LA LEY

DIRECTOR: JORGE HORACIO ALTERINI AO LXXVI N 177

Mircoles 19 de septiembre de 2012 BUENOS AIRES, REPUBLICA ARGENTINA

ISSN 0024-1636

El Estado y la legalidad conveNcional

Por Oscar Cuadros

I. Introduccin Si la regla de derecho que a continuacin se expone regulase las obligaciones que nacen de los contratos en el marco de un determinado sistema jurdico, resultara aplicable a las relaciones contractuales trabadas entre el Estado y las personas fsicas y jurdicas no estatales? Contrato es el acto jurdico mediante el cual dos o ms partes manifiestan su consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones patrimoniales. Los derechos
NOTAS
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)

(1) As, a modo de ejemplo de perspectiva dogmtica, refiere Juan Carlos Cassagne con cita de Moderne y Delvolv ... los contratos administrativos, cualquiera sea su evolucin, mantendrn siempre una singularidad , razn por la cual ... el intento de suprimir la categora constituye un esfuerzo ciertamente intil .Un intento doctrinario infructuoso: El rechazo de la figura del contrato administrativo; E.D. Administrativo, 23 de noviembre de 1998, p. 2. Desde una

DOCTRINA
El Estado y la legalidad convencional Por Oscar Cuadros................................................................................................................................... 1

NOTA A FALLO
La obligacin de seguridad y estndares en la fundamentacin de sentencias Por Nicols Negri..................................................................................................................................... 8 La relacin contractual de los fleteros Por Liliana H. Litterio.......................................................................................................................... 10

JURISPRUDENCIA
OBLIGACION DE SEGURIDAD. Contrato de transporte. Nia herida por un disparo en una estacin de tren. Tercero por quien no responde la transportista. (CS)................................................................. 8 CONTRATO DE TRABAJO. Fleteros. Relacin de dependencia. Determinacin de la naturaleza jurdica de sus servicios. Ambito de aplicacin del art. 4, inc. h de la Ley 24.653. Responsabilidad solida-

Si se pretende insertar la lgica de la gestin administrativa de los bienes pblicos en la dinmica contractual, deber asumirse que el contrato formal involucra para el Estado un horizonte diverso de satisfaccin del principio de legalidad, principio que no se satisfar mediante una gestin heternoma de la conducta de los seres humanos, sino mediante una regulacin autnoma de ciertos derechos de propiedad. De otro modo, aunque se lo llame contrato, trasuntar una decisin unilateral del Estado, privada de lograr los resultados propios de la economa del contrato.

SUMARIO: I. Introduccin.- II. Desarrollo.- III. Conclusin: La paradoja que encierra el contrato estatal.
resultantes de los contratos integran el derecho de propiedad del contratante. Las partes son libres para celebrar un contrato y determinar su contenido, dentro de los lmites impuestos por la ley. Todo contrato vlidamente celebrado es obligatorio para las partes. Su contenido slo puede ser modificado o extinguido por acuerdo de partes o en los supuestos en que la ley lo prev. Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe . A tenor de la tesis que aqu se defender, en el nivel de anlisis de la teora del derecho, el Estado tiene frente a la legalidad convencional una opcin irreductible: a) Asume su existencia como mbito normativo especfico y se somete a su operatoria, segn las caractersticas sealadas en la norma antes perfilada; o bien, b) Afirma su incompatibilidad con el ejercicio del poder administrativo y elige vincularse con las empresas por medio de leyes, reglamentos y actos administrativos (tcnicas unilaterales de licencia, permiso, autorizacin, etc.). Si bien en el plano de anlisis de la dogmtica jurdica cualquier eleccin tiene viabilidad (segn lo atestigua la confrontacin entre los sistemas jurdicos anglosajones, favorables a la santidad del contrato, y continentales de raz francesa, proclives al dirigismo pblico), en el marco de la alternativa convencionalidad o poder administrativo la opcin a favor de la vida autnoma y descentralizada del contrato como fuente de legalidad especfica es la nica que posee afinidad con la categora normativa contractual, asumiendo a tal institucin segn su declarado propsito de crear, modificar, transferir o extinguir relaciones patrimoniales mediante el solo consentimiento de las partes involucradas en el acuerdo. Pretender, por el contrario, que aquello que contractualmente se convino pueda mutarse por voluntad unilateral de uno de los signatarios, el poder administrativo, confronta de modo evidente con la idea misma de legalidad convencional. En razn de lo expuesto, afirmar que la teora del contrato es aplicable al Estado importar sostener que, cumplidos ciertos presupuestos de validez, el acuerdo celebrado entre el Estado y una empresa privada, en su condicin de fuente de legalidad convencional, es inmune a la ley formal posterior, al reglamento y al acto administrativo, vale decir, a las decisiones normativas unilaterales del Estado. Se trata as de visualizar a la legalidad convencionalmente lograda como un modo singular de satisfaccin del principio de legalidad al cual debe ceirse el accionar del Estado. Teniendo en consideracin que la cuestin ms relevante a resolver radica en determinar si el Estado puede vlidamente someterse a la legalidad convencional, inmunizando el acuerdo logrado respecto de sus decisiones unilaterales posteriores, la delimitacin de la categora contractual debe realizarse, metodolgicamente, en el plano de la teora del derecho y no en el de la dogmtica jurdica, sin

perjuicio de las alusiones a soluciones prcticas en el marco de sistemas jurdicos determinados que resulten necesarias. (1) Por ello, la tesis propuesta, que en adelante ser denominada teora formal del contrato, tiene implicancias de rgimen ms radicales que las que resultan de afirmar la peligrosidad o inutilidad de una teora general del contrato administrativo segn su formulacin francesa. (2) No se trata aqu de centrar la crtica en la admisin de clusulas exorbitantes implcitas a los contratos administrativos sino de afirmar, de modo ms general, que el llamado contrato administrativo se corresponde con la dinmica general del contrato o, en sentido contrario, trasunta una mera decisin unilateral del Estado, arropada con elementos de cuo contractual. (3) Esto es as porque si bien a priori parece cierto que la ausencia de clusulas exorbitantes implcitas salva la vigencia de la documentacin contractual pura y dura, al observar en detalle la cuestin se ver, por un lado, que la existencia de las llamadas clusulas exorbitantes resulta un corolario necesario de la intervencin heternoma de la legislacin estadual sobre las normas autnomas del contrato y que, por otro, lo que caracteriza como implcita a esa intervencin no es slo su falta de expresin escrita en el marco legal formal y reglamentario al cual acceder el pacto ex ante la celebracin del contrato, sino tambin la posibilidad de mutar el acuerdo logrado mediante normas legales unilaterales dictadas ex post, en directa vinculacin con el contrato. Expuesto de otro modo, el deber de obrar con cuidado y previsin que connota la accin de quien contrata con el Estado, circunstancia que lo obliga a repasar el rgimen normativo
(Contina en pg. 2)

perspectiva diversa, favorable a la adopcin estadual amplia de la forma contractual, pueden confrontarse con utilidad los artculos de Carlos E. Delpiazzo, Los contratos como reglas de derecho, en la obra de AA.VV. Fuentes del Derecho Administrativo, IX Foro Iberoamericano de Derecho Administrativo, RAP, Buenos Aires, 2010, pp. 667/677; y MERTHEIKIAN, Eduardo, Los contratos administrativos como fuentes del derecho administrativo , RAP XXXI, p. 368. (2) Recurdese a tal fin el seero estudio de Hctor Mairal, De la peligrosidad o inutilidad de una teora ge-

neral del contrato administrativo, E.D. Administrativo, 18 de septiembre de 1998, pp. 1/20. En sentido concordante: GORDILLO, Agustn, La mutacin del contrato administrativo , en AA.VV., Cuestiones de Contratos Administrativos , en Homenaje a Julio Rodolfo Comadira, RAP, Buenos Aires, 2007, pp. 835/838. (3) La imposibilidad prctica de encontrar un punto de vista neutral respecto de la equidad de la relacin contractual, como de cualquier otra relacin jurdica, conduce, casi por necesidad, a una posicin ajena al pragmatismo. As, parece contradictorio

afirmar que el recurso a teoras de justicia inserta el debate jurdico en un plano de vaguedad favorable a la discrecionalidad y, al mismo tiempo, sealar que ms que la huida del derecho administrativo debe preocupar la huida de la justicia que trasuntan ciertas construcciones de derecho administrativo cfr. Hctor Mairal, cit., p. 20... Salvo que se pretenda anidar la cuestin en el marco de una teora pura del derecho, meramente formal, siempre habr una idea de justicia implcita en los desarrollos dogmticos del derecho, sea sta idea comunitaria, liberal o utilitaria.

ria de la empresa que contrat el servicio de reparto y del presidente de directorio de la empleadora. Agravamiento indemnizatorio del art. 2 de la Ley 25.323. (CNTrab.).................................................... 10 DONACION DE ORGANOS. Autorizacin a una mujer a donarle un rin a su ahijada con quien no tiene vnculo familiar. Relacin de profunda amistad que evidencia la gratuidad del acto. Consentimiento informado. Inexistencia de coaccin. (JCiv., Com., Fed. N 5).................................................. 11

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(Viene de pg. 1)

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Por lo tanto, ratificando lo expuesto al comienzo, emplazar adecuadamente la forma autnoma y descentralizada del contrato en el mbito estadual involucra un desafo mayor al implicado en la crtica a la tesis francesa del contrato administrativo. Se trata de resolver si es posible limitar contractualmente la potestad legislativa heternoma y autocrtica del Estado, en tanto pueda impactar directamente en el acuerdo suscripto con el particular, pues slo este recurso podra situar al Estado como un contratante ordinario, con las mismas posibilidades de invocacin legal y de tutela jurisdiccional que su contraparte . Parece claro que la facultad de legislacin general del Estado, amparada en su soberana, no podra ser vlidamente limitada por va contractual, pues tal situacin importara desconocer la condicin del Estado como agencia poltica. Sin perjuicio de ello, el impacto de tal poder general sobre la vida del contrato slo podr ser lateral o indirecto y, en sus efectos, quedar salvado mediante la recepcin normativa o jurisprudencial de las teoras de la imprevisin y del hecho de la administracin, para el caso de mutaciones reglamentarias. Segn la difana prosa de Hamilton: Es imposible, tericamente, reconciliar la idea de una promesa que obliga, con la existencia de un poder de hacer las leyes que pueden variar el efecto de aquella promesa(8); en palabras de la Suprema Corte de los Estados Unidos, el argumento relativo a que el gobierno no puede restringir por contrato el ejercicio de los poderes soberanos puede ser contestado afirmando que es propio de la soberana autorizar al Estado a contraer obligaciones que no podrn ser luego desconocidas por el Congreso. Expresa el Alto Tribunal: ... the right to make binding obligations is a competence attaching to sovereignty ... The Congress cannot invoke the sovereign power of the people to override their will as thus declared . (9) Por ello, el quid a resolver aqu radica en hallar respuesta a la pregunta relativa a la posibilidad de compatibilizar las normas autnomas y descentralizadas que hacen a la forma contractual con el ejercicio del poder estatal, hacedor del mbito pblico de legalidad monoplica y heternomamente impuesto a los individuos. A responder tal cuestin se dedican, dentro del desarrollo de este trabajo, los apartados primero: exposicin de la teora del contrato administrativo; segundo: anlisis crtico de los fundamentos de la teora: y, tercero: viabilidad jurdica de aplicar al Estado la teora formal del contrato. En caso de que las instancias anteriores fueran superadas de modo exitoso, probndose la tesis relativa a la aptitud estatal para la generacin de acuerdos autnomos y descentralizados, la ltima cuestin que debera afrontarse no resulta menos acuciante: qu sentido tiene para el Estado recurrir al contrato si puede reconocer derechos a las empresas por medio de ley, reglamentos y/o actos administrativos fundados en ley? Esta es la cuestin que remite, en ltima instancia, a la justificacin pragmtica del mantenimiento de la lgica contractual en su aplicacin a cierto mbito de relaciones jurdicas trabadas por el Estado. La ltima seccin del desarrollo de este trabajo estar dedicada a buscar respuesta a tal interrogante. II. Desarrollo II.1. La dogmtica tradicional del contrato administrativo Por diversas razones, que se analizarn en la prxima seccin, la teora formal del contrato es considerada inaplicable al Estado en el mbito de la dogmtica del derecho administrativo de raz francesa - continental, de gran influencia en latino Amrica. En esos sistemas jurdicos la categora del llamado contrato administrativo implica la vigencia de una teora hbrida resultante de la interseccin entre el poder administrativo y el mbito de la legalidad convencional. As, el contrato administrativo refleja aquella porcin de los contratos de la administracin, connotados por la aplicacin de un rgimen jurdico de derecho pblico y sujetos, por lo tanto, a la jurisdiccin administrativa o a los tribunales con competencia contenciosoadministrativa en los sistemas de jurisdiccin nica judicial. Por su parte, ese rgimen de derecho pblico importa la existencia de poderes (competencias) que configuran un rgimen que exorbita el mbito de libertad de negociacin de las partes dentro del derecho privado. Las competencias estaduales en el marco del contrato administrativo pueden estar expresas en la ley formal que regula el contrato, sus reglamentos o en el mismo documento contractual; o bien, estimarse implcitas, a modo de poderes generales inherentes al rgimen del contrato administrativo, implicando en la prctica: a) Poder de direccin, inspeccin y control (que puede incluir la potestad de ejecucin directa del contrato por parte de la Administracin); b) Poder de sancin unilateral; y, c) Poder de modificacin (ius variandi) o de terminacin unilateral del contrato por razones de inters general. Las competencias ejercidas por el Estado en el marco del contrato trasuntan actos administrativos, dotados de sus caracteres propios de presuncin de legitimidad y fuerza ejecutoria. Tales actos administrativos deben impugnarse segn su rgimen caracterstico, tanto desde la perspectiva del procedimiento administrativo (necesidad de recurrirlos en tal sede), cuanto desde el perfil del proceso judicial (exigencia de agotamiento previo de la va administrativa y deduccin de la accin dentro del plazo de caducidad). De modo tutelar, el rgimen de derecho pblico garantiza al contratante compensaciones econmicas a consecuencia del ejercicio de tales poderes, en particular de la competencia que autoriza el ius variandi y la resolucin unilateral, y de otras circunstancias tales como el dictado de actos estaduales que impactan indirectamente en la ecuacin econmico-financiera del contrato (hechos del prncipe) y riesgos imprevisibles (teora de la imprevisin). (10) Del modo expuesto, el contrato administrativo se configura como una categora substancialmente distinta al contrato civil, producto de la convergencia entre los requerimientos de un poder administrativo que acta en resguardo del inters pblico y la necesidad de tutelar el equivalente econmico fruto de la legalidad convencional. (11) Adems, conforme a esta teora, la delimitacin normativa de la libertad de negociacin del funcionario contratante acota el margen consensual del contrato, reducindolo a un esquema legal al cual el contratista privado slo presta adhesin. De este modo, el contrato vale en tanto reposa en la ley formal y en los reglamentos dictados en su consecuencia, base normativa que fundamenta las potestades expresas e implcitas del poder administrativo. (12) Parte de la doctrina suaviza el enfoque anterior refiriendo al contrato estatal como un acuerdo entre partes matizado por la presencia subjetiva de un contrayente singular, como es el Estado en gestin de administracin de intereses generales. Tal finalidad justificara la exorbitancia del rgimen jurdico aplicable, autorizando la distincin entre: a) Contratos administrativos, que responderan a la tipologa antes sealada; b) Contratos de la administracin, regidos total o parcialmente por el derecho privado en funcin de su objeto privado o mixto y sujetos a la jurisdiccin judicial o al fuero civil, salvo que les resulte aplicable, por extensin, el rgimen de derecho pblico ante el uso abusivo de la forma contractual privada (13); y, c) Otras formas convencionales no contractuales, tales como los simples convenios y los conciertos de administracin (14), tambin llamados contratos sobre actos y potestades administrativas(15), mediante los cuales se lleva adelante el denominado gobierno por contrato(16); categora que en la doctrina alemana implica el mbito propio y exclusivo de los contratos pblicos. (17) A modo de aserto dogmtico de aplicacin de la tesis del contrato administrativo, se ha sealado en un profundo estudio sobre la materia que a tenor de la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin Argentina, el contrato administrativo Es un acuerdo de voluntades generador de situaciones jurdicas subjetivas... en el que una de las partes intervinientes es una persona jurdica estatal... cuyo objeto est constituido por un fin pblico o pro-

