenciario no debe agravar los sufrimientos inherentes a tal situacin. 58. El fin y la justificacin de las penas y medidas privativas de libertad son, en definitiva, proteger a la sociedad contra el crimen. Slo se alcanzar este fin si se aprovecha el perodo de privacin de libertad para lograr, en lo posible, que el delincuente una vez liberado no solamente quiera respetar la ley y proveer a sus necesidades, sino tambin que sea capaz de hacerlo. 59. Para lograr este propsito, el rgimen penitenciario debe emplear, tratando de aplicarlos conforme a las necesidades del tratamiento individual de los delincuentes, todos los medios curativos, educativos, morales, espirituales y de otra naturaleza, y todas las formas de asistencia de que puede disponer. 60. 1) El rgimen del establecimiento debe tratar de reducir las diferencias que puedan existir entre la vida en prisin y la vida libre en cuanto stas contribuyan a debilitar el sentido de responsabilidad del recluso o el respeto a la dignidad de su persona. 2) Es conveniente que, antes del trmino de la ejecucin de una pena o medida, se adopten los medios necesarios para asegurar al recluso un retorno progresivo a la vida en sociedad. Este propsito puede alcanzarse, segn los casos, con un rgimen preparatorio para la liberacin, organizado dentro del mismo establecimiento o en otra institucin apropiada, o mediante una liberacin condicional, bajo una vigilancia que no deber ser confiada a la polica, sino que comprender una asistencia social eficaz.

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61. En el tratamiento no se deber recalcar el hecho de la exclusin de los reclusos de la sociedad, sino, por el contrario, el hecho de que continan formando parte de ella. Con ese fin debe recurrirse, en lo posible, a la cooperacin de organismos de la comunidad que ayuden al personal del establecimiento en su tarea de rehabilitacin social de los reclusos. Cada establecimiento penitenciario deber contar con la colaboracin de trabajadores sociales encargados de mantener y mejorar las relaciones del recluso con su familia y con los organismos sociales que puedan serle tiles. Debern hacerse, asimismo, gestiones a fin de proteger, en cuanto ello sea compatible con la ley y la pena que se imponga, los derechos relativos a los intereses civiles, los beneficios de los derechos de la seguridad social y otras ventajas sociales de los reclusos. 64. El deber de la sociedad no termina con la liberacin del recluso. Se deber disponer, por consiguiente, de los servicios de organismos gubernamentales o privados capaces de prestar al recluso puesto en libertad una ayuda post penitenciaria eficaz que tienda a disminuir los prejuicios hacia l y le permitan readaptarse a la comunidad. Tratamiento 65. El tratamiento de los condenados a una pena o medida privativa de libertad debe tener por objeto, en tanto que la duracin de la condena lo permita, inculcarles la voluntad de vivir conforme a la ley, mantenerse con el producto de su trabajo, y crear en ellos la aptitud para hacerlo. Dicho tratamiento estar encaminado a fomentar en ellos el respeto de s mismos y desarrollar el sentido de responsabilidad. 66. 1) Para lograr este fin, se deber recurrir, en particular, a la asistencia religiosa, en los pases en que esto sea posible, a la instruccin, a la orientacin y la formacin profesionales, a los mtodos de asistencia social individual, al asesoramiento relativo al empleo, al desarrollo fsico y a la educacin del carcter moral, en conformidad con las necesidades individuales de cada recluso. Se deber tener en cuenta su pasado social y criminal, su capacidad y aptitudes fsicas y mentales, sus disposiciones

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personales, la duracin de su condena y las perspectivas despus de su liberacin. 2) Respecto de cada recluso condenado a una pena o medida de cierta duracin que ingrese en el establecimiento, se remitir al director cuanto antes un informe completo relativo a los aspectos mencionados en el prrafo anterior. Acompaar a este informe el de un mdico, a ser posible especializado en psiquiatra, sobre el estado fsico y mental del recluso. 3) Los informes y dems documentos pertinentes formarn un expediente individual. Estos expedientes se tendrn al da y se clasificarn de manera que el responsable pueda consultarlos siempre que sea necesario.

Estas reglas son un marco de referencias mnimas que los pases deben adoptar en la ejecucin de la pena de prisin, para que dicha ejecucin este acorde con los derechos humanos y el resguardo de la dignidad humana. De las normas citadas de las Reglas mnimas para el tratamiento del delincuente se puede deducir como se pretende en la teora que las penas contribuyan a la prevencin especial positiva del delito, que las personas por medio del tratamiento sean capaces de decidir mantenerse al margen de las normas por un inters colectivo de convivencia. Las autoridades penitenciarias deben hacer un esfuerzo para poder cumplir con este tipo de disposiciones, para que la pena de prisin en la prctica ayude a combatir el delito en lugar de alimentarlo. Es un deber de los entes ejecutores de las sanciones el intentar por todos los medios posibles no empeorar la situacin penitenciaria mas all de la mera restriccin de la libertad, de manera que deben respetarse los dems derechos fundamentales, y buscar que el tiempo que los delincuentes permanezcan en prisin sea realmente de utilidad, y provecho para mejorar su actitud ante las leyes, esto por medio de la educacin, la preparacin espiritual, etc.

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*En la Constitucin Poltica: La Constitucin Poltica es la norma fundamental de nuestro ordenamiento, en la que se sientan las bases y fundamentos de nuestro Estado. El artculo 1 establece que Costa Rica es una Repblica democrtica, libre e independiente. El hecho de declararse como un rgimen democrtico, implica que deben respetarse los derechos tanto de las mayoras, como de las minoras, en condiciones de igualdad. En el tema de la finalidad que debe darse a la pena en un modelo de estado democrtico, deben ser observados una serie de principios y de derechos que el ente estatal debe garantizar en sus actuaciones, esto incluye el ejercicio del Derecho Penal. La finalidad de la pena debe estar acorde con el modelo de estado costarricense, los principios constitucionales, respetando los derechos de quienes estn fuera, como dentro de la prisin; se deben tomar en cuenta los derechos tanto de las vctimas como de los delincuentes, en su calidad de seres humanos, miembros de un Estado Social de Derecho. Una de las implicaciones que tiene el que nuestro modelo de Estado sea democrtico, que sea un Estado Social de Derecho est en el hecho de que como tal, sus gobernantes estn sometidos a las leyes y principios rectores del ordenamiento jurdico. El artculo 11 consagra el principio de legalidad, eje central de la presente investigacin segn el cual segn palabras del Rubn Hernndez Valle:
El principio de legalidad postula una forma especial de sujecin de las autoridades e instituciones pblicas al ordenamiento jurdico, en el sentido de que toda autoridad pblica solo puede actuar en la medida en que se encuentre autorizada para hacerlo en el mismo ordenamiento, y normalmente a texto expreso. De esta forma, las instituciones y funcionarios pblicos solo pueden dictar aquellas conductas materiales

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que estn expresa o implcitamente autorizados por el ordenamiento jurdico, en trminos tales que lo no autorizado est prohibido 457

Este principio abarca la regulacin y ejecucin de las penas en nuestro ordenamiento, de modo que autoridades que se encargan de la aplicacin y

principalmente de la ejecucin de las sanciones penales deben fundamentar su actuacin en normas legales, en procura de una funcin clara tambin regulada claramente en la normativa, para que sus actuaciones no se conviertan en arbitrarias y no se infrinja este principio constitucional. El tema de la ejecucin de las sanciones penales es vital que este regulada en normas claras y precisas en vista de en ella se ven involucrados derechos fundamentales de quienes deban sufrirla. La funcin que se busca lograr con la aplicacin de las sancione penales debe estar acorde con todos los principios consagrados en nuestra carta Magna, que como cuerpo normativo de mayor jerarqua debe ser observado por todos las instituciones del Estado, en todas las actuaciones, principalmente cuando estn en juego restricciones de derechos de los ciudadanos. El artculo 20 decreta la libertad de cada uno de los ciudadanos costarricenses, prohibiendo as la aplicacin de esclavitud y con ello y tambin prohbe los tratos degradantes. Esa libertad explica Rubn Hernndez en sus comentarios a nuestra Constitucin Poltica
458

le es dada a todos los ciudadanos desde nuestra

Constitucin, y consiste en la ausencia de coaccin fsica y moral, permitiendo que las personas desarrollen plenamente sus capacidades, donde se les respete su individualidad, y se le d adems mecanismos para defenderse de las injerencias por parte del Estado y de los particulares. Esto representa una garanta de que no estamos ante un rgimen autoritario dentro del cual el Estado pueda actuar sin
457 Hernndez Valle Rubn. Constitucin Poltica de la Repblica de Costa Rica. Actualizada. Comentada, anotada, y con citas de jurisprudencia. Editorial Juricentro. 2007. Pg. 43 458 Ibdem. Pg. 61-62

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restricciones y por lo contrario lo sujeta a las leyes y le limita con la imposicin de derechos bsicos que debe dar a las personas. Articulo 21 protege la vida de las personas, incluyendo per. se la proteccin tambin de la integridad fsica y moral de todos los ciudadanos, que es vital para conservar la vida, bajo esta perspectiva se consideran contrarios a los principios

constitucionales todos los tratos que sean inhumanos y degradantes de la dignidad de las personas, llmese personas en libertad o bien aquellas que se encuentran cumpliendo una condena. La ejecucin de las penas debe ser realizada en el marco de los derechos humanos, de la integridad fsica y psquica de quienes la sufren, tratando de que las personas al finalizar dicha ejecucin puedan volver a la sociedad y ser mejores, y evitar a toda costa que la sancin tenga efectos ms bien destructivos sobre ellos. La forma en que se aplican las penas en nuestro medio contribuye mayormente a la degradacin, entrenamiento en el delito de las personas y en una mnima proporcin al mejoramiento y resocializacin de los delincuentes, que son llevados en un alto porcentaje a las prisiones, donde se mezcla todo tipo de personas, y se convierte en un periodo de entrenamiento ms que de readaptacin. Citando nuevamente al seor Rubn Hernndez Valle, en su comentario al artculo 28 de nuestra Constitucin Poltica, seala que esta articulo busca proteger la libertad jurdica de las personas dentro del ordenamiento costarricense, dando un margen de actuacin de las personas todos actos que no estn prohibidos por la ley, dando un especial nfasis en el principio de legalidad en el tema de restriccin de libertades y derechos de las personas. El artculo 33 de nuestra carta magna estipula el principio de igualdad que debe tener en cuenta el Estado como principal llamado a garantizar los derechos de los

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ciudadanos, dicho artculo es un lmite a las arbitrariedades e injusticias que puedan darse en la ejecucin de las sanciones penales. Seala Rubn Hernndez Valle, en comentario del artculo 33 lo siguiente: Basta con que la finalidad sea constitucionalmente posible en el sentido de que no colisione con el sistema de valores constitucionalmente consagrado. Por tanto, para que una diferenciacin de trato sea constitucionalmente legitima y no caiga en el terreno de la arbitrariedad, debe tener una justificacin razonable y que sea conforme con el sistema de valores constitucionalmente propugnado459 El artculo 39 contempla 3 principios: legalidad penal, presuncin de inocencia y debido proceso. Artculo 39: A nadie se le har sufrir pena sino por delito, cuasidelito o falta sancionada por ley anterior y en virtud de sentencia firme dictada por autoridad competente, previa oportunidad concedida al indiciado para ejercer su defensa y mediante la necesaria demostracin de su culpabilidad. No constituyen violacin a este artculo o a los dos anteriores, el apremio corporal en materia civil o de trabajo o las detenciones que pudieran decretarse en las insolvencias, quiebras o concursos de acreedores. El principio de legalidad garantiza a las personas la certeza de que nicamente podrn ser sancionados por aquellas conductas que estn previamente tipificadas como delitos y la sancin a imponer por la comisin de ese delito deber estar igualmente establecida previamente, esto con la finalidad de evitar arbitrariedades por parte del Estado (ente detentor del poder punitivo), por medio de la legalidad en

459 Ibdem. Pg. 114

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materia sancionatoria tambin se garantiza a quienes se encuentran enfrentando un proceso penal, el hecho de que los lmites mximos y mnimos de la pena estn previamente establecidos en los tipos penales y el juez no podr exceder ese rango. El hecho de que la sanciones penales que los jueces pueden imponer a la hora de condenar un delito estn previamente limitadas en la ley, elimina la posibilidad de que el mismo (juez) pueda ser arbitrario en la imposicin del tiempo por el que la persona deba ejecutar la sancin y por otra parte Imposibilitando la aplicacin de la teora de la prevencin especial pura en el sentido de la aplicacin de penas indeterminadas, que pueden prolongarse hasta que se considere que la persona ha sido resocializada. *En las Leyes:

-Cdigo Penal: 460 En la exposicin de motivos del anteproyecto de este Cdigo Penal se lee:
Vamos hacia una moderna concepcin defensista de la sociedad ante quienes

delinquen pero con una finalidad justa, dndoles oportunidad de reivindicarse, de reincorporarse al medio social, libres de taras y listos para colaborar en la tarea comn para que todos perseguimos de buscar nuestra felicidad por medio de la virtud y el bien. Cmo? Sustituyendo la pena retributiva por el tratamiento del infractor y propiciando erradicar el delito por medio de su prevencin 461 En el artculo 51 establece claramente que la aplicacin de las penas tiene la

finalidad de ejercer sobre el delincuente una accin rehabilitadora, este articulo es de gran trascendencia para el tema que estamos tratando, siendo este el de la finalidad
Cdigo Penal. Ley N 4573 del 8 de mayo de 1971. 26. Edicin. San Jos. Reenumerado, concordado, con anotaciones sobre acciones de inconstitucionalidad por Ulises Ziga Morales. Instituto de Investigaciones Jurdicas. Julio 2010.
461 460

Expediente numero 3986. Proyecto de Ley numero 4573 Asamblea Legislativa. Tomo I.

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de las sancin penal en nuestro ordenamiento, en vista de por el criterio de especialidad de las normas es este cuerpo normativo el que sienta las bases sobre las que debe aplicarse el Derecho Penal en sus tres fases, sea en la sustantivo, procesal y ejecutivo. La finalidad rehabilitadora de la sancin penal que se reconoce en los cuerpos normativos internacionales y en las leyes costarricenses, debe por el principio de legalidad ser desarrollada por los diferentes actores del derecho penal, desde los fiscales, jueces de juicio, jueces de ejecucin, defensores, autoridades penitenciarias y dems personas e instituciones involucradas en el tema de la persecucin penal y la imposicin de las sanciones, debe ese el punto de partida a la hora de elaborar las polticas criminales, todo en miras de un fin especifico: la proteccin de la sociedad y la rehabilitacin de quienes delinquen. La funcin resocializadora de la pena es sin duda la que opera en la teora en nuestro pas, pues por ejemplo el artculo 60 de este cuerpo normativo regula los requisitos para la aplicacin de la condena de ejecucin condicional de la pena, sealando que La resolucin del Juez ser motivada y en todo caso, deber requerir un
informe del Instituto Nacional de Criminologa en donde se determine, si ese es el caso, el grado de posible rehabilitacin del reo. Lo cual evidencia que la aplicacin de este

beneficio se hace con la finalidad de rehabilitacin de los delincuentes, por tanto se defiende una teora de prevencin especial de la pena. Artculo 62 establece el trmino de la ejecucin condicional de la pena, prohibiendo penas indeterminadas para resocializar al condenado, rechazando as la funcin de la pena puramente de prevencin especial, estableciendo un lmite temporal.
ARTCULO 62.-El Juez, al acordar la condena de ejecucin condicional, fijar el trmino de sta, sin que pueda ser menor de tres ni mayor de cinco aos a contar de la fecha en que la sentencia quede firme.

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Artculo 65 que regula la procedencia de la libertad condicional, sus requisitos formales, en el inciso 2 estipula la necesidad de que el Instituto Nacional de

Criminologa emita un informe sobre los aspectos psicolgicos, ocupacin o servicios prestados, buena conducta, personalidad, medio social, convivencia evidenciando como se toma en cuenta a la hora de valorar si se concede o no este beneficio el grado de socializacin, de mejora que ha tenido en privado de libertad en su personalidad:
ARTCULO 65- La libertad condicional podr concederse cuando se cumplan los siguientes requisitos: 1) Que el solicitante no haya sido condenado anteriormente por delito comn

sancionado con pena mayor de seis meses; y 2) Que el Instituto de Criminologa informe sobre la buena conducta, servicios prestados, ocupacin y oficios adquiridos por el condenado que le permitan una vida regular de trabajo lcito; y acompae un estudio de su personalidad, de su medio social, as como un dictamen favorable sobre la conveniencia de la medida.

Este beneficio de libertad condicional es uno de los pocos mecanismos con que cuenta nuestro sistema penitenciario para comprobar la rehabilitacin de los delincuentes, puesto que el hecho de que las condiciones impuestas por determinado periodo de tiempo, deben ser en principio acordes con las necesidades de la persona y demostrable su buena conducta, lo cual le da responsabilidad al condenado de sus conductas y de la exitosa finalizacin de la condena en libertad, as se puede valorar en la vida normal si la persona est o no preparada para volver a la sociedad. Segn el artculo 71, referente a los lmites para la fijacin de la pena, en el inciso f) se toma en cuenta como uno de los elementos para fundamentar la sancin a

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imponer, las condiciones personales del Sujeto, su conducta antes y despus de la comisin del hecho, las condiciones psicolgicas y sociales del delincuente. Lo cual a grandes rasgos fundamenta la tesis de que nuestra legislacin penal est enfocada en la funcin de la prevencin especial de la pena, al tomar en cuenta las condiciones personales de cada uno de los condenados en la fijacin del monto de la pena, contribuye a que realmente la sancin que se imponga sea la que proporcionalmente corresponda a la persona y a su vez al tomarse en cuenta sus necesidades sociales, psicolgicas podran contribuir para la imposicin de un tratamiento ms preciso en la ejecucin de la pena:
ARTCULO 71.El Juez, en sentencia motivada, fijar la duracin de la pena que

debe imponerse de acuerdo con los lmites sealados para cada delito, atendiendo a la gravedad del hecho y a la personalidad del partcipe. Para apreciarlos se tomar en cuenta: f) La conducta del agente posterior al delito. Las caractersticas psicolgicas, psiquitricas y sociales, lo mismo que las referentes a educacin y antecedentes, sern solicitadas al Instituto de Criminologa el cual podr incluir en su informe cualquier otro aspecto que pueda ser de inters para mejor informacin del Juez.

De las disposiciones del Cdigo Penal mencionadas se desprende claramente cul es la funcin de la pena que debe ser perseguida por nuestro sistema penal y penitenciario, las polticas pblicas relacionadas con este tema deben ir enfocadas a buscar el bienestar y rehabilitacin de los delincuentes, que puedan llegar a ser personas tiles a la sociedad. El tema de las penas alternativas y los beneficios penitenciarios que contempla nuestro Cdigo Penal son una de las maneras en que pareciera que la idea de la rehabilitacin puede ir ganando terreno en nuestro medio, esto porque la imposicin de una pena por ejemplo de trabajo de utilidad social podra ser ms beneficiosa

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para un delincuente que no un grado muy alto de educacin, que adems no tenga un trabajo, podra serle ms beneficioso trabajar en alguna institucin ayudando a la sociedad, reincorporndose a ella, que el envi a la prisin donde se va a reunir con personas mejor entrenadas en la carrera delictiva, a estar en un estado de ocio constante, con pocas posibilidades de aprender un oficio. Los beneficios de ejecucin condicional de la pena, y la libertad condicional son mecanismos que por su naturaleza permiten a las instituciones judiciales y penitenciarias conocer de manera ms certera el verdadero comportamiento de los delincuentes en un estado de vida cotidiana y no recluidos en un centro penal, donde las condiciones son diferentes a la vida en libertad y no es predecible su comportamiento en sociedad. Este tipo de medidas estn ms acordes con una funcin de rehabilitacin de la pena. -Cdigo Procesal Penal: El Cdigo Procesal Penal es el cuerpo normativo que regula el proceso sancionatorio, en el que se sientan las bases, principios y derechos que deben observarse en todo proceso judicial. Al ser un texto normativo que versa sobre el proceso penal, debe necesariamente estar acorde con las normas, principios y derechos reconocidos en el Cdigo Penal, ya que en un sistema democrtico como el nuestro todas las normas deben tener una armona, y una perseguir un mismo objetivo, garantizando a las personas una seguridad jurdica y le legalidad del ejercicio del derecho penal. En este cuerpo normativo al igual que el Cdigo Penal podemos sealar instituciones que evidencia la funcin que en las leyes se le ha atribuido a las penas, por ejemplo en el artculo 22 se regula la aplicacin del criterio de oportunidad por medio del cual se podr prescindir de la accin penal contra determinada persona cuando Se trate de un hecho
insignificante de mnima culpabilidad del autor o el

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participe lo cual descarta la teora de la retribucin al permitir en algunos casos

que no se aplique la pena contra un delincuente. Artculo 22.- Principios de legalidad y oportunidad: El Ministerio Pblico deber ejercer la accin penal pblica, en todos los casos en que sea procedente, con arreglo a las disposiciones de la ley. No obstante, previa autorizacin del superior jerrquico, el representante del Ministerio Pblico podr solicitar que se prescinda, total o parcialmente, de la persecucin penal, que se limite a alguna o varias infracciones o a alguna de las personas que participaron en el hecho, cuando: a) Se trate de un hecho insignificante, de mnima culpabilidad del autor o el partcipe o con exigua contribucin de este, salvo que exista violencia sobre las personas o fuerza sobre las cosas, se afecte el inters pblico o el hecho haya sido cometido por un funcionario pblico en el ejercicio del cargo o con ocasin de l. El Cdigo Procesal tiene como su principal funcin el hecho de que la elaboracin del proceso penal (investigacin, fase intermedia y debate) sea llevado dentro de los lmites constitucionales y legales procurando el respeto de todas las garantas que los cuerpos normativos internacionales y nacionales establecen, en el tema de la funcin especfica de la sancin penal no existen disposiciones expresas, estos pareciera que se debe a que es un Cdigo encargado de ejecutar los principios del Cdigo Penal, es decir es complementario de este. - Ley Orgnica del Ministerio de Justicia N 6739 vigente desde el 23 de marzo de 1994. El artculo 7 de esta ley regulas las funciones de que se le atribuyen al Ministerio de Justicia y Paz, entre ellas en el inciso ch) menciona como una de las tareas de este

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ente Desarrollar programas contundentes a perfeccionar los medios, procedimientos y tcnicas que se emplean para tratar al delincuente, con el propsito de evitar la reincidencia, y en su caso, asegurar la readaptacin social Estableciendo desde la jerarqua administrativa de la ejecucin de las penas la funcin de prevencin especial de la pena. 462 Se le atribuye al Ministerio de Justicia y Paz la de elaborar las polticas y

procedimientos de tratamiento del delincuente, lo cual lleva a cabo por medio de la Direccin General de Adaptacin Social, quien es el ente que se encarga de hacer las investigaciones pertinentes sobre las necesidades de los centros penales, las caractersticas de la poblacin penitenciaria, sin embargo los recursos destinados a la ejecucin de las sanciones no suelen ser suficientes. 463 - Ley de creacin de la Direccin General de Adaptacin Social N 4762: Esta Ley trata el tema de las penas y su finalidad de una manera ms especfica, y detallada, en el artculo seala:
Artculo 8 El Instituto es el rgano Tcnico de la Direccin con los siguientes fines:

a)

Tratamiento de los inadaptados sociales: El instituto funcionara como

organismo dedicado al estudio de las personas que ingresan a los Centros, en sus distintos aspectos personales y mesolgicos, a cuyo efecto contara con los expertos necesarios. Emitir un diagnostico que servir de base para su calificacin y ejecutara a travs de tratamiento para cada sujeto, de acuerdo individuales. a sus caractersticas

Esta ley fue decretada aproximadamente para los aos 70, en que se estaba instaurando en nuestro medio el modelo progresivo, que trataba al delincuente

462

Esto porque en nuestro medio la Direccin General de Adaptacin Social es la encargada de la ejecucin de las sanciones penales, y est adscrita al Ministerio de Justicia.

