Congreso Internacional sobre Discapacidad y Derechos Humanos

UNA NUEVA MIRADA JURÍDICA SOBRE LA IGUALDAD Y LA CAPACIDAD DE LAS PERSONAS

COMISIÓN I: IGUALDAD Y CAPACIDAD JURÍDICA

Autores:

Escribano E. Jorge Arévalo Escribana Alicia Beatriz Rajmil

Miembros del Instituto de Derecho e Integración del Colegio de Escribanos de la provincia de Santa Fe (2ª Circunscripción )

República Argentina 2010

Bibliografía. I. Desde la función notarial debemos advertir y comprender los grandes cambios que se han operado en el mundo jurídico. los derechos de todos. 2. Nueva interpretación a la luz de la legislación vigente. Introducción: El escribano y los nuevos paradigmas. III. VI. Capacidad jurídica y autonomía. Igualdad y Derechos Humanos. Concepto actual sobre discapacidad. personas con discapacidad o segregadas por diferentes motivos. IV. Convención Internacional sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad. como profesional del Derecho en ejercicio de una función pública. 2. El mundo jurídico hoy ha comprendido y declarado . V. Régimen de sustitución de la voluntad del sujeto por su representante legal. Supremacía Constitucional.así lo demuestran las más recientes Convenciones Internacionales sobre Derechos Humanos . Se habla de una nueva mirada jurídica que. En el desenvolvimiento de la vida cotidiana. Curatela. respetar su voluntad y garantizar el ejercicio por sí de sus derechos en la medida de sus posibilidades. debe garantizar eficazmente y de manera personalizada. 3. 1. en las relaciones jurídicas que en cada caso involucran sus intereses. reconociendo las diferencias entre los seres humanos.que los niños. rescata y otorga relevancia a la voluntad de aquellos . el escribano. Modificaciones al régimen tradicional del Código Civil Argentino. El Estado a través de sus políticas públicas e instituciones debe asegurar que así sea. Conclusiones y Ponencias. especialmente en relación a la capacidad de las personas para el ejercicio de sus derechos. INTRODUCCION: EL ESCRIBANO Y LOS NUEVOS PARADIGMAS. II. Su actuación en la instrumentación de actos que comprenden derechos de las personas en situación de vulnerabilidad. VII. I. ancianos. son sujetos plenos de derecho y se les debe reconocer su protagonismo y participación en los asuntos que les incumban. El rol del escribano. 1.SUMARIO.

IGUALDAD Y DERECHOS HUMANOS La historia da testimonio del tratamiento que a través de los tiempos recibieron las personas en situación de vulnerabilidad. que por su edad.1 En este contexto. Nuevos derechos y autonomía de la volunta”. Los escribanos no somos ajenos a esta nueva realidad jurídica y social. como los menores de edad y las personas con discapacidad. en el marco de la ley. BIOETICA. a nivel internacional desde principios del siglo XX se advierte una tendencia a acordar principios universales en la protección de los derechos de las personas para asegurar su ejercicio igualitario. Emanuele. II. En este sentido. que sin lugar a dudas ha sido drásticamente impactado por las más recientes convenciones internacionales sobre derechos humanos. b) destacar en este ámbito la responsabilidad y trascendencia de la función social del escribano. Trascendente resulta su función entonces. debe dar certeza y seguridad a los actos que los garantizan. es función del escribano. requieren una protección legal complementaria para ejercer sus derechos en igualdad de condiciones que las demás personas. He aquí los objetivos del presente trabajo: a) señalar los significativos cambios operados desde la legislación vigente en la condición jurídica de las personas con discapacidad y. que se relaciona con nuestro quehacer profesional. pag.anteriormente ignorados por el Derecho. En general han sido segregadas socialmente y en el campo jurídico se les ha vedado el goce pleno de sus derechos. nuestra tarea reclama también una nueva mirada jurídica sobre los preceptos del Código Civil Argentino. interpretar las reformas legislativas operadas. No obstante.285. Afirma también que no se podría hablar de derechos de la personalidad sin considerar la autonomía de juicio de la persona humana. 1 . asesorar con ecuanimidad y elaborar en cada caso las estrategias jurídicas que. En efecto. es decir de aquéllas. en el ámbito de los derechos de las personas en situación de vulnerabilidad. desde la protección de los derechos individuales de todas las personas frente al poder de los CALO. enfermedad. Debemos adecuar a ella la instrumentación de los actos que diariamente nos son requeridos. discapacidad o diferentes circunstancias de la vida. La historia de los derechos humanos da cuenta de una singular evolución. aseguren el respeto a la cabal voluntad de las personas y la vigencia de sus derechos. Ediciones La Rocca. Por la fe pública que el Estado deposita en él.