al cual accede el contrato (4), en ningn caso podra razonablemente referir al eventual ejercicio de facultades normativas que, aun cuando encuentren expresin escrita ex ante, pueden importar una mutacin material del contrato dispuesta unilateralmente por el Estado mediante leyes formales, reglamentos o actos administrativos dictados ex post. As, la enunciacin legislativa de los llamados poderes de direccin y control, que podran implicar aun la ejecucin directa del contrato fundada en la necesidad pblica (5); la potestad sancionatoria unilateral ejercida mediante el dictado de actos administrativos, presuntamente legtimos y ejecutorios, que deben ser impugnados administrativa y judicialmente segn tal condicin; y la posibilidad de resolucin anticipada del contrato apelando a razones de inters pblico, constituyen competencias asignadas a la Administracin cuya amplitud hace que, aun cuando resultaren expresamente de la ley formal, involucren implcitamente el potencial ejercicio de potestades aptas para que la Administracin modifique unilateralmente los contratos suscriptos. Ello es as, en tanto la amplitud de los contenidos implcitos en las potestades expresas asignadas a la Administracin constituye un resquicio por donde se filtra la unilateralidad caracterstica del poder normativo heternomo del Estado. Distinto es lo que ocurre con aquellas potestades del Estado que ingresan al contrato por va de la legislacin formal que las establece y cuya integracin al pacto resulta de su previsin expresa en el convenio, o bien, de su necesaria integracin como requisito de validez del acuerdo suscripto, tal como ocurre con la ley de obras pblicas y los contratos de obras pblicas. En el sentido expuesto, aun cuando pueda asignrsele expresamente ciertas competencias a la Administracin, su ejercicio unilateral con fundamento en razones de bien comn o inters pblico bastar para desbaratar la economa propia de la creacin autnoma de la regla contractual. (6) En igual orden de ideas, si se consagra un amplio poder modificatorio unilateral para la Administracin, la exorbitancia de tal rgimen no resultar de su comparacin con las reglas del derecho privado, sino con la forma normativa descentralizada que el contrato implica en su condicin de institucin jurdica. Tanto la modificacin de los efectos del contrato mediante el dictado de leyes formales que refieran directamente a ellos, cuanto el ejercicio administrativo de potestades de mutacin, ejecucin directa y resolucin unilateral del contrato, importan poderes normativos unilaterales que no guardan afinidad con la propuesta formal del contrato como fuente autnoma y descentralizada de obligaciones que son para las partes la ley misma. (7)
NOTAS (4) Rgimen normativo que refiere a la legalidad del objeto del contrato con referencia a la competencia del funcionario contratante y el procedimiento de contratacin reglado previsto para el caso. En relacin con la regla de previsin expuesta, expres la CSJN en el precedente Stamei S.R.L. c. U.B.A , J.A. 1989-II-89, considerando 9, ... la empresa asumi conscientemente el riesgo de la posterior declaracin de nulidad pues concurri... a la formalizacin del acto, con pleno conocimiento, mucho ms all del que establece la presuncin legal por razones de su especializacin en la materia, de las normas que rigen tales contrataciones . (5) Cfr. GARCA PULLS, Fernando, Potestad de la Administracin de ejecutar por s la prestacin a cargo de su cocontratante , en AA. VV., Cuestiones de Contratos Administrativos , cit., pp. 853/864. (6) As, por ejemplo, en el sistema jurdico argentino es dable asumir que la potestad estatal de resolver unilateralmente el contrato con fundamento en razones de oportunidad, mrito o conveniencia resulta explcita, dada la remisin que a la Ley de Procedimientos Administrativos(Ley N 19.549) hace el Rgimen de Contrataciones de

la Administracin Nacional (Decreto 1023/2001) en su artculo 36, al expresar Los contratos que celebren las jurisdicciones y entidades comprendidas en el Sector Pblico Nacional se regirn por sus respectivas leyes especiales, sin perjuicio de la aplicacin directa de las normas del presente ttulo, en cuanto fuere pertinente . La norma reglamentaria refiere al Ttulo III de la LPA, cuyo artculo 18, in fine, seala que el acto administrativo regular ... podr ser revocado, modificado o sustituido por razones de oportunidad, mrito o conveniencia, indemnizando los perjuicios que causare a los administrados . (7) Aun cuando se afirme que el rgimen no contempla poderes implcitos, pues la competencia legislativa formal y material se presume y la actividad administrativa unilateral adquiere de esa fuente virtualidad jurdica; al momento de la evaluacin econmica del riesgo expropiatorio el baremo que el contratista utilizar ser tan elevado como la tasa de retorno que se prever. (8) Cita realizada por ARIO ORTIZ, Gaspar, con referencia al discurso pronunciado por Hamilton al Senado de los Estados Unidos, en fecha 20 de enero

de 1795, en su estudio: Contrato y Poder Pblico. La figura del Contrato Administrativo en el Derecho Espaol y Europeo , en AA.VV., Derecho Administrativo , obra colectiva en homenaje a Miguel S. Marienhoff, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1998, pp. 867/901, en particular, p. 869. (9) Perry v. United States 294 U.S. 330 (1935) (10) Cfr. MODERNE, Franck, La contratacin pblica en el Derecho Administrativo francs contemporneo , en AA.VV., La Contratacin Pblica , 1, Juan Carlos Cassagne y Enrique Rivero Ysern direccin Hammurabi, Buenos Aires, 2207, pp. 253/274, en particular pp. 271/274. Andr de Laubadre, Jean Claude Venezia, Yves Gaudamet, Droit Administratif , 17 dition, L.G.D.J., Paris, 2002, pp. 277279. Jean Rivero, Jean Waline, Droit Administratif , Dalloz, 19 dition, Paris, 2002, pp. 125/132. (11) Cfr. PREZ HUALDE, Alejandro, Contratos Administrativos: versin crtica, en la obra colectiva Contratos Administrativos, Ismael Farrando - Director, Lexis Nexis Abeledo Perrot, Buenos Aires, 2002, pp. 456/457.

(12) BARRA, Rodolfo C., La sustantividad del contrato administrativo , ED Administrativo, viernes 23 de abril de 1999, pp. 1/7, en particular, apartado III. (13) CASSAGNE, Juan Carlos, El contrato administrativo , tercera edicin, Abeledo Perrrot, Buenos Aires, 2009, pp. 29/32. (14) MODERNE, Frank, cit. p. 260. (15) CASSAGNE, Juan C., cit. p. 33. (16) Cfr. H.W.R. Wade & C.F. Forsyth, Administrative Law , eight edition, Oxford, London, 2000, p. 777. El gobierno por contrato importa una tercera va en relacin con la gestin de los bienes pblicos mediante la mancomunacin de gestin pblica y privada; cfr. OSTROM, Elinor, El Gobierno de los Bienes Comunes La evolucin de las instituciones de accin colectiva , Fondo de Cultura Econmica, 2 edicin en espaol, 2011, Mxico. (17) Mahendra P. Singh, German Administrative Law In Common Law Perspective, SpringerVerlag, Berlin Heidelberg New York Tokyo, 1985, pp. 50/51.

la ley
y reglamentaria sobre el pacto suscripto entre las partes. (21) Observada en el plano de la teora del derecho, la intervencin legislativa propia de la teora del contrato administrativo encubre una idea radical: el Estado slo puede obligarse mediante la ley, o, lo que es lo mismo, slo la ley obliga al Estado. El contrato suscripto por el Estado sera slo una fuente precaria de obligaciones, siempre sujeta a la intervencin unilateral de la ley o del reglamento, pues es la ley la nica y verdadera regla de cimentacin del compromiso poltico - social (22) mediante el establecimiento de baremos de igualdad formal y material. Tal aserto guarda directa vinculacin con el modo en que el sistema jurdico francs organiz burocrticamente su Administracin, aislada del judiciario, y con el basamento que esa misma ley formal otorg a los derechos de propiedad, en lo que constituye una clara manifestacin de su adhesin a los postulados del racionalismo jurdico. (23) La ley garante el cumplimiento de las convenciones revelndose como fuente arquetpica de las obligaciones; por ello, la intervencin unilateral de las decisiones de la Administracin respecto del contrato encuentra su fundamento en las necesidades realizativas de la ley formal que es el eje del pacto poltico que garantiza el resguardo de la propiedad mediante una justa e igualitaria distribucin de los bienes. (24) En sentido diverso, el common law, sistema en el cual la proteccin de los derechos, en particular del derecho de propiedad como garanta de la libertad, ha sido percibida histricamente como un propio de la actuacin del judiciario (25), resulta completamente permeable al reconocimiento del contrato como modo de transaccin de los derechos de propiedad. De all surgira la percepcin relativa a que la intervencin legislativa del Estado sobre el contrato afecta la santidad de aquel pacto cuyas palabras obligan y otorgan accin para demandar su cumplimiento ante un juez que puede ordenar su ejecucin o que, en su caso, puede condenar a quien lo incumple a resarcir el perjuicio causado, haciendo efectiva la responsabilidad civil del incumplidor. (26) El Estado tendr, entonces, el mismo estndar de sujecin a la ley y los mismos recursos de acceso a la jurisdiccin que el particular, pudiendo as el contrato cumplir un rol conforme a su funcin caracterstica como medio jurdico de transaccin de los derechos de propiedad. (27) Segn resulta del desarrollo anterior, el rgimen especial del contrato administrativo encuentra su quicio en su dependencia de la ley formal y del reglamento, normas generales que justifican el ejercicio de prerrogativas por parte de la Administracin en pos de satisfacer el inters pblico. De este modo, la diversidad substancial de la forma propia del contrato administrativo resulta de su imbricacin con la ley como pauta bsica de satisfaccin del bien comn, mediante una justa distribucin de los bienes transados. As, la ley como eje de organizacin de una accin estatal guiada por la igualdad, la justicia distributiva como propsito implcito al diseo legal formal y el inters pblico como medida concreta de las prerrogativas acordadas a la Administracin que ejecuta las polticas diseadas por la ley, demandan un sector normativo distinto al que regula al contrato civil que, desde tal perspectiva, slo es un modo jurdico de transaccin de los derechos de propiedad enfoque emprico e individualista, y no un medio poltico de satisfaccin del principio de legalidad y del logro del bien comn, tal como ocurre con el contrato administrativo enfoque racional y colectivista. Sin embargo, tanto las bases fundamentales de la tesis del contrato administrativo cuanto las aseveraciones pragmticas que les resultan consecuentes pueden ser criticadas desde la perspectiva de la teora formal del contrato. En primer lugar, en relacin con la crtica de los fundamentos de la teora del contrato administrativo , es posible sostener que la apelacin estatal a la forma contractual como va de vinculacin con un individuo o empresa privada importa para el Estado un modo diferente de sujecin al principio de legalidad. As, en el mbito contractual, satisfechas ciertas condiciones relativas a la forma en que el acuerdo debe suscribirse para resultar vlido, el Estado honra el imperio de la ley atenindose estrictamente al mbito de legalidad convencionalmente pactado, proyectando un horizonte de previsibilidad respecto de sus actos como modo de satisfaccin del inters pblico . No hay bien comn poltico por fuera del cumplimiento estricto de la ley heternomamente impuesta o autnomamente creada,

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pio de la Administracin y contiene, explcita o implcitamente, clusulas exorbitantes del derecho privado... . (18) Puede observarse que la definicin propuesta resulta base adecuada para expandir los efectos de la teora del contrato administrativo a otro tipo de situaciones, tales como las relativas a las vinculaciones contractuales entre particulares y personas jurdicas privadas que cumplen funciones delegadas por el Estado, asociando la teora del contrato administrativo con la satisfaccin amplia de finalidades pblicas. (19) Testimonia tal aserto lo decidido por el Tribunal Cimero argentino en un precedente del ao 2007, en el cual puso de manifiesto que ... cuando el Estado en ejercicio de funciones pblicas que le competen y con el propsito de satisfacer necesidades del mismo carcter llega a un acuerdo de voluntades, sus consecuencias quedan regidas por el derecho pblico . (20) Llegados a este punto cabe formular los siguientes interrogantes: es sustentable esta tesis teniendo en consideracin la economa propia de la forma contractual?; no constituye acaso una ficcin tal apelacin a una forma contractual distorsionada por la presencia del poder administrativo?; permite el empleo del argumento de la diversidad substancial del contrato estatal modificar la asignacin convencional de sentido a la nocin de contrato sin privarla de un contenido normativo cierto?, de qu hablamos cuando hablamos de contrato administrativo? Previo a lograr respuestas adecuadas a las preguntas formuladas resulta necesario revisar de modo crtico los fundamentos del enfoque ortodoxo. A tal anlisis est dedicado el numeral siguiente. II.2. Anlisis crtico de los fundamentos del enfoque ortodoxo Segn los trminos de exposicin elegidos, la imposibilidad de reconocer vida autnoma a los contratos celebrados por el Estado no quedara limitada a los llamados contratos administrativos, dada la vaguedad implcita en la definicin otorgada a tales instrumentos. As, la satisfaccin de un fin pblico por parte de un sujeto estatal, o de una persona jurdica privada en ejercicio de funciones estatales delegadas, podra justificar la ampliacin indefinida de tal concepto difundiendo la intervencin heternoma de la legislacin formal
NOTAS (18) COVIELLO, Pedro J. J., La teora general del contrato administrativo a travs de la jurisprudencia de la CSJN , en AA. VV. La Contratacin Pblica, 1, cit., pp. 89/135. Coviello funda su definicin en lo expuesto por la CSJN en los precedentes YPF c. Provincia de Corrientes y Banco de Corrientes s/ cobro de australes (Fallos 315:158); Dulcamara c. ENTEL (Fallos 313:376); y, Cinplast I.A.P.S.A. c. ENTEL s/ Ordinario (Fallos 316:212). (19) Esta es la doctrina de la delegacin transestructural de cometidos expuesta por BARRA, Rodolfo, Principios de Derecho Administrativo, baco, Buenos Aires, 1980, p. 247, y en su Tratado de Derecho Administrativo, Tomo 3, baco, Buenos Aires, 2006, p. 605; y de la lnea jurisprudencial en que se inserta el caso Schirato c. Estado Nacional , CSJN (Fallos 304:490).Vase tambin: COVIELLO, Pedro J. J., El caso O.C.A.: una aclaracin conceptual de la Corte en materia de contratos administrativos , LA LEY, 1996-E, 76/78. CSJN Cooperament c. Instituto Argentino de Promocin del Intercambio s/ repeticin (Fallos 263:510). (20) Intense Life S.A. c. Tierra del Fuego, Provincia de (Secretara de Salud Pblica) s/ cobro de sumas de dinero , I. 423. XLI, 20 de febrero de 2007, considerando 4. (21) Tal fue lo que aconteci en el precedente OCA c. SIDE de la CSJN - ED Administrativo, lunes 13 de abril de 1998, pp. 1/3, con nota de COMADIRA, Julio R., La observancia de la causa y el fin en la contratacin administrativa reservada. La revocacin por ilegitimidad del contrato administrativo en cumplimiento, en el cual se calific como administrativo en virtud de su objeto a un contrato de transporte de valijas postales con documentacin confidencial suscripto entre la Secretara de Inteligencia de Estado (SIDE) y la empresa de correo privado Organizacin Coordinadora Argentina S.A. (OCA), ponindose de

marco conceptual en el que puede comprenderse la previsin contenida en el artculo 1, seccin 10, de la Constitucin de los Estados Unidos de Amrica, a tenor de la cual: No State shall... pass any... Law impairing the Obligation of Contracts.... (28) En segundo trmino, es dable reconocer que en el mbito del contrato la correcta distribucin de los bienes no depende de la interaccin entre el pacto y la ley, sino que resulta de la eficiente asignacin de recursos propia del convenio. Es preciso entender que el contrato es una institucin del mercado y que, como tal, funciona segn una lgica conmutativa que no obsta el logro de resultados eficientes en trminos sociales. Por ello, la confianza en la ley como nica manifestacin de la justicia distributiva, al tiempo que desconoce las fallas del Estado, menosprecia el modo en que los seres humanos resuelven sus relaciones de intercambio, sin que esto implique marginar del debate las fallas del mercado. (29) Aun desde un perfil crtico se ha sostenido que La dinmica del principio de igualdad... conduce a sustituir en la medida de lo posible el ejercicio unilateral del poder por el contrato, lo unilateral por lo bilateral, lo heternomo por lo autnomo. Pero al invadir el terreno de la heteronoma, el Derecho de los contratos se impregna de ello y se convierte en instrumento de dominacin de las personas . (30) Es por ello que el dirigismo pblico sobre el contrato, que ha reconocido estadios de singular intensidad (31), implica hoy, de modo ms matizado, una propuesta de igualacin real entre las partes mediante el equilibrio de los trminos de negociacin. Esto puede advertirse, entre otros campos, en la moderna legislacin sobre derechos de los consumidores y de los usuarios, normas que arbitran respuestas administrativas eficaces respecto de los daos que resultan a modo de consecuencias directas de ese desequilibrio de poder. (32) Finalmente, a diferencia de la teora del contrato administrativo que est arraigada en una visin clsica de la justicia y el derecho, la teora formal del contrato encuentra su fundamento filosfico jurdico en la tesis kantiana a tenor de la cual, en el marco de la sociedad civil, no es posible establecer una distincin entre el derecho pblico y el privado que supere el umbral de lo didctico. Es posible que se estime que tal afirmacin es por dems pretenciosa
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manifiesto, en su considerando 7 Que el principio de la autonoma de la voluntad de las partes se relativiza en el mbito de los contratos administrativos, pues aquellas estn, de ordinario, subordinadas a una legalidad imperativa . (22) Cfr. SUPIOT, Alain, Homo Juridicus Ensayo sobre la funcin antropolgica del derecho, Siglo XXI editores, 2 edicin, 2012, Buenos Aires, Argentina, p. 128. (23) En palabras de Eduardo Garca de Enterra, la Revolucin Francesa entroniza el reino de la ley, del cual surge el Derecho Pblico, a diferencia de la tutela centralmente judicial de los derechos provista por el common law. Cfr. La Lengua de los Derechos La formacin del derecho pblico europeo tras la Revolucin Francesa, Alianza, Espaa, 1994, pp. 145/152. El derecho de propiedad privada constituye el eje de las relaciones jurdicas que se trazan en el mbito de la sociedad civil, es decir, luego de la salida del estado de naturaleza, estadio pre poltico y pre contractual. En el estado de naturaleza las relaciones entre los hombres se dibujan segn el modo en que se aprecia su condicin antropolgica: como lobos del hombre en la visin de Hobbes; como ngeles prisioneros desde la mirada de Rousseau; como seres racional razonables desde la perspectiva de Locke. (24) En tal sentido, expresa ZAGREBELSKY, Gustavo: ... la realizacin y la proteccin de los derechos corresponda incondicionalmente al legislador. La fuerza de la ley era lo mismo que la fuerza de los derechos , El derecho dctil Ley, Derechos, Justicia, Trotta, 9 edicin, 2009, Madrid, Espaa, pp. 52/53. (25) Explica CORTES CONDE, Roberto, al referirse a las teoras de la representacin poltica en Inglaterra, que tuvieron su origen, segn una antigua