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como una persona que deba ser resocializada, por lo que en este momento se tena en sistema penitenciario por niveles. Distinto del que tenemos actualmente pero la esencia es la misma: mejorar al delincuente y reinsertarlo a la sociedad por medio del tratamiento. Este organismo tiene como funcin legal la resocializacin de las personas por medio de la clasificacin de los condenados, del estudio de sus aptitudes, condiciones psicolgicas, sociales, y con base en dichos estudios someterlos a un tratamiento que les permita reincorporarse a la sociedad y mantenerse al margen de las leyes. *En los Reglamentos:

-Plan de Desarrollo Institucional: Este texto fue redactado en diciembre de 1993 en busca de marcar una diferencia sustancial en el rgimen de ejecucin de las sanciones penales, por parte de le Direccin General de Adaptacin Social. En la presentacin del mismo se lee: El objetivo institucional se defini en la prevencin
del delito como prevencin del delito al sealar las condiciones necesarias para que el delito no se constituya en forma de supervivencia. Prevencin del delito al procurar que aquellos que egresan de nuestros centros no reincidan en la comisin de actos delictivos. Y prevencin del delito al mantener en nuestra crceles a aquellos cuya peligrosidad constituye una amenaza para la sociedad

Ms adelante cita: entendemos por prevencin la necesidad de desarrollar y acrecentar


las acciones sociales que permitan al individuo su permanente integracin positiva a la sociedad, favoreciendo el desarrollo de sus capacidades.

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Contempla como mecanismos de trabajo sobre las personas privadas de libertad y dems penas reas como la salud, drogadiccin, seguridad, educativa, convivencia, comunitaria, jurdica administrativa, violencia. Etc. Establece la divisin de niveles de atencin: institucional, semi institucional, comunidad y nios, nias y adolescentes. Estableciendo la posibilidad de que dependiendo de la reaccin de la persona a las acciones en que se ha estado incorporando en el sistema penal pueda pasar a un nivel de menor contencin. Esto evidencia la pretensin de lograr la resocializacin de la persona que ha sido condenada. Ya que se valora su personalidad, su reaccin ante el sistema penitenciario si fuera el caso de los privados de libertad. El PAT o Plan de Atencin Tcnico es el resultado que se obtiene posterior a la valoracin que en el Centro Penal se le hace a la persona, segn el cual se determinan las acciones a tomar respeto a aquella persona, sus necesidades, carencias, relaciones familiares, sociales y todo lo que pueda ser importante para determinar el programa y acciones a desarrollar tcnicamente con aquella persona que ingresa por ejemplo al mbito institucional para poder posteriormente pasar al semi-institucional y as sucesivamente hasta que se reincorpore a la sociedad. Proceso que a mi parecer es propio de un sistema que pretende una resocializacin e integracin de las personas condenadas a la sociedad por medio de las sanciones. En la definicin del nivel de atencin semi-institucional establece que este nivel est encaminado a establecer relaciones entre las personas que se encuentran privadas de libertad, la institucin y la comunidad, en busca de que la institucin orienta su
accionar hacia la promocin del privado de libertad para que formule un proyecto que lo vincule (de acuerdo a sus capacidades y potencialidades) al proceso de acercamiento comunitario.

Evidencia claramente la nueva finalidad que se le va a atribuir al sistema sancionatorio en nuestro medio:

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Entendemos por prevencin la necesidad de acrecentar las acciones sociales que permitan la individuo su permanente integracin positiva a la sociedad, favoreciendo el desarrollo de sus capacidades Este Plan de Desarrollo Institucional viene a cambiar el modelo de sistema penitenciario que operaba en nuestro medio antes de esta reforma en los aos 1993 y 1994, dejando de lado la tesis de la readaptacin social de la persona enferma,

que requera de un tratamiento, es decir un positivismo criminolgico. Se va a establecer como funcin del sistema penitenciario la prevencin del delito, teniendo a las personas como seres sujetos de derechos y obligaciones, personas con capacidades y potencialidades, que asumiendo la responsabilidad de sus actuaciones pueden mejorar su estilo de vida. Este texto se encuentra vigente en todo aquello que no se contradiga en el reglamento tcnico del sistema penitenciario, principalmente fue modificado en el asunto de las instancias y competencias. Sin embargo me parece que el estar vigente este plan, sin sealarse expresamente cuales son las disposiciones que se derogan por el Reglamento Tcnico del Sistema Penitenciario podra crear confusiones en la aplicacin de los mismos. - Decreto Ejecutivo N 33876-J del 11 de julio de 2007 Presidente de la Repblica y Ministerio de Justicia y Gracia. Reglamento Tcnico del Sistema Penitenciario: Este reglamento viene a derogar en lo que se le oponga al Plan de Desarrollo Institucional, el cual sigue estando vigente en su esencia, principios pero no en cuanto a la organizacin de la Direccin General de Adaptacin Social. Este Decreto seala la obligacin que tiene la Direccin General de Adaptacin Social de brindar una atencin tcnica a las personas que se encuentran privadas

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de libertad, se pone en evidencia como ese proceso est encaminado a lograr que la persona comprenda porque le ha sido privado de libertad, lograr que adquiera habilidades que le alejen del delito, y que pueda tener una vida sin delinquir. Procura actuar sobre el individuo que ha delinquido, para que no vuelva a hacerlo, por medio de procesos de interiorizacin de normas sociales y personales: Artculo 10.De la atencin tcnica. Los procesos de atencin tcnica tendrn como finalidad el desarrollo de habilidades y destrezas para la vida, as como procurar que la persona sentenciada comprenda los aspectos sociales y personales que incidieron en la comisin de la conducta criminal, con el objetivo de facilitarle una vida futura sin delinquir. La atencin tcnicocriminolgica partir del concepto de la persona como un ser integral y para el cual se requerir de un abordaje disciplinario e interdisciplinario, dentro del marco del respeto a los derechos humanos. El artculo 38 de este reglamento pone de manifiesto la finalidad de resocializacin del sistema penitenciario cuando cree en el trabajo como un mecanismo de reinsercin social de los privados de libertad, que al aprehender un oficio pueden ser mejores personas. Artculo 38.El trabajo. El trabajo en los centros penitenciarios es un componente esencial en el Plan de Atencin Tcnica de la persona privada de libertad y tendr un carcter teraputico, formativo, creador y generador de hbitos laborales. No tendr fines aflictivos y constituye un instrumento conducente a favorecer la insercin social de la poblacin privada de libertad. El mismo debe concebirse como una actividad del proceso de atencin tcnica. Este Reglamento Tcnico podramos decir que tiene una visin muy clara de lo que debe lograrse con la imposicin y ejecucin de las penas, tomando como eje de accin a la persona con su dignidad y humanidad, reiterando la necesidad de que los

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delincuentes desarrollen sus capacidades, adquieran buenos hbitos, que se empoderen de sus vidas y adquieran las ganas de actuar dentro de una sociedad que no los discrimina y les brinda oportunidad. El punto es que en la prctica de la ejecucin de las penas, principalmente privativas de libertad esa adquisicin de destrezas, de buenos hbitos no es posible en medio de un ambiente hostil, con tanto hacinamiento, malas condiciones de higiene, mala alimentacin, provoca los efectos contrarios.
- Decreto N 33432 del 03 de noviembre del 2006 Reforma Reglamento

Orgnico y Operativo Direccin General de Adaptacin Social Esta reforma al Reglamento Orgnico y Operativo de la Direccin General de Adaptacin Social decreto ejecutivo nmero 22198 del 26 de febrero de 1993 introduce en este reglamento un aspecto muy importante, que es la visin de resocializacin o accin del sistema penitenciario sobre el delincuente, por medio de la introduccin a actividades sociales que le puedan ayudar a reincorporarse a la sociedad, a travs de la interiorizacin de valores, fortaleciendo las habilidades y destrezas de estas personas: 2Que la Administracin Penitenciaria con el apoyo y participacin de organizaciones gubernamentales y no gubernamentales, coordina la

participacin de personas privadas de libertad en actividades culturales y recreativas que se realicen en espacios institucionales y comunales, cuando las circunstancias personales e institucionales permitan asegurar la seguridad y la custodia, con el fin de promover el desarrollo y fortalecimiento de potencialidades, aptitudes, habilidades y valores personales y sociales de la persona privada de libertad, en condiciones de respeto y seguridad.

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Este Reglamento fue emitido un poco ms adelante en el tiempo y sigue manteniendo la funcin resocializadora de la sanciones penales, con la gran importancia que se le da al desarrollo de actitudes, de explotar el potencial de las personas en diversas reas, recreativas, culturales, no olvidando as que los privados de libertad son por naturaleza seres sociales y que mejor manera de reincorporarlo a la sociedad que manteniendo un contacto constante con la comunidad. De las citadas normas podemos deducir que nuestra legislacin atribuye a la aplicacin de las penas una funcin prevencin especial positiva, donde lo que se pretende en buena teora es que las personas se reeduquen, se reincorporen a la sociedad y se abstengan de cometer nuevos delitos. Se deduce adems la gran importancia que se da a la personalidad de cada una de las personas como sujetos de derechos y obligaciones, adems de la importancia que se da al aprovechamiento de las destrezas y habilidades de cada uno de ellos para facilitar su rehabilitacin. Pero existen verdaderamente en nuestro

ordenamiento los mecanismos adecuados para que esa finalidad de las sanciones penales sea llevada a cabo, se dar en la prctica realmente ese intereses por parte de las autoridades de intentar la resocializacin. Despus de hacer un anlisis normativo- formal de la funcin de la pena establecido en las leyes, pasaremos en la siguiente seccin a analizar la funcin que se cumple en la prctica.

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Seccin II Funcin de las penas en el Ordenamiento jurdico y el Rol en la Ejecucin Penal.


II.1 Naturaleza Jurdica del Estado costarricense. El sistema poltico que adopte un Estado debe reflejarse en el tipo de penas que se aplican, y en la funcin que se busca con la aplicacin de las mismas. En el ttulo I se desarrollo las implicaciones de estar bajo un modelo de Estado Social de Derecho, sus principios y garantas. El Derecho Penal en todo Estado Democrtico, tiene como principio fundamental la conviccin de salvaguardar irrestrictamente la dignidad del ser humano, proscribiendo totalmente la degradacin de la personasRazn por la cual se critica fuertemente las teoras de la funcin de la pena como mera retribucin, pues no se agota su fin en la venganza, y adems no existen principios que sustenten esta ideologa en un Estado de Derecho 464 En un Estado Social de Derecho, el Gobierno debe velar por el respeto de los bienes jurdicos de los ciudadanos. Por ende, debe reaccionar ante la violacin de las normas penales, en la proteccin de los ciudadanos. Sin embargo, el Estado debe actuar dentro del marco de la legalidad, causando la menor lesin posible a las personas procesadas o sentenciadas, aplicando el Derecho Penal como ultima ratio. La funcin de la sancin penal, atribuida en la normativa, debe estar acorde con los principios constitucionales y legales del modelo de Estado de que se trate. Siempre, bajo la premisa de cumplir con el principio de Jerarqua Normativa y el respeto de los Derechos Fundamentales de las personas que se ven involucradas en el sistema penal. La finalidad de la pena debe estar claramente definida en la legislacin, para

464

Op. Cit . Murillo Hidalgo Marta Eugenia. Pg. 77

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que no se preste a arbitrariedades por parte de las entidades encargadas de la aplicacin y ejecucin de la pena. Los principios del Estado Social de Derecho son: Imperio de la ley, Divisin de poderes, Jerarqua Normativa, Seguridad Jurdica, Legalidad de la Administracin y Respeto de los derechos fundamentales. En un Estado Social de Derecho, como el costarricense, se debe garantizar a las personas, sin distincin alguna, los derechos fundamentales que el ordenamiento jurdico contempla; entre ellos, el de dignidad humana. Por ende, en la aplicacin del ius puniendi, causar el menor sufrimiento a quienes sufren las penas, evitar la venganza privada, propiciar el libre desarrollo de la persona, y cumplir con la legalidad de la pena, buscando el fin que tanto la legislacin internacional como nacional le atribuyen a las sanciones penales. El Principio de Legalidad es parte fundamental el modelo estatal costarricense, segn el cual las leyes deben ser observadas, por lo que si la normativa penal dice que la finalidad de la pena es la resocializacin, las autoridades encargadas de la ejecucin penal no pueden, o no debera buscar otro fin ms que el establecido en la legislacin. II.2 Rol del Estado segn el fin de las penas. La funcin de la pena est estrictamente ligada a la funcin que se le atribuye al Estado, y debe estar acorde con los principios normativos. Esta finalidad, que se da a la aplicacin de las sanciones penales, debe ser concreta, razonable, y estar acorde con los principios constitucionales e internacionales, para que no se convierta en un mecanismo generador de arbitrariedades por parte de los entes Estatales. Por Tanto, el hecho delictivo, la consecuencia jurdica y la finalidad de la sancin, deben ir de la mano.

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La finalidad de las penas debe ser clara, correctamente regulada y sobretodo observada en la prctica en la ejecucin de las sanciones penales, para que los derechos humanos de las personas, dentro del Estado Social de Derecho, sean cumplidos. En la prctica, la ejecucin de las penas debe ser humanitaria, tener como norte la resocializacin de los penados, dando mayor importancia a los efectos reales que las penas tienen sobre las personas. La pena solo se justificara si cumpliera con la finalidad para la que fue creada. Un estado democrtico debe evitar que la pena se convierta en mecanismo de represin, por lo cual su aplicacin debe estar limitada y controlada, a fin de que no se preste para cometer atropellos, justificndose en la necesidad de la pena, ya sea para efectos de prevencin general o bien especial. Se debe tomar en cuenta la funcin expresa que el ordenamiento jurdico encarga al sistema sancionador, el cual es de prevencin especial positiva. El Estado est obligado a garantizar a sus ciudadanos, la proteccin de los bienes jurdicos contra cualquier injerencia de terceros; es decir, debe, en cierta forma, prevenir los delitos; est llamado a respetar los principios de culpabilidad y

proporcionalidad. En la aplicacin de las sanciones penales siempre hay un grado de prevencin general, ya sea en el momento legislativo, cuando por medio de la norma penal se pretende que las personas conozcan las prohibiciones legales y no cometan los actos delictivos, o bien en la aplicacin de las penas propiamente; sin embargo, la funcin de la pena, establecida en la legislacin, es la que se debe buscar con la ejecucin de las penas y siempre respetando estos dos principios (de culpabilidad y proporcionalidad). Se debe tener presente, al establecer la finalidad de la pena, la sujecin que debe tener el estado al Principio de Legalidad; que por tratarse de un Estado democrtico,

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se debe velar por el bienestar de las mayoras; as como el de las minoras. Es decir, adems de procurar la proteccin de los bienes jurdicos de los ciudadanos, tambin debe ofrecer a la persona condenada las posibilidades de reinsertarse nuevamente a la sociedad; que el condenado sea parte de su resocializacin. Las normas que regulan la aplicacin de las penas en Costa Rica, ( citadas en la seccin anterior) establecen que el estado, en la aplicacin de las penas, debe brindar, a las personas que la sufren, oportunidades profesionales,

interdisciplinarios, de orientacin, formacin profesional, mdica, psicolgicas, a las personas que se encuentran cumpliendo con alguna pena. El Estado, como ente legitimado para desplegar la funcin punitiva, est llamado a garantizar a las personas esas oportunidades por medio de la sancin; procurar, a la persona que se encuentra cumpliendo una pena, le sea de provecho y pueda potenciar sus habilidades, sus capacidades y no nicamente que sea el castigo por el castigo, porque as lo manda la ley. El Estado, al ser llamado a aplicar el poder sancionador, tambin debe buscar que, la finalidad de la pena establecida en la legislacin, se cumpla en la realidad de los tribunales, las prisiones y dems entes pblicos y privados involucrados. Por tanto, debe desarrollar las polticas y mecanismos legales, sociales, adecuados para que esa tarea sea cumplida. La sancin por ejecutar no puede ser ms aflictiva que la accin cometida. El Estado debe velar porque esa funcin declarada en la legislacin se cumpla en la fase de la ejecucin de las penas, para lo cual debe actuarse sobre la personalidad de los delincuentes, reducir aspectos negativos que los llevaron a delinquir, potenciar sus destrezas. El Estado debe garantizar las condiciones materiales que permitan el desarrollo integral de las personas. Dando un papel activo al condenado en esa fase de ejecucin, donde asuma se responsabilidad por el acto cometido. y econmicos

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II.3. Finalidad de la Pena en relacin a la aplicacin de las penas alternativas: Como se indica en pginas anteriores, la finalidad que la legislacin establece a las penas en el ordenamiento jurdico costarricense, por el principio de legalidad que opera, los entes encargados de la imposicin y ejecucin de esas sanciones deben observar esa funcin. En el caso concreto de la pena de multa que es la segunda sancin ms aplicada en Costa Rica, la finalidad de resocializacin o reinsercin social de la persona condenada podra darse si se aplica en grado proporcional a las posibilidades econmicas de cada persona. Adems, en el caso de no pago no se convirtiera directamente en pena de prisin; por ejemplo se diera ms posibilidad de convertirla en pena de prestacin de trabajo de utilidad pblica. La sancin patrimonial no tiene el mismo efecto en todas las personas, pues para una persona de escasos recursos puede significar una limitacin importante a su patrimonio, pero una persona de clase alta podra resultar irrelevante el pago de una cantidad de dinero. Por otra parte, este tipo de sancin es ms benfica que la privacin de libertad que restringe derechos importantes como la libertad de trnsito, por lo que podra resultar ms conveniente esta sancin para la prevencin especial que una pena de prisin, y ms acorde con las garantas constitucionales y no genera un efecto tan negativo en el infractor. En el caso de la pena de trabajo de utilidad pblica, pareciera que se llega a cumplir con la funcin de la pena de reincorporacin y resocializacin de las personas al mantenerlas en la comunidad, pues es ilgico tratar de resocializar a una persona privndola del contacto con la comunidad. Adems, permite al infractor seguir con su vida social, trabajo, estudios si los tiene, evitando los efectos de la prisionizacin que sern tratados ms adelante.

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Las medidas alternativas, como la ejecucin condicional de la pena, le libertad condicional y la suspensin del proceso a prueba son medidas ms acorde con la finalidad de la pena establecida en la normativa al responsabilizar directamente al delincuente en su actuar. Pues va a depender absolutamente de l, que se mantenga el beneficio, al abstenerse de cometer nuevos delitos y de cumplir con las condiciones impuestas. El problema est en la ejecucin real de estas medidas donde muchas veces las condiciones no se establecen, o bien se establecen pero no se cumplen a cabalidad, termina decretndose la absolutoria de la persona sin que se haya cumplido las condiciones, lo que puede generar impunidad, y el sentimiento en el delincuente de que el sistema punitivo puede ser burlado. En Costa Rica, en el caso de las libertades condicionales, no se da a las personas una atencin post-penitenciaria, para ayudarlo a reinsertarse a la sociedad, por ejemplo en el trabajo, educacin, en busca de que se vaya acoplando nuevamente a la vida en libertad, pero sobre todo a una vida sin delito. La aplicacin del indulto es una manera de reconocer en las personas que sufren pena de prisin la buena conducta, su esfuerzo durante la ejecucin de la sancin, aquellas personas que aprehenden un oficio en prisin, que logran completar sus estudios, en general que muestran una buena convivencia y disposicin para llevar una vida sin delinquir. La funcin de las penas alternativas es lograr un equilibrio entre la resocializacin del delincuente y la seguridad de las personas, de los ciudadanos. Adems de eliminar las consecuencias del encierro, el traslado de la pena a la familia En la prctica muchas veces se da una funcin general negativa por influencia de medios de comunicacin, y por cuestiones polticas dando una imagen de la pena como medio de evitar que las personas delincan por miedo a la sancin, bajo la estrategia de mano dura, se pretende endurecer las leyes penales para bajar el

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ndice delincuencia, lo que no pareciera

tener resultados, pues aun en lugares

donde se aplica la pena de muerte se ha logrado que las personas se abstengan de delinquir. Las penas tienen en la prctica siempre un grado de retribucionismo al restringir derechos sean patrimoniales o libertades como la de transito, la restriccin de visitar ciertos lugares, o asistir a algn grupo de apoyo, etc. Siempre limita a las personas en su libre determinacin en algn grado. En la prctica el modelo de Derecho Penal que se aplica para nada es de

intervencin mnima, sino ms bien de corte represivo

donde se aumentan las

penas, los tipos penales, los medios de comunicacin tienen un papel protagnico, y la finalidad resocializadora cada vez esta mas lejos de poder lograrse. En la prctica muchas veces las personas no asumen su responsabilidad porque se convierte en una vctima del sistema penal

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TITULO III: Ejecucin de la pena privativa de libertad

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Despus de haber analizado en el ttulo anterior las penas aplicables en Costa Rica, y haber obtenido como resultado de dicho anlisis la conviccin de que la pena privativa de libertad es la pena por excelencia que se aplica en Costa Rica. Por lo que el estudio se centrar, en adelante, en la ejecucin de este tipo de sancin penal, por su trascendencia en cuanto a su amplia aplicacin y adems por ser la sancin que ms involucra y afecta derechos fundamentales de los condenados. De la misma forma, se realiza un estudio de la funcin que se ha atribuido a la sancin penal en general en la legislacin costarricense, desde las fuentes internacionales, hasta las leyes y reglamentos que regulan el tema. Despus de haber pasado por estos cuerpos normativos se ha determinado que la funcin que legalmente se atribuye a las penas en ordenamiento jurdico costarricense, es la resocializacin y reincorporacin de las personas a la sociedad una vez que se ha ejecutado la pena o parte de ella, ya sea privacin de libertad, condena a trabajo de utilidad pblica, ejecucin condicional, etc. En la legislacin se establece claramente que la funcin de la sancin es la resocializacin de las personas que son sometidas a ellas, pero se cumplir realmente este fin en la prctica. No se debe olvidar que el eje central de la presente investigacin consiste en determinar si la manera de ejecutar las penas en Costa Rica, se realiza dentro del Principio de Legalidad, siendo este principio 465 uno de los pilares del Estado Social de Derecho466 que opera en el ordenamiento jurdico costarricense. Se pretende dilucidar si la regulacin de la ejecucin de las penas en la actualidad est acorde con dicho principio, si las competencias de los diferentes entes involucrados
Un principio es la base general sobre la que se construyen las instituciones del Derecho y que en un momento histrico determinado informa del contenido de las normas jurdicas de un Estado. Los principios y las garantas penales reconocen y amparan los derechos fundamentales de las personas, para evitar el abuso del poder y el atropello de su dignidad y de su buena reputacin. En muchas oportunidades estos principios, estas garantas fueron vulnerados, por quienes no slo detentan el poder poltico sino tambin el poder econmico y aun el poder social Arvalo Vela Abel. Principio de Legalidad. Universidad Autnoma de Ucayali. Peru.www.ilustrados.com/documentos/principiolegalidad.doc. consultada el 19-10-11 a las 120.45 pm
466 465

Tema que fue tratado en el ttulo I de este trabajo, momento en el que se expusieron los principios e implicaciones de este tipo de Sistema poltico.