cuyo reconocimiento deriva de la revolución francesa.. Revista Nº 1 del Instituto de Derecho e Integración del Colegio de Escribanos de la provincia de Santa Fe. El principio de igualdad se vincula hoy de manera inescindible con el ejercicio pleno de los derechos y la capacidad jurídica de las personas. Luis Rogelio y Alicia Beatriz Rajmil. las mujeres. se formaliza en el campo internacional. En este sentido es contemplado en el artículo 14 bis de nuestra Constitución Nacional. y el pleno goce y ejercicio de los derechos. Nuestra Carta Magna nos está hablando de autonomía y capacidad. Revista Nº 1 del Instituto de Derecho e Integración. Es importante señalar que los instrumentos internacionales fueron gradualmente estableciendo un mayor poder vinculante para los estados signatarios y la responsabilidad de Con su incorporación en la Carta de las Naciones Unidas (1945) y en la posterior Declaración Universal de los Derechos Humanos (1948). El desarrollo del principio de igualdad y no discriminación es la piedra angular en esta evolución.16 de nuestra Constitución Nacional. se comienza a hablar entonces de “igualdad de oportunidades”. 3 Especialmente a partir del Pacto Internacional de los Derechos Sociales. en particular respecto de los niños. En ella encontramos el reconocimiento constitucional de que las personas en situación de vulnerabilidad deben contar con las mismas oportunidades y el mismo trato en el ejercicio de sus derechos que las demás personas. como los niños o las personas con discapacidad4. que sustenta las más recientes convenciones internacionales. Son aquellas que deben garantizar la igualdad real de oportunidades y de trato. “Derecho de Autoprotección”. a partir de la Carta de las Naciones Unidas de 1945 y de la Declaración Universal de Derechos Humanos de 1948. El posterior desarrollo de los derechos sociales lo torna insuficiente.5 Creemos que esta norma no ha recibido por parte de la doctrina la atención que merece. Este principio. pero recién se expresa con mayor contundencia en el artículo 75 inc. con una visión abstracta del ser humano. 2 . se avanzó hacia el reconocimiento de los derechos sociales y colectivos3. se consagraron derechos específicos de ciertos grupos más vulnerables de personas. También fue incorporado al código civil velezano en el concepto de “sujeto de derecho”.H. Se demanda una mayor igualdad en los hechos y para ello es necesario partir del reconocimiento de las diferencias existentes entre los seres humanos. Originariamente se refiere a “la igualdad formal o igualdad ante la ley” y así es receptado en el art. los ancianos y las personas con discapacidad.Estados2. 23 incorporado a la Carta Magna en la reforma del año 1994. María Isolina y Dariel BARBERO. y en el proceso de especificación de estos derechos.2ª Circunscripción2009. que se refiere a las medidas de acción positiva o como algunos las han llamado: de discriminación inversa. “Igualdad y No Discriminación en los Actos de Autoprotección. 4 LLORENS. Graficarte S. página 56. Nuevas razones para la acción en favor de los derechos de los grupos vulnerables”. 5 Ver DABOVE. Económicos y Culturales de 1966.