tradicin sajona, en los tribunales del condado, cortes en donde se discutan derechos posesorios para cuya prueba ... se invocaban las costumbres antiguas que deban certificar jurados (jurys) que integraban varias personas en representacin de los campesinos libres. Todo el condado estaba representado en el jury. Los derechos polticos estuvieron vinculados a la relacin del hombre con la tierra (los tenan slo los campesinos no enfeudados). Las cortes del condado fueron perdiendo con el tiempo funciones judiciales y se convirtieron en la base de la representacin poltica , cfr. Poder, Estado y Poltica - Impuestos y sociedad en la Argentina y en los Estados Unidos, Edhasa, Argentina, 2011, p. 46. (26) William Wade & Frederick Forsyth, Administrative Law, p. 801, citan the Bankerscase (16901700, en relacin con crditos en default oportunamente contrados por la Corona) y el precedente que involucr al War office (1874) ante el reclamo de recompensa de un inventor de artillera pesada que alegaba un acuerdo de pago con esa oficina del rey, a modo de descripcin cabal de la trascendencia institucional de las acciones de responsabilidad contractual como modo de resguardar la propiedad privada. (27) Seala SUPIOT, Alain, que la mutacin a la regla del derecho romano a tenor de la cual ex nudo pacto actio non nascitur ineficacia de la palabra dada per se, pues para la existencia de contrato adems del consentimiento se requera satisfacer ciertas formas tales como la promesa y el juramento, o actos materiales, como la entrega de la cosa, opera desde 1212, en razn de la Glossa Ordinaria del Decreto de Graciano, mediante la cual se le atribuy fuerza jurdica a la obligacin de respetar los simples acuerdos, protegindolos con una accin; criterio luego adoptado definitivamente por la labor de los posglosadores y receptado, finalmente, en el artculo 1134 del Cdigo Napolen. Cit.

pp. 135/138. Esta circunstancia explicara, segn se ver ms adelante, que las nociones amplia y restringida del contrato obedecen al diverso modo de recepcin del derecho romano en el continente y en Gran Bretaa. (28) Explica TRIBE, Lawrence, que si bien esta clusula no fue originalmente prevista para ser aplicada a los contratos estatales, manteniendo los estados sus poderes de polica y dominio eminente, la eleccin de respeto estatal de tal clusula resulta del sentido profundo implicado en el deber del Estado de mantener sus palabras , en palabras de Tribe: For its own purposes, a government may find it convenient, sometimes indeed imperative, to signal its trustworthiness and thus to induce the sort of reliance that it could instead have spurned. When government makes that choice, a powerful argument may be advanced that the most basic purposes of the impairment clause, as well as notions of fairness that transcend the clause itself, point to a simple constitutional principle: government must keep its word , American Constitutional Law, Foundation Press, New York, 1988, p. 619. (29) Cfr. Paul A. SAMUELSON, William D. NORDHAUS, Daniel Prez Enr, Economa, McGraw Hill, Buenos Aires, 2008, p. 43. (30) SUPIOT, Alain, Homo Juridicus , cit. p. 151. (31) Cfr. BERAITZ, Miguel ngel, Teora General de los Contratos Administrativos , segunda edicin, Depalma, Buenos Aires, 1980, captulos III y IV. LORENZETTI, Ricardo L., Las normas fundamentales del derecho privado , Rubinzal Culzoni, Santa Fe - Buenos Aires, cap. XV. (32) Cfr, HABERMAS, Jrgen, Facticidad y Validez Sobre el derecho y el Estado democrtico de derecho en trminos de teora del discurso , Trotta, Madrid, Espaa, 1998, p. 486.

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al reconocimiento debido: a) A la existencia incontrastable de un poder pblico que no reconoce ataduras formales allende la ley; b) A que el contrato administrativo en su operatoria prctica resulta un modo de garantizar los derechos del contratista tan eficaz como el contrato civil; c) A la realidad de los poderes normativos del Estado, fundados en su calidad de organizacin soberana dotada de poder reglamentario de los derechos individuales, que no pueden ser suprimidos por convencin o contrato; y, c) A la existencia de formas contractuales atpicas, sin correlato en el mbito del derecho privado. Es dable ahora considerar de modo crtico tales argumentos. Existen importantes estudios que dan cuenta que el peso del poder pblico vence toda barrera de consideracin formal del contrato, imponindose de hecho a la lgica convencional. En este sentido, en sistemas jurdicos tales como el ingls y el de los Estados Unidos, la prdica formal desde sus bases no se correspondera con la prctica real de la contratacin, tanto desde la estructura normativa cuanto desde la ejecucin contractual. (39) De modo contrastante, se afirma que la evidencia del peso del Estado en la negociacin y, por ende, en la redaccin de las clusulas convencionales, no perjudica la comprensin que ciertos sistemas jurdicos realizan en relacin con la lgica convencional y su preservacin. (40) Ms all de las apreciaciones prcticas que de modo incontrastable se imponen a toda construccin terica (41), parece claro que, al menos en Inglaterra y los Estados Unidos, las pautas bsicas de interpretacin del sistema no resultan favorables a admitir la existencia de un rgimen diferencial de los contratos pblicos, vale decir, a una teora singular que los distinga del gnero contratos. As lo afirma expresamente cierta doctrina (42); as resulta de la no inclusin de la temtica en los textos de administrative law (43); as surge de la exclusin aplicativa a la materia contractual que se formula en la seccin IV de la Administrative Procedure Act (1946) de los Estados Unidos; y as lo refleja la circunstancia de que, en general, los textos especficos de contratos del Estado refieran a las competencias de los funcionarios actuantes y al modo procedimental en que stos deben expresar vlidamente los compromisos que asume el Estado mediante su representacin. (44) Segundo: es la garanta del rgimen una pauta diferencial a considerar? Esta pregunta resulta fcil de responder aunque difcil de avalar cientficamente. La lgica de conformacin poltica de cada sistema estadual obedece a un sinnmero de factores y variables que delinean el espritu de la legislacin y de la prctica jurdica. Las instituciones francesas son, en tal sentido, un modelo de originalidad de acuerdo con su conformacin histrica; la dificultad surge cuando se intenta trasladar ese modelo a esquemas culturales no plenamente identificables con su matriz. As, que la teora del contrato administrativo funcione eficazmente en Francia en modo alguno implica que ese modelo sea extrapolable a otros pases. Toda la conformacin del sistema francs da cuenta de la primaca de la ley en la organizacin poltica (45); que la teora del contrato pblico tenga matices singulares all, no es algo que sorprenda. Ahora bien que la misma teora funcione en otros Estados, menos desarrollados institucionalmente y ms proclives a prevalerse de sus amplias zonas de atribucin discrecional de competencias a la Administracin, constituye un desafo evidente. (46) En estos Estados, la teora del contrato administrativo puede servir a la conformacin del fenmeno denominado patria contratista , prevalindose los funcionarios de tales mbitos discrecionales, lagunosos e indeterminados, para favorecer a empresarios amigos y para favorecerse por su intermedio. En estos Estados, la lgica contractual formal parece colaborar con mayor eficacia con el estado de derecho y la gestin de los bienes pblicos. (47) En tercer lugar, parece claro que la administracin carece de facultades para limitar por va contractual las potestades legislativas del Congreso (48), en tanto esas facultades refieran a su competencia general para reglamentar los derechos, en particular el derecho de propiedad. Tales competencias incluyen los poderes que resultan de la declaracin de emergencia por medio de una ley formal que asume una situacin fctica de grave riesgo econmico y que podra autorizar una mayor intensidad regulatoria. Estos poderes, tanto los normales cuanto los que derivan de la emergencia, afectan al derecho de propiedad en toda su extensin, incluyendo los contratos celebrados por el Estado o por los individuos y corporaciones, teniendo implicancias tambin en el modo de determinarse las consecuencias indemnizatorias que resultan de sus incumplimientos (responsabilidad civil). (49) No obstante, tales poderes no afectan per se, la lgica formal del contrato. La regla de inmunidad del pacto frente a la ley, el reglamento y el acto administrativo posterior a su celebracin refiere a tales instrumentos jurdicos en directa vinculacin con cada contrato celebrado por el Estado segn su consideracin singular. Desde la perspectiva de la teora formal del contrato la nica competencia legal que puede singularmente ejercer el Estado ex post la celebracin de un contrato es la expropiacin, en tanto se satisfagan los recaudos constitucionales a tal fin. Por ltimo, la admisin de formas contractuales atpicas, sin parangn en el derecho privado , tales como las presentes en las formas concesionales, en particular en la concesin de servicios pblicos, no parece ser una consecuencia de la originalidad de la contratacin pblica sino de la mayor amplitud acordada a la frmula contractual en el marco del civil law. En tal sentido, es probable que la tendencia a contractualizar relaciones jurdicas unilaterales radique en la falta de distincin entre la nocin amplia de contrato, fundada en la promesa (oferta) de uno/unos aceptada por otro/otros, regla del consentimiento de la cual es ejemplo el artculo 1137 de Cdigo Civil argentino (50); y la nocin restringida de contrato de origen anglosajn que adiciona al consentimiento, como recaudo de obligatoriedad del pacto convencionalmente logrado, la existencia de consideration definida como la causa, motivo, precio o beneficio en favor de una de las partes (51), o la responsabilidad, dada, sufrida o asumida por la otra parte. De este modo, en el derecho anglosajn la fuerza moral del contrato devendra de dos ideas fundamentales, la autonoma y la reciprocidad, vale decir, del deber de recompensar a otro por los beneficios que l proporciona. (52) Por ello se afirma en doctrina que la exigibilidad legal de una promesa a partir de la existencia de reciprocidad (consideration) resulta un corolario lgico del rol propio de los contratos como facilitadores del movimiento eficiente de los recursos econmicos mediante el intercambio voluntario y contra prestacional. (53) Es por ello que la utilizacin de la frmula de la licencia en el caso de las public utilities, en lugar de la concesin de servicios pblicos de raz francesa, resulta reveladora de la condicin unilateral del marco legal y reglamentario en que se desenvuelve la prestacin del servicio. (54) No hay en este caso reciprocidad en la vinculacin entre el prestador y el Estado, pues el primero obtendr del usuario la contraprestacin por la provisin del servicio. Por el con(Contina en pg. 6)

considerando que el contenido de este trabajo impide abordar la cuestin con el detalle que merece, no obstante, su enunciacin resulta necesaria, pues las aplicaciones del debate tradicional en la materia en gran medida resultan determinadas por el posicionamiento de los doctrinarios en relacin con lo que cada uno estima es el mbito de alcance del derecho pblico, cuestin que hace declinar la discusin al terreno de las afirmaciones dogmticas, perdiendo consistencia terica. (33) Contribuye a la confusin la substantivacin de la asignacin de contenidos jurisdiccionales al mbito de los tribunales administrativos o contencioso administrativos , al punto de afirmarse, tautolgicamente, que son propias de la jurisdiccin administrativa todas las relaciones jurdicas regidas por el derecho administrativo segn una lgica caracterstica del crculo hermenutico que poco contribuye a despejar las sombras que proyecta la teora madre. (34) En trminos histricos la clsica distincin entre un derecho privado , centrado en el mercado y sus instituciones, con gran margen para la creacin autnoma de las reglas jurdicas (35), y un derecho pblico enfocado hacia la creacin heternoma de normas cuya finalidad consista en la reglamentacin de los derechos individuales a travs del ejercicio restringido del poder de polica y la contencin normativa del obrar de la Administracin por medio de la asignacin de competencias y el establecimiento de procedimientos para su ejercicio, se ve desdibujada ante el embate que todo el sistema jurdico recibe del principio de igualdad material que viene de la mano del cambio del paradigma de derecho liberal burgus por el paradigma del Estado social de derecho. (36) De este modo, las reas propias de la autonoma de la voluntad se ven afectadas por las directivas diseadas por un legislador comprometido con el funcionamiento eficiente de tales instituciones en trminos de igualdad material, evento que tiende a disolver los rgidos cnones de diferenciacin otrora trazados. (37) El derecho es percibido como un cdigo o lenguaje comn impuesto tanto a la lgica de la accin de la agencia poltica estadual, cuanto a las instituciones de la sociedad civil y del mercado. (38) Desde una perspectiva pragmtica, suele alegarse que la realidad del contrato administrativo como categora substantiva obedece
NOTAS (33) Con las salvedades indicadas, baste decir, con plena conciencia de su precariedad asertiva, que segn la teora de justicia formal kantiana, expuesta en la obra Fundamentacin de la metafsica de las costumbres, La divisin suprema del derecho natural no puede ser la divisin entre derecho natural y social... sino la divisin entre derecho natural y civil: el primero de los cuales se denomina derecho privado y el segundo derecho pblico. Porque al estado de naturaleza no se contrapone el estado social sino el civil: ya que en aquel pude muy bien haber sociedad, slo que no civil (que asegura lo mo y lo tuyo mediante leyes pblicas), de ah que el derecho en el primer caso se llame privado Immanuel Kant, 1797, 242 in fine. Se consult la Edicin de Altaya, Barcelona, Espaa. (34) GARCA DE ENTERRA, Eduardo y FERNNDEZ, Toms Ramn sealan: La distincin contratos administrativos-contratos privados es, pues, exclusivamente en su origen una distincin a efectos jurisdiccionales y no sustantivos (Curso de Derecho Administrativo, I, dcima edicin, Civitas, Madrid, 2001, p. 676). (35) Cfr. NINO, Carlos S., Introduccin al anlisis del Derecho , 2 edicin ampliada y revisada, 9 reimpresin, Astrea, Buenos Aires, 1998, p. 150. (36) HABERMAS, Jrgen, cit., pp. 478/479. (37) La cuestin resulta dependiente del modo de comprensin del mbito caracterstico de la legislacin civil. Su percepcin como un modo de reglamentacin del derecho de propiedad, su transaccin mediante contratos y el establecimiento de criterios de reparacin frente al dao (sumado a la determinacin de la persona, sus relaciones

familiares y la transmisin de la propiedad mortis causa) ampla el contenido frente al acotado margen que resulta de su consideracin como parte del sistema jurdico que regula las relaciones entre particulares. (38) Cfr. LUHMANN, Niklas, Sistema y funcin , pp. 41/144, pssim. En la obra: Sociedad y sistema: la ambicin de la teora , Paids, 1990, Barcelona, Espaa. (39) ARIO ORTIZ, Gaspar, Contrato y Poder Pblico. La figura del contrato administrativo en el derecho espaol y europeo , cit., pssim. En igual sentido se expidi BIANCHI, Alberto B., en un enjundioso estudio titulado Algunas reflexiones crticas sobre la peligrosidad o inutilidad de una teora general del contrato administrativo (una perspectiva desde el derecho administrativo de los Estados Unidos) , ED Administrativo, jueves 28 de octubre de 1999, pp. 1/16, y viernes 26 de noviembre de 1999, pp. 5/16. (40) MAIRAL, Hctor, La teora del contrato administrativo y el Derecho Norteamericano , E.D. Administrativo (t. 2000), pp. 525/542. RAMREZ CALVO, Ricardo, Los poderes implcitos e inherentes del presidente de los Estados Unidos de Amrica y su influencia en el Derecho Pblico Argentino Uso y abuso de la jurisprudencia estadounidense, ED Constitucional, martes 22 de octubre de 2002, pp. 1/3, y viernes 22 de noviembre de 2002, pp. 2/6. (41) HOLMES, Oliver W., reivindic en su clebre paper The Path of the Law , 10 Harvard Law Review 457 (1897), el valor de los conceptos bsicos, de la jurisprudence como modo de interpretacin del sistema jurdico global.