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estn correctamente determinadas y limitadas, como una garanta de seguridad jurdica de los penados; y por otra parte analizar si la regulacin de la ejecucin de las penas respeta el marco de la dignidad humana, esta ltima como lmite ms importante de la intervencin del Estado sobre la esfera de la privacidad de las personas. Se estudiar a grandes rasgos, cul es la funcin especficamente que se da a la pena privativa de libertad en la prctica, cules mecanismo emplea el Estado para lograr dicha funcin, como se regula, y los entes involucrados, todo dentro del marco de la legalidad y la humanidad de las sanciones penales. No se debe dejar de lado el tema de que la ejecucin de las sanciones forma parte del Proceso Penal, el cual debe estar claramente determinado por las normas constitucionales y legales. No puede ser un proceso arbitrario, ni deben existir vacios legales, mximo que se trata de intervenciones del Estado sobre la esfera de la privacidad de los ciudadanos, aunque hayan cometido hechos delictivos. 467

Captulo I: Principio de Legalidad y fines de la pena privativa de libertad.


En el ttulo primero de este trabajo se analiz en qu consiste el Estado Social de Derecho, sus principios e implicaciones, dentro de los que se dar mayor nfasis en este momento a la Legalidad que debe caracterizar un sistema poltico de esta naturaleza, especficamente la legalidad en el tema de la regulacin de la pena privativa de libertad.

467 El hecho de que una persona viole un precepto normativo no le excluye de la categora de ciudadano, de ser humano con todas las implicaciones que ello conlleva. Aun en el marco del sistema punitivo la dignidad de las personas debe ser resguardada por el Estado, como principal ente protector y garantizador de esa condicin humana.

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La privacin de libertad por el solo hecho de ser una sancin penal, significa una potestad del Estado de limitar a los ciudadanos el goce pleno de sus derechos, como consecuencia de la violacin de las normas (la comisin de un delito), dicha limitacin de derechos se efecta en resguardo de la seguridad de la colectividad sobre la individual, donde el Estado es el nico portador de ese poder de coercin sobre la libertad de quienes delinquen. El Principio de legalidad funciona como un lmite a esa potestad del Estado, sobre todo en un mbito tan importante como lo es la aplicacin del poder de coercin: en la tipificacin de las conductas delictivas, la manera de juzgarlas y de ejecutarlas. En estas diferentes fases de la aplicacin del poder sancionador, al tratarse de entes estatales quienes aplican ese poder de coercin, deben necesariamente estar facultadas por medio de normas de rango legal que respalden las diferentes actuaciones. Es trascendental en un Estado democrtico como Costa Rica que este principio sea cumplido en todos los mbitos del actuar de las autoridades estatales y mas tratndose de una funcin donde se ponen en juego derechos de las personas y ms importante an la dignidad 468. El Derecho penal conforme al estado de derecho y el derecho procesal penal constituyen hoy no solamente un medio de persecucin de o de cruda lucha contra el delito, constituyen tambin un medio para garantizar de la mejor forma posible el aseguramiento de los derechos fundamentales de aquellos que intervienen en un conflicto penal- esto es, en las peores lesiones producidas por la mano del hombre: derechos fundamentales no solo de la vctima, sino tambin de los testigos, y sobre todo, de los sospechosos del hecho. El

Se contempla el Principio de Legalidad como mecanismo de seguridad jurdica, segn el cual los delitos y su respectiva sancin deben estar previamente tipificadas en el ordenamiento jurdico, otro de los requisitos que garantiza el respeto de los derechos de las personas, es conocer las posibles formas de ejecutar la sancin una vez impuesta Op. Cit. Murillo Hidalgo Marta Eugenia. Pg. 31

468

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Derecho penal es tambin el derecho de proteccin del imputado, y tambin del autor... 469 El Derecho Penal en general, entindase material, procesal y ejecutivo, al ser un mecanismo de control social del que se sirve el Estado para mantener el orden social y la sana convivencia de sus pobladores no puede ser ilimitado, ni arbitrario, sino que debe proporcionar proteccin a los ciudadanos contra actividades delictivas, y de igual manera se deben respetar derechos fundamentales de todas las personas incluso de quienes delinquen. Esta tarea encomendada al Estado es seriamente compleja, pues el Estado como detentor de poder soberano, est obligado a mantener el orden social, y adems hacer respetar y garantizar la dignidad humana de todas las personas, sean vctimas, delincuentes, pobres, ricos, profesionales, desempleados, etc.

Seccin I Principio de Legalidad y Estado de Derecho


II.1 Concepto- importancia y contenido del Principio de Legalidad 470 el principio de legalidad protege al particular frente a las agresiones del poder del EstadoEl Principio de legalidad hace posible una limitacin del poder punitivo del Estado, y con ello la seguridad jurdica de la libertad individual 471

Hassemer Winfried. (2003) Critica al Derecho Penal de Hoy. Segunda edicin primera reimpresin. Editorial Ad Hoc. Buenos Aires. Pgina 20. 470 As, como contenido del principio de legalidad penal se entienden las siguientes concreciones especificas del mismo, o subprincipios : la reserva de ley para la definicin de las conductas constitutivas de delito y de las correspondientes penas; la proscripcin de la costumbre como fuente de Derecho penal; la prohibicin de la analoga in malam partem y de la interpretacin extensiva; la irretroactividad de las normas penales desfavorables para el reo; la determinacin, certeza o taxatividad de las normas penales; la prohibicin del bis in idem; la garanta jurisdiccional y la garanta de la ejecucin penal http://es.scribd.com/doc/39030396/Principio-de-Legalidad-y-Reserva-en-materia-Penal. Consultada el 11-10-11 a las 4: 50 pm
471

469

Op. cit. Arzt. Klaus Tiedemann Claus Roxin. Gunther. Pg. 72-73

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El Principio de Legalidad como uno de los pilares del Estado Social de Derecho, 472 que empez a propagarse desde las ideas de la ilustracin 473 tal como se vio en el Ttulo primero de este trabajo, ha sido un principio que ha contribuido de cierta manera a que los tratos crueles y las penas degradantes que tenan tanta incidencia en el pasado se hayan ido dejando de lado (por ejemplo las penas corporales aplicadas en el Medievo), poco a poco se ha intentado sujetar el poder del gobierno a las leyes; poder que aunque es necesario por razones de orden social y sana convivencia de las personas no puede ser ilimitado. Esa necesidad de controlar el poder coercitivo del Estado, por medio de las normas, cobra mayor importancia a partir de una serie de avances a nivel de internacional en el reconocimiento de los derechos humanos, y de la proteccin que merecen los ciudadanos frente a los gobiernos muchas veces arbitrarios. Por medio de ese reconocimiento de los Derechos Fundamentales de los seres humanos a nivel internacional, y por la importancia que tiene el hecho de que se garantice a las personas la seguridad jurdica en el ejercicio del poder penal por parte del Estado, se ve la necesidad de sujetar a los detentores del poder punitivo a las normas formales, claras y previsibles y una finalidad especfica de la persecucin penal.

472 La caracterstica del Estado de Derecho es someter a todos los ciudadanos y a los Poderes Pblicos a la Constitucin y al ordenamiento jurdico en su conjunto. Por ello, la estructura jurdica normativa, esto es el derecho escrito y estricto resulta de suma importancia. Tomado de http://derechogeneral.blogspot.com/2007/12/principio-de-legalidad-primera-parte.html. consultada el 10-10-2011 a las 04: 45 pm

un estado de Derecho puede ser definido como un ordenamiento jurdico en el cual el ejercicio del poder por parte de los funcionarios esta terica y prcticamente sometido al control jurdico (principio de legalidad) y tiene como fin ultimo la vigencia de los derechos fundamentales del individuo (principio de funcionalidad del poder respecto de la persona humana) El autor hace la acotacin de que en un Estado de Derecho deben ser observados tanto la legalidad formal (que existan leyes que fundamenten las actuaciones de los entes del Estado) y la legalidad sustancial en el sentido de que se cumpla adems con un contenido humanitario, una finalidad de las leyes enfocadas en el resguardo de los derechos fundamentales. Salazar Carvajal Juan Pablo (1998) Sistema Penal en la sociedad democrtica. Tesis para optar por el grado de Licenciatura en Derecho. Universidad de Costa Rica. Pgina 24 En el siglo XVIII es cuando se definen sus lineamientos bsicos. El movimiento iluminista, con su vertiente de enciclopedismo en Francia y el correspondiente del mundo germano que se traslada rpidamente a toda la sociedad occidental, al situar al hombre en una nueva posicin, da origen a un derecho penal respetuoso de sus derechos fundamentales (derechos naturales del hombre). El rechazo del arbitrio judicial y la exigencia de ley previa para que pueda imponerse la pena, las dudas sobre la necesariedad de la crueldad de esta y repugnancia por los procedimientos atroces de indagacin, aparecen en casi todos los pensadores de la poca (Montesquieu, Rousseau, Voltaire, etctera). Creus Carlos. (2004) Derecho Penal. Parte General. 5 Edicin. Primera reimpresin. Editorial Astrea. Argentina. Pg. 33
473

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En un Estado de Derecho como lo es Costa Rica, debe necesariamente reinar el imperio de la ley (como uno de los supuestos del principio de legalidad), por medio del cual todas las instituciones estn sometidas a las normas legales, evitando el ejercicio arbitrario y abusivo de la funcin pblica con relacin a los gobernados (en mayor sentido cuando se trata de regulaciones que rozan derechos fundamentales). En ese mismo sentido el Principio de Divisin de Poderes, permite que ese poder este distribuido en diversos rganos, funcionarios con diferentes competencias y diversas facultades. Por tanto en el ordenamiento jurdico costarricense se cuenta con un poder estatal sujeto a las leyes y adems sus funciones estn distribuidas en diferentes rganos, esto con miras a evitar la concentracin y arbitrariedad del ejercicio del poder. No se debe olvidar que Costa Rica no solo es un Estado de Derecho (sujecin a la ley), sino que es adems un Estado Social, que reconoce a los ciudadanos una serie de derechos y libertades, que deben ser garantizados por el mismo Gobierno, quien adems debe buscar el bienestar general de la colectividad, la armona social segn lo determina el Derecho Constitucional. Esto quiere decir que un estado

democrtico como el costarricense no debe quedarse con la mera legislacin formal, la simple emisin de normas legales, sino que deben privar una serie de principios, valores y derechos de los administrados que sustenten esas leyes. 474 El principio de legalidad en materia penal ha sido definido por diversos autores como por ejemplo CARLOS CREUS quien seala que: el principio de legalidadcondiciona el ejercicio del ius puniendi, dentro de las limitaciones legales (ley previa) y del cumplimiento de determinados

procedimientos de aplicacin (debido proceso legal) y ejecucin de la pena,


474 la Administracin debe estar regida por el Derecho, no simplemente por la ley, esto es, sometida simultneamente a la normativa objetiva y positivamente tasada, como el amplio conjunto de normas escritas y no escritas que mantienen el estatus axiolgico imprescindible para la satisfaccin de los intereses pblicos Hines Cspedes Cesar citando a Jimnez Meza Manrique. La Discrecionalidad administrativa y su control en Costa Rica. Pg. 38

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especificando con ello finalidades de la pena que el legislador penal no puede desconocer con relacin a algunas de sus especies (las privativas de libertad) y hasta prohibiendo otras (penas corporales, pena de muerte para delitos polticos, penas pecuniarias confiscatorias)" 475 En el mismo sentido WINFRIED HASSEMER seala: En este marco, la gente sabe con precisin o puede enterarse fcilmentequ reacciones y qu procedimientos acarrean consigo tales conductas, y los juristas penales saben con precisin qu hay que hacer. Todos estn en condiciones de conocer la prctica, de controlarla, y eventualmente, de corregirla: los peligrosos instrumentos del derecho penal son aplicados solamente en el momento correcto, en la direccin correcta y en la medida correcta; estn sujetos a principios que deben garantizar la proteccin de los derechos fundamentales de los afectados476 La Constitucin Poltica costarricense establece explcitamente este Principio en los siguientes artculos: 477 ARTCULO 11.- Los funcionarios pblicos son simples depositarios de la autoridad y no pueden arrogarse facultades que la ley no les concede.

475 476

Op. Cit. Creus Carlos. Pg. 6 Op. Cit. Hassemer Winfried. Critica al Derecho Penal de hoy.. Pgina 23.

477

A nivel internacional est regulado en los siguientes artculos: En la Declaracin Universal de Derechos Humanos en el articulo 11 inciso 2: Nadie ser condenado por actos u omisiones que en el momento de cometerse no fueron delictuosos, segn el Derecho nacional o internacional. Tampoco se impondr pena ms grave que la aplicable en el momento de la comisin del delito En el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos en el artculo 1: 1) Nadie ser condenado por actos u omisiones que en el momento de cometerse no fueran delictivos segn el Derecho nacional e internacional. Tampoco se impondr pena mas grave que la aplicable en el momento de la comisin del delito. Si con posterioridad a la comisin del delito la ley dispone la imposicin de una pena ms leve, el delincuente se beneficiara de ello. 2) Nada de lo dispuesto en este articulo se opondr al juicio ni a la condena de una persona por actos u omisiones que, en el momento de cometerse, fueren delictivos segn los principios generales del Derecho, reconocidos por la comunidad internacional En la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en el artculo 9 establece: Nadie podr ser condenado por acciones u omisiones que en el momento de cometer no fueren delictivos segn el derecho aplicable. Tampoco se puede imponer pena ms grave, que la aplicada en el momento de la comisin del delito. Si con posterioridad a la comisin del delito la ley dispone la imposicin de una pena ms leve, el delincuente se beneficiara de ello

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Deben prestar juramento de observar y cumplir esta Constitucin y las leyes. La accin para exigirles la responsabilidad penal de sus actores pblica 478 En esta norma se reconoce claramente la legalidad que debe caracterizar las actuaciones de los funcionarios pblicos, quienes en condicin de tales nicamente estn facultados para realizar aquellos actos expresamente permitidos por las leyes y tienen adems la tarea de perseguir los fines que el Estado Social declara. Deben observar una serie de derechos y garantas de los ciudadanos frente a la administracin, es decir nicamente se podr actuar en aquellas circunstancias donde por norma expresa se mande y de acuerdo a la finalidad estatal. ARTICULO 28.- Nadie puede ser inquietado ni perseguido por la manifestacin de sus opiniones ni por acto alguno que no infrinja la ley. Las acciones privadas que no daen la moral o el orden pblico, o que no perjudiquen a terceros, estn fuera de la accin de la ley. No se podr, sin embargo, hacer en forma alguna propaganda poltica por clrigos o seglares invocando motivos de religin o valindose, como medio de creencias religiosas Por medio de esta disposicin se concede al ciudadano un mbito de accin en el cual los entes del Estado no podrn inmiscuirse, en el entendido de que las acciones que no afecten los bienes jurdicos de terceros, no pueden ser perseguidas por el Estado, ni sancionar las conductas privadas, tomando como limite la ley, lo que no est prohibido por ley no ser sancionado. Se reconoce a los ciudadanos cierto margen de discrecionalidad de actuar, de privacidad y de libertad en el que ni si quiera el Estado est facultado para intervenir.

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El subrayado es del original.

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ARTCULO 34.- A ninguna ley se le dar efecto retroactivo en perjuicio de persona alguna, o de sus derechos patrimoniales adquiridos o de situaciones jurdicas consolidadas Esta norma prohbe la aplicacin de normas dictadas posteriormente de la comisin del hecho delictivo, o de la ejecucin de la sancin, es decir no podr sancionarse a una persona con una ley que no estuviera vigente al momento de ser condenada, y durante la ejecucin de dicha sancin se le aplicaran las normas vigentes en el momento, a no ser que le sean ms favorables. Esta norma da seguridad jurdica a las personas de saber que no sern perseguidas por actos que no sean delitos en el momento en que se tomo la disposicin de ejecutarlos, protegindolos de una posible arbitrariedad por parte del Estado de legislar hacia el pasado y sancionar acciones que no eran sancionables. ARTICULO 39.- A nadie se har sufrir pena sino por delito, cuasidelito o falta, sancionados por ley anterior y en virtud de sentencia firme dictada por autoridad competente, previa oportunidad concedida al indiciado para ejercitar su defensa y mediante la necesaria demostracin de culpabilidad. No constituyen violacin a este artculo o a los dos anteriores, al apremio corporal en materia civil o de trabajo o las detenciones que pudieren decretarse en las insolvencias, quiebras o concursos de acreedores En este artculo se evidencia el principio de Nullum crime sine lege scripta, stricta y praevia, mediante el cual para que una accin pueda ser perseguida y sancionada por el Estado, debe mediar norma expresa y previa de la prohibicin de dicha actuacin. Adems de la efectiva demostracin en juicio de la responsabilidad de la persona, esto resulta ser una garanta de los ciudadanos frente a las autoridades administrativas (polica), de investigacin (ministerio publico) y dems autoridades estatales que podran terminar siendo arbitrarias, por medio de este principio se

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limita ese ejercicio de persecucin nicamente a aquellas conductas que ponen en peligro bienes jurdicos de terceros y este previamente prohibida. En el Cdigo Procesal Penal tambin se encuentra regulado este principio, en el artculo primero el cual establece: ARTICULO 1.- Principio de legalidad Nadie podr ser condenado a una pena ni sometido a una medida de seguridad, sino en virtud de un proceso tramitado con arreglo a este Cdigo y con observancia estricta de las garantas, las facultades y los derechos previstos para las personas. La inobservancia de una regla de garanta establecida en favor del imputado no podr hacerse valer en su perjuicio Esta norma establece claramente la legalidad que debe operar en la investigacin y juzgamiento de los hechos delictivos, mismos que debern ser llevados a cabo conforme a las disposiciones del Cdigo Procesal Penal. Este cuerpo normativo se regula las actuaciones, facultades, limitaciones de los diversos sujetos involucrados en el proceso penal. Brindando a las personas la seguridad jurdica de cul es el procedimiento, las etapas, los actos y sus efectos dentro del proceso penal. En la relacin del estado y los ciudadanos, donde el primero tiene injerencia sobre los derechos de los gobernados, y sobre sus esferas de vida privada, es necesario que se d dentro de ciertos mrgenes de respeto en observancia de las garantas de los ciudadanos.

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Despus de haber mencionado los diferentes artculos que regulan este la legalidad en materia penal, podemos decir que es un principio que debe ser respetado y observado las diferentes fases, etapas o momentos del Derecho Penal479: 1) En la tipificacin de las conductas delictivas, las cuales deben estar

previamente establecidas en las leyes, sea en el Cdigo Penal o bien normas especiales por ejemplo la Ley de Psicotrpicos, Ley de armas. Este principio se le denomina como Nullum crime sine lege scripta, stricta y praevia prohibiendo as al Estado la persecucin a sancin de aquellas conductas que al momento de su comisin no estn prohibidas en un norma con rango de ley es decir no es posible la aplicacin retroactiva de las leyes. 2) En la demostracin de la responsabilidad penal del sujeto que se acusa,

deben observarse una serie de garantas y de procedimientos para que la condena o absolutoria sea determinada por medio de un juicio previo, es decir un debido proceso que evite la imposicin de sanciones penales de manera arbitraria o ilegal. Nemo damnetur nisi per legale iudicium o nulla poena sine iudicio 3) Las penas a imponer en un proceso penal una vez que ha sido demostraba

la responsabilidad de le persona y que desde luego este previamente prohibida la conducta, deben estar legalmente establecidas en las normas, los rangos mnimos o mximos. Funcionando como un lmite a los fiscales a la hora de solicitar la sancin a imponer y al juez a la hora de imponerla. Se le denomina como Nullium poena sine lege

479 As, la garanta ejecutiva, como la garanta criminal -legalidad del delito "nullum crimen sine lege"-, como la garanta penal -"nulla poena sine lege"- son parte integrante del triple grupo de garantas de la persona en el campo represivo, que poseen un notorio carcter penal, adems del poltico. Como se sabe, las garantas de la persona en el campo represivo son cuatro: 1.- la garanta criminal: que establece la legalidad de los delitos ("nullum crimen sine lege"); 2.- la garanta penal: que establece la legalidad de las penas ("nulla poena sine lege"); 3.- la garanta procesal: que establece la legalidad del procedimiento ("nulla poena sino judicio legale"), y; 4.-la garanta de ejecucin, que asegura la ejecucin conforme de las penas y las medidas con arreglo a las normas legales. Exp.No.351-M-92 No.6829-93 Sala Constitucional.- San Jos, a las ocho horas y treinta y tres minutos del veinticuatro de diciembre de mil novecientos noventa y tres.

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El Principio de Legalidad en este sentido protege a la persona que ha sido condenada de una pena arbitraria, desproporcionada ya que ha sido previamente discutida por los legisladores tomando criterios de culpabilidad, gravedad de la conducta, lesin al bien jurdico y una vez tomados en cuenta todos estos elementos se decide los lmites de la pena que puede ser impuesta por determino delito, as el juez solo podr condenar dentro de esos parmetros. 4) Y la ltima fase o aplicacin del Principio de Legalidad en el mbito del Derecho Penal es en la ejecucin de la pena impuesta, pues no se puede ser ejecutada de forma antojadiza por las autoridades estatales; por lo contrario debe haber una finalidad clara en la imposicin y ejecucin de las penas; una clara regulacin de dicha fase en la que se ven involucrados derechos y libertades de los condenados, por la sola naturaleza de ser una fase de imposicin de sanciones penales. Las autoridades estatales que deben llevar a cabo esta funcin deben conocer de antemano cules son sus funciones, competencias y limitaciones, mismas que deben estar dadas por ley. Este principio en todas sus fases del Derecho Penal funciona como un garante de los derechos de las personas frente al poder del Estado 480, ya que el ejercicio del poder coercitivo es un mbito donde por naturaleza se limitan derechos fundamentales, por ende no puede ser irrestricto, ni quedar a la libre en manos de los juzgadores, sino que por medio de las leyes se sujeta ese accionar.

El principio de legalidad es un componente fundamental del debido proceso. En sentido amplio, tanto en su dimensin poltica como tcnica se constituye en una garanta del ciudadano frente al poder punitivo del Estado. Se expresa en cuatro principios bsicos: no hay delito sin una ley previa -legalidad criminal- no hay pena sin ley legalidad penal- la pena debe ser impuesta en virtud de un juicio justo y de acuerdo a lo dispuesto en la ley legalidad procesal- y la ejecucin de la pena debe ajustarse a lo previsto en la ley y en los reglamentos lega-legalidad de ejecucin-. De manera que para que una conducta constituya delito necesariamente debe estar prevista en una ley previa en donde se establezca en forma clara y precisa la conducta a sancionar. Voto nmero 01738-99 de las diecisis horas doce minutos del nueve de marzo de mil novecientos noventa y nueve. Sala Constitucional

480

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En resumen el Principio de Legalidad penal tiene como funcin garantizar los derechos y libertades de las personas frente al Estado, evitar el arbitrio del Poder Ejecutivo y del Poder Judicial en la imposicin y ejecucin de las penas, afirmar la certeza y seguridad jurdicas, y limitar la potestad de castigar (ius puniendi) del Estado, ya que nicamente se podr ejercer esta potestad cuando la conducta de una persona se subsume en una figura penal previamente tipificada como delito 481. La legalidad especficamente de la fase de ejecucin de la sancin penal, como parte del Proceso Penal necesariamente debe estar limitado por este Principio, de la misma manera en que no puede sancionarse una conducta que no est previamente tipificada, y de la misma forma en que est reglamentado la fase de investigacin, fase intermedia y la fase del debate, donde se tiene claridad de las funciones de cada uno de los actores. La fase de ejecucin de la pena privativa de libertad debera estar igual o mejor regulada, ya que es donde se termina por llevar a cabo la funcin que se le da a todo el sistema penal, pues qu sentido tiene que se ponga en marcha todo el mecanismo punitivo, se desgate todo el aparato represivo si a la hora de poner en ejecucin la sancin que al final de todo un proceso largo, desgastante y adems caro para el Estado se d un desfase con los dems etapas y se de otra visin de las cosas, pues las garantas no se perciben de la misma manera en esta fase, la legalidad de la misma actualmente est en duda. La legislacin que regula esta fase debe determinar claramente la duracin de la sancin penal, la invariabilidad de la misma a menos que se trate de la concesin de beneficios, la dureza de la misma, los derechos y deberes de los privados de libertad, los procedimientos para la solicitud de beneficios penitenciarios, el rgimen disciplinario, las competencias claras del poder judicial y del poder ejecutivo.