la toma de decisiones sobre el propio cuerpo.7 Se reconoce de esta manera el rol trascendente del Derecho en la vida cotidiana de las personas y en la satisfacción de sus necesidades inmediatas. 8 LLORENS. e incursiona en el Derecho Privado. En el actual escenario jurídico. cit. pag 55. cit. 9 CILLERO BRUÑOL. LLORENS. página 59. Santiago de Chile UNICEF página 69. Noviembre 1999. el genocidio. reconoce los derechos de las niñas. Como resultado de esta evolución. cit. la intimidad. la propiedad. reconociéndoseles el status de sujetos de derecho. la educación. los tratos crueles e inhumanos. Luis Rogelio y Alicia Beatriz Rajmil. 22) otorgándosele jerarquía constitucional. 11 Sancionada en el año 2005 (Adla LXV-E.la sociedad en su conjunto en la protección y reconocimiento de los derechos fundamentales de las personas. la identidad. los derechos humanos constituyen el fundamento esencial de los regímenes democráticos y conforman un sistema universal de valores necesario para el desarrollo y bienestar de todas las personas y es deber de los Estados promover y garantizar su protección igualitaria. 7 6 . 10 Aprobada por nuestro país a través de la ley nacional 23849 e incorporada a nuestra Constitución Nacional en la reforma del año 1994 (art. el trabajo. la autonomía.. La Convención Internacional de los Derechos del Niño10 y la ley 2606111 reconocen el derecho de los niños. Número 1. de asegurar el ejercicio de los derechos inherentes a todos los seres humanos en pos de alcanzar la igualdad material y no sólo una igualdad formal. sino también a los garantistas de la personalidad tales como el derecho a la salud.6 Abarcan materias que hacen a la vida cotidiana de las personas y a sus relaciones jurídicas. CALÒ.9 Se trata. de acuerdo a su desarrollo y madurez. ámbito reservado antes en forma privilegiada al Código Civil. página 58. Miguel. niñas y adolescentes a participar en todos los asuntos en que se encuentren involucrados sus intereses. los derechos consagrados por el ordenamiento jurídico aplicable. la vivienda digna. que las personas en situación de vulnerabilidad ejerciten por sí. se introduce el concepto de autonomía graduada de acuerdo a la real aptitud de discernimiento del sujeto para el acto concreto a otorgar.. hoy los derechos humanos no se refieren sólo a graves y generalizadas violaciones como la tortura. Se pretende así. “El interés superior del niño en el marco de la Convención Internacional sobre los Derechos del Niño” en Revista Justicia y Derechos del Niño. en la medida de lo posible. 75 inc. En igual sentido. la no discriminación y la integración plena en la sociedad. la participación en asuntos de su incumbencia. Sin dudas este concepto se opone al tradicional régimen jurídico de incapacidad de nuestro código civil. en definitiva. con ese fin. niños y adolescentes y garantías procesales para asegurar su vigencia. 4635). Luis Rogelio y Alicia Beatriz Rajmil. 8 Hoy.

sino que su compromiso más trascendente es garantizar el efectivo ejercicio de sus derechos. Las discapacidades incluyen deficiencias físicas. Se trata de obstáculos. se convierte en un 12 Aprobada por nuestro país por ley 26378. con la prudencia necesaria que la seguridad jurídica reclama. de los derechos humanos. mentales. la incapacitación judicial absoluta de una persona. la legislación vigente y la más moderna doctrina y jurisprudencia dan cuenta de la necesidad de modificar el código velezano. Sin lugar a dudas. (CIDPD) La Convención Internacional sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad fue aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 13 de diciembre de 2006. en un todo de acuerdo con el orden de supremacía normativa consagrada por nuestra Constitución Nacional. III. Incorporada al derecho argentino por ley 26378 en el año 2008. deterioro de la movilidad y deficiencias en el desarrollo. Se reemplaza la mirada asistencialista por la mirada jurídica. CONVENCIÓN INTERNACIONAL SOBRE LOS DERECHOS DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD. barreras físicas y actitudes imperantes. intelectuales y sensoriales tales como ceguera. que impiden su participación en la sociedad. en lugar del tradicional régimen de sustitución de su voluntad por la del representante legal. que faciliten a la persona con discapacidad el ejercicio de sus derechos en la medida de sus posibilidades. III. El propósito de la convención es promover. que por cierto es una responsabilidad insoslayable. proteger y garantizar a las personas con discapacidad.la Convención Internacional sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad12 propicia un sistema de apoyos en la toma de decisiones. sordera. La obligación asumida por los Estados partes no se limita a la implementación de políticas públicas para satisfacer las necesidades básicas de las personas con discapacidad. Nuestra Constitución Nacional. el disfrute pleno y en igualdad de condiciones que las demás. tanto ambientales como personales.1 Concepto actual sobre discapacidad La convención reconoce que la discapacidad es un concepto que evoluciona y que es el resultado de la interacción entre la deficiencia de una persona y los factores contextuales. . que comprende generalmente derechos que está en condiciones de ejercer por sí misma. conforma hoy nuestro derecho vigente. pero mientras tanto nos obligan a una interpretación armónica de sus normas y a adecuar nuestros actos diarios a los nuevos postulados.