(42) William WADE and Frederick FORSYTH, Administrative Law , cit., p. 775. (43) Cfr. Peter L. STRAUSS, Todd D. RAKOFF, Cynthia R. FARINA, Gellhorn and Byses Administrative Law cases and comments , revised tenth edition, Foundation Press, 2003; Stephen G. BREYER and Richard B. STEWART, Administrative Law and Regulatory Policy , third edition, Little, Brown and Company, Boston, 1992; Bernard SCHWARTZ, Administrative Law , a casebook, fourth edition, Little, Brown and Company, Boston, 1994. (44) En el caso de los Estados Unidos, de conformidad al rgimen federal de adquisiciones (Federal Acquisition Regulation). Cfr. W. Noel KEYES, Government Contracts , second edition, West Publishing CO., St. Paul, Minn, 1990, Chapter 1. (45) Cfr. CUADROS, Oscar A., Responsabilidad del Estado , Abeledo Perrot, Buenos Aires, 2008, captulo I. Vase, en particular, la evolucin del sistema francs de responsabilidad aquiliana estatal en el siglo XIX. (46) Resulta de utilidad confrontar, a tal respecto, la obra de DREYFUS, Franoise, La invencin de la burocracia servir al Estado en Francia, Gran Bretaa y Estados Unidos, Biblos, 2012, donde se da cuenta de la profesionalidad caracterstica de la burocracia francesa. En tal contexto, el cumplimiento de la palabra dada no parece depender de la forma de un contrato sino de otras variables polticas. (47) Cfr. Poder Ciudadano, Contrataciones Pblicas Vulnerables, Embajada Britnica en la Argentina , Buenos Aires, 2006.

(48) Cfr. MAIRAL, Hctor A., De la peligrosidad... , cit. p. 2. (49) Cfr. FARRANDO, Ismael, La emergencia pblica y los contratos administrativos , en AA.VV., Cuestiones de Contratos Administrativos en homenaje a Julio Rodolfo Comadira, Rap, Buenos Aires, 2007, pp. 839/852. (50) A tenor del cual la nocin de contrato resulta de la declaracin de voluntad comn formulada por dos o ms personas con el propsito de reglar sus derechos. (51) Blacks Law Dictionary, Sixth edition, 1997, p. 306. Cfr. COLOMA, Germn, Anlisis Econmico del Derecho privado y regulatorio, Ciudad Argentina, Buenos Aires, 2001, pp. 117/118. (52) SANDEL, Michael J., Justia O que fazer a coisa certa, 4 edio, Civilizao Brasileira, Ro de Janeiro, 2011, pp. 182 y 187. (53) POSNER, Richard A., Economic Analysis of Law , fifth edition, Aspen Publishers, 1998, New York, pp. 108/111. Se ocupa el autor citado de aclarar que desde una perspectiva econmica, la apreciacin de la reciprocidad por parte de los tribunales quedar acotada a la evaluacin de su existencia y no a la adecuacin de los trminos de intercambio, pues son stas y no los jueces las que estn en mejores condiciones de evaluar tales trminos, sin perjuicio de la pertinente evaluacin judicial de inexistencia de duress, es decir, de ausencia de coercin o amenazas que afecten la libre decisin de los contratantes. (54) A efectos de graficar la diversidad de enfoques confrontar: SCHWARTZ, Bernard, Administrative Law , a casebook, fourth edition, Little, Brown and Company, Boston, 1994, p. 17 donde se describe

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celebrado es obligatorio para las partes. Su contenido slo puede ser modificado o extinguido por acuerdo de partes o en los supuestos en que la ley lo prev. Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe. Repasemos ahora la viabilidad aplicativa de tales presupuestos a la realidad de los contratos suscriptos por la persona jurdica Estado. a) Modo de instrumentacin jurdica y contenido patrimonial: El Estado puede concurrir a la formacin del contrato mediante actos jurdicos. La aseveracin relativa a que el contrato requiere el consentimiento unnime de dos o ms personas, siendo por tal razn un acto jurdico bilateral (58), es, a juicio de la teora formal del contrato, plenamente aplicable a los contratos estatales. Nada obsta a que el Estado se vincule contractualmente mediante actos jurdicos, prescindiendo de las decisiones unilaterales ejecutorias caractersticas de los actos administrativos. De hecho, la comprensin del contrato como fuente autnoma de obligaciones impone que las partes acudan con iguales armas, es decir, en situacin de igualdad formal. De otro modo, el pacto no satisfar adecuadamente la transaccin patrimonial que implica. Sin embargo, esta afirmacin contrasta, en aquellos pases que se han atenido al molde francs del contrato administrativo, con las opiniones clsicas de la doctrina, con un sector importante de la legislacin y con ciertas decisiones jurisprudenciales. En particular, en la Argentina se ha sealado, en tal sentido, que Todo contrato administrativo es, substancial y esencialmente, un acto administrativo bilateral... As como en derecho privado el acto jurdico bilateral constituye la esencia de todo contrato... tambin en derecho administrativo el acto administrativo bilateral es la base de todo contrato administrativo y, en general, de todo contrato celebrado por la Administracin Pblica(59), y tambin que: ... en definitiva, qu es un contrato administrativo sino un compositum de actos administrativos singulares modelados en funcin de una finalidad prctica especfica, agregndose a paso seguido ... el acto administrativo de adjudicacin de un contrato, la sancin impuesta al contratista o la rescisin del convenio no pueden sino estar sometidos a los requisitos consignados en el artculo 7 de la ley y al rgimen diseado en la ley para las diversas vicisitudes del obrar administrativo. (60) Cierto es que tal posicin recibi el embate de autores que mantuvieron la doctrina relativa a la unilateralidad del acto administrativo (61), con fundamento en que tales actos, a diferencia de los contratos, son obligatorios y compulsivos. (62) Hoy se dir que se presumen legtimos y son ejecutorios en razn de que expresan el ejercicio de potestades legalmente conferidas a los funcionarios que los dictan, integrando el mbito normativo heternomo estatal. Por su parte, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en el precedente Metalmecnica S.A.C.I. c. Gobierno de la Nacin, admiti la categora del acto administrativo bilateral en relacin con actos administrativos resultantes de una relacin jurdica nacida de un rgimen de promocin industrial establecida por leyes y reglamentos (63); y, en el precitado caso Oca c. SIDE (sentencia del 17 de febrero de 1998) el Alto Tribunal aline su decisorio conforme al dicotmico enfoque contrato estatal/derecho pblico contrato privado/derecho civil. En este precedente, la CSJN revoc una sentencia de la sal III de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil y Comercial Federal que implicaba un nuevo pronunciamiento del mismo tribunal conforme lo ordenado por la propia Corte en un fallo anterior (de fecha 10 de agosto de 1995). En este nuevo fallo el tribunal a quo reconsider que al no existir vicios de la voluntad imputables al acto estatal que concurri al contrato celebrado, ste mantena su validez. Al volver sobre el tema el Tribunal Cimero estim que aplicar principios de derecho pblico a la solucin del caso importaba evaluar los vicios que pudieran afectar a su causa y a su finalidad de acuerdo a los estndares establecidos en el artculo 7 de la LPA. Por su parte, en la causa Gypobras S.A. c. Estado Nacional (1995), la Corte Suprema estim que los plazos de impugnacin previstos en el ttulo IV de la LPA resultan aplicables a los pleitos relativos a relaciones jurdicas originadas en contratos celebrados por la administracin. (64) Desde la perspectiva legal, el rgimen de contrataciones para la Administracin nacional, decreto delegado 1023/2001, expresa en su artculo 1 in fine que media una presuncin relativa a que toda contratacin de la Administracin Nacional es ndole administrativa, salvo que de ella o de sus antecedentes surja que est sometida a un rgimen jurdico de derecho privado. A su turno, el artculo 4 informa una larga enumeracin de contratos administrativos entre los que incluye a la compraventa, los suministros, los servicios, las locaciones, la consultora, los alquileres con opcin a compra, las permutas, las concesiones de uso de los bienes del dominio pblico y privado del Estado Nacional, las obras pblicas, las concesiones de obras pblicas y las concesiones de servicios pblicos y licencias. El artculo 5 declara excluidos del rgimen legal a los contratos de empleo pblico, las compras por caja chica, los contratos comprendidos en operaciones de crdito pblico y los que se celebren con Estados extranjeros, con entidades de derecho pblico internacional, con instituciones multilaterales de crdito, o bien que se financien total o parcialmente con recursos provenientes de esos organismos. Sin perjuicio de ello, ha sido objeto de crtica doctrinal la incompatibilidad existente entre el rgimen consagrado por el reglamento de contrataciones para la Administracin Nacional y el resultante del rgimen legal relativo a la creacin de infraestructuras pblicas, cuidadoso de la forma contractual pura como medio de garantizar el retorno de la inversin realizada por el financista del proyecto. (65) Si bien la concepcin del contrato estatal como acto administrativo bilateral slo se aplica a los llamados contratos administrativos, especie del gnero contratos de la administracin (gnero que, conforme a la doctrina tradicional, incluye tambin a los contratos celebrados por el Estado al amparo del derecho privado); evento en funcin del cual en el caso de los contratos no administrativos del Estado se aplicara la regla civil de modo llano y, por lo tanto, la ausencia de derecho pblico en la relacin autorizara a considerar a la actuacin del Estado por medio de actos jurdicos, es decir, no administrativos stricto sensu; el reglamento de contrataciones lo impide de hecho conforme su calificacin amplia del contrato administrativo, al punto de la desaparicin de hecho de la categora del contrato de la administracin. (66) Ahora bien, desde la perspectiva de la teora formal del contrato, la visualizacin del pacto como fuente autnoma de obligaciones respecto de derechos patrimoniales (derechos de propiedad) resulta incompatible con el contenido legislativo heternomo implicado en el acto administrativo. En tal sentido, slo la nocin de acto jurdico o de mero pronunciamiento administrativo, tratndose de derechos cuya fuente es convencional y, por lo tanto, cuyo reconocimiento no depende del Estado, parece resultar afn a la lgica convencional. (67) En este orden de ideas se inscribe la sentencia dictada por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en autos Serra, Fernando H. y otro c. Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires , en cuyo considerando 21 se expresa: ... desde el punto de vista procesal, el derecho a accionar judicialmente para obtener el reconocimiento del crdito que invoca la actora naci de la relacin instaurada entre las partes, que se plasm en el contrato que celebraron, y no del acto administrativo que rechaz su peticin, en la medida en que ste en nada afecta a los trminos de la relacin jurdica originalmente establecida entre los contratantes. En efecto, la negativa de pago efectuada por la Municipalidad... slo posee aquella virtualidad... sin que en s misma goce de aptitud para modificar la relacin jurdica sustancial fijada por el acuerdo de voluntades contrato y la serie de actos administrativos que le otorgaron a aquel su naturaleza ius administrativa. Esto es as en la medida en que el acto precitado no

trario, la acepcin amplia del contrato como acuerdo de voluntades autoriza a concebir a las formas concesionales como contratos, pues es cierto que media un si quiero por parte del prestador respecto de su sumisin a las normas que heternomamente regulan el servicio. (55) Tambin es posible entender, desde esta perspectiva, la existencia del llamado gobierno por contrato, es decir, la extensin de la forma contractual a situaciones que pueden ser reguladas por ley, v. gr. relaciones promocionales o de fomento, medio ambientales, etc. (56) Ahora bien, en pureza conceptual: son tales relaciones afines a la lgica formal del contrato como modo autnomo de transaccin de derechos de propiedad?, es dable estimar que no; son, en todo caso, modos unilaterales y heternomos de asignar derechos por medio de la ley y el reglamento. (57) Segn ha sido desarrollado, valorizar la forma autnoma de legalidad que importa el contrato y aplicarla al Estado exige revisar el concepto relativo a la legalidad comprendida desde el perfil de la ley formal y de la gestin administrativa de los intereses segn pautas de bien comn. Para el Estado, someterse a la legalidad contractual importa atar su accionar a pautas claras y definidas logradas mediante procedimientos que garantizan la transparencia y aseguran un resultado eficiente desde el punto de vista de la asignacin de los derechos de propiedad. Por ello, analizados crticamente los principales fundamentos otorgados a la teora tradicional del contrato administrativo, resulta oportuno debatir acerca de la teora formal del contrato y su viabilidad aplicativa al Estado, tanto desde la perspectiva jurdica (satisfaccin del principio de legalidad), cuanto desde el perfil de la economa del contrato. II.3. La dinmica del contrato y su pertinente aplicacin al Estado Segn la frmula propuesta al comienzo de este trabajo, existen tres lneas fundamentales definitorias de la forma contractual: a) Modo de instrumentacin jurdica y contenido patrimonial: Contrato es el acto jurdico mediante el cual dos o ms partes manifiestan su consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones patrimoniales. Los derechos resultantes de los contratos integran el derecho de propiedad del contratante; b) Libertad de negociacin en la determinacin del objeto: Las partes son libres para celebrar un contrato y determinar su contenido, dentro de los lmites impuestos por la ley; c) Aplicacin a modo de ley entre las partes (estabilidad respecto de las expectativas de comportamiento): Todo contrato vlidamente
NOTAS el licensing power; y, CHAPUS, Ren, Droit administratif gnral, t. 1, Montchrestien, 15 dition, Paris, 2001 donde se explican los modos de gestin directa y delegada de los servicios pblicos. (55) GARCIA DE ENTERRIA, Eduardo y FERNANDEZ, Toms Ramn, dan cuenta (Curso de Derecho Administrativo, I, dcima edicin, Civitas, Madrid, 2001, p. 685) con singular claridad del modo en que opera la legislacin general en relacin con la regla res inter alios nec nocet en el marco de ciertas vinculaciones contractuales en que participa el Estado. (56) Cfr. SUPIOT, Alain, Homo Juridicus Ensayo sobre la funcin antropolgica del derecho, Siglo XXI editores, 2007, Buenos Aires, p. 131. (57) Las afirmaciones precedentes dan cuenta de la singularidad del contrato de concesin de obra pblica en el cual el pago total o parcial de la obra resulta del peaje abonado por los usuarios (salvo la modalidad de peaje en la sombra donde la obra, segn el uso, es pagada por el Estado). Cfr. Javier Guiridlian Larosa, Contratacin Pblica y Gestin de Infraestructuras (nuevas formas de gestin y financiacin) , Lexis Nexis, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 2004. Por su parte, la concesin de uso de bienes del dominio pblico y otras concesiones tales

como la concesin minera, importan contratos de los cuales surgen derechos personales, evento que, en el caso de la primera, parecera romper con la pretensin de edificar una teora de los derechos reales administrativos, reconocindose al concesionario como titular de una relacin jurdica real de tenencia absoluta. Frente a relaciones contractuales que tiene alguna claridad definitoria, como la consultora, el suministro y el emprstito (respecto de la condicin jurdica de ste ltimo contrato cfr.: PIAGGIO, Lucas A., Naturaleza jurdica del emprstito pblico e incidencias en su rgimen de ejecucin , RAP, Coleccin Thesis, Buenos Aires, 2009; SACRISTAN, Estela B., Naturaleza contractual del emprstito pblico, ED mircoles 29 de septiembre de 2010, pp. 1/6); la funcin pblica presenta un grado de sujecin reglamentaria particular. El funcionario no negocia siquiera el precio del contrato (salario) con la agencia estatal Basta esa circunstancia para excluirlo de la categora contractual? Diversas razones, entre ellas la posibilidad de renuncia del empleado como modo de extincin del vnculo concurren a reconocerle carcter contractual. (58) ALTERINI, Atilio Anbal, Contratos - Civiles. Comerciales. De Consumo. Teora General . Segunda edicin actualizada, Abeledo Perrot, Buenos Aires, Bogot, Mxico, Santiago, p. 14.

(59) MARIENHOFF, Miguel S., Tratado de Derecho Administrativo , t. III - A, cuarta edicin actualizada, reimpresin, Lexis Nexos Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1998, pp. 39/40. (60) GRECCO, Carlos M., Procedimiento Administrativo y Contratos Administrativos (variaciones sobre el artculo 7, prrafo final de la Ley N 19.549) , en AA.VV., Contratos Administrativos, Jornadas Organizadas por la Universidad Austral, Facultad de Derecho , Editorial Ciencias de la Administracin, 2000, Buenos Aires, p. 136. En sentido contrastante, en los Estados Unidos de Amrica, la Administrative Procedure Act de 1946 (ley federal de procedimientos administrativos), establece en su Seccin IV, de modo expreso, su no aplicacin a los contratos que celebra el Estado federal. (61) ESCOLA, Hctor Jorge, Tratado Integral de los Contratos Administrativos , Volumen I, Parte General, Depalma, Buenos Aires, 1977, pp. 95/98. (62) BERAITZ, Miguel ngel, Teora General de los Contratos Administrativos , segunda edicin, Depalma, Buenos Aires, 1980, p. 17. (63) Fallos 296:672, considerando 6. (64) Fallos 318:441, en especial, considerando 6.