481 Arevalo Vela Abel. Principio de Legalidad. Universidad Autnoma Peru.www.ilustrados.com/documentos/principiolegalidad.doc. consultada el 19-10-11 a las 120.45 pm

de

Ucayali.

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Dicha legislacin de la fase de ejecucin de la sancin penal debe necesariamente ser de rango legislativo, por varias razones, en primer lugar por la legalidad que debe respaldar las acciones de los funcionarios del Estado, la seguridad jurdica que se debe garantizar a la poblacin, pero sobre todo por tratarse de una materia que roza derechos fundamentales 482. El principio de legalidad, desde este punto de vista, representa la exigencia de que sea el legislador, y no el ejecutivo, el que, como portavoz de la Nacin, determine los lineamientos infranqueables dentro de los cuales se puede desarrollar la convivencia humana 483 II.2 Relacin del Principio de legalidad con el Principio de divisin de poderes. 484 El ejercicio del poder soberano en Costa Rica se sustenta en la Constitucin Poltica, norma suprema y de mayor jerarqua, en la que se establecen los fundamentos del ejercicio de ese poder. Del mismo modo se establecen los derechos y garantas de los gobernados, mismos que deben ser respetados por los diferentes detentores de

482 Los requerimientos de seguridad jurdica en materia punitiva slo pueden ser satisfechos por normas de rango legal, de lo contrario, esta queda sujeta a las arbitrariedades de los altos funcionarios del Ministerio de Justicia. La situacin se torna ms grave al corroborar que los criterios de los tcnicos en esta materia son dejados de lado al para dar paso a las decisiones polticas p. Cit. Murillo Hidalgo Marta Eugenia. pg. 151

la reserva de ley, establece que solamente mediante ley formal emanada del Poder Legislativo es posible regular y en su caso restringir derechos y libertades fundamentales dentro de las limitaciones aplicables; y que solo los reglamentos de esas leyes pueden desarrollar los preceptos de estas y que ni aun en los reglamentos ejecutivos, autnomos u otras normas o actos de rango inferior podra vlidamente la ley delegar la determinacin de regulaciones o restricciones que solo ella est habilitada a imponer Garca Chaves Alberto (2005) La Flexibilizacin y des formalizacin en el Derecho Penal: Una crtica desde el Derecho Penal Garantista del Estado de Derecho. Tesis para optar por el grado de Licenciatura en Derecho. Universidad de Costa Rica. P 149-150
483

Humanismo y Derecho Penal. (2007) Primera edicin. Editorial Jurdica Continental. San Jos. Costa Rica. P 82

.principio garantizador del consenso cobre el contrato social: solamente el legislador, representacin directa de la sociedad, y no el Juez particular, puede decidir sobre la limitacin de la libertad individual; solo al legislador corresponde la potestad de prohibir conductas (definir delitos) e imponer privaciones de derechos (imponer penas). Ambos principios, divisin de poderes y supremaca del legislador, son piezas fundamentales de nuestro ordenamiento constitucional.http://es.scribd.com/doc/39030396/Principio-de-Legalidad-y-Reserva-en-materia-Penal. Consultada el 11-10-11 a las 05:00pm

484

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ese poder. La Constitucin Poltica estipula que el ordenamiento jurdico se sustenta en un ejercicio del poder en diferentes poderes, con diversas funciones y competencias. El principio de Separacin de Poderes al igual que el Principio de legalidad tiene como objetivo el limitar el uso del poder por parte del Gobierno, evitar arbitrariedades en la emisin y aplicacin de las normas. Es por ello que la Constitucin Poltica establece en el artculo 9 dicha divisin en tres poderes: Legislativo, Ejecutivo y Judicial.
485

485 La divisin de poderes pasa a comprender, una concepcin organizativa del Estado para el mejor desarrollo de sus poderes y fines, y ah que las limitaciones al control deben provenir de la misma fuente que lo concede. Se pasa as del Estado monoclase al Estado Pluriclase, al Estado que socializa junto al individuo que se estatiza, en esa nueva dinmica constitucional y estatal de la democracia activa como fenmeno de interaccin permanente del sector publico con el privado hacia satisfaccin de los intereses pblicos Hines Cspedes Cesar. La Discrecionalidad administrativa y su control en Costa Rica. Pg. 40

Rojas Chvez Magda seala en su trabajo final de graduacin varios mecanismos que contempla nuestro ordenamiento para que los diversos poderes estatales ejerzan un control reciproco entre ellos: Por ejemplo en la relacin del Poder Legislativo y el Poder Ejecutivo, el primero tiene la potestad de interpelar a los Ministros de Gobierno, por medio de la cual se les puede solicitar a alguno de los Ministros o bien al Consejo de Gobierno en general, aclaracin de sus conductas, en el mismo sentido la Asamblea Legislativa puede segn el artculo 121 inciso 24) censurar a un Ministro con el voto de las dos terceras partes de sus miembros presentes. Rojas Chvez Magda. Las Atribuciones del Poder Ejecutivo en la Constitucin Poltica. Tesis para optar al ttulo de Licenciada en Derecho. Universidad de Costa Rica. 1980. Pg. 102 a 105. Por otra parte el Poder Ejecutivo por medio de la Sancin de las leyes. La sancin es un acto solemne por el cual el Poder Ejecutivo acepta o confirma un proyecto de ley y este se convierte, de esa manera, en ley de la RepublicaLa facultad de sancionar un proyecto de ley en manos del Poder ejecutivo significa que la voluntad del poder Legislativo no es suficiente para emitir una ley, ya que se requiere la voluntad del rgano ejecutivoLa sancin es un medio de control del ejecutivo sobre el Legislativo, ya que no solo evita que la Asamblea se convierta en un poder desptico adoptado cualquier tiempo, sino que tambin permite la colaboracin entres ambos poderes polticos. Pags.176-178 En relacin al Poder judicial y el Poder Ejecutivo seala la autora: El Poder Judicial puede ejercer control jurisdiccional sobre la actividad desarrollada por el Ejecutivo. Este ltimo est obligado a ejecutar y hacer cumplir las decisiones y resoluciones emanadas del Poder Judicial. Rojas Chvez Magda. Las Atribuciones del Poder Ejecutivo en la Constitucin Poltica. Tesis para optar al ttulo de Licenciada en Derecho. Universidad de Costa Rica. 1980. Pg. 110-111. Segn voto 6829-93 de las ocho horas y treinta y tres minutos del veinticuatro de diciembre de mil novecientos noventa y tres, de la Sala Constitucional: La teora de la separacin de Poderes tradicionalmente se interpreta como la necesidad de que cada rgano del Estado ejerza su funcin con independencia de los otros (artculo 9o.de la Constitucin Poltica). Si bien no pueden darse interferencias o invasiones a la funcin asignada, necesariamente deben producirse colaboraciones entre Poderes. En la actualidad, la doctrina y la prctica constitucionales afirman que no existe absoluta separacin, an ms, nada impide que una misma funcin -no primaria- sea ejercida por dos Poderes o por todos, razn por la que no se puede hablar de una rgida distribucin de competencias en razn de la funcin y la materia. El Estado es una unidad de accin y de poder, pero esa unidad no existira si cada Poder fuere un organismo independiente, aislado, con amplia libertad de decisin, por lo que en realidad no se puede hablar de una divisin de Poderes en sentido estricto; el Poder del Estado es nico, aunque las funciones estatales sean varias. Lo conveniente es hablar de una separacin de funciones, es decir, de la distribucin de ellas entre los diferentes rganos

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El Poder Legislativo es el nico Poder del Estado facultado para decretar leyes, segn lo determina el ariticulo121 inciso 1 de nuestro texto constitucional. 486 Su principal funcin entre otras tantas que posee, consiste en la produccin de las leyes que determinan el ordenamiento jurdico, adems de su derogacin y modificacin, para lo cual debe seguir un procedimiento preestablecido que le da la validez (segn artculos 123 a 129 de la constitucin Poltica). El artculo 105 seala que la potestad de legislar reside en el pueblo quien delega por medio del sufragio esa funcin en la Asamblea Legislativa, es por ello que solo este rgano puede decretar normas de rango de ley en el ordenamiento jurdico costarricense. La actividad legislativa debe inspirarse en los principios constitucionales, las normas deben ser decretadas por el organismo y mecanismo contemplados por el ordenamiento para ello. El Poder Judicial es el encargado de hacer cumplir las normas, controla las actuaciones del Estado, y en caso de que esas normas no sean observadas por algn funcionario, institucin o particular debe establecer las responsabilidades del caso. Sin embargo acta dentro de la cancha que le marca el Poder Legislativo, aplicando

estatales. Esta separacin de funciones parte del problema tcnico de la divisin del trabajo: el Estado debe cumplir ciertas funciones y stas deben ser realizadas por el rgano estatal ms competente
486 La prohibicin constitucional de que el legislador delegue en instancias ajenas e inferiores la funcin incriminadora radicaen que la reserva, garanta poltica de la libertad personal, no es tan solo garanta de la mayora (parlamentaria y ciudadana) frente al Estado, sino tambin garanta del respeto a las minoras. La elaboracin parlamentaria de todos los elementos de la ley penal es el nico procedimiento que permite institucionalmente la participacin de las minoras en el control y elaboracin de la ley. En consecuencia deben excluirse las fuentes normativas que no permitan una participacin de esta clase http://es.scribd.com/doc/39030396/Principio-de-Legalidad-y-Reserva-en-materia-Penal . Consultada el 11-10-11 a las 06:02 pm Esta potestad exclusiva del Poder legislativo de no desconoce sin embargo la posibilidad que tiene el Poder Ejecutivo de presentar proyectos de ley ante la Asamblea Legislativa, para su debida deliberacin y aprobacin El proceso legislativo consta de tres fases las cuales son la fase de preparacin, se deliberacin y decisoria y constitutiva y por ultimo la fase de integracin de la eficacia. La fase constitutiva pertenece exclusivamente al Poder Legislativo, aunque no puede ignorarse la colaboracin del Ejecutivo a travs de la defensa que se sus proyectos hacen los Ministros en las comisiones y en el plenario. El Ejecutivo posee la facultad de participar en el procedimiento preparatorio: posee iniciativa para presentar proyectos de ley a la Asamblea Legislativa. En la fase de integracin de la eficacia se requiere la colaboracin del Ejecutivo para que el proyecto aprobado por la Asamblea Legislativa se convierta en Ley. Es precisamente la fase de integracin de la eficacia, la que convierte el decreto legislativo en vigente y obligatorio. Lo anterior conduce a afirmar que el Poder Legislativo no es suficiente para emitir una ley en Costa Rica. p. Cit. Rojas Chvez Magda. Pg. 145.

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las normas legales emanadas por el Asamblea Legislativa, es decir dentro de la legalidad, sin poder actuar fuera de la ley. El Poder Ejecutivo conformado por el Presidente, el Poder Ejecutivo en ejercicio (Presidente y su Ministro de ramo) y el Consejo de Gobierno (Presidente y sus Ministros), quienes tienen como principal funcin administrar el sistema poltico, es decir hacer ejecutar el ordenamiento jurdico, adems de representar al pas en el exterior, velar por el adecuado cumplimiento de las leyes 487 Los tres Poderes estatales deben tener como margen de actuacin el respeto de los derechos fundamentales de los ciudadanos para los cuales ejercen la actividad gubernativa, es decir deben tener siempre presente en el ejercicio de sus funciones la dignidad del ser humano como eje central de sus funciones y actuar nicamente en el mbito que expresamente les facultan las leyes: la Constitucin solo permite a los poderes pblicos (...) hacer o dejar de hacer lo que les brinda como facultad expresa, pero si no les otorga esas atribuciones estn impedidos para realizar cualquier clase de acto 488 Los poderes pblicos deben respetar la legalidad en sus actuaciones, seala Andrade Fernndez Maikol: seria invalido cualquier acto de los poderes pblicos que no hayan sido autorizados por la Ley y el Derecho. Para la conducta de los particulares rige el principio de libertad (lo que no est prohibido est permitido), mientras que para los rganos estatales valdra el principio opuesto (lo que no est autorizado est
Ver artculos del 130 al 151 de la Constitucin Poltica. El Poder Ejecutivo es un rgano residual pero con competencias propias, que en nuestro caso estn establecidas en el artculo 140 de la Constitucin Poltica. Como rgano residual, el Ejecutivo abarca todas las funciones no atribuidas a los otros Poderes a al Tribunal Supremo de Elecciones Rojas Chvez Magda. Las Atribuciones del Poder Ejecutivo en la Constitucin Poltica. Tesis para optar al ttulo de Licenciada en Derecho. Universidad de Costa Rica. 1980. Pg. 50
488 Mancilla Ovando Jorge Alberto. (1990) Las Garantas individuales y su aplicacin en el proceso penal. tercera edicin. Editorial Porra S.A. Mxico. Pg. 26 487

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prohibido). As las cosas, el principio de legalidad se constituye en limite positivo para la accin de los poderes pblicos por cuanto, no basta que estos se ejerciten dentro del mbito de la Ley y el Derecho, sino que adems, es necesario que tales actos cuenten con autorizacin expresa489 En el tema de la efectiva ejecucin de la sancin penal en cumplimiento de la

legalidad, debe el Poder Legislativo regular previa y claramente esta fase de Derecho Penal, en rango de ley. El Poder Judicial debe adems ejercer una funcin fiscalizadora efectiva del cumplimiento de esa normativa y del respeto de los derechos fundamentales de los condenados. Y el Poder Ejecutivo por medio del Ministerio de Justicia administrar correctamente dicha fase aplicando las normas legales y reglamentarias preestablecidas, en resguardo de los derechos y en busca de la funcin social de la pena. Todos en un mismo sentido, coordinados en miras a la reinsercin social de los condenados. 490 II.3 Principio de Legalidad y Seguridad Jurdica. La legalidad de la ejecucin de las sanciones penales garantiza a las personas la seguridad jurdica que debe necesariamente operar en un Estado Social de derecho, donde los administrados deben tener certeza de cules son las conductas ilcitas, las consecuencias de las mismas, y en la ejecucin de dichas consecuencias conocer las facultades de los entes involucrados para poder saber si estn operando dentro de la legalidad de sus funciones, cual es la finalidad clara de la ejecucin de las sanciones.

489 Andrade Fernndez Maikol . Principio de Legalidad, conceptos indeterminados y discrecionalidad administrativa. Revista del Servicio Civil. N 20-21, julio 2007. Direccin General de Servicio Civil. Costa Rica. Pgina 115.

Y no como sucede en la prctica, donde se da un desfase entre los diferentes momentos del proceso, por un lado el Poder Legislativo que emiten cada vez mas leyes represivas como por ejemplo el aumento de la pena mxima de 25 a 50 aos, la restriccin del descuento por trabajo hasta una vez cumplida la mitad de la sancin, el Judicial con tribunales de flagrancia, la aplicacin automtica de la prisin preventiva en delitos de psicotrpicos, y tenemos un sistema penitenciario cada vez ms deteriorado, mas hacinado. Cada vez es mayor el nmero de personas que ingresan al sistema penitenciario, sin embargo este no es ampliado en capacidad, ni en recursos.

490

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El hecho de que se abogue por la necesidad de que exista una Ley Fundamental de ejecucin de las penas en Costa Rica, radica en que los poderes estatales deben tener como eje central los derechos fundamentales de todas las personas, esto incluye a los delincuentes, el Estado es el ciudadanos.
491

garante de la libertad y dignidad de sus

La Libertad y dignidad de los ciudadanos condenados, que solo puede

ser garantizada por medio de un procedimiento de ejecucin claro, delimitado, con una finalidad especfica. Este respeto de los derechos fundamentales es incongruente con una ejecucin de las sanciones de manera discrecional, arbitraria y mal regulado, pues se debe tener claridad de la funcin social que cumple la pena. Solo se puede considerar una restriccin a discrecin cuando esta es indispensable para el logro de un fin social contemplado en el orden de valores de la Ley Fundamental y se da en las formas previstas constitucionalmente. Los derechos fundamentales de los prisioneros solo pueden ser limitados mediante una ley492 La regulacin va reglamentaria de la ejecucin de la sancin privativa de libertad est en contradiccin con la reserva legal que debe operar en la restriccin de derechos fundamentales de los condenados, sobrepasando de los lmites constitucionales. 493 De todo lo sealado, se puede resumir el fundamento poltico del principio de legalidad en el momento actual en la idea de preservar la libertad del
491 .la seguridad se enlaza con el principio de reserva de ley, y en sentido ms general, con el de legalidad y tambin la seguridad jurdica requiere de certeza en la regla de derecho y proscribe formulas proclives a la arbitrariedad.

Si esta constituye la razn de ser ms prxima a la exigencia de previsin normativa de las conductas punibles, tampoco se puede olvidar que en el moderno Estado de Derecho el principio democrtico, de participacin de los ciudadanos en el destino de la comunidad que ellos mismos integran, adquiere la relevancia de un presupuesto fundamental del postulado en examen. No se entendera, de otra forma, por que el postulado de la legalidad requiere ley en sentido estricto y no legislacin, como pudiera ser el caso del reglamento p. Cit. Humanismo y Derecho Penal. Pg. P 81 Cesano Jos Daniel. Derecho Penitenciario: aproximacin a sus fundamentos. Editorial Alveroni Ediciones Pg. 112. porque la legalidad tiene, como finalidad ltima, asegurar () que la regulacin de los mbitos de libertad que corresponden a los ciudadanos dependa exclusivamente de la voluntad de sus representantes (), razn por la cual tales mbitos () han de quedar exentos de la accin del ejecutivo y, en consecuencia, de sus productos normativos propios que son los reglamentos Ibdem. 118
493 492

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ciudadano frente a la arbitrariedad de cualquiera de los tres poderes que encarnan la propia figura del Estado. Garanta que se pretende conseguir a travs de la certeza del Derecho frente a la inseguridad de las decisiones jurdicas, a travs de una nica fuente de conductas y sanciones frente a la pluralidad de derechos en una misma comunidad poltica, a travs de un instrumento procedente del parlamento frente a otros mecanismos normativos que puedan tener su origen en los propios rganos de gobierno del Estado, y finalmente garanta a travs del sometimiento del ejecutivo, legislativo y de la jurisdiccin al imperio de la ley frente a la excusas y excepciones que pudieran dar lugar a tribunales de excepcin o a la aplicacin de la analoga o de la retroactividad desfavorable al reo
494

Las personas poseen el derecho, de tener la certeza de que las normas que rigen el sistema poltico sean emanadas del rgano competente, que sea escritas y que sean fundadas y motivadas en los principios constitucionales. (Como la libertad, la propiedad, la dignidad humana, etc.) Proporcionando seguridad a los gobernados El hecho de que el Principio de Legalidad sea respetado por parte de las autoridades estatales brinda a los ciudadanos la seguridad jurdica porque le permite conocer que codificacin consagra la esfera de competencia del rgano del Estado; si la atribucin es realmente facultad de ese poder pblico; y si, la aplicacin de la ley es correcta por encontrarse en los supuestos de la hiptesis legal.495 La ausencia de legislacin clara en materia de ejecucin de las penas con rango de Ley, genera que no se tenga claridad en los propsitos y limites de los tratamientos, falta de definicin legal de los derechos de los penados, inexistente estatuto jurdico del condenado, y poca claridad de las intervenciones del Juez de Ejecucin de la

494 495

Op. Cit. Humanismo y Derecho Penal. Pg. 82 Op. Cit. Mancilla Ovando Jorge Alberto. Pg. 67

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Pena. 496 No se conoce con claridad las facultades de las autoridades intervinientes, no se tiene certeza de si las actuaciones son validas y sus consecuencias son o no exceso de poder.
La garanta en estudio, brinda certeza jurdica al ciudadano porque le permite

conocer; si el acto de autoridad tiene su origen en la esfera de competencia del poder pblico; si la aplicacin de la ley es correcta; y de ah, si la autoridad resulta ser competente o no para dictar el acto que afecte la esfera jurdica de los particulares497

Seccin II: Regulacin de la pena privativa de libertad498, sus fines y el Principio de Legalidad
La finalidad oficialmente declarada y tradicional (rehabilitacin o reeducacin), no ha sido cumplida, a pesar de que la misma se encuentra sealada normativamente. Por el contrario, modernamente, la pena privativa de libertad se encuentra desmitificada. Existe consenso en que solamente acarrea

consecuencias negativas en el ser humano, y su supervivencia se debe a la utilidad que rinde como el medio ms eficaz de control social. 499

Op. Cit. Guido Howell Paula Esmeralda. Pg. 59 op. Cit. Mancilla Ovando Jorge Alberto. Pg. 70 498 LA PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD: La pena privativa de libertad consiste en la reclusin del condenado en un establecimiento penal (prisin, penitenciaria, centro de adaptacin social) en el que permanece, en mayor o menor grado, privado de su libertad, y sometido a un determinado rgimen de vida. Las penas privativas de libertad deben ser organizadas sobre una amplia base de humanidad, eliminando en su ejecucin cuanto sea ofensivo para la dignidad humana, teniendo siempre muy en cuenta al hombre que hay en el delincuente. Por esta razn, en la ejecucin de la pena de privacin de libertad, ha de inculcarse al penado, y a los funcionarios pblicos que la administran, la idea de que por el hecho de la condena, no se convierte al condenado en un ser extra social, sino que contina formando parte de la comunidad, en la plena posesin de los derechos que como hombre y ciudadano le pertenecen, salvo los perdidos o disminuidos como consecuencia de la misma condena. Al mismo tiempo ha de fomentarse y fortificarse, el sentimiento de la responsabilidad y del respeto propios a la dignidad de su persona, por lo que han de ser tratados con la consideracin debida a su naturaleza de hombre. Estos principios han de estar presentes en la ejecucin de todas las penas y medidas, en especial las privativas de libertad. Exp.No.351-M-92 No.6829-93 Sala Constitucional.- San Jos, a las ocho horas y treinta y tres minutos del veinticuatro de diciembre de mil novecientos noventa y tres.
497 499

496

p. Cit. Alvarenga Odio Adrian, otros.