Este es el caso.2. de nuestro código civil que. Esto se vincula a nuestra labor artesanal. en igualdad de condiciones con los demás niños y niñas. Estas salvaguardias deben . a través de su rígido régimen de capacidad e incapacidad de las personas. Los escribanos. que entorpece su participación e integración a la sociedad. procurando su activa participación en la máxima medida de sus posibilidades. para comprender el contenido. En el artículo 4 los Estados Partes se comprometen a asegurar y promover el pleno ejercicio de todos los derechos humanos y las libertades fundamentales de las personas con discapacidad sin discriminación alguna por motivos de discapacidad. la autonomía individual. podríamos decir en una barrera jurídica. en el ejercicio cotidiano de nuestra función. El art. asimismo consagra la obligación de los Estados Partes de proporcionar acceso a las personas con discapacidad al apoyo que puedan necesitar en el ejercicio de su capacidad y salvaguardias adecuadas y efectivas para impedir los abusos. Capacidad jurídica y autonomía El artículo 3 de la CIDPD proclama los principios generales entre ellos: el respeto a la dignidad inherente. los alcances y las consecuencias del acto a instrumentar. que en cada caso concreto deberá atender a las reales aptitudes del sujeto. En el artículo 7 se establece que los Estados Partes tomarán todas las medidas necesarias para asegurar que todos los niños y las niñas con discapacidad gocen plenamente de todos los derechos humanos y libertades fundamentales en igualdad de condiciones con los demás niños y niñas. no debemos participar en la proliferación de obstáculos que restrinjan el efectivo goce de los derechos de las personas en situación de vulnerabilidad. opinión que recibirá la debida consideración teniendo en cuenta su edad y madurez. y a recibir asistencia apropiada con arreglo a su discapacidad y edad para poder ejercer ese derecho.obstáculo. 12 con claridad meridiana establece que las personas con discapacidad tienen capacidad jurídica en igualdad de condiciones con las demás en todos los aspectos de la vida. incluida la libertad de tomar las propias decisiones y a la igualdad de oportunidades. como luego veremos. III. coadyuva frecuentemente en generar discapacidad. Y que Los Estados Partes garantizarán que los niños y las niñas con discapacidad tengan derecho a expresar su opinión libremente sobre todas las cuestiones que les afecten.

Casos bioéticos en la jurisprudencia. En este campo se sostiene hoy la necesidad de superar la idea tradicional acerca de la asociación inexorable y cuasi automática entre enfermedad mental e incapacidad absoluta en la toma de decisiones. Esas salvaguardias asegurarán que las medidas relativas al ejercicio de la capacidad jurídica respeten los derechos. . que no haya conflicto de intereses ni influencia indebida. 2. Los Estados Partes asegurarán que en todas las medidas relativas al ejercicio de la capacidad jurídica se proporcionen salvaguardias adecuadas y efectivas para impedir los abusos de conformidad con el derecho internacional en materia de derechos humanos. hipotecas y otras modalidades de crédito financiero. la igualdad y la dignidad de todos los seres humanos. En igual sentido se ha evolucionado en otras disciplinas. tendencia que se vislumbra actualmente en el moderno derecho comparado y en otros instrumentos internacionales como en la Convención Internacional sobre los Derechos del Niño. Esta tendencia ratifica entonces que la capacidad jurídica de las personas es la regla y su incapacidad. 12: Igual reconocimiento como persona ante la ley 1.13 Resulta evidente que los postulados de la convención se manifiestan específicamente en lo concerniente al ejercicio efectivo de los derechos y se sustentan en la libertad. en el plano jurídico. Derecho y Ciudadanía. Las salvaguardias serán proporcionales al grado en que dichas medidas afecten a los derechos e intereses de las personas. 47.asegurar que las medidas relativas al ejercicio de la capacidad jurídica respeten los derechos.005. independiente e imparcial. 14 HOOFT. a ser propietarias y heredar bienes. por parte de una autoridad o un órgano judicial competente.14 13 Art. 4. Sin perjuicio de lo dispuesto en el presente artículo. la excepción.A. y velarán por que las personas con discapacidad no sean privadas de sus bienes de manera arbitraria. Los Estados Partes reconocerán que las personas con discapacidad tienen capacidad jurídica en igualdad de condiciones con las demás en todos los aspectos de la vida. en oposición al régimen de nuestro CC de sustitución de su voluntad por la del representante legal. Los Estados Partes adoptarán las medidas pertinentes para proporcionar acceso a las personas con discapacidad al apoyo que puedan necesitar en el ejercicio de su capacidad jurídica. 3. que se apliquen en el plazo más corto posible y que estén sujetas a exámenes periódicos. Bioética. Editorial Temis S. Los Estados Partes reafirman que las personas con discapacidad tienen derecho en todas partes al reconocimiento de su personalidad jurídica. en igualdad de condiciones con las demás. por ejemplo en la psiquiatría moderna todo tratamiento debe estar dirigido a la recuperación de la libertad disminuida o ausente. Pedro Federico. 2. la voluntad y las preferencias de la persona. la voluntad de las personas y su real aptitud de discernimiento para cada acto. pag. Colombia. Establece un modelo de apoyos para ayudar y acompañar a la persona con discapacidad en el ejercicio de sus derechos. Bogotá. la voluntad y las preferencias de la persona. que sean proporcionales y adaptadas a las circunstancias de la persona. los Estados Partes tomarán todas las medidas que sean pertinentes y efectivas para garantizar el derecho de las personas con discapacidad. controlar sus propios asuntos económicos y tener acceso en igualdad de condiciones a préstamos bancarios. Se valoriza así.