(65) MAIRAL, Hctor A., La teora del contrato administrativo a la luz de recientes normativas , La Ley, publicacin especial: El Contrato Administrativo en la actualidad, mayo de 2004, pp. 3/18, pssim. Lase tambin el profundo estudio de Oscar Aguilar Valdez, Contratacin Administrativa y financiamiento La relacin entre el financiamiento y los mecanismos de ejecucin contractual. El caso de los contratos de constitucin y explotacin de infraestructuras pblicas, en AA.VV., La contratacin pblica 1 , cit. pp. 561/596. Vase tambin el decreto 1299/00, sobre promocin de la participacin privada en el desarrollo de infraestructuras. (66) A poco que se analice la diferencia que en doctrina se traza entre contratos administrativos y contratos de la administracin se ver que la doctrina del doble mbito de actuacin del Estado, en el marco del derecho pblico y del derecho privado, es una moderna reedicin del viejo postulado de la doble personalidad del Estado. (67) MAIRAL, Hctor A., Los meros pronunciamientos administrativos. Derecho Administrativo , Obra colectiva en homenaje al profesor Miguel S. Marienhoff, Abeledo - Perrot, Buenos Aires, 1998, pp. 651/661, en particular, p. 658.

la ley
visto para la seleccin del contratista. La licitud del objeto del contrato resulta determinada por el recto ejercicio de la competencia discernida a favor del funcionario por la ley y por el cumplimiento del procedimiento formal previsto para seleccionar al contratante estatal. Es dable compartir que el ejercicio de una competencia por parte de un funcionario pblico requiere de una potestad legalmente conferida (72), vale decir, que la competencia no puede resultar de una disposicin administrativa que importe una manifestacin de auto programacin de la Administracin. (73) En el caso, la competencia del funcionario que representa al Estado en la contratacin y el procedimiento reglado de determinacin de esa decisin, habitualmente mediante licitacin o concurso pblico, resulta una manifestacin de la sujecin de la competencia al modo en que la ley impone su ejercicio. En el caso del Estado, tales manifestaciones se revelan como lmites constitucionales formales al ejercicio del poder que determinan las condiciones de organizacin, procedimiento y validez de los actos que le son imputables como persona jurdica y no a una limitacin a su libertad de negociacin impuesta por normas de derecho pblico. En el caso del contrato estatal, la competencia y el procedimiento para su ejercicio no son sino elementos de vinculacin del contrato a la ley, tal como acontece, en ausencia del Estado, con la capacidad de las personas jurdicas y el modo en que ciertos contratos deben perfeccionarse (contratos reales), La ley forma parte de la estructura de todo contrato, por encima de las personas, de las cosas, del espacio y del tiempo. Y la ley siempre es la palabra del Garante, ya se trate de la Repblica en la tradicin francesa o del juez en los sistemas de common law . (74) El principio normativo central de la licitacin pblica es la igualdad. Se hace publicidad para lograr concurrencia como condicin sin qua non del concurso de ofertas y se garantizan prcticas transparentes para lograr la razonable adjudicacin del contrato. As, publicidad, concurrencia, razonabilidad y transparencia sirven a la igualdad, revelndose la licitacin o concurso pblico como un modo de favorecer la competencia por el mercado. Tal como ocurre con el discernimiento, la intencin y la libertad que connotan a los actos jurdicos vlidos, ejecutados sin vicios de la voluntad (error, dolo, violencia, simulacin y fraude) por las personas fsicas; las personas jurdicas actan los poderes que resultan de las imputaciones normativas estatutarias (sociedades comerciales, asociaciones y fundaciones) o legales (personas jurdicas estatales), competencias cuyo ejercicio legal requiere el cumplimiento de ciertos procedimientos de determinacin de los actos (en el caos de los contratos: procedimientos de seleccin del contratista). Es entonces la competencia (ley, reglamento y acto administrativo de alcance general) la que determina el contenido posible del contrato. Esa delimitacin del objeto del contrato por medio de la competencia no obstaculiza la libertad contractual comprendida como sometimiento ex post a la regla convencionalmente lograda. (75) c) Aplicacin a modo de ley entre las partes (estabilidad respecto de las expectativas de comportamiento) Formalizado en cumplimiento de las condiciones anteriores el contrato funcionar como ley entre las partes, resultando inmune frente a la ley y los reglamentos dictados ex post, como as tambin respecto a los actos administrativos cuyo dictado est fundado en tales normas. En la interpretacin del contrato la licitud de su causa (finalidad) debe apreciarse objetivamente de acuerdo al estndar aplicable a los actos imputables a las personas jurdicas. La buena fe objetiva condiciona la aplicacin de la doctrina de los actos propios a favor del Estado. El contrato puede prever su resolucin anticipada, por voluntad de una de las partes o de comn acuerdo, previendo tambin los costos reembolsables y los beneficios que deben pagarse y el modo y tiempo en que este pago debe efectuarse. Tambin puede prever ciertas mutaciones que no impliquen el cambio de su objeto sino su adecuacin conforme a las variables de avance, en caso de que el contrato sea de tracto sucesivo y la ejecucin continuada fuese prolongada, tal como ocurre con la obra pblica, permitiendo su renegociacin sin lesin al principio de igualdad en la seleccin del contratista. (76) En el caso del Estado, tales potestades deben resultar de una ley formal que otorgue al funcionario la competencia para resolver anticipadamente o mutar razonablemente el objeto del acuerdo. Para el particular contratante tal posibilidad debe resultar del contrato suscripto en los trminos antes indicados pues la posibilidad de renuncia/resolucin/rescisin importar en cualquier otro caso su responsabilidad por incumplimiento del pacto. Desde la teora formal del contrato tampoco median obstculos para aceptar previsiones contractuales que establezcan un modo singular de impugnacin de los actos jurdicos emanados del Estado, cualquiera sea la denominacin que estos actos reciban (v. gr. rdenes de servicio); pactndose de tal modo que las partes se obligan a impugnar en determinada forma y tiempo. Puede la ley establecer un plazo especial de prescripcin de las acciones que nacen de la relacin contractual. En tales circunstancias, no media inconveniente en aceptar que la excepcin de incumplimiento contractual podr ser invocada por ambas partes en la medida que el incumplimiento sea grave y trascendente, involucrando a la obligacin principal con funcin de equivalente para las partes. (77) No hay, entonces, problema alguno en reconocer contractualmente tales competencias con fundamento en una ley que habilite su ejercicio. El punto crucial radica en sostener que tales poderes son pasibles de ejercerse por va de actos administrativos legtimos y ejecutorios impugnables por un procedimiento legal que apareja caducidad de derechos, tratndose as a los contratos como actos administrativos cuyo dictado puede implicar decisiones unilaterales de la Administracin de contenido cuasi expropiatorio, tal como resulta de la aplicacin del artculo 18 de la LPA a los contratos del Estado. (78)

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ejecuta ni tampoco interpreta el contrato, sino slo exterioriza una circunstancia incidental y accesoria en la relacin entre las partes, en el caso, si el crdito pretendido por el particular ya fue saldado. Por el contrario, para dilucidar tal cuestin ser, en todo caso, el contrato y no la negativa de pago la que deber ser la gua principal para la decisin que, en su momento, tome el juez de la causa . (68) Es claro que desde el perfil de anlisis asumido los poderes de direccin y control del contrato por parte de la Administracin se vern matizados ante la imposibilidad de ejercerlos por medio de decisiones unilaterales y ejecutorias; en tanto que otras prerrogativas, tales como la de ejecucin directa del contrato tendrn un margen sumamente acotado o inexistente de operacin. En el caso de las potestades sancionatorias su vigencia segn el convenio suscripto importar desvincularlas de la potestad sancionatoria estatal como mbito de ejercicio del poder punitivo del Estado por parte de la Administracin, en aquellos casos en que ese poder punitivo resulta inescindible de la labor administrativa. (69) Adems, con independencia de las reglas de estabilidad de los actos jurdicos de las partes y del modo de impugnacin convencionalmente pactado o del que resulte de la legislacin formal o reglamentaria a la cual accede el contrato de que se trate (que es indisponible para las partes segn se ver en el apartado siguiente), no habr criterios legales que resulten de las normas que establecen los baremos de impugnacin administrativa y judicial de los actos administrativos. Resultan estas consideraciones obstculos insuperables para la gestin de los intereses estatales? La premisa relativa a que el Estado concurre a la ejecucin del contrato (no a su negociacin) en igualdad de armas, es relativa. De hecho, slo implica restar poderes a la Administracin del Estado, poderes que son ganados por la rama judiciaria de la misma agencia poltica, salvo que se sujeten las controversias a tribunales arbitrales, situacin apta para generar interrogantes que exceden el marco conceptual de este trabajo. (70) Ahora bien, esa prdida de poder relativa es contrarrestada por la mayor eficacia que se reconoce al contrato como modo de transaccin de los derechos patrimoniales, eficacia que redunda en previsibilidad de la conducta de las partes, reduccin de las tasas de retorno de las inversiones, mayor acceso al crdito, etc. Por ello, con singular realismo, se ha puesto de manifiesto que las facultades implcitas y expresas propias del rgimen del contrato administrativo ... atentan contra la seguridad jurdica, elevando los costos de transaccin. Estos costos en definitiva, son transferidos al Estado por va del precio cotizado o por la disminucin de la calidad del bien o el servicio contratado . (71) b) Libertad de negociacin en la determinacin del objeto El funcionario contratante debe tener competencia legal formal para concurrir al acto jurdico contractual; es la ley la que le da la posibilidad de decidir aun frente a la ley. El ejercicio regular de la competencia importa para el funcionario la obligacin de cumplir con el procedimiento de seleccin/forma pre-

La buena fe, como pauta bsica de interpretacin del contrato, emerge de la satisfaccin cabal de los recaudos legales y reglamentarios que determinan el objeto del pacto y el procedimiento de seleccin del contratista como parmetros objetivos de resguardo del inters pblico comprendido como inters en la correcta administracin de los bienes pblicos. Esa apreciacin objetiva de la buena fe impide la imputacin de actos propios a la Administracin que resulten del apartamiento de las pautas legales y reglamentarias que condicionan la actuacin del funcionario que decide la contratacin. Sin perjuicio de ello, los parmetros interpretativos que resultan de los baremos de confianza legtima (buena fe subjetiva) sern tiles en la evaluacin judicial de la relacin contractual. (79) 2.4. Por qu debera el Estado acudir a la forma contractual para vincularse con las empresas privadas? Las estipulaciones que las partes realizan convencionalmente respecto de derechos, obligaciones, potestades y sanciones, crean normas jurdicas. (80) La participacin de los individuos en la formacin de esas normas constituye la pauta que las diferencia de las normas creadas unilateralmente por el Estado, de all que Kelsen sostuviera: ... la teora del derecho ve en el contrato una institucin perteneciente a la esfera de la autonoma privada... Por la funcin que desempea el derecho denominado privado en un orden jurdico, el [contrato] no es otra cosa que la forma jurdica particular dada a la produccin y al reparto de las riquezas en una economa capitalista; por lo tanto, esa funcin es eminentemente poltica. En una economa socialista la estructura del derecho privado sera diferente. Ya no se fundara sobre los principios de autonoma y democracia, sino probablemente sobre los de heteronoma y autocracia y se acercara ms a la estructura del derecho administrativo actual . (81) La asociacin conceptual entre contrato y derecho privado guarda estricta vinculacin con la evaluacin jurdica del contrato en el marco de las relaciones estaduales propias del paradigma liberal del derecho, conforme al cual el Estado restringa su actuacin a actividades no prestacionales. En tal marco poda apreciarse al contrato como una institucin exclusiva de la autonoma de la voluntad entendida como acuerdo entre partes privadas. Contemporneamente el contrato se revela con un modo imprescindible de vinculacin entre el Estado y las empresas a fin de satisfacer los mltiples fines prestacionales propios de la agencia poltica. El Estado precisa de servidores que lo representen, de empresas que le suministren sus insumos, de sujetos que le brinden asesoramiento tcnico especfico, de financistas para sus obras de infraestructura, de constructores especializados, etc. Para desarrollar tales tareas el Estado requiere redefinir los modos tradicionales de gestin presupuestaria anualizada de obras pblicas y apelar a mecanismos financieros y de garanta propios del intercambio comercial. (82) En los mbitos antes descriptos el reconocimiento de derechos por medio de la ley resulta insuficiente, pues no se trata de la reglamentacin del derecho de propiedad en trminos de compatibilizacin

NOTAS (68) Fallos 316:2454. (69) El estndar implicado en la pauta de inescindibilidad sirve a la distincin entre delitos y faltas y puede fundamentar el ejercicio de un mbito acotado de poder punitivo ejercible por la administracin con sujecin a los principios de legalidad, tipicidad, razonabilidad, culpabilidad y debido proceso. (70) Resulta de singular utilidad confrontar esta afirmacin con las normas previstas en el Cdigo Civil argentino en relacin con el contrato de locacin de obra (Libro II - Secc. III - De La Locacin - Captulo VIII De la locacin de servicios , artculos 1631/1647 bis). (71) BUSTAMANTE, Jorge E., El contrato administrativo , AA.VV. Contratos Administrativos, cit. pp. 215/219, en particular, p. 218. (72) MAIRAL, Hctor A., Hacia una nocin ms acotada del acto administrativo (donde se explica cmo los argentinos pasamos, sin darnos cuenta, de obedecer la ley a obedecer a los funcionarios pblicos) , RESPUBLICA ARGENTINA, RAP, Buenos Aires, 2011-1 y 2, Buenos Aires, Argentina. (73) HABERMAS, Jrgen, Facticidad y Validez , cit. p. 515. (74) SUPIOT, Alain, Homo Juridicus , cit. p. 141. (75) Es til confrontar el citado precedente OCA c. SIDE a efectos de visualizar con claridad la dualidad de enfoques entorno a este punto. (76) Cfr. PREZ HUALDE, Alejandro, Renegociacin de Contratos Pblicos , Lexis Nexos Abeledo Perrot, Buenos Aires, 2002. GAMBIER, Beltrn, El principio de igualdad en la licitacin pblica y la potestad modificatoria en los contratos administrativos , Revista de Derecho Administrativo, Abeledo Perrot, Buenos Aires, N 19/20, pp. 441/460. (77) MERTHEIKIAN, Eduardo, Excepcin de incumplimiento contractual en los contratos administrativos , AA.VV., Contratos Administrativos , cit., pp. 277/289, en particular p. 289. (78) Cfr. GORDILLO, Agustn, Tratado de Derecho Administrativo , tomo 3, El acto administrativo, 4 edicin, Fundacin de Derecho Administrativo, Buenos Aires, 1999.

(Contina en pg. 8)

(79) Cfr. COVIELLO, Pedro J. J., La proteccin de la confianza del Administrado, Lexis Nexos Abeledo Perrot, Buenos Aires, 2004. (80) NINO, Carlos S., Introduccin al anlisis del Derecho , 2 edicin ampliada y revisada, 9 reimpresin, Astrea, Buenos Aires, 1998, p. 150. (81) KELSEN, Hans, Teora Pura del Derecho . Se ha confrontado la 4 edicin de Eudeba, Buenos Aires, 1999, p. 143. (82) Tales como el fideicomiso, el leasing, etc. En muchos casos, estos mecanismos exigen redefinir el concepto de dominialidad pblica y aun el concepto tradicional de dominio privado, admitindose la propiedad superficiaria como alternativa.