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La finalidad que ha sido declarada por las normas para la pena privativa de libertad consiste en la resocializacin 500 de las personas que deben sufrirla, por ende el fin del Estado por medio de las instituciones penitenciarias es lograr que aquellas personas que por alguna u otra razn han violentado el ordenamiento jurdico sean capaces de mantenerse al margen de las normas una vez que han sido sometidas al sistema penitenciario y se les ha dado un tratamiento adecuado para que tomen esa conciencia de orden social. Las normas internacionales y legales hacen mucho nfasis en la importancia que tiene para lograr esta finalidad de resocializacin, el hecho de que sea respetada la dignidad del ser humano. Para lo cual deben tomarse en cuenta aspectos de tipo psicolgico, sociales, econmicos, familiares de cada uno de los privados de libertad, para que a la hora de realizar un tratamiento, un proceso de resocializacin, se parta de la premisa de que no todas las personas tienen la mismas debilidades, necesidades, ni fueron las mismas razones las que les hicieron delinquir. No es posible que se quiera meter a toda la poblacin penitenciaria dentro del mismo sistema de readaptacin social, sin que sean tomados en cuenta sus habilidades, capacidades y debilidades individuales. No basta con que se defina que la sancin consiste en la privacin de libertad, multa, inhabilitacin sino que el legislador debe la intensidad de la sancin, que derechos se suspenden, cuales deben respetarse 501 y como se va a llevar a cabo la finalidad de la sancin. La sancin privativa de libertad es la ms aplicada en el ordenamiento jurdico costarricense, segn se logro determinar en el anlisis realizado en el titulo anterior de
500 las penas privativas de libertad deben orientarse hacia la prevencin, no supone que deban afrontar de forma exclusiva esa finalidad, sino que de acuerdo con lo que impone una interpretacin sistemtica, reconoce a los ciudadanos el derecho a una ejecucin presidida por el objetivo de resocializacin, como objetivo tendencial y por el principio de humanizacin, que veta la imposicin de sanciones intiles, inspiradas exclusivamente en la idea de castigo p. Cit. Mapelli Caffarena Borja. Pg. 44 501

Cruz Castro Fernando, Gonzlez lvarez Daniel. La sancin penal. aspectos penales y penitenciarios. Pg. 20

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los tipos penales del Cdigo Penal vigente, el nmero de ellos (tipos penales) que contemplan este tipo de sancin y de las estadsticas citadas. Esta sancin por su naturaleza involucra una serie de derechos de las personas condenas y tambin de las procesadas (esto porque son muy alta la cantidad de personas que se les aplica pena anticipada de prisin). El hecho de que en la prctica de la imposicin de esta pena se involucren derechos fundamentales, debe regularse dicha ejecucin en cuerpos normativos de jerarqua legal. Este tipo de sanciones deben necesariamente reguladas en las leyes, y no en reglamentos o circulares en vista de la naturaleza de sus restricciones. Esta regulacin en relacin a la finalidad de la pena de prisin la cual es lograr la resocializacin de las personas debe ser llevada a cabo por medio de mecanismos de tratamiento respetando la dignidad de las personas que deben sufrirla. Si bien es cierto la legislacin penal vigente en Costa Rica establece claramente que la funcin de la pena es lograr la rehabilitacin de las personas que han delinquido, sin embargo se pone en duda el hecho de que el Estado utilice los mecanismos adecuados para lograr dicha finalidad. En el mismo sentido la legislacin que regula la ejecucin como se ver en las siguientes lneas dificulta aun mas que se cumpla con el objetivo de reinsercin social, en vista que es poco clara, dispersa en diferentes cuerpos normativos, en los que no se definen adecuadamente los derechos, deberes, mecanismos de tratamiento, para lograra reducir los grados de reincidencia. As como no hay un verdadero sistema de justicia penal, Costa Rica no tiene una poltica criminal definida; ninguno de los sectores o subsistemas del sistema penal tiene relacin con los otros. La puesta en prctica de polticas judiciales en nada empata con las del sistema penitenciario. Esto demuestra que el sistema penal NO es coherente como un todo (es decir, no existe un

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sistema penal, en el sentido de siempre). Tampoco cada subsistema es coherente en si mismo respecto de la poltica criminal que lleva a cabo
502

Vale la pena recalcar como en el sistema penal costarricense no existe coherencia entre los diferentes entes involucrados, las diferentes fases del proceso (derecho sustantivo, procesal y ejecutivo) se ejecutan con diferentes polticas y objetivos. Se da mucha ms importancia a las fases de tipificacin de delitos, su investigacin y su condena, pero a la fase de ejecucin de las sanciones donde debera realizarse una ardua labor en procura de evitar la reincidencia 503, es donde menos se presta atencin. La fase de ejecucin debera centrarse en proteger a la sociedad de las actividades violentas y lograr que las personas adquieran capacidad de tener una vida al margen de las leyes, y puedan desarrollar habilidades laborales, educativas, mantener vnculos con sus familias, es en esta fase donde las personas deben ser reincorporadas a la sociedad. La legislacin que regula la ejecucin de las penas, en Costa Rica no respeta los principios bsicos de Legalidad y Seguridad Jurdica que deberan estar presentes en una sancin que comprende el roce de derechos de las personas. Al no haber una normativa clara que funcione como marco de actuacin de las autoridades penitenciarias, se presta para aumentar esa relacin de jerarqua de la poblacin privada de libertad y los funcionarios penitenciarios y se presente muchas arbitrariedades. Como seala FOCAULT: .la pena no debe ser ms que privacin de libertad.La ley debe seguir al culpable en la prisin adonde lo condujo 504

Op. Cit. Alfaro Delgado Roy Gerardo. Pg. 58 de nada vale a un pas tener las ms perfectas leyes penales para tener xito en su lucha contra la delincuencia, si ellas no tienen el complemento indispensable de un buen rgimen de ejecucin de las sanciones; de esto ltimo depende que el delincuente sea o no un ser socialmente adaptado, un individuo til para la sociedad; esta es la trascendental importancia que reviste el sistema de ejecucin de las sanciones penales en la lucha contra la delincuencia Arroyo Snchez Marlene (1985) La Evolucin de la pena en el Derecho Costarricense. Tesis para optar por el grado de Licenciatura en Derecho. Universidad de Costa Rica. P 7
503 504

502

Op. Cit. Foucault Michel, Vigilar y Castigar. Pg. 251

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La finalidad de resocializacin no puede ser cumplida en un marco de arbitrariedad, de inseguridad donde los privados de libertad no son respetados en su dignidad ni derechos fundamentales, quien podra resocializarse dentro se situaciones de inseguridad, de arbitrariedad, de violencia y hacinamiento 505. .diramos que no sabemos para qu sirve la crcel, o, dicho mejor, sabemos para que no sirve, porque no rehabilita, no reeduca, y no resocializa.pues la crcel en general es una verdadera maquinaria de demolicin de la personalidad, y aunque suene a utopa, durante muchos aos venimos escuchando que la mejor crcel es la que no existePero la verdad es que tenemos crcel para mucho rato y por mucho tiempo. Entonces no nos queda otra va que mejorarla, pues la pena que se termina pagando en la crcel, en las condiciones que se cumple, no tiene ninguna finalidad de prevencin especial porque no reeduca al reo o ninguna finalidad de prevencin general por la intimidacin, aunque no estoy tan seguro, porque la crceles un verdadero infierno
506

En la regulacin y aplicacin de la pena privativa de libertad cobra una gran importancia la finalidad atribuida a las penas, en vista de que al tratarse de un Estado Social de Derecho la pena deben estar acordes con principios fundamentales de este tipo de rgimen jurdico, como la legalidad, la seguridad, el respeto de la dignidad humana y la humanidad de las penas.

La situacin de nuestras crceles, el trato inhumano y degradante que se da a los internos y la violacin constante, admitida hasta de forma oficial, de los derechos humanos de estas personas, distan mucho de mostrar un lado humanizado de las penas y han puesto de relieve que, en realidad, lo que motivo el surgimiento de esta sancin es un criterio socio-poltico y econmico p. Cit. Chinchilla Caldern Rosaura.. Penas Alternativas a la prisin.
506

505

Derecho Penal y Estado de Derecho. Reflexiones sobre la tensin entre riesgos y seguridad. (2008) Editorial Montevideo. Buenos Aires. Argentina. P 235

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La finalidad de resocializacin de las personas que se ven inmersas dentro de un rgimen penitenciario es una finalidad que est acorde con un estado de derecho, pero se ejecutara la pena de prisin en la prctica de acuerdo a esa finalidad.

II.1 Anlisis de la Legislacin Vigente


En una reciente sentencia, la Sala Constitucional vuelve a subrayar que los legisladores no tienen discrecionalidad para omitir el dictado de las leyes necesarias compelidos para materializar derechos constitucionales, porque estn

por el mandato del constituyente- en ese caso derivado-. De

desarrollar los instrumentos normativos para que los ciudadanos puedan actuar aquellos derechos507 En este apartado se analizarn las normas legales que versan sobre la ejecucin de la pena privativa de libertad; investigando a su vez como esta regulacin contribuye con el cumplimiento de la funcin de la sancin penal, pero principalmente el cumplimiento del Principio de Legalidad. 508 La regulacin de las sanciones penales es trascendental si se pretende que en la prctica se cumplan los fines de las penas que se declaran, pues de nada sirve que desde la Constitucin Poltica y en varios cuerpos normativos a nivel internacional se establezca que la funcin de la pena en Costa Rica es la resocializacin de las personas condenadas, si a la hora de su ejecucin no se regula adecuadamente y no se definen las polticas de intervencin sobre las personas que estn en prisin. Una adecuada regulacin de las sanciones penales y su ejecucin es elemental en el Estado costarricense al tratarse de un sistema de gobierno democrtico, dentro del

Op. Cit. Hines Cspedes Cesar. Pgina 72 La ausencia de una legislacin de este terreno, ha generado que en la prctica los funcionarios de la ejecucin penal plasmen su idea particular en cada uno de los programas de la Direccin General de Adaptacin Social, de modo que si cambia el personal puede eventualmente cambiar la orientacin del programa, o peor an, el cambio que debe operarse se enfrenta con una actitud resistente y conservacin del antiguo personal, por la falta de definicin jurdica.Cruz Castro Fernando, Gonzlez lvarez Daniel. La sancin penal. aspectos penales y penitenciarios. Pg. 19
508

507

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cual deben ser garantizados los derechos humanos, y la actividad de los gobernantes debe estar acorde con las normas y no actuar arbitrariamente. El anlisis de las normas que regulan la ejecucin de la pena privativa de libertad se realizara cronolgicamente, desde la ms antigua a las ms recientes.

Leyes:
Ley de Creacin de la Direccin de Adaptacin Social. (N 4762) del 3 de

mayo de 1971. Esta ley regula a grandes rasgos la creacin y competencias de la Direccin de Adaptacin Social como ente del Ministerio de Justicia, encargado de la ejecucin de las sanciones en Costa Rica. En el artculo 3 se establecen las finalidades de esta Direccin General de Adaptacin Social, las cuales pueden resumirse en la ejecucin de las penas privativas de libertad, la custodia y tratamiento de los procesados y condenados, investigacin de las causas de criminalidad, hacer recomendaciones sobre las medidas necesarias para el control de la delincuencia, asesorar a las autoridades judiciales sobre el otorgamiento de beneficios y gracias. En el artculo 4 se establece la estructura de la DGAS las cules son sus subdivisiones: Direccin de Adaptacin Social, Subdireccin de Adaptacin Social, Auditora, Departamento Administrativo, con las secciones correspondientes, Instituto Nacional de Criminologa, Departamento Tcnico, con las secciones correspondientes, Departamento Industrial y Agropecuario, con las secciones correspondientes, Centros de Adaptacin Social y el Patronato de Construcciones, Instalaciones y Adquisicin de Bienes.

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En el artculo 5 se seala que la Direccin General de Adaptacin Social tendr las funciones de orden tcnico, administracin y custodia del sistema penitenciario nacional. De los artculos 4 al 7 es sobre la organizacin interna de la Direccin, muy

importante la seccin de arquitectura que se encarga de los temas de construccin y reconstruccin de centros. El Instituto Nacional de Criminologa es segn esta ley el rgano tcnico de la Direccin General de Adaptacin Social, encargado del estudio, diagnstico, clasificacin y tratamiento de los inadaptados, de la investigacin criminal y el

asesoramiento. Segn el artculo 8 inciso a) es competencia de este instituto la clasificacin de cada sujeto que ingresa a los centros penales, adems de elaborar el programa de tratamiento de los reclusos. Dentro del Instituto Nacional de Criminologa existe un departamento encargado de la investigacin criminolgica y de estadsticas de la poblacin penitenciaria, con la finalidad de realizar recomendaciones a la Direccin General sobre las tendencias criminales y las posibles medidas a tomar. Adems de asesorar a las instituciones judiciales en lo que disponga la ley. El Instituto Nacional de Criminologa esta divido en las siguientes secciones: el Departamento tcnico (integrado por las siguientes secciones: servicios educativos, escuela de capacitacin penitenciaria, servicios mdicos, jurdicos, social,

investigacin y estadstica) El departamento industrial y agropecuario es el encargado de las actividades artesanales y agropecuarias en los centros penales, contemplando el trabajo penitenciario bajo la direccin de esta institucin, estableciendo en este departamento

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la responsabilidad de organizar y coordinar las actividades artesanales y agropecuarias. El Patronato de construcciones, instalaciones y adquisiciones de bienes, que se encarga de la administracin de los bienes, los productos que se generen en los centros penales, adems de la infraestructura penitenciaria, con la finalidad de lograr el respeto de los derechos humanos Ley Orgnica del Ministerio de Justicia (N 6739) del 28 de abril de 1982.

(Modificada por ley nmero 8771 del 14 de setiembre del 2009) En esta Ley se establece que corresponde al Ministerio de Justicia ser el organismo rector de la poltica criminolgica y penolgica costarricense. (Articulo 1 incisos a y b). Adems de funcionar como un enlace entre el Poder Ejecutivo y el Poder Judicial, reconociendo una colaboracin entre ambos poderes. Establece este mismo cuerpo normativo la existencia de dos entidades u organismos de trascendental importancia en el tema del Derecho de Ejecucin Penal, los cuales son la Direccin General de Adaptacin Social y el Instituto Latinoamericano de las Naciones Unidas para la prevencin del delito y tratamiento del delincuente 509. Dentro de las funciones que se le encargan al Ministerio de Justicia costarricense por medio de esta Ley, se encuentra la competencia de coordinar todas aquellas acciones que se consideren pertinentes para la prevencin del delito, sean programas, planes, proyectos, adems de la investigacin de las conductas delictivas, sus causas y factores determinantes.

509

ILANUD fue creado por medio de ley nmero 6135 del 18 de noviembre de 1977.

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Este Ministerio es el encargado de administrar el sistema penitenciario nacional, y muy importante tiene encomendada la tarea de generar polticas y mecanismos de tratamiento del delincuente, para lograr su readaptacin social. (Artculo 7). Por medio de esta normativa que es poco detallada, se puede deducir que el Estado delega en el Ministerio de Justicia la funcin de tratamiento, investigacin, implementacin de polticas y mecanismos de prevencin del delito, lo que es lo mismo decir que es competencia de este organismo la materia de ejecucin de la pena; en el sentido de determinar las causas determinantes del delito, realizar

investigaciones que le lleven a tomar las medidas adecuadas con conocimientos sociales, jurdicos y criminolgicos para evitar la comisin de delitos importante aun la reincidencia. Ley General de Polica nmero 7410 del 30 de mayo de 1994 y ms

Los diferentes cuerpos policiales existentes en Costa Rica, se encuentran suscritos a un Consejo Nacional de Seguridad Pblica, integrado por el Presidente de la

Repblica, los titulares de los Ministerios de la Presidencia, de Justicia y paz y de Gobernacin y de Seguridad Publica, segn el artculo 11 de dicha ley. Dentro de las funciones de los cuerpos policiales el artculo 8 seala: Son atribuciones de todas las fuerzas de polica: a) b) Resguardar el orden constitucional. Velar por la integridad de los bienes y los derechos de la ciudadana.

El artculo 10 regula los Principios fundamentales de las fuerzas policiales en el ordenamiento jurdico costarricense, entre ellos seala: En el cumplimiento de sus funciones, los miembros de las fuerzas de polica debern respetar las siguientes normas:

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c) Actuar responsablemente y con espritu de servicio. En todo momento, mantener la ms estricta neutralidad poltico partidista y ser imparciales, para evitar intervenciones arbitrarias y discriminatorias. Adems, proteger las libertades ciudadanas, la dignidad de las personas y los derechos humanos. h) Cuidar y proteger la salud fsica y mental de las personas bajo su custodia. En especial, debern atender el suministro de medicamentos, la revisin mdica o la atencin hospitalaria de quienes requieran, con urgencia, esos servicios, por estar en peligro su vida Estas disposiciones con rango de ley, establecen la obligacin de los funcionarios de la polica en General. Pero en este caso interesa la Polica Penitenciaria especficamente, y su obligacin de respetar los derechos de las personas que se encuentran bajo su custodia, observando siempre la dignidad de los mismos. En el artculo 31 establece la competencia especifica del la polica penitenciaria: ser la encargada de vigilar y controlar todos los centros penitenciarios del pas, de conformidad con los principios que determinen la Constitucin Poltica, los tratados internacionales, las leyes y sus reglamentos Cdigo Procesal Penal de 1996. Ley nmero 7594 del 10 de abril de 1996.

Este cuerpo normativo entro en vigencia en el ao 1998, en el Libro IV dedica algunas normas (467 al 478) al tema de la Ejecucin de la pena, introduciendo la novedad del control de Legalidad por medio de la figura del juez de ejecucin de la pena. En el artculo 467 del este Cdigo se establece la potestad que se le concede al condenado para ejercer durante la ejecucin de la sancin impuesta todos aquellos derechos que el ordenamiento jurdico debe seguir garantizndole; an en su

condicin de penado. Esto en vista de que con la condena nicamente podr restringrsele aquellos derechos estrictamente relacionados con la sancin, por

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ejemplo en la privacin de libertad nicamente se puede restringir la libertad de trnsito, quedando en principio intactos todos sus dems derechos fundamentales. El hecho de que no exista una ley de ejecucin de las sanciones en materia penal de adultos, pone en riesgo esos derechos principalmente de los privados de libertad en vista de que no estn claramente reguladas las limitaciones a los derechos de las personas que se encuentran en prisin. Se establece en el artculo 468 la competencia del Tribunal Sentenciador de determinar la primera fijacin de la sancin, as como las condiciones de su

cumplimiento, dejando las posteriores modificaciones al Juez de Ejecucin de la pena (dichas modificaciones pueden deberse a la extincin de la pena, la sustitucin por otro tipo de sancin, aplicacin del descuento por trabajo, etc.). Se establecen en este texto normativo los incidentes de ejecucin que funcionan como mecanismos de defensa de los privados de libertad contra las posibles arbitrariedades de la administracin penitenciaria (incidente de queja) o bien para modificaciones de la sancin impuesta (incidente de modificacin de pena, de libertad condicional,

unificacin y unificacin de penas). El artculo 469 seala que estn autorizados para interponer los incidentes el Ministerio Pblico (art. 472), el querellante, el condenado, el defensor ante el Juez de Ejecucin de la pena, con apelacin ante el tribunal que impuso la pena que se est ejecutando. El tema de las apelaciones de las incidencias en el juez de sentencia, quien en la prctica est alejado de la prisin y de los efectos de la condena. No debera intervenir en este momento de la ejecucin sin criterios tcnicos El juez de ejecucin de la pena tiene la funcin de controlar y vigilar el cumplimiento de las penas dentro del marco de la legalidad, y del cumplimiento de las finalidades de las mismas. Es materia exclusiva del Juez de ejecucin segn el artculo 473 la

modificacin, sustitucin de las sanciones impuestas, as como la resolucin de los

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incidentes planteados por los condenados. El juez de ejecucin debera poder ordenar a la administracin que revoque actos que se han realizado con evidente arbitrariedad, sin fundamento legal. Es un juez de legalidad y de resguardo de los derechos fundamentales de los privados de libertad. 510 Cdigo Penal: Ley Nmero 4578 del 08 de mayo de 1971. En este cuerpo normativo se contempla el catlogo punitivo aplicable en el

ordenamiento jurdico costarricense (artculo 50), adems regula la finalidad que se le da a la sancin penal, en el artculo 51 seala como fin de la pena la resocializacin
510

Ver sentencia nmero 3390 del 26 de mayo de 1998. De la Sala constitucional, la cual seala la funcin que tiene el juez de Ejecucin penal. Lo que el legislador plasm en el Cdigo Procesal Penal que nos rige, es una judicializacin del proceso de ejecucin, que es consecuente con lo dispuesto en el artculo 153 de la Constitucin Poltica, que establece que corresponde al Poder Judicial: "Conocer de las causas civiles, penales, comerciales... resolver definitivamente sobre ellas y ejecutar las resoluciones que pronuncie." El juez de ejecucin de la pena, en la nueva legislacin, fue creado para ejercer controles tanto formales como sustanciales en la ejecucin penitenciaria.el juez ejecutor formalmente debe ocuparse de todos aquellos aspectos que tienen que ver con el cmputo del plazo de la pena y sustancialmente debe controlar, entre otros, la eficacia de la pena en relacin con sus finalidades, el respeto a los derechos fundamentales de los condenados, las sanciones disciplinarias que se imponen en el centro penal, etc.-

.Es obvio que en lo que atae a la materia propia de la ejecucin de la pena, las autoridades administrativas se encuentran supeditadas a lo que decidan los jueces de ejecucin de la pena y no pueden oponerse en modo alguno, pues como se seal, se trata de facultades que la misma Constitucin otorga en forma exclusiva al Poder Judicial. El artculo 140 inciso 9) de la Constitucin Poltica seala que corresponde al Poder Ejecutivo, "Ejecutar y hacer cumplir todo cuanto resuelvan o dispongan en los asuntos de su competencia los tribunales de justicia y los organismos electorales, a solicitud de los mismos. Esto es, por ser la facultad de hacer ejecutar lo resuelto, propia de la funcin jurisdiccional, el Poder Ejecutivo debe acatar lo que decida el Juez de ejecucin de la pena en la materia que le compete y en ese sentido debe hacer cumplir lo resuelto, en este caso, lo decidido con autoridad de cosa juzgada. Por ltimo, resulta importante destacar el hecho de que la sentencia dictada por los tribunales de jucio constituye cosa juzgada, por lo que no es posible desconocer su valor y eficacia. Lo anterior no obsta para que, en atencin a las finalidades de la pena, el legislador establezca mecanismos que varen o modifiquen el modo de ejecucin de la sancin, los cuales deben ser objeto de control por parte del juez de ejecucin de la pena: "...la ejecucin de la pena debe regirse de conformidad con lo dictado por el juzgado o tribunal que resolvi el caso, ya que una variacin en cuanto al contenido de la misma implicara una violacin, tanto del principio de legalidad, como de la cosa juzgada de la sentencia. Pero la aplicacin de la poltica criminolgica o del rgimen penitenciario, que est en manos de la Administracin, no implica, ni puede conllevar violacin a la legalidad de la ejecucin de la sentencia. La sentencia tiene un contenido cualitativo y otro cuantitativo. El primero determina la sancin, sea de privacin de libertad, extraamiento, multa o inhabilitacin -artculo 50 del Cdigo Penal); el segundo determina el tiempo de la sancin a aplicar. Una variacin en cualquiera de estos elementos implica violacin de la cosa juzgada, y en el caso de que se trate un ente administrativo, implicara una invasin en las funciones jurisdiccionales. Sin embargo, en virtud de los objetivos del sistema penitenciario - fin rehabilitador del delincuente (artculo 51 del Cdigo Penal) y de prevencin del delito, es que el privado de libertad puede optar por garantas y derechos que aseguren su regreso a la vida de convivencia, tales como la libertad condicional, el rgimen de confianza total, o el beneficio de la reduccin de la pena con trabajo -artculo 55 del Cdigo Penal, motivo de esta consulta-, sin que esto implique una variacin cuantitativa de la sentencia, sino de su modo de ejecucin, facultado por el legislador -segn se analiz supra- en el comentado artculo 55 y, por lo tanto, no existe en ello violacin a la cosa juzgada. Las Reglas Mnimas de Naciones Unidas para el tratamiento de los reclusos, reconocen en la nmero 60.2, esa necesaria facilitacin de la reinsercin del recluso al medio, al disponer: "Es conveniente que, antes del trmino de la ejecucin de una pena o medida, se adopten los medios necesarios para asegurar al recluso un retorno progresivo a la vida en sociedad..." En definitiva, la consulta planteada resulta inevacuable por cuanto la autoridad consultante no seala cules son las normas que debe aplicar de las que tiene dudas de constitucionalidad

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de las personas que han cometido algn delito, por medio de la imposicin y ejecucin de la sancin penal. Por otra parte contempla el beneficio de descuento por medio del trabajo penitenciario, segn el cual una vez que la personas condenada ha cumplido la mitad de la condena o bien el indiciado puede ser beneficiado con la reduccin de un da de prisin por cada dos das laborados, o de un da multa por cada da de trabajo ordinario. La aplicacin de este tipo de beneficios a las personas condenadas que mantienen un buen comportamiento y que se dedican a actividades productivas durante la ejecucin de la pena impuesta es una manera de reconocer el esfuerzo, la buena actitud con miras a su efectiva reincorporacin a la sociedad.