cit. en Protección Integral de Derechos de Niñas. Editores del Puerto. página 13.16 Afirmamos pues. El artículo 31 dispone que: “Esta Constitución. página 82.Desde la bioética se propende a respetar la voluntad y la autonomía del paciente.061”. entendemos que queda comprendida en este concepto desde el momento de su ratificación por nuestro país. La autonomía. Así las XVIII Jornadas Nacionales de Derecho Civil (Buenos Aires 2001) concluyeron que “Las Convenciones Internacionales ratificadas por la República. Niños y Adolescentes. donde el centro del sistema jurídico lo ocupa la Constitución Nacional y a ella debe adaptarse la normativa interna. junto con la beneficencia y la justicia son los principios de esta materia que. Emilio García Méndez (compilador). que la Convención Internacional sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad. contiene numerosas disposiciones que contradicen su espíritu y sus preceptos. resulta de incuestionable y directa aplicación en nuestro régimen jurídico interno y prevalece sobre el Código Civil según el escalonamiento normativo constitucional señalado. las leyes de la Nación que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nación…” El artículo 75 inciso 22 establece que “…los tratados y concordatos tienen jerarquía superior a las leyes…” Recordemos también que la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados (1969). 22 de la Constitución Nacional. Mauricio Luis. aprobado por nuestro país advierte que “…una parte no podrá invocar las disposiciones de su derecho interno como justificación del incumplimiento de un tratado…” Diferentes congresos y jornadas jurídicas se expiden en igual sentido. Sin dudas. en franca evolución.15 Si bien la CIDPD no tiene aún jerarquía constitucional. María Isolina y Dariel Oscar Barbero. Supremacía Constitucional La constitución y los tratados internacionales se ubican actualmente en la cúspide del sistema jurídico. y en especial las que tienen jerarquía constitucional por el art.3. supremacía consagrada por la propia Carta Magna. Se habla hoy del Estado Constitucional de Derecho. centra su atención en los derechos de las personas enfermas III. prevalecen sobre las leyes internas que contradigan sus preceptos y debe ser considerada como derogada toda norma que resulte contradictoria con otras posteriores o de mayor rango”. Los jueces cobran protagonismo en la interpretación y aplicación de la ley acorde a los principios y a la normativa constitucional. 75 inc. 16 DABOVE. el Derecho Privado de nuestro país. “La participación del niño en el proceso y la normativa del Código Civil en el contexto de la ley 26. 15 MIZRAHI. aún en difíciles circunstancias y en grave estado de salud. .

de quienes se encuentran disminuidos en sus facultades mentales sin llegar a la demencia y de los considerados pródigos. La única flexibilidad introducida a este régimen es la “inhabilitación” regulada en el artículo 152 bis. para convalidar sus actos actuando conjuntamente. 144 CC) pero no prevé la intervención del propio interesado. pero no se prevé la designación del curador para sí mismo. Los padres pueden por testamento designar curador a sus hijos mayores de edad dementes o sordomudos (art. Podemos observar que nuestro régimen legal en esta materia. debe así ser declarada en juicio (art. En estos supuestos se debe designar un curador para el inhabilitado para asistirlo. prescindiendo de su participación (arts. IV. Por lo tanto se impone reinterpretar bajo estos criterios el régimen que regula la capacidad jurídica de las personas. más allá de la terminología arcaica y discriminatoria empleada. uso de estupefacientes. sin su participación. en tanto reconocen derechos personales fundamentales. que contempla los casos de embriaguez habitual. independientemente de su reglamentación. Nuestro código civil determina que para que una persona sea considerada “demente”. Curatela.1. 479). Régimen de sustitución de la voluntad del sujeto por su representante legal. y por lo tanto incapaz de administrar sus bienes o de dirigir su persona.L. especialmente en lo que se refiere a su capacidad de obrar. 141 CC). IV. MODIFICACIONES AL RÉGIMEN TRADICIONAL DEL CÓDIGO CIVIL ARGENTINO. integran el grupo de las llamadas “normas operativas” y por ende resultan de aplicación inmediata y directa. 477 y 478 CC). del Código Civil (introducido por el D. está muy lejos de proteger los intereses y los . previa verificación tanto de la “enfermedad mental” como de la falta de “aptitud” para esas tareas (art. tarea a la que el notariado no puede permanecer ajeno.Adviértase que las normas a las cuales nos referimos. Nuestro código civil regula el régimen jurídico de “incapacidad” de las personas “dementes y sordomudas que no saben darse a entender por escrito” mediante la designación por el juez de un representante que sustituye al declarado incapaz y que lo representa en todos los actos de la vida civil.140 CC). El juez nombra al curador del interdicto según un orden imperativo establecido por nuestra ley. con lo que desde el inicio se le resta participación y protagonismo.711/1968). La ley establece quiénes pueden pedir la declaración de demencia (art. 476. 17.