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(Viene de pg. 7)

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III. Conclusin: La paradoja que encierra el contrato estatal Segn los postulados del Estado constitucional de derecho, corresponde al legislador establecer el programa al cual debe ajustar la Administracin su tarea propia de gestin de los bienes pblicos , obrar que tambin quedar sometido a la judicial review. (87) Para realizar y concretar esa tarea de gestin de los bienes pblicos, en algunas ocasiones, la Administracin acude a empresas del sector no estatal. En ciertos casos esos vnculos Estado/empresas son trabados de modo unilateral, mediante la ley, el reglamento y el acto administrativo fundado en la ley; en otros, de modo convencional, recurrindose al gobierno por contrato o al contrato formal. De entre estas ltimas formas, visto que el gobierno por contrato solo es un modo de suavizar el ejercicio heternomo del poder (88), el contrato formal importa una apelacin al modo de transaccin de derechos de propiedad en el mercado. Sin embargo, en ciertos sistemas jurdicos, cuando el Estado acude al contrato formal procura que la apelacin a tal fuente autnoma de las obligaciones no le prive de su ropaje de prncipe legislador, razn por la cual se reserva diversas facultades expresas e implcitas. La paradoja radica en que, al actuar de tal manera, la Administracin subvierte la dinmica contractual que es autnoma y descentralizada, pretendiendo insertarla en la lgica del poder heternomo que ejerce como agencia poltica; poder que atiende, en ltima instancia, a una justa distribucin de los bienes que, en principio, parece ajena a la conmutatividad propia de la forma contractual. (89) El contrato se revela as como un traje incmodo para el Estado, demasiado estrecho para satisfacer objetivos de bien comn cuya realizacin requiere de ropa ms amplia que permita mayor flexibilidad de movimientos. Lo que no puede observarse con facilidad es que esa estrechez del ropaje contractual refleja su propia e indisponible condicin jurdica formal en aras a la satisfaccin de sus propsitos, pues el contrato es el modo autnomo de asegurar la eficacia en la asignacin de recursos en el marco del mercado. De modo tal que, interferido heternomamente ese mbito autonmico se ver privado de servir a sus fines, vacindoselo de sentido. Por lo tanto, si se pretende insertar la lgica de la gestin administrativa de los bienes pblicos en la dinmica contractual deber asumirse que el contrato formal involucra para el Estado un horizonte diverso de satisfaccin del principio de legalidad, principio que no se satisfar mediante una gestin heternoma de la conducta de los seres humanos, sino mediante una regulacin autnoma de ciertos derechos de propiedad. De otro modo, aunque se lo llame contrato, trasuntar una decisin unilateral del Estado, privada de lograr los resultados propios de la economa del contrato. No obstante, siempre subsistir la dificultad real relativa a que el Estado pueda percibir su desdoblada funcin respecto de los contratos que suscribe: de un lado, parte contratante sujeta a la ley previa, sin poderes de mutacin y sometido a la autoridad de su rama judiciaria; de otro, garante de la estabilidad de las promesas empleadas en ese mismo pacto en su condicin de prncipe legislador: demasiada tentacin?u

de libertades, sino de operaciones econmicas de produccin, distribucin y acceso a los bienes en sentido directamente conmutativo e indirectamente distributivo. (83) No obsta a tal conclusin la limitada participacin de la persona privada en la construccin de las reglas del pacto con el Estado, que resultan de leyes y reglamentos preestablecidos, pues lo relevante de la apelacin al contrato radica en su inalterabilidad unilateral posterior. (84) Hyase aqu la respuesta relativa a la economa del contrato, la forma contractual sirve al Estado y a la empresa en tanto implica una garanta de previsibilidad de las conductas de las partes signatarias de la norma jurdica autnomamente creada; norma que funciona de modo inductivo del comportamiento eficiente de los actores del mercado, colaborando en la reduccin de los costos de transaccin. (85) Es por ello que se afirma: Al hacer cumplir las promesas, los tribunales permiten que los individuos asuman compromisos crebles de cooperar entre s, y... generan incentivos para la cooperacin eficiente . (86)
NOTAS (83) LORENZETTI, Ricardo L., Las normas fundamentales del derecho privado , cit., p. 469. (84) Tal como ocurre, en general, con la contratacin de adhesin. (85) KORNHAUSER, Lewis A., Derecho de los contratos , en Horacio Spector, compilador, Elementos de Anlisis Econmico del Derecho , Rubinzal - Culzoni, Buenos Aires, Santa Fe, 2004, p. 114.

(86) COOTER, Robert y ULEN, Thomas, Derecho y Economa , Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1998, p. 287. (87) As, la Constitucin provee los lmites formales al ejercicio del poder organizacin, procedimiento y condiciones de validez de las decisiones estaduales y los lmites materiales a las atribuciones del legislador en relacin con la reglamentacin de los derechos. El judiciario defiende los derechos individuales mediante el resguardo del cumplimiento estatal de los lmites constitucionales formales por medio del

control del debido proceso adjetivo (judicial review) y de los lmites constitucionales materiales por medio del debido proceso substantivo, o debido proceso de la ley (control de constitucionalidad), resolviendo tambin los conflictos jurdicos entre individuos y corporaciones mediante la adjudicacin singular de las reglas jurdicas emanadas de la organizacin estadual (sujecin imperativa de los individuos al derecho heternoma y autnomamente creado). En tal esquema, corresponde a la Administracin gestionar los bienes pblicos de acuerdo al programa que

le traza el legislador fundamentalmente, pero no exclusivamente, mediante la asignacin presupuestaria. Esto obedece a la comprensin del Estado como agencia. (88) Segn explica Elinor Ostrom, se trata de una va intermedia entre el Leviatn y la privatizacin, El gobierno de los Bienes Comunes, cit. pp. 46/69. (89) Cfr. ODONNELL, Guillermo, Democracia, agencia y estado , Prometeo Libros, Buenos Aires, 2010.

jurisprudencia
OBLIGACION DE SEGURIDAD
Contrato de transporte. Nia herida por un disparo en una estacin de tren. Tercero por quien no responde la transportista. Vase en esta pgina, Nota a Fallo Hechos: La Cmara, al revocar la sentencia de grado, rechaz la demanda de daos promovida por los padres de una nia, a raz de la herida que ella sufriera por un disparo de un arma de fuego en oportunidad de descender del tren. Sostuvo que medi culpa de un tercero, que identific como polica, por quien el concesionario no deba responder. Contra ese pronunciamiento la actora dedujo recurso extraordinario, el que fue desestimado, dando lugar a la queja. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin dej sin efecto la decisin. 1. La interpretacin de la extensin de la obligacin de seguridad que tiene por causa el contrato de transporte de pasajeros, integrada con lo dispuesto por el art. 184 del Cdigo de Comercio, debe ser efectuada con sustento en el derecho a la seguridad previsto constitucionalmente para los consumidores y usuarios art. 42 de la Constitucin Nacional. [1] 2. La sentencia que eximi de responsabilidad a la transportista por el disparo sufrido Jurisprudencia vinculada [1] La Corte Suprema de Justicia de la Nacin en Ledesma, Mara Leonor c. Metrovas S.A. , por una nia en un andn, al tener por probado que el autor del hecho fue un polica, por el cual la empresa no deba responder, es arbitraria, ya que no consta la imposibilidad de la demandada de evitar el hecho daoso y no es suficiente afirmar que no le era exigible al personal de la transportista prohibir o restringir la circulacin o impedir al victimario la portacin de armas (del dictamen de la Procuradora Fiscal que la Corte hace suyo). 3. Si bien los planteos de la apelante remiten al estudio de cuestiones de hecho, prueba y derecho comn, ajenas, como regla y por su 22/04/2008 Fallos: 331:819 y Bulacio, Luis Alberto y otra , 16/02/1999 Fallos: 322:139 precis elalcance de la obligacin de seguridad de la transportista. naturaleza, a la instancia extraordinaria, ello no resulta bice para abrir el remedio federal cuando el tribunal omiti dar tratamiento adecuado a la controversia de acuerdo a las constancias comprobadas de la causa y el derecho aplicable, prescindiendo de la consideracin de elementos conducentes para decidir la cuestin relativa a la responsabilidad que se le atribuye a la empresa de transporte (del dictamen de la Procuradora Fiscal que la Corte hace suyo).
116.556 CS, 2012/05/03. - Montaa, Jorge Luis c. Trasportes Metropolitanos General San Martn s/daos y perjuicios.

[Cita on line: AR/JUR/18503/2012]

[El fallo in extenso puede consultarse en el Diario La Ley del 24/07/12, p. 6, en Atencin al Cliente o en laleyonline.com.ar]

Nota a Fallo La obligaciOn de seguridad y estAndares en la fundamentaciOn de sentencias

Por Nicols Negri
SUMARIO: I. Introduccin.- II. Obligacin de seguridad.- III. Argumentacin y fundamentacin en las sentencias judiciales: estndares de validez.IV. Apreciaciones conclusivas.I. Introduccin En este trabajo intentaremos mostrar de qu manera la obligacin de seguridad y su aplicacin se
NOTAS
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) (1) Cfr. C.S.J.N, Fallos, 317:768; 321: 1462; 327:5082; 331:819; 333:203.

El fallo que comentaremos (2) confirma no slo una lnea de directrices que comprende el alcance del deber de seguridad, sino tambin los estndares mnimos de validez de las sentencias judiciales de acuerdo con el neoconstitucionalismo . En esta breve resea, abordaremos sucintamente ambas cuestiones. II. Obligacin de seguridad a) Cuestiones generales: desarrollo, transformacin y alcance Desde hace tiempo la doctrina de los juristas ha trabajado sobre la obligacin de seguridad, procurando determinar su naturaleza y caractersticas. Siguiendo la opinin calificada, podemos definir dicha obligacin como un deber se-

cundario y autnomo que, expresa o tcitamente, es asumido por las partes en ciertos contratos, a fin de preservar a las personas y sus bienes de los daos que pudieran ocasionarse durante la ejecucin del mismo. Est sustentado en el principio de buena fe y, en su mbito especfico, en el orden pblico de proteccin que impera en materia de defensa del consumidor. (3) La obligacin de seguridad, como es sabido, tuvo origen en la legislacin francesa sobre accidentes de trabajo de fines del siglo XIX, revistiendo en cierta medida la base de dicha regulacin normativa, para luego ser extendido por la jurisprudencia hacia otras actividades cuyo ejercicio presenta un riesgo para los usuarios. Pero su presencia adquiri relevancia cuando, en 1911, la Corte de Casacin hizo uso de ella aunque la denominacin como obligacin de seguridad es posterior a propsito del

ha consolidado en la jurisprudencia de la Corte Suprema como una clave fundamental para resolver los casos de responsabilidad por daos originados con motivo del contrato de transporte de pasajeros. (1)

(2) Causa M.328.XLVI., in re Montaa, Jorge Luis el Trasportes Metropolitanos General San Martn s/daos y perjuicios , sent. del 3/V/2012.

(3) PIZARRO, Ramn D., Responsabilidad civil por riesgo creado y de empresa , op. cit., t. III, p. 257, n. 198. En las XX Jornadas Nacionales de Derecho Civil

la ley
cin de este trmino en la Carta Magna, es una decisin valorativa que obliga a los prestadores de servicios pblicos a desempear conductas determinadas al cuidado de la vida y la salud de sus habitantes (a criterio del Tribunal, lo ms valioso de toda decisin jurisdiccional), segn estableciera en el precedente Ledesma (Fallos 331:819, considerandos 9 y 10). Tal consideracin no queda en una mera aclamacin o pauta genrica, sino que debe ser entendida ms especficamente como un valor que no solo debe guiar la conducta del Estado sino tambin la de los organizadores de actividades relacionadas con la vida o salud de las personas (pareciera ser, la de entes pblicos como privados; arts. 33 y 34, Cd. Civil; arts. 145, 146 y 148, Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin 2012, decreto 191/2011). Aclara, adems, que ... la nocin de seguridad trata de impedir que el poder de dominacin de una parte en dicha relacin [...] afecte los derechos de quienes se encuentren en situacin de debilidad; es decir, el consumidor y el usuario (considerando 3, 2 prr., in re Montaa). (11) La funcin del concepto seguridad no se limitara pues a la reparacin de los daos causados (funcin resarcitoria de la responsabilidad civil), sino que tambin operara como una garanta de los derechos de los denominados grupos vulnerables , es decir, de aquellas personas que se hallan en una situacin de inferioridad frente a aquellos que ejercen el poder, cualquiera sea su carcter, pblico o privado, que desarrollen actividades que pongan en peligro y/o lesionen la vida y salud de los habitantes (tambin podran incluirse la proteccin de los dems bienes bsicos de la persona: justicia, trabajo, conocimiento entendido en sentido amplio, como la educacin, entretenimiento, etc.). En efecto, para la Corte el valor seguridad conlleva no slo la reparacin de los daos, sino tambin el deber de ... adoptar las medidas atinentes a la prevencin de los riesgos que la prestacin comprometida acarrea para el consumidor o sus bienes (cfr. ltima parte del prrafo citado del considerando 3, in re Montaa), vale decir, la tutela preventiva respecto de la persona en situacin vulnerable y sus bienes (materiales o inmateriales). (12) III. Argumentacin y fundamentacin en las sentencias judiciales: estndares de validez Pensamos que el fallo de la Corte que comentamos brinda tambin estndares o criterios lgicamente amplios para resolver futuros casos donde se debatan cuestiones difciles que involucren valores jurdicos importantes (hard cases en las ideas de Hart y Dworkin). (13) Al respecto, la sentencia pone de relieve el significado del vocablo seguridad , dando as relevancia a la temtica del lenguaje en la aplicacin del derecho, sobre todo en estos supuestos en que la solucin no aparece contemplada inequvocamente por una regla jurdica del ordenamiento jurdico (en nuestro caso, el art. 184 del Cd. de Comercio, que es una norma abstracta y amplia), por lo que el juez podra segn su libre apreciacin dirimir el caso planteado dentro de un marco amplio de discrecionalidad. (14) Sin embargo, la Corte no se queda all, sino que despliega un esfuerzo interpretativo para alcanzar una respuesta correcta a las circunstancias del caso, de forma tal que el sistema jurdico positivo no se vea limitado nicamente por las normas, sino que tambin se integre con los principios y valores la vida humana y la seguridad, como indica expresamente la Corte, los que juegan un papel importante en el momento de establecer por va argumentativa los fundamentos para la solucin de la causa. (15) La manera en que el Tribunal aplica la doctrina de la arbitrariedad (por remisin al dictamen de la Procuracin), nos arroja luces respecto de los requisitos exigidos para una adecuada argumentacin, todo ello para la salvaguarda de los derechos fundamentales de defensa en juicio y propiedad privada (arts. 17 y 18, Constitucin Nacional). (16) Particularmente, la Corte entendi por remisin al dictamen que el pronunciamiento de Cmara haba omitido dar tratamiento adecuado a la controversia de acuerdo a las constancias comprobadas de la causa y el derecho aplicable y haba prescindido de la consideracin de elementos conducentes para decidir la cuestin relativa a la responsabilidad que se le atribuye a la empresa de ferrocarriles (punto III), conforme haba resuelto la propia Corte en la causa Viera (Fallos 317:768). Concretamente, la representante del Ministerio Pblico seal en primer lugar cules eran los extremos a acreditar por las partes en el supuesto de daos personales (17) sufridos por un viajero en el contexto jurdico del art. 184 del Cdigo de Comercio. Al respecto, indic que incumba al actor la prueba del hecho y su relacin de causalidad con el dao sufrido, mientras que para eximirse de responsabilidad la demandada deba acreditar la existencia de fuerza mayor, culpa de la vctima o de un tercero por el cual no debe responder, segn el criterio sentado en las causas Sosa y Salcedo (Fallos 321:1462; 327:5082). En segundo lugar, conforme a los hechos alegados y controvertidos en la litis, la Corte consider que el tribunal a quo haba incurrido en arbitrariedad al concluir que la demandada haba probado la culpa (rectius, el hecho) de un tercero por la