Reglamentos:
Reglamento de Derechos y Deberes de los Privados de Libertad y las

Privadas de Libertad. Decreto Ejecutivo numero 22139-J del 26 de febrero de 1993. Este reglamento como su nombre lo indica regula el tema de los derechos y deberes que las personas privadas de libertad tienen dentro del sistema penitenciario, tema que por lo analizado en lneas anteriores sobre el Principio de Legalidad, debera estar regulado por una norma de rango de ley y no va reglamento, ya que se trata de la restriccin de derechos fundamentales de quienes se encuentran recluidos. Este reglamento es aplicable para todas aquellas personas que se encuentran ejecutando cualquier tipo de sancin, en los diferentes niveles de atencin de adultos (entindase rgimen institucional, semi-institucional o e comunidad) sin distincin entre regmenes, ya que en cualquier modalidad los mismos derechos deben ser observados por las autoridades administrativas.

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En el artculo 4 se establece que el rgimen disciplinario de la poblacin penitenciaria, corresponde al Consejo de Valoracin o al INC, dentro del cual se debe dar una atencin integral del privado de libertad, un abordaje tcnico y una aplicacin

restringida de las sanciones. Se prohbe adems en el artculo 5 la aplicacin del maltrato fsico y procedimientos vejatorios. Seala el artculo 6: Todo privado o privada de libertad goza de los mismos derechos individuales, sociales y econmicos de los que son titulares los habitantes de la Repblica, salvo aquellos que sean incompatibles con la reclusin misma. Adems gozara de las garantas particulares que se derivan de su permanencia en el Sistema Penitenciario Establece que los privados y privadas de libertad tienen los siguientes derechos: derecho de peticin, a la salud, de comunicacin con las instancias, acceso a los reglamentos, comunicacin con el exterior, informacin, visita conyugal, educacin y trabajo, integridad comunal y familiar, organizacin y adecuada convivencia. Dentro de los deberes de la poblacin penitenciaria se establece en los artculos del 19 al 23, entre ellos el deber de respetar los bienes jurdicos, mantener una adecuada convivencia, la conservacin de instalaciones, informar de irregularidades y depositar valores. Dentro de los deberes fundamentales de la administracin penitenciaria se establece en el artculo 24: velar por la seguridad, la integridad fsica y moral, la tranquilidad y la salud fsica y mental de los privados y privadas de libertad. En este cuerpo normativo se regula el procedimiento disciplinario, las conductas que se consideran faltas leves, graves o muy graves, adems de sus posibles sanciones, entre las sanciones esta la amonestacin verbal o escrita, la reubicacin de mbito o centro, la suspensin de incentivos que ofrece el centro.

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Segn artculos 53 y 55 es competencia del Consejo de Valoracin la resolucin final de los procesos disciplinarios, salvo que se trate de aquellos casos en los que la sancin disciplinaria implique reubicacin del privado de libertad del nivel semi institucional al institucional, en cuyo caso es el INC quien tiene la ltima palabra. En el caso de los Recursos contra este tipo de procedimiento el artculo 59 remite al Reglamento Orgnico y Operativo de la Direccin General de Adaptacin Social, lo cual en cierta manera crea inseguridad jurdica, al hacer referencias a otras normas dispersas, que pueden ser derogadas en cualquier momento con cambios de gobierno, etc. Este decreto regulaba el tema de la visita conyugal, captulo que fue derogado por medio del decreto ejecutivo nmero 32724 del 03 de octubre del 2005. Este decreto no se encuentra vigente actualmente, ya que fue derogado por medio de decreto ejecutivo nmero 33876 del 11 de julio del 2007 denominado Reglamento Tcnico del Sistema Penitenciario que contempla la regulacin de la visita intima en los centro penales en el Titulo V. Este reglamento es hasta el momento el nico cuerpo normativo en el ordenamiento jurdico costarricense que regula el tema de los derechos de las personas privadas de libertad, sin embargo no contempla los mecanismos de defensa de los mismos por parte de los afectados, de la misma manera que no establece con claridad cules deben ser las relaciones de los diferentes entes de la ejecucin en el resguardo y defensa de esos derechos fundamentales como la salud, el trabajo, la integridad, etc. Decreto numero 22198-J Reglamento Orgnico y Operativo de la Direccin

General de Adaptacin Social. Del 26 de febrero de 1993 Este decreto fue emitido en el ao 1993, bajo los supuestos de un sistema

penitenciario que cuyas polticas fundamentales consisten en la institucionalizacin, la

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des-institucionalizacin y la no institucionalizacin de las personas condenadas. Se emite bajo la necesidad de establecer mecanismos agiles y oportunos que permitieran la actuacin administrativa de conformidad con normas de economa, celeridad y eficiencia (Segn considerando I y II de dicho decreto) Establece la estructura bsica y funcional de la Direccin General de Adaptacin Social como ente rector de la ejecucin de las sanciones penales segn Ley de Creacin de la Direccin de Adaptacin Social. (N 4762) del 3 de mayo de 1971. En este decreto se regulo la estructura interna de la Direccin General de Adaptacin Social, integrado segn el artculo 1 por el Consejo de Poltica Penitenciaria, el Patronato de Construcciones, Instalaciones y Adquisicin de Bienes, la Direccin

General, el Instituto Nacional de Criminologa, el Consejo Tcnico Institucional y los Niveles, Centros y oficinas tcnicas del Sistema Penitenciario Nacional. Regulando en los artculos posteriores las competencias de cada uno de estos rganos e instancias. En el artculo 15 estableci que el Instituto Nacional de Criminologa tiene la competencia de: 1.- Resolver, rendir los informes y aplicar los procedimientos derivados de los artculos 55, 61, 63, 64, 70, 71, 90, 93, 97, 99, 100 y 102 del Cdigo Penal, los establecidos en los artculos 505 y siguientes del Cdigo de Procedimientos Penales; lo estipulado en la ley 4762, este reglamento y leyes especiales. 2.- Establecer los procedimientos e instrumentos para el conocimiento de la valoracin tcnica y para el movimiento de la poblacin penal entre centros y niveles. 3.- Conocer y resolver en ltima instancia de las reubicaciones de los privados y privadas de libertad del Nivel Semi-institucional al Institucional y del Nivel en Comunidad al Nivel Institucional o Semi-institucional.

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En el artculo 22 establece las competencias del Consejo Tcnico Institucional, segn inciso 2 es el encargado de definir las polticas de los diferentes niveles y controlar el proceso de ejecucin de la poltica institucional vigente. El captulo II regulaba la atencin tcnica por reas (capacitacin, trabajo, convivencia, atencin de drogadiccin, violencia, educativa, jurdica, salud, seguridad,

investigacin) y la intervencin de las autoridades administrativas en las mismas. Dicha atencin consisti en el diagnostico, investigacin, capacitacin y evaluacin de estrategias de trabajo en cada uno de los niveles de atencin, de acuerdo a las necesidades de la poblacin penitenciaria. La seccin II de este captulo regulaba los diferentes niveles de atencin (Atencin Institucional, Atencin Semi-institucional, Atencin en Comunidad y de Atencin a Nios, Nias y Adolescentes), con miras a Institucionalizar a los que as lo requieran y favorecer la des-institucionalizacin, y la no institucionalizacin. Esta seccin contemplaba las diferentes instancias de definicin, coordinacin de cada nivel como encargados del desarrollo y aplicacin de las polticas institucionales, en cada uno de los niveles. El artculo 54 regula la organizacin interna de los centros penales: Los Centros de Atencin Institucional o Semi-institucional debern contar con un director, un administrador y un responsable por cada una de las reas que funcionen en el Centro. Para los Centros que presentan mayor complejidad (La Reforma, El Buen Pastor, y San Jos), se contar, adems, con un subdirector. Los centros podrn organizarse por mbitos de convivencia, dependiendo de la capacidad convivencial y el grado de contencin que se brinde en el espacio fsico de que se trate. A su vez los mbitos pueden subdividirse en secciones. Cuando sea necesario el mbito estar bajo la responsabilidad de un director o directora.

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El ttulo II regulaba el procedimiento de valoracin tcnica de los y las personas privadas de libertad, su ubicacin, clasificacin y definicin del plan de atencin tcnica, los criterios de valoracin, los plazos de las mismas. En el captulo II se regulaba el descuento por trabajo de los privados de libertad, recursos que se les concede a los presos para hacer valer sus derechos contra las resoluciones del INC cabra recurso de revocatoria y contra las resoluciones de los rganos colegiados inferiores apelacin. Este decreto fue modificado en varias ocasiones por varios decretos que lo dejan vigente parcialmente, creando una gran inseguridad a las personas privadas de libertad, ya que es poco clara la regulacin por medio de tantos decretos que regulan temas similares de manera muy dispersa. Por ejemplo en decreto nmero 26188 del 07 de julio de 1997 denominado Eliminacin del procedimiento de valoracin externa de sistema penitenciario se derogan los artculos del 78 al 84. El 17 de noviembre de 1998 por medio de decreto nmero 27510 se da una reforma de dicho decreto bajo los siguientes supuestos: 1- Que el Instituto Nacional de Criminologa es el rgano rector de la poltica tcnico-criminolgica en la administracin penitenciaria y durante el desarrollo de la ejecucin penal, as como nica instancia resolutoria de las valoraciones tcnicas, que deben efectuarse a las personas sujetas a pena privativa de libertad. 2Que de los diversos Consejos de Valoracin de centros, mbitos y niveles del Sistema Penitenciario Nacional, los cuales intervienen en el procedimiento de valoracin tcnica de personas privadas de libertad requieren un control de sus acuerdos y disposiciones que afectan los ^R-eses de los privados de libertad, lo que hace necesario que el mismo tengan la supervisin y ejecutoriedad del ms alto rgano administrativo sobre esta materia.

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3Que el Instituto Nacional de Criminologa ante los novedosos cambios en la legislacin procesal penal del pas de reciente vigencia, y dada la responsabilidad legal ante su incumplimiento, debe de contar con perodos de tiempo ms amplios para responder con razonabilidad, oportunidad congruencia y eficiencia a los requerimientos de los Consejos que valoran a las personas sujetas a la ejecucin penal Con esta nueva reforma se deje claro al menos a nivel administrativo la jerarqua del Instituto Nacional de Criminologa, en relacin de los aspectos tcnicos de la ejecucin de las penas, y que este adems debe supervisar las actuaciones del Consejo de Valoracin en aquellos casos donde se afecten derechos de los privados de libertad, cuando legislativamente esta funcin le compete al Juez de Ejecucin de la pena. Se da reformas de los artculos 15, 59, 63 y 67, sobre la competencia del INC, del Consejo de valoracin. Lo cual pareciera una variacin importante pues se trata de competencia de los rganos encargados de la ejecucin de las penas, que se reforman a un ao de haberse establecido en decreto, lo que se puede prestar para que se den reformas constantes, en estas regulaciones que rozan derechos fundamentales de los presos. Por medio de Decreto Ejecutivo nmero 32265 del 31 de enero del 2005 se trata de enmendar un vaco legal que exista en cuanto a que no se estableca en la normativa la frecuencia o plazos dentro de los que se deban realizar las valoraciones tcnicas. Por lo que por medio de este decreto se estableci que las valoraciones por parte del Consejo de Valoracin se deben hacer en caso del rgimen institucionalizado: 1. Para sentencias condenatorias hasta los tres aos de prisin, el Plan de Atencin Tcnica se valorar cada seis meses. 2. Para sentencias condenatorias mayores a tres aos y hasta los seis aos de

prisin, la valoracin del Plan de Atencin Tcnica se realizar cada ao. 3. Para sentencias condenatorias mayores a seis aos de prisin, la valoracin del Plan de Atencin Tcnica se realizar cada dos aos.

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El 03 de octubre del 2005 se decreta el Reglamento para la Autorizacin del Beneficio del Artculo 55 del Cdigo Penal a la Prisin Preventiva y a la Pena de Prisin de las Personas Privadas de Libertad se reformo el decreto en estudio (22198) y se regulo en este nuevo decreto de manera particular el tema de la aplicacin del beneficio de descuento por trabajo. Sin embargo el 11 de julio del 2007 este nuevo decreto tambin fue derogado por medio del el artculo N 104 del decreto ejecutivo N 33876-J.

El 03 de noviembre del 2006 se da una nueva reforma bajo el decreto ejecutivo nmero 33432-J en vista de que el Reglamento Orgnico y Operativo de la Direccin General de Adaptacin Social, Decreto N 22198-J, no defini la competencia para autorizar y regular las salidas especiales de las persona privadas de libertad sentenciadas que se encuentran en los Centros de Nivel Institucional, con el fin de participar en actividades culturales y recreativas en que medie solicitud de participacin por parte de organizaciones gubernamentales y no gubernamentales debidamente acreditadas que colaboran con el sistema penitenciario. Por el hecho de que las personas privadas de libertad se encuentran bajo la custodia y atencin tcnica de la Administracin Penitenciaria, por ende del Instituto Nacional de Criminologa; este debe dentro de sus funciones conocer, autorizar y regular las salidas especiales de carcter cultural y recreativo de las personas privadas de libertad sentenciadas ubicadas en Centros Penitenciarios del Nivel Institucional. Agregando un inciso al artculo 15 de las competencias del INC.: 4Autorizar y regular las salidas especiales de carcter cultural y recreativo, de las personas privadas de libertad sentenciadas ubicadas en Centros Penitenciarios del Nivel de Atencin Institucional; bajo custodia policial, con el fin de participar en actividades culturales y recreativas promovidas por la Administracin Penitenciaria,

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organizaciones gubernamentales, y organizaciones no gubernamentales debidamente acreditadas que colaboran con el Sistema Penitenciario. El decreto 33876 del 11 de julio del 2007 deroga llas secciones I y II del captulo II, del ttulo I sobre la atencin tcnica por reas y del mbito de intervencin de las mismas, y sobre los niveles centros de atencin y oficinas tcnicas y todo el ttulo II sobre el procedimiento de valoracin tcnica.

Reglamento de Requisa a Personas e Inspeccin de Bienes en el Sistema

Penitenciario Nacional. Decreto No 25 882-J del 20 de febrero de 1997. Este reglamento regula el tema de la recepcin de las visitas en general a los centros penitenciarios y de la recepcin de bienes para los privados de libertad, esto como garanta de los derechos de los mismos a comunicarse, a mantener vnculos con la comunidad y con sus familias. En el ingreso de personas a los centros las autoridades estn en el deber de velar porque no se ingrese a los mismos con sustancias prohibidas, armas, que puedan generar conflictos a lo interno de los centros, deteriorar la salud de los presos e inclusive amenazar sus vidas. El ingreso de las personas a los centros penales as como los bienes que ingresan a los mismos deben ser monitoreados por el personal de seguridad para evitar el ingresos de los objetos antes mencionados, estas requisas e inspecciones deben hacerse dentro del marco de legalidad, y en observancia de la dignidad tanto de quienes se encuentran privados de libertad como de quienes les visitan. 511

511 Artculo 1mbito de aplicacin: El presente reglamento regula los procedimientos de requisa de personas e inspeccin de bienes, aplicables a los visitantes, personas privadas de libertad y personal penitenciario, sean estas menores o mayores de edad, y a los diferentes bienes que ingresen, permanezcan o egresen de los Centros del Sistema Penitenciario Costarricense.

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El artculo 3 seala que es un derecho del privado de libertad el poseer objetos, dinero para sus gastos y pertenencias para su uso personal, las cuales deben ser previamente fiscalizadas por las autoridades penitenciarias, con el objetivo de evitar que los presos tengan en su poder armas, drogas, y cualquier otro objeto que ponga en peligro la sana convivencia interna. En este sentido se pueden enfrentar dos intereses de mucha importancia por un lado el tema de la seguridad de los centros, el control sobre las pertenencias de la poblacin penitenciaria, frente a la intimidad de los mismos. El articulo 4 estipula los deberes de las personas que visitan los centros penales, entre ellos el facilitar la requisa e inspeccin y evitar que por su medio ingresen a los centro objetos prohibidos. El articulo 5 regula los deberes de las autoridades administrativas en el mbito de las requisas dentro de lo que deben cumplir se encuentra la prohibicin de hacer uso de tratos denigrantes contra los visitantes como contra los privados de libertad. El procedimiento de requisa de las personas visitantes a los centros penales se regula en los artculos 6 al 17. En el artculo 25 se regula el tema de la inspeccin de documentos de las personas privadas de libertad, la cual deber hacerse respetndose el derecho a la intimidad, libertad y el secreto de las comunicaciones; que segn este artculo nicamente en caso de sospecha fundada de alguna anomala podr solicitarse que se abran dichos documentos, sin embargo bajo ninguna circunstancia podr el funcionario leer el texto de las comunicaciones escritas. Regula la incautacin de drogas y control de medicamentos del sistema penitenciario. Decreto nmero 25883 del 20 de febrero de 1997. Este reglamento regula el tema especfico de la incautacin de droga y de medicamentos no autorizados dentro de los centros penales, por medio de requisas de

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todos los espacios fsicos, de los privados y sus pertenencias y de cualquier otra persona que ingrese a las prisiones. Esto por razones de seguridad y en cumplimiento de la obligacin que tiene las autoridades administrativas de proteger el derecho a la salud de la poblacin penitenciaria, por lo que deben implementar medidas para la proteccin de la salud de las personas que estn bajo su custodia regulando el ingreso, tenencia y consumo de drogas, estupefacientes, psicotrpicos o psi frmacos, sustancias inhalables, alcohol, licores, lquidos fermentados, puesto que estos significan una seria amenaza de la salud y seguridad del los centros penales. Reglamento General de la Polica Penitenciaria: decreto numero 26061-J del

15 de mayo de 1997. 512 Este reglamento regula especficamente las actuaciones de la polica penitenciaria contemplada en la Ley General del Polica, en vista de que en la dicha ley no se seala nada referente a su estructura, organizacin, ni sus funciones. El artculo 3 de dicho reglamento seala claramente que los policas penitenciarios son funcionarios pblicos, es decir depositarios de la autoridad en el mbito penitenciario y por ende debe observar las normas vigentes y actuar dentro del marco de las mismas. El artculo 5 establece las competencias de la Direccin General de Adaptacin Social en relacin con la polica penitenciaria, dentro de las cuales llama la atencin los incisos d y e: () d) Coordinar con la Direccin de la Polica Penitenciaria, porque en los Centros Penitenciarios se cumplan respecto de los detenidos y visitantes, las normas vigentes de Derechos Humanos relacionadas con materia de seguridad; e) Coordinar con la Direccin de la Polica Penitenciaria, por el cumplimiento de las leyes y el respeto de los derechos y deberes de los detenidos;
512

Reformado por medio de decreto ejecutivo nmero 30195 del 25 de enero del 2002 y decreto ejecutivo 30360 del 02 de mayo del 2002.

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Sumamente importante el reconocimiento de obligacin o tarea de las autoridades administrativas e incluso de las mismas fuerzas policiales de garantizar a los privados de libertad los derechos humanos y el respeto a su dignidad, por cuanto los policas penitenciarios si bien deben resguardar la seguridad de los centro, de la misma manera deben velar por el buen trato entre los reclusos y los funcionarios, fomentar buenas relaciones de convivencia. En el artculo 6 establecen las competencias de la polica penitenciaria como tal, las cuales se enfocan en el orden y seguridad de los centros penales, como evitar rias, decomiso de armas, drogas, revisin de los visitantes. Del artculo 9 al 12 regula aspectos internos de trabajo de los funcionarios de la polica penitenciaria. Es importante mencionar como se reconoce dentro de este reglamento la Legalidad de las actuaciones de estos funcionarios por ejemplo en el inciso 9 del artculo 9 reza que dentro de los deberes de este cuerpo policial esta: controlar racionalmente dentro de los lmites legales y conforme con las circunstancias de cada caso, cualquiera actos de insubordinacin individual o colectiva, inclusive protestas masivas, motines, rias, evasiones e invasiones. Articulo 13 al 20 estructura interna, 27 jornada laboral, dems temas de reclusin de capacitacin, clasificacin permisos, rgimen disciplinario. Reglamento tcnico del Sistema Penitenciario, decreto numero 33876-J del 11 de julio del 2007. En los considerandos se seala: I. Que el Sistema Penitenciario Nacional requiere de una modificacin de su estructura tcnico organizativa que permita la ejecucin de un proceso de atencin institucional acorde con el ordenamiento jurdico vigente.

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IV. Que actualmente existe una importante dispersin normativa en varios Reglamentos que regulan aspectos tcnicos de la ejecucin de las sanciones penales Este reglamento intento poner orden bajo el reconocimiento del desorden en las regulaciones dispersas e imprecisas en el tema penitenciario. En el captulo II se regula las funciones del Consejo Tcnico interdisciplinario que es el encargado de la evaluacin de cada persona privada de libertad en funcin de sus necesidades de atencin tcnica definiendo el plan de acciones inmediatas en caso de indiciados y el plan de atencin de los sentenciados, y la ubicacin de los mimos en los diferentes centros y mdulos. Este Consejo Tcnico lo integra un miembro de cada una de las disciplinas que hay en el centro penal, as como la jefatura de seguridad del centro y el director o directora. Segn este reglamento la atencin de toda la poblacin penitenciaria compete a este consejo, desde la atencin inmediata de las personas detenidas, la determinacin y vigilancia del plan de atencin de los condenados, recomendar a los centros la ubicacin de cada persona dentro del centro penal, deja claro el hecho de que el que deciden en ltima instancia el Instituto Nacional de Criminologa y este Consejo por medio de acuerdos, segn artculo 5. El ttulo II regula el proceso de atencin tcnica que segn articulo 10 tiene como finalidad el desarrollo de habilidades y destrezas para la vida, as como procurar que la persona sentenciada comprenda los aspectos sociales y personales que incidieron en la comisin de la conducta criminal, con el objetivo de facilitarle una vida futura sin delinquir. La atencin tcnico-criminolgica partir del concepto de la persona como un ser integral y para el cual se requerir de un abordaje disciplinario e interdisciplinario, dentro del marco del respeto a los derechos humanos

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Captulo II de este II titulo regula las fases de la atencin tcnica: ingreso, ejecucin o acompaamiento y el egreso. Los actos que deben llevar a cabo las autoridades administrativas cuando una persona llega o sale de un centro penal. Contempla la verificacin de la legalidad del acto, la clasificacin y ubicacin, el estado de salud del detenido, se le pone en conocimiento de los derechos y deberes, se deciden las medidas a tomar con la personas segn sea indiciada o sentenciada. La fase de acompaamiento es la ms importante pues es en la fase donde se realizan las acciones del plan de atencin tcnico, donde se suponen se desarrollan proyectos disciplinarios e interdisciplinarios desde componentes jurdicos,

psicolgicos, familiares. En el caso del egreso ya sea por traslado o definitivamente, se debe informar sobre el estado del Plan de Atencin Tcnica. En los artculos 22 a 29 se regula el procedimiento de valoracin tcnica de las privadas de libertad, por parte del equipo tcnico del centro, establece la regularidad con que debe hacerse la valoracin dependiendo del monto de la condena (art. 25) se contempla sin embargo las valoraciones extraordinarias, para lo que el INC por medio de circulares establecer los procedimientos de caso, a mi parecer es violatorio del principio de legalidad. Del artculo 30 al 37 se regula la clasificacin y ubicacin de la poblacin atendida en el rgimen cerrado, semi institucionalizado y poblacin con medidas alternativas, la cual segn esta normativa se lleva a cabo tomando como referencia aspectos jurdicos, personales, social, de seguridad y de capacidad de convivencia. 513. El INC es el encargado de definir las dichas clasificaciones.

513

Lo cual en la prctica no sucede pues se toma por ejemplo en cuanta el monto de la pena, sin ver comportamiento.