17 HOOFT..derechos del declarado jurídicamente incapaz y se aparta ostensiblemente de los actuales conceptos de la ciencia jurídica. Hooft que “. puede a discreción del juez. Resulta claro que según la CIDPD. cit. Se impone pues interpretar nuestro derecho privado de acuerdo con las nuevas normas vigentes. Pedro Federico. dar lugar al proceso de incapacidad En tal sentido nos dice el Dr. sin diferenciar la existencia o no de una declaración judicial de incapacidad.un paciente afectado de una enfermedad mental. Nueva interpretación a la luz de la legislación vigente. de la medicina y de otras disciplinas sobre la igualdad y los derechos fundamentales de las personas en situación de vulnerabilidad.. las personas con discapacidad gozan de plena capacidad jurídica en igualdad de condiciones que las demás personas y se establece un sistema de apoyos para que pueda ejercer por sí misma sus derechos en la medida de que sus aptitudes se lo permitan. no debe por ello ser considerado automáticamente incompetente. El alcance de estas modificaciones ha generado un gran debate en la doctrina.2. Pag 45 .17 IV. incluida la psicosis. Se verifica así un cambio fundamental de criterio. más allá de que le impida o no el goce de sus derechos. Por otro lado al ser tan vago y poco definido el concepto de “demencia” cualquier alteración de la persona. a participar en todo asunto de su interés. la normativa de la CIDPD. Viola sin dudas. Debemos reiterar aquí que el concepto de autonomía adecuada a la real aptitud de discernimiento de la persona y su derecho. introducen trascendentes modificaciones en el régimen jurídico de capacidad estatuido por nuestro Código Civil. Sin dudas hay disposiciones que debemos considerar derogadas y en el resto del régimen velezano se impone una interpretación flexible y armónica con los nuevos postulados. al no admitir el ejercicio de la capacidad jurídica de manera adecuada a las aptitudes reales del sujeto. adquiere un papel preponderante en el sistema diseñado. más allá de las circunstancias que lo rodeen. como así también en la labor notarial. Su participación conforme a la evolución de sus aptitudes y facultades. Más aún se postula que el juicio o la opinión de ese paciente debe ser respetado en aquellas áreas en las que se lo considera capaz de participar en la toma de decisiones”. la persona en situación de vulnerabilidad no es más un simple objeto de protección y control sino es sujeto pleno de derechos y no puede estar ausente en las decisiones que le conciernen.

Casos bioéticos en la jurisprudencia.A. más allá de la subsistencia de disposiciones que tienden a la protección del tráfico jurídico. Mirta Herscovici. Miguel A. Hooft sostiene que a la luz de la nueva normativa. Emanuele. "La declaración de incapacidad. los que partiendo del previo reconociendo de las diferencias traen en el plano jurídico consecuencias variadas. en El Derecho t. Editorial Temis S... LA LEY 2007-B.23 Otros fallos siguen el mismo camino y así declaran la interdicción del sujeto. entre las cuales se encuentra una diferente manera de ejercer la voluntad (por ejemplo de parte del trabajador o del consumidor) y la directa atribución de relevancia a la voluntad de quienes con anterioridad estaban privados de ella. también puede hacerlo parcialmente".Eduardo Cárdenas afirma que el régimen jurídico capacidad/incapacidad ha estallado con las nuevas normas de derechos humanos.47 y 51.20 En cuanto a los disminuidos intelectuales o mentales. 47. “La escucha del niño en el proceso judicial de familia". Bioética. . pág. 1132. 22 CORNELLI. etc. pero dejan 18 CÁRDENAS. Pedro Montes. Fundamentalmente que no se trata de conceptos absolutos Nuestra jurisprudencia está avanzando en el mismo sentido. J. . Es decir que desde diferentes análisis la doctrina va encarando esta nueva forma de entender la capacidad o incapacidad de las personas. la extensión y límites a esa incapacidad e indicar cuáles actos puede otorgar el interdicto por sí mismo o con asistencia del curador21. en el juicio de insania se debe determinar hoy el grado de incapacidad del interdicto. Derecho y Ciudadanía. cit. Pedro Federico. 33 y ss. de acuerdo a nuestra actual legislación 20 CALO. Irene Beatriz. 126 y en La Ley 1985-E. ya que no es posible sostener que alguien debe ser informado y escuchado y que debe tenerse en cuenta lo que dice. Colombia.L. ¿alcanza a los actos jurídicos familiares y personalísimos?" en Revista Notarial 953. página 72. el Dr. 23 Autos: Del V. 116. como los menores y los enfermos. Miguel A.18 Emanuelle Calò se refiere a los nuevos derechos que se imponen hacia el final del siglo XX.. pag. 21 HOOFT. pág. Pedro F.005. Pionero en el tema el juez Cárdena en una conocida sentencia señaló: "Si el juez puede privar a una persona de dirigirse a sí misma y de administrar sus bienes en forma total. Eduardo José Cimadoro. Bogotá. Se refiere a la "capacidad como variable" y sostiene que la capacidad no se puede manejar ya únicamente por parámetros rígidos como el de la mayoría de edad el día que se cumplen los 21 años 19 o el del interdicto declarado como incapaz absoluto. si es un incapaz absoluto. 19 18 años en nuestro país. pág. Cornelli22 sostiene que las sentencias de incapacidad no determinan igual consecuencia en el orden patrimonial que en el orden de los derechos personalísimos o de familia. 2.