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contrato de transporte de personas, en un caso clebre (Shidi Hamida ben Mahmoud), por cuanto signific un cambio trascendental en la jurisprudencia gala. (4) Tambin se dice que la obligacin de seguridad implica el deber de restituir al otro contratante, o sus bienes, sanos y salvos a la expiracin del contrato (Mazeaud-Tunc), o ms precisamente, la obligacin accesoria, en virtud de la cual el deudor debe, adems de la prestacin prevista en el contrato, velar que no recaiga ningn dao a la persona o eventualmente a los bienes de su co-contratante (Honorat). (5) La razn determinante o fundamento de que este deber sea puesto a cargo de una parte dice Atilio Alterini es que el dao puede ser prevenido a travs de ella de manera ms fcil o econmica que si fuera hecha por el damnificado. (6) b) Los aportes de la Corte Suprema en la materia: el caso Montaa La jurisprudencia de la Corte federal, con el paso de los aos, ha ido delimitando los contornos de la obligacin de seguridad, estableciendo un alcance especfico. Un ejemplo de esto es la sentencia a resear (in re Montaa), en la cual el dao fue sufrido por una menor cuando se dispona a descender del tren en la estacin de Santos Lugares de la lnea de ferrocarriles explotada por la empresa Transportes Metropolitanos San Martn (cfr. dictamen de la Procuracin General). (7) As pues, por un lado, se nos seala que este deber se deriva e integra el contrato de transporte, por interpretacin de la norma legal consagrada en el art. 184 del Cdigo de Comercio y de las clusulas de la convencin patrimonial, esto ltimo con fundamento en el principio de la buena fe y en las consecuencias implcitas que se deben considerar comprendidas en el mismo (art. 1198, 1er. prr., Cd. Civil; arts. 9, 961 y 1061, Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin 2012, decreto 191/2011). (8) Por otro lado, nos indica el sentido y significado que debe darse no ya slo a la obligacin de seguridad como factor objetivo de atribucin de la responsabilidad civil fundado en la garanta (9), sino tambin a la seguridad misma como valor que debe orientar el horizonte de las decisiones judiciales. Con relacin a la obligacin de seguridad , nos recuerda que ya en el caso Uriarte Martnez (Fallos 333:303) haba considerado que la interpretacin de esta regla o principio debe ser efectuada en el derecho a la seguridad previsto en el art. 42 de la Constitucin Nacional para los consumidores y usuarios (considerando 2). (10) Respecto del criterio-valor seguridad , la Corte expuso en el caso Montaa que la incorporaNOTAS
(UBA), la Comisin N 2 de Obligaciones, consider que la seguridad es un principio general del derecho garantizado constitucionalmente (arts. 19, 41, 42, 43 y 75 inc. 22, Constitucin Nacional), siendo una verdadera obligacin en sentido tcnico y de aplicacin en el mbito contractual para las circunstancias en las que se impone velar por la persona o bienes del acreedor. (4) El caso Shidi Hamida ben Mahmoud , se public en Sirey, 1912.1.73, Dalloz P. 1913.1.249, resuelto el 21/ XI/1911; Capitn, Weill y Terre, Les grandes arrts de la jurisprudence civile , pp. 676 y 682. Cfr. MAZEAUD, Lecciones , II, 2, p. 48 y ss., cit. por MAYO, Jorge A., Sobre las denominadas obligaciones de seguridad, LA LEY, 1984-B, 949. Vase tambin MAYO, Jorge A. y PREVOT, Juan M., Responsabilidad Contractual , La Ley, 2007, Buenos Aires, p. 137 y ss. (5) MAYO, Jorge A., Sobre las denominadas obligaciones de seguridad , op. cit. Vase tambin VZQUEZ FERREYRA, Roberto A., La obligacin de seguridad y la responsabilidad contractual , en Revista de Derecho Privado y Comunitario, Responsabilidad Contractual-I , Rubinzal Culzoni, 1998, p. 83. Cfr. CNCiv., sala G, sent. del 5/XII/2008, in re Roffe, Vanesa Irma y otro c. Sedarqui S.R.L. Restaurante Casimiro y otros s/daos y perjuicios . (6) ALTERINI, Atilio A., Contratos Civiles - Comerciales y de Consumo , Abeledo Perrot, 1 reimp., Buenos Aires, 1999, p. 589. Cfr. CNCiv., Sala L, sent. del 20/ IV/2010, in re Mata, Juan Jos v. Catedral Alta Patagonia S.A. s/daos y perjuicios . (7) Causa M.328.XLVI., in re Montaa, Jorge Luis el Trasportes Metropolitanos General San Martn s/daos y perjuicios , sent. del 3/V/2012. (8) La obligacin de seguridad se sustenta, en esencia en el art. 1198 prrafo primero del C-

cual la empresa de transporte no debe responder, siendo que por su funcin entendi la Cmara no era razonable esperar que el personal de la transportista hubiera podido prohibir o restringir la circulacin de individuos para resguardar la seguridad de los pasajeros. La Procuradora indic que dicha afirmacin no surge de las constancias del expediente ni tampoco fue alegada por la demandada Transportes Metropolitanos, por lo que la decisin del juzgador de grado se infiere de los argumentos del dictamen ponder errneamente los hechos y pruebas producidas, y vulnerando adems el principio de congruencia. Asimismo, puso de relieve que en atencin al resultado alcanzado en la causa penal (archivada a causa de la falta de individualizacin del autor del hecho ilcito, quien dispar el arma que hiri a la pasajera) y por los dichos del testimonio referido por el tribunal de grado en cuanto a que por la vestimenta pareci haber sido un polica, el a quo debi ahondar en sus consideraciones argumentos, dado que estos aspectos debieron ser estudiados en profundidad y con ms precisin . Puntualmente, entendi que era necesario precisar en qu medida las circunstancias que determinaron el accidente pudieron ser evitadas si se hubiese observado la conducta apropiada, pues la responsabilidad slo puede surgir de la adecuada valoracin del reproche de las conductas en orden a la previsibilidad de sus consecuencias (arts. 512 y 902, Cdigo Civil y Fallos 317:768) . Sobre este punto en particular la representante del Ministerio Pblico vuelve a seguir el criterio sentado por la Corte en el caso Viera , donde se haban expuestos tales apreciaciones (cfr. considerando 5, que a su vez cita la causa L.301.XXII, Lobos, Ariel A. c. Gonzlez, Alcides s/ sumario , sent. del 9/X/1990, disidencia de los jueces Augusto C. Belluscio y Eduardo Molin OConnor). En suma, la Cmara debi haber realizado un pormenorizado anlisis de los hechos afirmados y controvertidos por las partes secundum allegata et probata, puesto que la mera invocacin del hecho del tercero resulta ineficaz para lograr la exencin de responsabilidad contemplada en el artculo 184 del Cdigo de Comercio, si no se configuran los extremos propios del caso fortuito que ataen a la imprevisibilidad e inevitabilidad del hecho . IV. Apreciaciones conclusivas El fallo reseado nos sirve para ejemplificar la creciente necesidad de justificar razonablemente las decisiones judiciales: necesidad que se ha incrementado a partir del surgimiento del

digo Civil, que opera en el sector del hecho propio, y que genera una responsabilidad directa y objetiva del deudor contractual. En la responsabilidad por el hecho de otro o ajena como por ejemplo, la responsabilidad de los establecimientos asistenciales, la obligacin tcita de seguridad funciona con carcter accesorio de la obligacin principal vgr., la de prestar la asistencia mdica por intermedio de los facultativos del cuerpo mdico, el motivo de factor de responsabilidad no se apoya slo en el aprovechamiento econmico que obtienen las entidades mdicas (que, generalmente, es de nimo de lucro), sino en el respeto a la persona humana y la necesidad de proteccin del consumidor de asistencia mdica que es el ms dbil (cfr. BUERES, Responsabilidad civil de los mdicos , 3 ed., Hammurabi, Buenos Aires, 2006, pp. 309/310; dem, Derecho de daos , Ed. Hammurabi, Buenos Aires, 2001, p. 379, notas 27 y 28; dem, Responsabilidad civil de las clnicas y establecimientos mdicos , Ed. baco, Buenos Aires, 1981, pp. 32/36). Consultamos el Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, publicado por la editorial La Ley, Buenos Aires, 2012. (9) Los hermanos Mazeaud consideran que la garanta es la obligacin que incumbe a una persona de indemnizar a otra, segn reglas legales o convencionales, de un dao que, desde su punto de vista, posee una causa fortuita. El garante cubre entonces un caso fortuito, un riesgo, que ha generado un dao sobreviniente y que debe ser reparado (MAZEAUD, Tratado Terico y Prctico de la Responsabilidad Civil Delictual y Contractual , traduccin por Alcal Zamora y Castillo, ed. Ejea, Buenos Aires, 1961, t. 1-I, pp. 137/138, n. 103-8). Ms recientemente, los autores precisan que la teora de la garanta parte de la premisa segn la cual debe tomarse en consideracin el punto de vista de la vctima, su seguridad y propio derecho a la libertad, haciendo expresa referencia a la impo-

sibilidad corriente de la mayora de las vctimas de encontrar y demostrar la culpa del agente causante del hecho daoso. Asimismo, dan como principio de la garanta el reconocimiento de un derecho individual a la seguridad, donde toda violacin ilegtima a un derecho constituye una injusticia por s, independientemente del estado psquico de quien lo ocasiona (cfr. TRIGO REPRESAS, Flix A. y COMPAGNUCCI DE CASO, Rubn H., Responsabilidad civil por accidentes de automotores , 2 ed., Hammurabi, 2008, Buenos Aires, t. 1, p. 44). (10) Recordemos que en el presente caso, el dao fue sufrido por una menor cuando se dispona a descender del tren en la estacin de Santos Lugares de la lnea de ferrocarriles explotada por la empresa Transportes Metropolitanos San Martn (cfr. dictamen de la Procuracin General). (11) Texto rectificado por el autor. (12) Cfr. LORENZETTI, Ricardo L., Fundamento constitucional de la reparacin de los daos , La Ley, Suplemento Constitucional Especial, 2003, abril, p. 106; y en LA LEY, 2003-C, 1184. La responsabilidad civil actual ha reformulado sus finalidades: ya no es slo resarcitoria, sino tambin preventiva. La tutela inhibitoria, tanto definitiva como cautelar, expone Lorenzetti, ha sido reconstruida a partir de sus orgenes romanos, vinculados a la defensa de la propiedad. Actualmente provee de instrumentos inhibitorios para la defensa de los derechos fundamentales, dentro de los que se encuentra la proteccin del consumidor. Afirma que la tutela inhibitoria tiene finalidad preventiva, ya que el elemento activante es la posibilidad de un ilcito futuro; es la amenaza de violacin. Estos aspectos confieren algunas caractersticas especiales a la tutela preventiva, a saber: a) prescinde de la verificacin del dao en la esfera jurdica del titular, siendo suficiente

la mera amenaza; b) el acto ilcito se caracteriza normalmente por una actividad continuativa, o bien por una pluralidad de actos susceptibles de repeticin, o bien por la inminencia de un acto ilcito; c) la accin ilcita debe ser susceptible de ser detenida en sus efectos futuros, ya sea evitando que se produzcan nuevos daos o disminuyendo el ya producido; d) la culpa no tiene ninguna relevancia en la disciplina inhibitoria, puesto que no es posible evaluar el elemento subjetivo de una conducta antijurdica futura; e) es habitual que se trate de perjuicios que, si se concretan, no son monetizables; y f ) tambin es habitual que se refiera a bienes infungibles, porque en ellos se revela claramente la necesidad de prevencin. (13) DWORKIN, Ronald, Hard Cases , en Harvard Law Review, Cambridge, volumen 88, april, 1975, n. 6, pp. 1058 y ss., pp. 1063, 1084 y concs. (14) HART, Herbert L. A., El concepto de derecho , traduccin G. Carri, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1998, p. 155 y ss., pp. 176/183 y 186/190. (15) DWORKIN, Roland, Los derechos en serio , traduccin de M. Guastavino, Ariel, Barcelona, 1984, pp. 72, 74/75, 77 y 78; dem, El imperio de la justicia: De la teora general del derecho, de las decisiones e interpretaciones de los jueces y de la integridad poltica y legal como clave de la teora y prctica , traduccin de C. Ferrari, Gedisa, 2 reimpresin, Barcelona, 2005, p. 164 y ss. (16) PALACIO, Lino E., El recurso extraordinario federal, Teora y tcnica, 4 ed. actualizada por Alberto F. Garay, pp. 177/179. (17) Respecto de las exigencias de fundamentacin en los casos de daos a la persona , vase NEGRI, Nicols J., Valoracin del dao a la persona , LA LEY, 2008-C, 725.

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la ley
encuentra previsto, constitucionalmente, para los consumidores y usuarios en el art. 42 de la Carta Magna (considerando 2). (19) La constitucionalizacin del ordenamiento jurdico ncleo del neoconstitucionalismo, es una realidad compleja que tiene aspectos diferenciales en cada uno de los pases, de acuerdo con su tradicin jurdica y constitucional previa, su sistema jurdico y la naturaleza y funcin institucional de sus respectivos poderes judiciales y tribunales constitucionales. Sin embargo, en todos ellos implica dice Alfonso Santiago una profunda transformacin en el sistema de fuentes del derecho y desde l en todo el sistema normativo y jurdico. (20) De esta manera el fallo de la Corte no hace ms que asumir estas nuevas realidades en un caso concreto de responsabilidad por daos, aplicando para su adecuada solucin la doctrina pretoriana de la arbitrariedad, a efectos de que la obligacin de seguridad pergeada en el Derecho Privado sea empleada correctamente. Los tribunales inferiores se hallan ante un nuevo desafo: el de realizar un mayor esfuerzo en el tratamiento de los hechos y en la ponderacin de las normas, principios y valores en juego, a fin de que de acuerdo con el actual contexto jurdico, dicten decisiones razonablemente fundadas (cfr. arts. 1, 2 y 3, Anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial 2012, decreto 191/2011).u

neoconstitucionalismo que nos permite visualizar la obligacin de seguridad a la luz de los derechos fundamentales consagrados en la Carta Magna (Alexy, Zagrebelsky, Ferrajoli, Carbonell, Comanducci, entre otros). (18) La Corte nacional muestra ser consciente de ello al reparar en que el derecho a la seguridad se
NOTAS
(18) CARBONELL, Miguel, Neoconstitucionalismo , Ed. Trotta, Madrid, 2003. COMANDUCCI, Paolo, Formas de (Neo) Constitucionalismo: un anlisis metaterico , Isonoma, n. 16, abril 2002, p. 89; y Constitucionalizacin y teora del derecho , discurso de incorporacin a la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba, publicado en Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba, Anales, t. XLIV, ao acadmico 2005, Crdoba, p. 175.

Guastini caracteriza el neoconstitucionalismo mediante las siguientes caractersticas: 1) Incorporacin de una constitucin rgida, que incluye los derechos fundamentales; 2) La garanta jurisdiccional de la supremaca constitucional; 3) La fuerza vinculante de la Constitucin, que no es un conjunto de normas programticas sino preceptivas; 4) La sobreinterpretacin de la Constitucin, ya que se la interpreta extensivamente y se deducen de ella sus principios

implcitos; 5) La aplicacin directa de los normas constitucionales, que tambin se aplican a las relaciones entre particulares; 6) La interpretacin conforme a la constitucin de las leyes y normas inferiores; 7) Influencia de la Constitucin en el debate poltico. (19) Causa M.328.XLVI., in re Montaa, Jorge Luis el Trasportes Metropolitanos General San Martn s/ daos y perjuicios , sent. del 3/V/2012.

(20) SANTIAGO, Alfonso, Neoconstitucionalismo, Sesin privada del Instituto de Poltica Constitucional del 3 de abril de 2008 publicado en Academia Nacional de Ciencias Morales y Polticas, Anales, tomo XXXV, ao acadmico 2008, Buenos Aires, p. 9.

CONTRATO DE TRABAJO
Fleteros. Relacin de dependencia. Determinacin de la naturaleza jurdica de sus servicios. Ambito de aplicacin del art. 4, inc. h de la Ley 24.653. Responsabilidad solidaria de la empresa que contrat el servicio de reparto y del presidente de directorio de la empleadora. Agravamiento indemnizatorio del art. 2 de la Ley 25.323. Vase en esta pgina, Nota a Fallo Hechos: La sentencia admiti la demanda por despido deducida por dos fleteros, y conden solidariamente a la empresa dedicada al transporte de carga que los contrat y a la comercializadora de cosmticos para la que realizaban los repartos. La Cmara la confirm. 1. Entre una sociedad dedicada al transporte de carga y un fletero existi una relacin laboral, y no una de naturaleza comercial, pues los testimonios aportados dan cuenta de que ste prest servicios bajo las rdenes e instrucciones de los encargados de aqulla, quienes le fijaban un horario, le requeran una rendicin de repartos

al final de la jornada, y le descontaban sus haberes los das que no concurra a trabajar. [1] 2. Para establecer la naturaleza jurdica del trabajo prestado por los fleteros no basta establecer principios en abstracto, sino que en cada caso deben tenerse en cuenta las concretas modalidades bajo las cuales se desenvolva la relacin. [2] 3. El art. 4, inc. h de la Ley 24.653, cuando establece que el transportista que presta servicio por cuenta de otro que acta como principal el denominado fletero no tiene relacin laboral, se refiere a que no existe este vnculo con quien requiri sus servicios el llamado cargador, pero no se aplica a los casos en los que la relacin es entre una persona fsica y una sociedad dedicada al transporte de carga. [3]

4. La comercializadora de cosmticos que contrat a una sociedad dedicada al transporte de carga para hacer el reparto de sus productos, es solidariamente responsable, en los trminos del art. 30 de la LCT, por las consecuencias del despido de un trabajador de sta, pues la distribucin de dichos productos se encuentra mencionada en su objeto social. 5. El presidente del directorio de una sociedad, es solidariamente responsable, en los trminos de los arts. 59 y 274 de la Ley de Sociedades, por los crditos derivados del despido de un trabajador no registrado, pues hizo posible con su actuar la frustracin de los derechos de ste, violando los principios elementales de buena fe, la ley y el orden pblico. [4]

6. A los fines de la procedencia del agravamiento indemnizatorio del art. 2 de la Ley 25.323, es indiferente que el despido sea directo o indirecto, cuando este ltimo, valorado prudencialmente de acuerdo con el art. 242 de la LCT, es imputable a una conducta del empleador que hace imposible la continuacin de la relacin laboral. [5]
116.557 CNTrab., sala X, 2012/06/27 (*). - Ja-

ller, Jos Luis y otro c. Cosmticos Avon S.A.C.I. y otros. [Cita on line: AR/JUR/39149/2012]
[El fallo in extenso puede consultarse en Atencin al Cliente o en laleyonline.com.ar]

Jurisprudencia vinculada [1-3] Ver tambin. Entre otros: Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala X, Marote, Juan Domingo c. Alpar Service S.R.L., 29/06/2001, La Ley Online, AR/ JUR/6810/2001.