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Del artculo 38 al 45 se regula el tema del trabajo penitenciario, el cual se considera: un componente esencial en el Plan de Atencin Tcnica de la persona privada de libertad y tendr un carcter teraputico, formativo, creador y generador de hbitos laborales. No tendr fines aflictivos y constituye un instrumento conducente a favorecer la insercin social de la poblacin privada de libertad. El mismo debe concebirse como una actividad del proceso de atencin tcnica Se regula tambin las actividades que se consideran trabajo penitenciario (artculo 39) 514, las causas de suspensin del mismo, (artculo 43) cambios de ubicacin laboral, y le cese de trabajo. El ttulo IV regula el tema del descuento de la condena por trabajo que se contempla en el artculo 55 del Cdigo Penal vigente, autorizando al INC, la aplicacin del descuento de la sancin penal por medio del trabajo realizado por los condenados. Este reglamento contempla la exigencia de que en el centro penal se lleve un registro ocupacional de cada uno de los privados de libertad. En el artculo 49 y 50 se contempla la revocatoria de beneficio de aplicar el artculo 55, por parte de INC, por diversas razones entre ellas la incapacidad de las personas para trabajar, la evasin o quebranto de la modalidad de custodia. Lo cual es

impreciso y podra prestarse para arbitrariedades por parte de la administracin.

Artculo 39.Modalidades. Se entender por trabajo, el que realicen los privados y privadas de libertad dentro o fuera del Centro, en las modalidades siguientes: a. Formacin profesional o tcnica., b. Estudio y formacin acadmica. c. Las prestaciones en servicios auxiliares comunes del Centro. d. Las artesanales, de produccin intelectual, literaria y artstica. e. Las de dirigencia u organizacin permanente de actividades orientadas a la poblacin penal. f. La prestacin de servicios laborales a empresas o instituciones pblicas, empresas privadas, por cuenta propia o en proyectos institucionales

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Se establece con claridad el procedimiento de autorizacin el beneficio en indiciadas y sentenciados separadamente. Este cuerpo normativo seala que el encargado de su autorizacin es el INC. En los artculos del 66 al 74 se regula la visita intima. (Deroga el decreto especfico de visita intima decreto nmero 32724-J y los artculos referentes del reglamento de derechos y deberes) Del artculo 75 al 102 se regula la ejecucin de la pena de prisin en el modulo de mxima seguridad donde priva la seguridad y el control institucional, y se deje de lado de cierta manera la funcin de resocializacin, por ser un rgimen de mera contencin. El articulo 75 indica: Las personas incluidas en ese rgimen gozarn de los mismos derechos y obligaciones de las dems personas privadas de libertad, pero adecuados a las condiciones y caractersticas restrictivas de un rgimen de esa naturaleza Este rgimen es para aquellas personas con escasa capacidad de convivencia, con significativos niveles de conducta violenta o cuando razones de seguridad institucional lo requieran (artculo 77) El artculo 78 seala los supuestos por los que es posible enviar a una persona al modulo de mxima seguridad, dentro de ellos no se encuentra el monto de la pena, sin embargo muchas veces sucede que en la prctica las personas son enviadas a este modulo por el monto elevado de la condena, incluso antes de ser valorados por el Consejo Tcnico. En los artculos 91 y 92 se regulan las normas generales de seguridad del rgimen de mxima seguridad, que por razones de peligrosidad de sus habitantes, se restringen ms las visitas, las salidas de los reclusos, las vigilancias son ms frecuentes.

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El artculo 77 seala que el objetivo de este tipo de rgimen ser: contener y atender a aquellas personas privadas de libertad con escasa capacidad de convivencia, con significativos niveles de conducta violenta o cuando razones de seguridad institucional lo requieran. Y la resocializacin)???

Por ejemplo el inciso d) del artculo 92 regula el uso de la fuerza en este tipo de rgimen: El uso de la fuerza solo puede ser autorizado por el Director del mbito, o en su ausencia, por el oficial de la polica penitenciaria de mayor rango presente. Esa decisin se adoptar para enfrentar acciones inmediatas. En todo caso, el uso de la fuerza debe ser racional, proporcional y estar dentro del marco legal vigente

Sin embargo ese marco legal se encuentra ausente actualmente, siendo un punto tanta trascendencia en el tema del roce de los derechos humanos de los privados de libertad, para muestras un botn, los hechos sucedidos en el Centro de Atencin Institucional la Reforma.
515

Los privados de libertad pueden interponer contra las resoluciones de la Comisin Disciplinaria, del Consejo Tcnico Interdisciplinario, del Director o Directora del centro o mbito, el recurso de revocatoria y apelacin en subsidio o bien Contra las resoluciones del Instituto Nacional de Criminologa se podr interponer el recurso de revocatoria. En ambos casos procede el recurso extraordinario de revisin los cuales se regulan en los artculos del 93 al 102. Los recursos son elevados al INC en apelacin, y refiere a la Ley General de Administracin Pblica para su regulacin.
515

Alejandro Arley. Inspeccin en crcel la reforma. Defensora seala actos de tortura contra reos Peridico La Nacin. de mayo del 2011.

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Plan de Desarrollo Institucional: Este fue un intento que se realizo en 1993- 1994 se presenta el Plan de Desarrollo Institucional, con la finalidad de lograr una mejora en el sistema penitenciario nacional que se haba venido deteriorando. Seala varios puntos de gran relevancia con los que se intento replantear el rgimen de ejecucin que se haba venido dando hasta ese momento. Por ejemplo seala en su justificacin el hecho de que la criminalidad tiene sus races en problemas sociales ms que en la individualidad, por lo que la solucin de la misma no puede ser lograda en condiciones de segregacin, reconociendo que la crcel no debe ser el nico ni el predominante espacio en la ejecucin de la pena.. Sin embargo las polticas han ido enfocadas cada vez ms al aumento de las penas de crcel, mayores actividades consideradas delitos, es decir se sigue aplicando la segregacin en grandes proporciones. En dicho texto se seala la necesidad de una Ley de Ejecucin de la pena y una Ley de Penas Alternativas, sin embargo desde 1993 y al da de hoy dicha normativa no ha sido creada. Es de vital importancia sealar el cambio de perspectiva que se pretende con este plan, segn el cual el privado de libertad dejara de ser un sujeto pasivo de la ejecucin para pasar a ser un sujeto activo, en busca de desarrollar sus potenciales. Seala la organizacin el Consejo de Poltica Penitenciaria, la Direccin General, el INC, un Consejo Tcnico Institucional, (el cual asemeja al Consejo Tcnico Interdisciplinario contemplado en el Reglamento Tcnico del Sistema Penitenciario). Adems contempla las diferentes reas de atencin en los centro penales, entre ellas Capacitacin para el trabajo, proyectos agroindustriales, rea administrativa,

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salud, atencin de drogadiccin, educativa, convivencia, jurdica, seguridad, atencin de la violencia, investigacin 516. Seala los 4 niveles de atencin que existen en el nuevo sistema penitenciario que se implementa en ese momento: Atencin institucional, Semi-institucional, en Comunidad y atencin de nios, nias y adolescentes. Y contempla adems del tema del proceso de valoracin, la aplicacin del artculo 55 del Cdigo Penal, las ubicaciones, fases de ingreso, y de egreso, regula la existencia del Consejo de Anlisis, el Consejo Tcnico y el Consejo de Valoracin con sus funciones y objetivos. Circulares del INC 517: En el Instituto Nacional de Criminologa se emiten circulares que regulan ciertos aspectos referentes a la ejecucin de las sanciones penales, siendo el INC el principal ente regulador y ejecutor de las penas. De dichas circulares relacionadas con el tema de la aplicacin de la sancin privativa de libertad, se sealan las ms importantes: Circular N 13-94 Procedimiento para el Artculo 55 del Cdigo Penal. Del 20 de diciembre de 1994. Por medio de esta circular se intento homogenizar criterios sobre la aplicacin del beneficio de descuento por trabajo (artculo 55 CP), a raz de la creacin de la Ley nmero 7398 del 03 de mayo de 1994 Reforma al Cdigo Penal y amplia Cdigo de Procedimientos Penales en lo que interesa modifico la aplicacin del artculo 55 del Cdigo Penal, en vista de que segn el segundo punto del Resultando la citada

Estos niveles de atencin, son similares a las contemplados en el reglamento orgnico y operativo de la Direccin de Adaptacin Social, sin embargo estos fueron derogados por el Reglamento Tcnico del Sistema Penitenciario que no contempla de la misma forma los diferentes niveles de atencin. 517 Estas Circulares fueron obtenidas en la Biblioteca de la Escuela de Capacitacin Penitenciaria ubicada en la Uruca, mismas que fueron facilitadas por la seora Anabell bibliotecloga de la misma. De dichas visitas a esta biblioteca se pudo observar que no existe ni en la Biblioteca, ni en la Direccin de Adaptacin social claridad de las circulares vigentes, una base de datos de las mismas.

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reforma incide sustancialmente en la prctica institucional relativa a la aplicacin del beneficio que se estipula en la norma de marras Seala esta circular que a partir de esta reforma se podr conceder el beneficio del articulo 55 tanto a indiciados como a sentenciados, que hayan cumplido la mitad de la pena. Evidenciando como se dan modificaciones sustanciales en la aplicacin de las normas penales aun por medio de normas de tan bajo nivel jerrquico como lo son las circulares. Circular N 06-97 Valoracin de ingreso: del 2 de octubre de 1997. Seala esta circular que el INC tiene como poltica penitenciaria el proceso tcnico de desinstitucionalizacin de la poblacin condenada. Sealando que la fase de ingreso es buen momento para favorecer las desinstitucionalizacin de aquellas personas que por sus caractersticas puedan ejercer la sancin sin necesidad de mayor contencin. Se acuerda que las personas con condenas menores a los 5 aos deban ser valorados para efectos de la desinstitucionalizacin. Sin embargo la definicin de las polticas de actuacin de un ente tan importante como lo es el INC, no debe hacer en una norma de rango tan inferior como lo son las circulares administrativas, por el hecho de su fcil derogacin o modificacin, adems de la poca difusin de las mismas. 518 Circular N 10-97: Induccin del proceso de egreso de la Poblacin privada de libertad, por libertad o que se ubicara en otros niveles de atencin tcnica. Del 02 de octubre de 1997.

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Se habla de poca difusin por que en la oportunidad que se trato de accesar a las mismas en la Biblioteca de la Escuela de Capacitacin penitenciaria, se encontr con que no contaban con una base de datos actualizada, si no que estn dispersas en los diversos departamentos de la Direccin General de Adaptacin Social.

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Establece esta circular el tema de que las autoridades administrativas (funcionarios del sistema penitenciario) debern favorecer la desinstitucionalizacin de la poblacin privada de libertad. Para lo cual no se sealan mecanismos, ni maneras para que ese derecho sea concedido Circular N 01-99 Procedimiento para solicitud de libertades y liquidaciones de causas de la poblacin privada de libertad. Del 11 de febrero de 1999. Seala esta circular que la libertad es un derecho fundamental que requiere ser resguardado por ello la Administracin Penitenciaria debe encausar las acciones, a efecto de no lesionarlo ni causar perjuicio a las personas privadas de libertad. Por ende se trata de un tema relacionados con derechos fundamentales de las personas privadas de libertad. Esta circular seala la obligacin que tienen los funcionarios del rea Jurdica de mantener actualizados los registros de cumplimiento de las sentencias de los presos para suministrarla a la oficina de Cmputo de las penas. En el mismo sentido los funcionarios del rea de capacitacin y trabajo y el rea de Educacin de llevar un expediente de cada privado de libertad donde se indique toda la trayectoria laboral y educativa durante la ejecucin de la sancin, claridad de los periodos laborados y no laborados. Adems la obligacin del Director del centro o del mbito donde se encuentra el privado de libertad en el plazo de 4 meses antes de que se cumpla la sentencia con descuento deber remitir al departamento de penas una sntesis o resumen del expediente laboral y de educacin, para que se estudie la posibilidad de obtener el beneficio del descuento. Establece los plazos dentro de los cuales el departamento de computo de penas debe elevar el asunto al INC (15 das) y el plazo dentro del cual el INC debe resolver (15

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das). Despus de que el INC resuelve pasa nuevamente al departamento de computo de penas quien deber remitirlo al Juez de Ejecucin para que modifique el auto de liquidacin de pena con la aplicacin del descuento. Lo cual parece ser un tema que pone en entredicho la observancia del principio de legalidad al tratarse de una regulacin sobre la libertad de las personas, dentro del cumplimiento de la sancin penal. Circular N 05-99 Visita General a centro del Nivel institucional. Del 21 de

septiembre de1999. Esta circular reconoce el derecho de las personas privadas de libertad de mantener contacto con el exterior por medio de las visitas de familiares y amigos. Regula el nmero de personas que pueden visitar a un privado de libertad por da de visita (3 adultos) y tambin el ingreso de menores al centro penal, estableciendo los requisitos para el ingreso de los menores de edad a los centros de atencin institucional. En el tema de los requisitos para el ingreso de menores de edad a los centros penitenciarios, llama poderosamente la atencin el hecho de que el quinto requisito fue anulado por la Sala Constitucional en voto nmero 1465-01 de las catorce horas y treinta y seis minutos del 21 de febrero del 2001. Dicho voto fe dictado a raz de una consulta judicial facultativa planteada por un Juez de Ejecucin de la pena de

Alajuela, para que la Sala se pronunciara sobre la posible inconstitucionalidad del inciso 5 de esta circular, por el hecho de que prohiba el ingreso a los centros penitenciarios a los sobrinos de los reclusos que sean menores de edad, por considerar que violeta los siguientes principios constitucionales:
a.) de legalidad, referido expresamente a la reserva legal en la regulacin y

limitacin de los derechos fundamentales; b.) de razonabilidad, al no existir ningn fundamento lgico que le de sustento a la medida, ya que no resultan

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vlidas las restricciones con fundamento en la falta de tecnologa y apoyo logstico, toda vez que se han implementado una serie de controles tendentes a asegurar al personal que labora en esos centros, a los internos y a los visitantes, y por cuanto se permite el ingreso de amistades, pero no as a personas que ostentan un vnculo familiar o parentesco con el recluso, todo lo anterior en perjuicio de derechos fundamentales; c.) de la proteccin especial que el Estado debe brindar a la familia, en virtud de lo dispuesto en el artculo 51 de la Constitucin Poltica, mbito del cual no puede ser excluida la familia del recluso, porque la pena privativa de libertad nicamente restringe legtimamente la libertad de trnsito o de movimiento, no el resto de los derechos fundamentales, y es claro que esta medida promueve la segregacin del vnculo familiar; y d.) lesiona el derecho del interno a tener contacto con el mundo exterior, de comunicarse peridicamente con su familia y amigos, sea a travs de la correspondencia o visitas, y que se encuentra regulado en el artculo 37 de las Reglas Mnimas para el tratamiento de los reclusos de las Naciones Unidas, recomendaciones que de conformidad con la jurisprudencia de la Sala Constitucional, constituyen derechos constitucionalmente protegidos Interesa para los efectos del presenta trabajo el argumento primero, que trata sobre la reserva de ley que debe operar en la restriccin de derechos fundamentales

sealando el que si bien la Direccin General de Adaptacin Social tiene plena competencia para: dictar medidas para administrar los centros penitenciarios, pero esa actuacin no puede utilizarse para restringir y limitar los derechos de los administrados, con fundamento en las siguientes consideraciones: a.) que la jurisprudencia constitucional y la doctrina es extensa en relacin a la reserva legal para la limitacin y regulacin de los derechos fundamentales, de manera que si no caben

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regulaciones

reglamentarias,

mucho

menos

circulares,

que

son

actos

administrativos que carecen de publicidad. 519 Circular N 06-2000: Abordaje Tcnico de privados y privadas de libertad. Centro de Atencin semi- institucional San Agustn, San Jos, y de la mujer. Del 12 de setiembre del 2000. Por medio de esta circular se pretende regular el tema del rgimen semi- institucional en el que las autoridades administrativas deben necesariamente llevar a cabo un estudio y tratamiento de las personas que se encuentran sometidas al sistema penitenciario, este abordaje debe ser realizado por medio de estrategias y acciones, para lograr la incorporacin de esas persona al medio social, esta circular es un instructivo para el nivel de semi-libertad, en 18 artculos. Seala los criterios tcnicos para que una persona pueda ser ubicada en este rgimen 520 y las fases de ingreso, acompaamiento y egreso de estos centros. Este es un tema de gran relevancia, donde se ponen en juego derechos de las personas

519 Esta sentencia de la Sala hace referencia al voto numero sentencian nmero 2175-96, de las nueve horas seis minutos del diez de mayo de mil novecientos noventa y seis de la misma Sala Constitucional en el cual argumenta lo siguiente en relacin a la reserva de ley:

a.) El principio mismo de reserva de ley, del cual resulta que solamente mediante ley formal, emanada del Poder Legislativo por el procedimiento previsto en la Constitucin para la emisin de las leyes, es posible regular y, en su caso, restringir los derechos y libertades fundamentales -todo, por supuesto, en la medida en que la naturaleza y rgimen de stos lo permita, y dentro de las limitaciones constitucionales aplicables-; b.) Que slo los reglamentos ejecutivos de esas leyes pueden desarrollar los preceptos de stas, entendindose que no pueden incrementar las restricciones establecidas ni crear las no establecidas por ellas, y que deben respetar rigurosamente su contenido esencial; c.) Que ni an en los reglamentos ejecutivos, mucho menos en los autnomos u otras normas o actos de rango inferior, podra vlidamente la ley delegar la determinacin de regulaciones o restricciones que slo ella est habilitada a imponer; de donde resulta una nueva consecuencia esencial; d.) Finalmente, que toda actividad administrativa en esta materia es necesariamente reglada, sin poder otorgarse a la Administracin potestades discrecionales, porque stas implicaran obviamente un abandono de la propia reserva de ley" 520 Tener un lugar de residencia, contar con una oferta de trabajo, deben ser personas de perfil A, es decir que descuenten sentencia pero que no sea necesaria la contencin, no deben tener causas pendientes, tener hbitos de trabajo, y no abusar del uso de drogas. Artculos 4 y 5.

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privadas de libertad, como el acceso al trabajo, a las tcnicas de reinsercin que se supone el estado debe implementar, y no debera estar regulado en una circular. Circular N 01-2001 Abordaje Tcnico y Rgimen Disciplinario. Del 08 de mayo del 2001. Por medio de esta circular del INC se regula el derecho que tiene todo (a) privado (a) de libertad de que se les garantice el debido proceso en aquellos proceso en los que se afecten derechos subjetivos o intereses legtimos de los mismos. Establece derechos como el debido proceso legal, el principio de contradiccin, los cuales son derechos fundamentales que deben ser contemplados en una ley de ejecucin de la pena y no por medio de circulares administrativas. El adecuado proceso de defensa de los privados de libertad y el debido proceso en general en el tema del rgimen disciplinario debe ser abordado en normas integrales y no por separado en normas de rango inferior. Circular N 03-2001: Plazos para remisin de informes Tcnicos. Del 12 de junio de 2001. Establece los plazos dentro de los cuales los consejos de valoracin y los funcionarios encargados de las oficinas del nivel en comunidad deben enviar al INC las valoraciones tcnicas que se les solicite. Dichos informes se refieren a los que deben rendir los diversos consejos de valoracin para que el INC emita criterios a las autoridades juridiciales sobre los diferentes beneficios, por ejemplo la condena de ejecucin condicional regulada en los artculos 59 al 63 del Cdigo Penal, segn esta circular el informe deber ser rendido por las autoridades administrativas dentro de 15 das, en el caso de la libertad condicional en el plazo de 20 das, etc.

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El ente encargado de vigilar que se cumplan esos plazos es la Seccin de Asesora y Supervisin Tcnica del INC en cuyo caso de que no sean cumplidos se aplicaran sanciones disciplinarias, quedando el vaco legal de cuales sern esas sanciones. Circular N 10-2001 Comunicacin de Resoluciones de la Corte Plena Sesin N 18 Articulo XIII Referente a modificacin del Manual de Ordenes de Libertad, Remisin de detenidos y tener a la orden Dicha circular regula el procedimiento entre el Poder Judicial y las autoridades del Ministerio de Justicia en cuanto a las remisiones y ordenes de los detenidos, por medio de la cual se pone en conocimiento de ambos poderes las modificaciones sobre dicho manual, que son realizadas por medio de circulares de Poder Judicial. Seala esta circular. Que el objetivo del Manual era dar seguridad jurdica a actuaciones judiciales y administrativas, sin menoscabo de los derechos

fundamentales de las personas privadas de libertad, lo no se logro. Y por ello se modifica con otra circular. Que parece no solventar esa seguridad jurdica. Circular N 11-2001 Procedimiento para la recepcin, revisin, notificacin y archivo de la ficha de informacin sobre el cumplimiento de la pena. Del 31 de julio del 2001. y la Circular N 12-2001 Regulacin de los momentos y condiciones en que se emite la ficha de informacin sobre el cumplimiento de la pena. Del 28 de agosto del 2001. Dichas circulares regulan el procedimiento que se debe llevar a cabo por parte de las autoridades administrativas con relacin a la ficha de informacin 521 de las personas privadas de libertad.

Es un documento que se prepara con base en el testimonio de sentencia, en el cual se plasma el auto de liquidacin de pena, que es utilizado por las autoridades penitenciaria, para fundamentar la situacin jurdica de los privados de libertad, y las condiciones de cumplimiento de la pena, los ingresos y egresos a los centro penales, los periodos de prisin preventiva sufridos.