Podemos afirmar entonces. reconocidos por nuestra Carta Magna y la más reciente legislación nacional e internacional sobre el tema. de manera imparcial y objetiva. con total libertad y discernimiento. garantizará en los actos que instrumente. V. el escribano debe asegurar el respeto a aquellos derechos y la participación de la persona de acuerdo a sus reales aptitudes de discernimiento para el caso concreto y a las características del acto a otorgar. asegurando que el destinatario comprenda debidamente lo que se le informa y manifieste. s/ declaración de insania". Significa esto que ante la instrumentación de dichos actos. por ejemplo ejercicio de la patria potestad24. SU ACTUACIÓN EN LA INSTRUMENTACIÓN DE ACTOS QUE COMPRENDEN DERECHOS DE LAS PERSONAS EN SITUACIÓN DE VULNERABILIDAD El escribano. administrar y disponer de parte de su pensión. que puede continuar ejerciendo. Asimismo consideramos que el escribano es el profesional idóneo para explicar a las personas con la mayor claridad y sencillez posible los alcances del acto que se ha de celebrar. frecuentes en las escribanías. Cumple así con su función social.. . De esta manera. 25 Fallo inédito del Juzgado de Primera Instancia Número Ocho en lo Civil y Comercial del Departamento Judicial de Morón. de algún trabajo remunerativo25. B. R. sin perjuicio de los recaudos del caso. como profesional del Derecho en ejercicio de una función pública.subsistente su aptitud para ejercer sus derechos en determinadas áreas de su vida civil. 17035). en el ámbito de su competencia. Autos "H. A. E. etc. así como la autenticidad del instrumento otorgado con la certeza de la fe pública. ya que el tribunal la considera con aptitudes suficientes para ello. Letra F N° 29489 exp. el respeto a los derechos reconocidos. 24 Fallo inédito del Tribunal de Familia de La Plata. Una persona declarada insana y que se encuentra internada. Se lo autoriza luego a trabajar. que en esta materia y a partir de la normativa citada. previniendo el conflicto. tanto la doctrina como la jurisprudencia han comenzado a evolucionar abandonando los parámetros rígidos establecidos en el código velezano y atendiendo al discernimiento concreto de la persona en situación de vulnerabilidad para el otorgamiento de determinado acto. antigua aspiración de la humanidad en su lucha para erradicar la injusticia y la discriminación. con excepción de los actos derivados del ejercicio de la patria potestad. dando fe el notario de ello. es autorizada a percibir. Fundamental resulta la labor notarial para difundir e incorporar en la conciencia colectiva los nuevos paradigmas a que hemos hecho referencia y que tienen que ver con la igualdad de todos los seres humanos. incapaz para dirigir su persona y administrar sus bienes. 10/05/2006 Declara a M. EL ROL DEL ESCRIBANO. velando a su vez por la seguridad y la certeza de los actos que involucren sus intereses. es el profesional idóneo para garantizar el respeto a los derechos de las personas en situación de vulnerabilidad. el debido asesoramiento. su opinión.