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Por medio de la primera circular se regula el derecho que tiene los privados de libertad de conocer su situacin jurdica, la fecha de cumplimiento de la o las penas que se le hayan impuesto. Por ende es obligacin de las autoridades penitenciarias (especficamente en rea jurdica) verificar la legalidad de la detencin de cada persona que ingresa a los centros penales, cerciorarse de que los plazos de prisin preventiva sean correctos. Como producto de errores cometidos por autoridades penitenciarias en la informacin suministrada en dichas fichas se estableci este procedimiento para garantizar a la poblacin penitenciaria el derecho a conocer su situacin jurdica, y que se tenga plena seguridad de que la informacin que en dicho documento sobre los periodos de prisin preventiva sufridos sean los correctos (en caso de que lo haya hecho), y que igualmente conste la informacin correspondiente a la aplicacin del descuento (laboral y educativo). La segunda circular trata, especficamente sobre los diversos momentos en los que se confecciona la ficha de informacin referida. Lo cuales son: 1. Al momento de que se dicta sentencia condenatoria firme, se enva a las autoridades penitenciarias el primer computo de la pena: consiste en el testimonio de la sentencia, el auto de liquidacin de pena y el poner a la orden del INC. 2. Cuando se d alguna modificacin al monto de la pena (por ejemplo deduccin de periodos no laborados, prisin preventiva). En dicha circular se establece la obligacin de las autoridades penitenciarias de notificar a los privados de libertad de dicha ficha, as como sus modificaciones. Tema qua parece incluir derechos fundamentales como el de la libertad, derecho a conocer su situacin jurdica, en relacin garantizar dichos derechos. Circular N 13-2001 De la separacin de los niveles, poblacin a atender y la modalidad de atencin en cada Nivel. Del 13 de noviembre del 2001. a las autoridades penitenciarias de

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Esta circular pone en evidencia la poca claridad que existe en la regulacin de la ejecucin de las penas en el ordenamiento jurdico costarricense, en el caso especifico del tema de los incidentes de enfermedad: Segn el artculo 461 del CPP corresponde al Juez de Ejecucin de la Pena conocer los incidentes de enfermedad planteados por los condenados, as como disponer del internamiento de la persona enferma en un establecimiento adecuado. Lo cual deja poca claridad en vista de que segn el Reglamento Tcnico del Sistema Penitenciario la ubicacin de los privados de libertad en cada nivel es potestad del INC en ltima instancia, se deja afuera de esta regulacin el tema de las personas problema de salud. La regulacin de la ubicacin de las personas a que se refiere el artculo 461 est contemplada tambin en la circular nmero 6-98 del INC del 19 de mayo de 1998, segn la cual deben ser ubicadas en el nivel de Atencin en comunidad. Seala esta circular cuales son las personas que pueden ser atendidas en los niveles semi-institucional y en comunidad, y las modalidades de atencin. Circular N 04-2003 rganos competentes para la valoracin tcnica en casos de traslados de las personas privadas de libertad. Procedimiento para la valoracin tcnica en caso de traslados. Del 06 de mayo de 2003. Por medio de esta circular se regula el procedimiento que las autoridades penitenciarias deben seguir en caso de que algn privado de libertad sea trasladado de un centro penal a otro, en cuyo caso debe ser valorado por el centro receptor independientemente de que aun no haya transcurrido el plazo desde a ultima valoracin, adems se debe indicar de antemano la fecha de la prxima valoracin. Lo cual parece ser un tema que no debera estar regulado en normas de tan bajo nivel jerrquico en vista de que se trata de procedimientos que involucrando derechos de con algn

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las personas relacionados a las valoraciones tcnicas elaboradas por las autoridades penitenciarias que pueden prestarse para arbitrariedades, en vista de que las circulares pueden ser variadas de manera frecuente. Circular N 05-2003 Derecho de Peticin y pronta respuesta. Del de agosto de 2003. En esta circular se pone en evidencia el tema de la regulacin de derechos fundamentales de las personas privadas de libertad, que en buena teora deben ser regulados por medio de normas de rango de ley, y no por medio de reglamentos y aun menos de circulares 522. Refiere a los artculos 7 y 9 del Reglamento de Deberes y Derechos de los Privados y Privadas de libertad en el que se sealan: Articulo 7: Todo Privado o privada de libertad tiene derecho a dirigir sus peticiones o quejas a las autoridades pblicas o instancias privadas internas o externas al Sistema Penitenciario y estn obligados a responder en los tiempos legalmente establecidos

El principio de reserva de ley se deriva directamente del numeral 28 constitucional, pues los derechos fundamentales y el rgimen de libertades solo pueden ser restringidos bajo el marco de la ley formal. A criterio de la Sala Constitucional, de ese artculo se derivan cuatro corolarios: [] a.) El principio mismo de reserva de ley , del cual resulta que solamente mediante ley formal, emanada del Poder Legislativo por el procedimiento previsto en la Constitucin para la emisin de las leyes, es posible regular y, en su caso, restringir los derechos y libertades fundamentales -todo, por supuesto, en la medida en que la naturaleza y rgimen de stos lo permita, y dentro de las limitaciones constitucionales aplicables-; b.) Que slo los reglamentos ejecutivos de esas leyes pueden desarrollar los preceptos de stas, entendindose que no pueden incrementar las restricciones establecidas ni crear las no establecidas por ellas , y que deben respetar rigurosamente su contenido esencial; c.) Que ni an en los reglamentos ejecutivos, mucho menos en los autnomos u otras normas o actos de rango inferior, podra vlidamente la ley delegar la determinacin de regulaciones o restricciones que slo ella est habilitada a imponer ; de donde resulta una nueva consecuencia esencial; d.) Finalmente, que toda actividad administrativa en esta materia es necesariamente reglada, sin poder otorgarse a la Administracin potestades discrecionales, porque stas implicaran obviamente un abandono de la propia reserva de ley127. 127 Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia, voto nmero 2175-96 de las nueve horas seis minutos del diez de mayo de mil novecientos noventa y seis.

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Articulo 9: Los privados y privadas de libertad tiene en derecho a mantener una comunicacin directa con las diferentes instancias que participan en su valoracin tcnica y a ser informados sobre los acuerdos que el Consejo de Valoracin y el Instituto Nacional de Criminologa emiten en relacin con su situacin A raz de observaciones de la Defensora de los habitantes sobre el no cumplimiento de dichos derechos se recalca por medio de esta circular la obligacin que tiene el INC de emitir las directrices para garantizar el respeto de los derechos fundamentales de la poblacin privada de libertad mediante los reglamentos penitenciarios y dems normativa institucional 523 Por tanto se acuerda: Reiterar a los Directores de los centros penitenciarios del nivel institucional, coordinar de nivel y oficinas de medidas alternativas su deber de supervisar y velar para que se cumpla con el derecho de respuesta que tiene toda persona privada de libertad o sus representantes legales, segn el artculo 27 de la Constitucin Poltica. La regulacin de asuntos relacionados con los derechos fundamentales de los privados de libertad por medio de circulares es violatorio del Principio de legalidad al tratar de garantizar este derecho por medio de directrices administrativas. Otro ejemplo del incumplimiento de este Principio de Legalidad, es sumamente interesante el tema de cmo a raz de una recomendacin del seor Reynaldo Villalobos donde alegando razones de constitucionalidad y conveniencia se deroga la circular N 12-97 del INC, prohibiendo as la entra a las visitas generales de los centro institucionales a aquellas personas que se encuentren cumpliendo una pena en rgimen semi- institucional o en comunidad.

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El subrayado no es del original.

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Seala el seor Villalobos que es competencia del Instituto Nacional de Criminologa regir y dictar las polticas tcnica penitenciaria, y alegando: 1. Razones de seguridad de los centros institucionales, en funcin de resguardar la seguridad de las personas privadas de libertad en centro de atencin institucional, 2. Por la sana operacionalidad de los programas de de atencin de la poblacin penitenciaria en cada uno de los niveles de custodia, y en tercer lugar seala que el ingreso de las personas que se encuentran rgimen de comunidad o en semi-institucional al ingresar a los centros penales de atencin institucional ponen obstaculizan el funcionamiento de los mismos y sus programas de atencin, y que el hecho de que personas que se encuentren ejecutando penas en niveles semi-institucionales o en comunidad tengan contacto con el rgimen institucional dificulta su proceso des-institucionalizador. Basndose en los anteriores argumentos se prohibi a estas personas el ingreso a centros penales sin importar si la persona que est en el centro puede ser el esposo, hermano, hijo y limitar con criterios discriminatorios el vincula familiar por el hecho de estar tambin bajo rgimen de ejecucin penal. Incluyo circulares del poder judicial ejemplo: Ao 2000 N 6 Remisin del testimonio de la sentencia condenatoria firme al INC N 28 Creacin de una oficina centralizada de informacin penitenciaria adscrita al Juzgado de Ejecucin de la pena en San Jos N 41 Recomendaciones varias en torno al beneficio de excarcelacin y otros. N 60 Traslado de personas detenidas en centros penales. N 99 No remisin de ms privados de libertad al centro de atencin institucional de San Jos.

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Aos 2001 N 30 rdenes de captura y remisiones a la crcel o al despacho, presentaciones al despacho y reafirmacin de captura entre otros. N 50 Obligacin de poner a los privados de libertad a la orden del INC. N 64 Disposicin del INC relacionada con los ingresos de los privados de libertad a los centros penales. N 70 Obligacin de remitir el testimonio de sentencia y auto de liquidacin de pena al INC. N 71 Aplicacin de los extremos del artculo 252 del CPP. N 82 Modificaciones al Manual de procedimientos para la emisin de las ordenes de libertad, remisin de detenidos y tener a la orden. N 116 Directriz a seguir con relacin al problema de traslados de privados de libertad de centro penitenciario al lugar en que se van a realizar los debates. N 134 Coordinacin entre los Tribunales de Justicia y la Direccin General de Adaptacin Social, en relacin con suspensiones del procedimiento a prueba. Ao 2002 N 4 Deber de ordenar la captura de personas con condenatoria firme. N 17 Remisin de personas que se les concede ejecucin condicional de la pena a los grupos de Narcticos annimos.

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N 39 Obligacin de remitir a centros penales, copia de documentos en la que se aplica prisin preventiva. N 138 Obligacin de dar cumplimiento al reglamento sobre reos presos. Ao 2003 N 48 Sobre la debida identificacin de expedientes en fase de ejecucin. N 49 Sobre disposiciones emanadas por el Instituto Nacional de Criminologa en relacin con el artculo 56 bis del Cdigo Penal respecto de las contravenciones. N 52-Bis Sobre pronunciamiento de los jueces de las materias penal y ejecucin de la pena respecto del artculo 461 del Cdigo Procesal Penal. N 96Reiteracin de la circular N 82-2001, sobre Modificaciones al Manual de procedimientos para la emisin de las rdenes de Libertad, Remisin de Detenidos y Tener a la Orden N 114 Debida comunicacin de la ejecucin de sentencias penales, al Registro Judicial e Instituto Nacional de Criminologa. N 121 Reiteracin de la circular N 28-2000, Creacin de la Oficina Centralizada de Informacin Penitenciaria, adscrita al Juzgado de Ejecucin de la Pena de San Jos.N 137 Deber de remitir los informes sobre las visitas que realicen a centros penitenciarios.Ao 2004

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N 33Reiteracin de la Circular N 48-03, Publicada en el Boletn Judicial N 124, del 30 de junio de 2003, Sobre la debida identificacin de los expedientes en Fase de Ejecucin.N 34 Envo de los resmenes de las sentencias al Registro Judicial.N 42 Deber de indicar en la respectiva boleta de libertad, el motivo de egreso del privado de libertad. N 65 Egreso o traslado de persona penada que est a la orden del Instituto Nacional de Criminologa. N 76 Remisin de personas con orden de apremio corporal, al Centro de Atencin Institucional Gerardo Rodrguez Echeverra. N 91Reiteracin de la circular N 134-01, Coordinacin entre los Tribunales de Justicia y la Direccin General de Adaptacin Social, en relacin con la Suspensin del Procedimiento a Prueba. N 97 Deber de comunicar al Archivo Criminal, en los casos de libertades por cumplimiento de condena. N 111 Deber de comunicar a los Despachos Judiciales de Materia Penal, cuando se realice traslado de detenidos.N 114 Recomendaciones prcticas sobre prisin preventiva.N 158 Reiteracin de la Circular N 82-01, Sobre: Modificaciones al Manual de procedimientos para la emisin de las rdenes de Libertad, Remisin de Detenidos y Tener a la Orden.

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N 166 Sobre plazos de prisin preventiva y traslado de sentenciados al Instituto Nacional de Criminologa. Ao 2005 N 19 Correccin del texto de la circular N 166-2004 de 14 de febrero de 2005 Sobre los plazos de prisin preventiva y traslado de sentenciados al Instituto Nacional de Criminologa. N 51Modificacin al Reglamento Orgnico Operativo de la Direccin de Adaptacin Social N 22198-J. N 82 Competencia de pronunciamiento sobre las medidas de aislamiento de personas que se encuentran indiciadas. N 90 Circular N 2-2004 del Instituto Nacional de Criminologa sobre El Ingreso de Abogados y Abogadas y de Asistentes, a los Centros Penitenciarios. N 124 Sistema de llamadas telefnicas que utilizan los Centros Penitenciarios del pas N 151 Modificacin al artculo 36 y adicin al artculo 80 del Manual de Procedimientos para la Contencin, Conduccin e Intervenciones Corporales de Detenidos. Ao 2006 N 7 Obligacin de tramitar la aplicacin de la prisin preventiva con la mayor celeridad posible N 32 Indicacin del motivo cuando se otorgue orden de libertad

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N 42 Sobre ejecuciones de sentencias. N 54 Sobre inscripcin y certificaciones de sentencias condenatorias en el Registro Judicial. N 78Ampliacin de la circular N 54-2006, Sobre inscripcin y certificaciones de sentencias condenatorias en el Registro Judicial. N 82Lineamientos para la elaboracin del cmputo o liquidacin de pena y sus posteriores reformas. N 86 Lineamientos para la elaboracin del cmputo o liquidacin de pena y sus posteriores reformas. Ao 2007 N 71Deber de cumplir con el Manual sobre rdenes de Libertad, Remisin de Detenidos y Tener a la Orden. N 85 Nuevo procedimiento para que los funcionarios de la Administracin Penitenciaria tramiten egresos, libertades condicionales, libertades asistidas y libertades de personas privadas de libertad sentenciadas a la orden del Instituto Nacional de Criminologa.Ao 2008 N 41 Reiteracin de la Circular N 50-2001, sobre Obligacin de poner a los privados de libertad a la orden del Instituto Nacional de Criminologa, publicada en el Boletn Judicial N 113 del 13 de junio de 2001.N 110 Remisin de los testimonios de sentencia al Instituto Nacional de Criminologa, va correo electrnico.

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Ao 2009 N 58 Reiteracin de la Circular N 50-2001, sobre Obligacin de poner a los privados de libertad a la orden del Instituto Nacional de Criminologa, publicada en el Boletn Judicial N 113 del 13 de junio de 2001 N 71 Emisin de la ejecutoria de sentencia N 79 Implementacin de medidas de seguridad en los despachos judiciales donde se atienden privados de libertad N 98 Dejar sin efecto el inciso primero de la Circular N 80-09 1) Sobre traslado de Privados de Libertad a los Circuitos Judiciales Ao 2010 N 131 Remisin de expedientes judiciales a juzgados de ejecucin de la pena Ao 2011 N 29 Control de las personas en prisin en espera de sentencia.La regulacin de asuntos importantes de la fase de ejecucin de la pena por medio de circulares adems de violentar el principio de legalidad, estas carecen de publicidad lo que pone en juego la seguridad jurdica de las personas privadas de libertad.

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II.2 Regulacin terica y realidad practica de la Ejecucin de la pena privativa de libertad. por ello es imperioso delimitar cual es la situacin jurdica de las personas privadas de su libertad, de que derechos fundamentales son titulares y que normas regulan esa situacin524 Segn lo expuesto lneas atrs sobre el Principio de Divisin de Poderes del Estado y las respectivas competencias de cada uno de ellos, se da por sentado el hecho de que es el Poder Legislativo el nico poder estatal facultado para restringir derechos fundamentales de los ciudadanos. De lo cual se deduce que cuando se trata el tema de la pena privativa de libertad, en la que por su naturaleza coercitiva se ponen en juego derechos fundamentales de quienes deben sufrirla, debe necesariamente estar regulada por leyes que den seguridad jurdica a la poblacin penitenciaria y con ello se cumple con el principio de legalidad ejecutiva. 525 De las normas expuestas se puede deducir que en su gran mayora los puntos medulares de la ejecucin de las sanciones penales estn reguladas por medio de reglamentos y aun peor por medio de circulares administrativas del INC y en ocasiones del poder judicial. Por ejemplo los procedimientos de valoracin tcnica de la poblacin penitenciaria, los derechos y deberes que estos tienen dentro del sistema penitenciario, las visitas generales como forma de tener contacto con el exterior, las requisas, los cuales son temas que evidentemente rozan los derechos

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Derecho de ejecucin penal. Editorial Hammurabi. Buenos Aires. Pgina 243.

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la legalidad tiene, como finalidad ltima, asegurar ()que la regulacin de los mbitos de libertad que corresponden a los ciudadanos dependa exclusivamente de la voluntad de sus representantes () , razn por la cual tales mbitos ()han de quedar exentos de la accin del ejecutivo y, en consecuencia de sus productos normativos propios que son los reglamentos() Cesano Jos Daniel. Derecho Penitenciario: aproximacin a sus fundamentos. Editorial Alveroni Ediciones Pg. 118

la legalidad ejecutiva como una expresin normativa de corte administrativo deja al condenado librado a la discresionalidad del Estado en la delimitacin de sus derechos y obligaciones y es que asi, pues es la concrecin practica de un sistema tal, presenta restricciones de los derechos fundamentales de los reclusos, ablandamiento del principio de legalidad en sede ejecutivo-penal-penitenitenciaria y debilitamiento del control jurisdiccional de la actividad administrativa Op. Cit. Derecho de Ejecucin Penal. Pgina 214

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fundamentales y el estar regulados por medio de normas de fcil variacin pueden ser arbitrarias puesto que los reglamentos del poder ejecutivo pueden ser variados a criterio de cada gobierno de turno, en igual sentido las circulares que regulan temas tan trascendentales como el ao carcelario
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Se observa adems la enorme dispersin y poca claridad en la regulacin de la ejecucin de las penas en el ordenamiento jurdico costarricense, ya que se emiten reglamentos que derogan reglamentos anteriores y en el peor de los casos se derogan secciones de otros reglamentos, generando poca claridad en cuanto a las normas que estn vigentes y cuales derogadas, al haber tanta dispersin de normas en tantos cuerpos normativos y sus constantes modificaciones. Por ejemplo para poner un caso claro y evidente de la lesin a la legalidad en la regulacin de los derechos fundamentales en la ejecucin de la pena privativa de libertad es el de la regulacin de la visita conyugal en centros de atencin institucional que primero estuvo regulada en un decreto exclusivo de este tema, mismo que fue derogado por el Reglamento de Derechos y deberes, despus se derogo el capitulo y se decreto el Reglamente tcnico del sistema penitenciario. De lo expuesto se puede deducir como la regulacin de la pena de prisin est actualmente en manos de las autoridades administrativas. Tomando en cuenta que la pena privativa de libertad es una sancin en la que la vida de los presos se ve claramente afectada ms all de la mera libertad de trnsito, sino que tambin se les restringen muchos otros derechos como la alimentacin, el trabajo, sus relaciones familiares, su sexualidad, horas de sueo, privacidad. Dichas restricciones debe ser claramente definidas en normas de rango legales, bien determinado hasta qu punto las autoridades penitenciarias pueden restringir derechos fundamentales, hasta

526

Circular 13-94 Procedimiento para el artculo 55 del Cdigo Penal. Del 20 de diciembre que es la nica norma de las estudiadas donde ser refiere a este tema del ao carcelario.

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punto son legales y constitucionales dichas restricciones. Los reglamentos y circulares son escuetas en dicha regulacin. La regulacin tan dispersa pone en entre dicho la legalidad y seguridad jurdica de la ejecucin. No hay claridad de las normas, derogadas y vigentes, se remite a normas quizs derogadas, no se evidencia la regulacin de la relacin de la administracin y las rganos jurisdiccionales, no se regulan bien los derechos de los privados de libertad y la forma de hacerlos valer, adems de la poca regulacin sobre las incidencias. 527 Los reglamentos penitenciarios son insuficientes y en todo caso al tratarse de decretos ejecutivos se pone en duda la legitimidad de la restriccin de derechos fundamentales. Como sugerencia, tomando como fundamento las limitaciones que en forma resumida le hemos sealado a nuestro ordenamiento penitenciario, es

conveniente que la ejecucin de la pena privativa de libertad se regule estableciendo la siguiente pirmide normativa: a) La Constitucin Poltica debe regular los aspectos esenciales de la pena de prisin. b) Debe dictarse una Ley General Penitenciaria que venga a determinar los aspectos fundamentales sobre los que debe orientarse la relacin jurdico- penitenciaria. Esa ley servir como garanta del principio de legalidad, evitando cualquier abuso de poder mediante el establecimiento de un estatuto del interno y de un adecuado contralor judicial. c) Los reglamentos podrn contemplar los aspectos que

requieran mayor detalle y particularidad. Se trata de regulaciones que vienen a complementar los principios dictados en la ley y que si aparecieran en esta, la haran extensa, complicada y tcnicamente inadecuada 528

527 El principio de legalidad en la etapa de ejecucin penal, como uno de los subsistemas del sistema de justicia penal, tiene dos derivados bsicos. Uno de ellos es que la privacin de libertad solo puede ser impuesta por los rganos jurisdiccionales y el otro es que la actividad penitenciaria debe llevarse a cabo con las garantas y limites preestablecidos por la ley. Op. Cit. Cruz Castro Fernando, Gonzlez lvarez Daniel. La sancin penal. Pg. 58-59 528 Ibdem. Pg. 59

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En la fase de ejecucin no se tiene una regulacin clara que garantice la legalidad de la misma, adems de que no existe una poltica uniforme, donde ni las mismas autoridades que se encargan de ejecutar las sanciones tienen claridad de las competencias de cada organismo involucrado, y las personas privadas de libertad quedan a la libre voluntad de las autoridades administrativas.

Seccin III: rganos privativa de libertad.

involucrados en la Ejecucin de la pena

En la presente seccin se analizaran los diferentes sujetos involucrados en la ejecucin de la pena privativa de libertad, sea que intervengan de una manera activa en el tratamiento de las personas, en el rgimen disciplinario o bien como garantistas de derechos. Tratando de determinar si sus competencias y funciones estn claramente establecidas en las normas en las cuales sustentan sus actuaciones. Se distinguen los sujetos jurisdiccionales de los administrativos en vista de que la ejecucin penal es una materia que tiene ambas naturalezas. Por un lado es parte del proceso penal, al ser la etapa de la ejecucin de la decisin final del rgano jurisdiccional, y por otro lado se le encarga la administracin para su respectiva direccin. La ejecucin de la pena al ser una fase ms del proceso penal, deben estar igualmente reguladas las competencias de las partes involucradas, por varias razones: por garanta de derechos fundamentales, legalidad de las actuaciones,

urge hacer un llamado para la promulgacin de una Ley de Ejecucin de la Pena que acabe con la dispersin de las normas de inters existentes tanto en el Cdigo Penal, como en disposiciones administrativas, facilite el buen funcionamiento del sistema penitenciario nacional, defina expresamente el mbito de accin de los jueces de Ejecucin de la pena, considerando su naturaleza netamente judicial, y establezca los derechos y garantas de las personas recluidas en un centro carcelario y la creacin de los medios de impugnacin como garanta para el interno del cumplimiento del principio de legalidad, pues la sentencia impuesta, en ninguna medida, elimina su condicin de persona sino que ms bien se debe procurar el desarrollo de sus potencialidades aun bajo las condiciones de privacin de su libertad Fernndez Duran Andrea. El Proceso de Ejecucin Penal: la tutela de los derechos del privado de libertad en aras de una adecuada resocializacin Tesis para optar por el grado de Licenciatura en Derecho. Universidad de Costa Rica. 2005. Pg. 107

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evitar la arbitrariedad y los problemas de competencias, entre ms claridad menos conflicto. Primero se describirn quienes son los entes involucrados, luego sus funciones y por ltimo la normativa que sustenta esa actuacin. Se debe tener claro que esta fase a pesar de ser una parte del proceso penal, tambin tiene naturaleza administrativa, y no solo estrictamente judicial. Por lo que la claridad de las competencias es indispensable para una adecuada ejecucin de las penas. Es claro que la autoridad administrativa, que en este caso es la penitenciaria debe estar controlada por tal juez, para de esa manera asegurar la legalidad de su actividad
529

El tema de la ejecucin de la pena este regulada en el Cdigo Procesal Penal, en el cual estn los lineamientos bsicos, y despus est disperso por decretos, circulares, etc. Para iniciar no est de ms mencionar que la competencia de los rganos de ejecucin de la pena empieza desde que la sentencia condenatoria queda en firme, como una especie de titulo ejecutivo, donde las personas involucradas deben trabajar por que la sentencia penal se cumpla, y sobre todo en observancia de la funcin de la pena establecida en la legislacin

529 Montenegro Sanabria Carlos, Manual sobre la ejecucin de la pena: Reglamento de derechos y deberes de los privados de libertad con jurisprudencia constitucional. Primera edicin. San Jos, IJSA 2001. Pg. 23

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III.1 rganos Jurisdiccionales


Tribunal de juicio: el tribunal sentenciador es el encargado de determinar la sancin a imponrsele a la persona condenada, tiene el deber de determinar las condiciones de cumplimiento, el tiempo la sancin. Quien realiza la primera individualizacin de la pena, es el Juez que la impuso en primera instancia, por ejemplo si por medio de un recurso de casacin se revoca la sentencia el que debe ejecutarla es el tribunal de de juicio, en casos donde el juez de etapa intermedia o preparatorio interpongan alguna medida y esta sea apelada ante el tribunal de juicio el que debe ejecutarla es el primero, seg