la plena participación de todas las personas interesadas atendiendo a su cabal aptitud de discernimiento con respecto al acto concreto que va a otorgar. Dicha modificación deberá contemplar el nuevo modelo de apoyos en la toma de decisiones para las personas en situación de vulnerabilidad. con el apoyo necesario para que. En consecuencia. en nuestra labor profesional.. el notario debe calificar la real aptitud de discernimiento de su requirente para el acto concreto que va a instrumentar. CONCLUSIONES Y PONENCIAS De acuerdo a lo expuesto arribamos a las siguientes conclusiones: a) El tradicional régimen del Código Civil Argentino sobre capacidad jurídica.Así. Se impone un amplio debate sobre las consecuencias del incumplimiento de estas normas que deseamos dejar planteado. en la instrumentación de los actos que le son requeridos. . coadyuvamos a consolidar los derechos reconocidos. de acuerdo a los postulados de la CIDPD. c) Hoy el mundo jurídico reconoce que todos los seres humanos son sujetos plenos de derechos. Atento a las anteriores conclusiones elevamos las siguientes PONENCIAS 1) Se propicie desde este Congreso la inmediata modificación del Código Civil Argentino. Esto implica un accionar responsable y prudente de los notarios a fin de preservar la seguridad jurídica y los derechos en juego. anclados en los principios de igualdad y no discriminación. b) Se impone por lo tanto su modificación a fin de adecuar nuestra legislación interna a los nuevos postulados constitucionales e internacionales. En tal sentido debe asegurar. libertad y dignidad de todo ser humano. se erige como un obstáculo para la plena integración y participación en la sociedad de las personas en situación de vulnerabilidad. especialmente en cuanto al régimen jurídico de incapacidad de las personas. según sus aptitudes y circunstancias. encuadrar en la legislación vigente su conducta. Por lo tanto deben participar en todos los asuntos que les conciernan. y asegurar su participación en todo asunto o proceso judicial o administrativo que las involucre. adecuando su función diaria a los nuevos postulados. Pero también debemos insistir en la valiosa función que al escribano compete para asegurar que nunca más los seres humanos se tornen invisibles cuando de sus derechos se trata. y propiciar la participación de todas las personas en los asuntos de su interés. d) El escribano debe cumplir un rol fundamental en este ámbito. puedan ejercer por sí mismos sus derechos. VI.

conforme su aptitud de discernimiento para el acto concreto a otorgar. recomendar desde el ámbito notarial.2) Mientras tanto. Es necesario para ello la permanente actualización y capacitación jurídica. . una interpretación armónica de la ley a la luz del derecho vigente. así como el afianzamiento de los valores morales que le valieron al notario la confianza de la comunidad. que garantice a las personas en situación de vulnerabilidad su participación en todos los asuntos que les conciernan.

Bogotá. Nuevas razones para la acción en favor de los derechos de los grupos vulnerables”. Derecho y Ciudadanía. Editorial Temis S. Fuentes legales Constitución de la Nación Argentina Código Civil Argentino. Pedro Montes. Miguel A. Revista Nº 1 del Instituto de Derecho e Integración. 2. “Igualdad y No Discriminación en los Actos de Autoprotección. LA LEY 2007-B CILLERO BRUÑOL. Revista Nº 1 del Instituto de Derecho e Integración del Colegio de Escribanos de la provincia de Santa Fe. María Isolina y Dariel BARBERO. Número Noviembre 1999. Ley Nacional 26061. "Revista Justicia y Derechos del Niño". Irene Beatriz. Emanuele. HOOFT. . Convención Internacional sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad.. Mirta Herscovici.2ª Circunscripción-. ¿alcanza a los actos jurídicos familiares y personalísimos?" en Revista Notarial 953 DABOVE. en “Protección Integral de Derechos de Niñas. CORNELLI. Convención Internacional sobre los Derechos del Niño. Miguel.005. “BIOETICA.061”. Emilio García Méndez (compilador). Colombia. "La declaración de incapacidad. “La escucha del niño en el proceso judicial de familia". MIZRAHI. 1. CÁRDENAS. 2009. LLORENS. Niños y Adolescentes”. Santiago de Chile UNICEF. Eduardo José Cimadoro. “La participación del niño en el proceso y la normativa del Código Civil en el contexto de la ley 26. Pedro Federico. Luis Rogelio y Alicia Beatriz Rajmil.VII. Nuevos derechos y autonomía de la voluntad”. “Bioética. BIBLIOGRAFÍA Fuentes Doctrinales CALO.A. Editores del Puerto. “Derecho de Autoprotección”. Ediciones La Rocca. Casos bioéticos en la jurisprudencia”. Mauricio Luis.

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