[4] Ver tambin. Entre otros: Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala VII, Lpez Rodrguez, Wilson Armando c. Modena Auto Sport S.A. y otro s/despido , 19/04/2012, DT, 2012 (julio), 1795, AR/JUR/15027/2012. [5] Ver tambin. Entre otros: Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala VIII, Romano,

Romina Noemi c. Juramento 2502 S.R.L. y otro , 31/03/2010, Exclusivo Derecho del Trabajo Online, AR/JUR/8257/2010. (*) Citas legales del fallo nm. 116.557 : leyes 20.744 (t.o., DT, 1976-238); 21.839 (DT, 1978-689); 25.323 (DT, 2000-B, 2017); decreto ley 16.638/57(Adla, XVII-A, 988).

Nota a Fallo La relaciOn contractual de los fleteros

Por Liliana H. Litterio

En este fallo la Sala X de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo estim acreditado que los actores prestaron servicios de fletes y trasporte de mercaderas en el marco de una relacin subordinada, en tanto las demandadas reconocieron la prestacin de servicios a su favor, pero no lograron desvirtuar la presuncin del art. 23 LCT probando que tales servicios no tipificaban una relacin laboral dependiente. Ante todo corresponde sealar que la mencionada presuncin legal ha desactivado la doctrina del fallo plenario Mancarella, Sebastin y otros c. Viedos y Bodegas Arizu S.A.(CNTrab., en pleno, 26/06/1956, AR/JUR/34/1956, segn el cual, en principio, los acarreadores, fleteros, porteadores, no se encuentran amparados por las disposiciones que rigen las relaciones laborales, pero s tienen derecho a tales beneficios cuando prueban fehacientemente que, pese a la denominacin de tal relacin contractual, se encuentran ligados por un verdadero contrato de trabajo). En el caso que anotamos el tribunal encontr configuradas las notas propias de la dependencia

laboral (lo que involucra cuestiones de hecho y prueba, que escapan a nuestro alcance). Adems, aclar que no resultaba aplicable lo dispuesto por la ley 24.653, puesto que su art. 4 inc. h), cuando establece que el transportista que presta servicio por cuenta de otro que acta como principal (el denominado fletero) no tiene relacin laboral ni dependencia, se refiere, inequvocamente, al contratante , es decir, a quien requiri sus servicios. Brevemente mencionamos que en algunos casos se resolvi que quien se desempeaba como fletero no puede ser considerado empresario si se encontraba vinculado a una organizacin empresaria ajena que tena la facultad de disponer de sus servicios personales, sin perjuicio de que no prestaba servicios con exclusividad para la demandada, ya que la exclusividad no es una nota distintiva del contrato de trabajo (CNTrab., Sala V, 08/06/2011, Oddi Ademar Anibal c. Urbano Express Argentina S.A. , AR/JUR/31072/2011). Tambin se entendi que existe relacin laboral entre las empresas accionadas y quien se desempeaba como fletero de sus mercaderas, si de la prueba producida no surge que ste fuera titular de una organizacin empresarial propia, sino que prestaba de forma directa y personal su trabajo para la realizacin del servicio de transporte bajo las directivas impartidas por aqullas, sin que obste a

ello el hecho de que estuviese inscripto como autnomo en los organismos de recaudacin, emitiera facturas y suscribiera supuestos contratos comerciales de transporte, pues tales requisitos fueron impuestos para integrarse a la organizacin de las accionadas (CNTrab., Sala IV, 12/10/2007, Leguizamn, Alejandra Claudia c. Correo Argentino S.A. y otros , AR/JUR/7072/2007). De la misma manera se consider de naturaleza laboral la relacin habida entre la empresa demandada y quien se desempeaba como transportador de sus mercaderas, aun cuando era titular del vehculo con que realizaban el reparto y estuviesen a su cargo los gastos de mantenimiento, pues se encontraba acreditado que las partes se vincularon mediante una relacin subordinada y dependiente (CNTrab., Sala VII, 18/10/2007, Cassetta, Pablo Jos c. Praxair Argentina S.R.L. y otro , DT, 2008, enero, 78, IMP 2008-1, 106; en el mismo sentido, CNTrab., Sala II, 16/07/2010, Pacchiani, Osvaldo c. Organizacin Coordinadora Argentina S.R.L. , AR/JUR/42410/2010). Sin embargo, est solucin no es pacfica. As, en el ltimo caso mencionado el Dr. Pirolo se manifest en disidencia al calificar al actor como un empresario dedicado al transporte de cargas, en tanto (a criterio de este magistrado) qued acreditado que auto-organizaba econmica y jurdicamente su labor, y no comprob haber estado sujeto a un verdadero poder de direccin y organizacin ajeno, mxime cuando, para llevar a cabo su actividad, contaba con un vehculo cuyo mantenimiento y reparacin estaban a su cargo , corriendo de esa forma con los riesgos propios de su actividad (cfr. los referidos autos Pacchiani). En otros casos se rechaz la demanda laboral promovida contra una empresa por una persona que prestaba servicios de fletes, porque la prueba producida denotaba la existencia de comportamientos de un trabajo autnomo, tales como su ca-

rcter de propietaria del vehculo utilizado, cuyos gastos de combustible y mantenimiento tambin abonaba , la circunstancia de que efectuaba transportes para otras empresas y la inexistencia de un diagrama de actividades que fuera impuesto por la demandada, quien no fiscalizaba el recorrido ni ejerca un poder disciplinario (CNTrab., Sala VIII, 31/03/2008, Andino, Adrin c. Laboratorio y Molino Porta S.A. y otros , DT 2008, agosto, 915). De la misma manera se rechaz la demanda por despido deducida por un fletero contra la fbrica cuyos productos transportaba, por considerarse que se haba demostrado que la relacin habida entre las partes fue comercial y no laboral, por cuanto el reclamante se desempe de modo independiente constituyendo una sociedad comercial, con choferes a su cargo, una flota de camiones propios y facturando los servicios prestados (CNTrab., Sala IX, Garca, Juan Carlos c. Cervecera y Maltera Quilmes S.A. , 14/05/2009, DT, 2009, octubre, 1158). Lo hasta aqu brevemente reseado demuestra que el carcter de los servicios que prestan los fleteros siempre ha estado sobre el tapete y que en buena medida depende de la valoracin de los hechos y la apreciacin de la prueba aportados a la causa. La ley 24.653 se consider intrascendente en lo que respecta a la calificacin de la relacin que une a los fleteros, por entenderse que esa actividad puede llevarse a cabo tanto bajo formas autnomas como bajo formas dependientes y, en definitiva, en lo atinente al encuadre jurdico de la relacin, se trata de una cuestin de hecho que corresponde analizar en cada caso particular, haciendo mrito de sus alternativas especficas (CNTrab., Sala VIII, 31/03/2008, Andino, Adrin c. Laboratorio y Molino Porta S.A. y otros , DT, 2008, agosto, 915).u

Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)

la ley
Es as como delimita los casos condicionndolos a ciertas relaciones entre el dador y el receptor del rgano, para luego continuar regulando que en todos esos casos, ser indispensable el dictamen favorable del equipo mdico a que se refiere el artculo 3, es decir, emitido por un mdico registrado y habilitado al efecto por ante la respectiva autoridad de contralor jurisdiccional. Entiendo que el tipo de autoridad jurisdiccional a la que se refiere es aquella que controla y es responsable de la inscripcin de personas en la esfera administrativa. De todo lo actuado (continua el tercer prrafo del artculo 15) se labrarn actas por duplicado, un ejemplar de las cuales quedar archivado en el establecimiento (seguimos en la esfera administrativa), y el otro ser remitido dentro de las setenta y dos (72) horas de efectuada la ablacin a la autoridad de contralor (administrativa). Ambos sern archivados por un lapso no menor de diez (10) aos (archivo en dependencias de la jurisdiccin administrativa). Tengo para m, en forma clara, que cuando el artculo 15 prev que slo estar permitida la ablacin con fines de transplante en los casos que taxativamente menciona (tambin utiliza la expresin nicamente cuando se refiere a la autorizacin), lo hace refirindose a aqullos casos en que el contralor y el procedimiento estn a cargo, y se realiza, por ante la autoridad jurisdiccional administrativa, quien debe controlar desde la idoneidad del equipo tratante hasta el archivo del acta que fue labrada en esa sede y que es copia de la que fue remitida a la autoridad de contralor administrativa. Que dentro de este contexto es necesario recurrir a los criterios de la interpretacin sistemtica que permitan desentraar la finalidad de la ley en su integridad reconociendo vigencia a ambas normas, al art. 15 y al 56 de la Ley de Transplantes. En ese sentido, cuando no se dan aquellas condiciones que la ley reserva su control y el procedimiento por ante el rgano y sede administrativa (arts. 15, 3 y c.c.), debe recurrirse a la accin judicial civil (art. 56 y c.c.) tendente a obtener una resolucin respecto de cuestiones extrapatrimoniales relativas a la ablacin e implantes de rganos o materiales anatmicos a travs del procedimiento especial fijado. Es as como la intervencin de los peritos judiciales tiene como objetivo corroborar aquellos aspectos anatmicos y los psicolgicos referentes al conocimiento que pudieran tener los interesados de las secuelas, riesgos, posibilidades de xito, derecho a retractacin del dador antes de la ablacin, etc. La audiencia en sede judicial viene as a dar con los recaudos que en sede administrativa deben ser cumplidos por los jefes y subjefes de los equipos, y por los profesionales a los que se refiere el artculo 3 (artculo 13). Por otro lado, la intervencin de los magistrados del Ministerio Pblico Fiscal y de la Defensa (este ltimo, en caso de menores) cumple el rol que en la esfera administrativa tiene la autoridad de control en aquella jurisdiccin. De esta forma se entiende la utilidad y la presencia de los sujetos que deben velar por el cumplimiento de los recaudos legales; en sede administrativa slo en los casos previstos en el artculo 15 y en sede judicial cuando sin serlo de stos, se busque obtener una resolucin respecto de cuestiones extrapatrimoniales relativas a la ablacin e implante de rganos. En el proceso de interpretacin judicial de normas, conductas jurdicas y sus consiguientes valoraciones, el juez elige la solucin y para ello analiza las consecuencias naturales que de ella derivan (particulares y sociales) y aplica lo que es verdaderamente til mediante el conocimiento de lo necesario y de lo contingente con referencia al caso concreto. Si no se recurre a tal criterio de interpretacin, la admisin de soluciones disvaliosas (prdida de la vida, incapacidad permanente, etc.), no sera compatible con el fin comn de la tarea legislativa y judicial; las consecuencias derivadas como naturales constituye uno de los ndices ms seguros para verificar la razonabilidad de la interpretacin y su congruencia con el sistema en que est inserta la norma. Pararalelamente, el juez debe verificar tambin la congruencia de esta interpretacin con el sistema legal en que est alojada la norma; pero ya Antonio Travieso - Editorial LA LEY, 2002, 79, AR/ JUR/2207/2001. Contexto doctrinario del fallo VIQUEIRA, Mirtha, Actos de disposicin del propio cuerpo. Ley de transplantes. Dacin de no se trata solamente que las normas generales sean justas, tambin deben serlo su aplicacin a los casos concretos. De lo contrario, esas soluciones, por injustas y disvaliosas, son inconstitucionales, porque rien con el afianzamiento de la justicia, que es un principio operativo de la Constitucin (Nobili, Alejandro, Transplante entre personas no emparentadas y sus citas, en La Ley 2004-A, 1216). Concluyo, entonces, que fuera de los casos previstos en el artculo 15 (sujeto a la jurisdiccin administrativa) el pedido de autorizacin de una ablacin e implantacin de rganos entre sujetos vivos debe ser tratada en sede judicial si se cumplen los requisitos establecidos en la ley. Y este es uno de esos particulares casos. Verificacin en el caso del cumplimiento de los requisitos legales. II) A. La gratuidad del acto. Que la extracomercialidad de la persona y, por ende, la de su cuerpo, fue especialmente receptada por las legislaciones de la Codificacin. De nuestro Cdigo Civil, se infiere del art. 953, en tanto prev que El objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en el comercio... , precepto como el art. 1271 del Cdigo Espaol o el art. 1128 del Code Napolen. La ley de Transplante establece la gratuidad como requisito sine qua non del acto dispositivo de dacin de rganos que configura un acto jurdico extrapatrimonial unilateral, gratuidad que protege mediante la tipificacin de un delito penal. La admisibilidad de la obtencin de ciertas piezas anatmicas del otorgante en vida encuentra una postura legislativa y doctrinaria claramente restrictiva, al considerar nicamente lcitos ciertos actos productos del altruismo y el amor, sin que resulte, por el contrario, viable una enajenacin a ttulo oneroso, en cuya causa (motivo) existe un fin de lucro con ausencia del humanitario. Un contrato de esta ndole es nulo, de nulidad absoluta. La contracara de la comercializacin, la donacin, en cambio, es vista como una expresin de altruismo y generosidad. Ese derecho a donar, es considerado como un derecho personalsimo y como tal, inherente al hombre, extrapatrimonial, necesario, vitalicio, no enajenable e intransferible. No es tico comerciar sobre el honor, la dignidad, la intimidad, ni la integridad fsica, ni es lcito negociar la libertad del ser humano. Sin embargo, cierta parte de la doctrina no recurre a la gratuidad como fundamento sino al principio de la solidaridad que reemplaza a la gratuidad porque el carcter cancelatorio de la carga o precio est sustituido por un fundamento de moral superior basada en la vida del hombre, en la salvacin del moribundo o en el evitar un sufrimiento terminal que apaga lentamente el vivir. La ley, al admitir la ablacin y el transplante entre vivos familiarmente relacionados, se fundamenta en la solidaridad familiar (Nobili, Alejandro, Transpante entre personas no emparentadas y sus citas, en La Ley, 2004-A, 1216). Que en el caso en anlisis, con las declaraciones obrantes a fs. 59/62 ratificadas y ampliadas a fs. 84/87- se acredita la relacin de profunda amistad y familiaridad entre la donante y la receptora y su familia. Con el informe glosado a fs. 50 queda comprobada que la Sra. M. es la madrina de bautismo de S. (del lat. *matrina, de mater/tris, madre; mujer que tiene, presenta o asiste a otra persona al recibir esta el sacramento del bautismo, de la confirmacin, del matrimonio, o del orden, o al profesar, si se trata de una religiosa (-confr. RAE en http://lema.rae.es/drae/?val=madrina, al 24/07/12-). Ese lazo, las declaraciones de los testigos y las efectuadas por las personas directamente involucradas en la audiencia dejan luz sobre el motivo altruista del acto, la solidaridad en que se funda y la gratuidad del acto. B. Acto voluntario del dador. Que todo acto jurdico vlido debe ser, segn las pautas dispuestas en el art. 944 del Cdigo Civil, voluntario, es decir, realizado con realizado con discernimiento, intencin y libertad (art. 897) (denominados elementos internos), los que junto con la exteriorizacin efectuada mediante las formas establecidos por ley, dotan al acto de tal caracterstica y por tal de los efectos que le son propios. En el procedimiento que se ha llevado a cabo con causa en la solicitud de la Srta. M. se han evaluado cada uno de ellos, rganos entre vivos y la exigencia legal del vnculo familiar , Coleccin de Anlisis Jurisprudencial Derecho Civil - Parte General - Director: Jos W. Tobas, Editorial LA LEY, 2003, 66. (*) Citas legales del fallo nm. 116.558: ley 24.193 (Adla, LIII-B, 1344).

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DONACION DE ORGANOS
Autorizacin a una mujer a donarle un rin a su ahijada con quien no tiene vnculo familiar. Relacin de profunda amistad que evidencia la gratuidad del acto. Consentimiento informado. Inexistencia de coaccin. Hechos: Una mujer solicit autorizacin judicial, en los trminos del art. 56 de la Ley de Trasplante de Organos, para donarle un rin a su ahijada, con quien no posea vnculo familiar alguno. El Juez hizo lugar a la peticin. Una mujer debe ser autorizada a donar un rgano a su ahijada, pese a no estar incluida dentro de los parientes a los que la Ley de Trasplante de Organos autoriza como posibles donantes vivos, pues la relacin de profunda amistad entre aqullas deja a la luz la solidaridad y gratuidad del acto, ambas conocen las posibles consecuencias mdicas, y no hay indicios de que exista la induccin o coaccin a la que alude el art. 27, inc. g,de la mencionada norma. [1] M., S. s/sumarisimo ley 24.193.
116.558 JCiv., Com., Fed. N 5, 2012/07/30 (*).

corroborndose que no hay indicio alguno de induccin o coaccin a la que alude el artculo 27 inc. g) de la ley 24.193. Entonces, no existe elemento ni circunstancia alguna que permita cuestionar la conformacin de su decisin. C. El consentimiento informado del dador y el receptor (sobre los riesgos de la operacin de ablacin e implante; sus secuelas fsicas y psquicas ciertas o posibles, la evolucin previsible; y las limitaciones resultantes, as como las posibilidades de mejora que, verosmilmente, puedan resultar para el receptor y las perspectivas de xito del transplante). Que surge de autos, y en especial de la audiencia celebrada en el Juzgado que tanto la donante -Sra. S. M.- como la receptora -Sra. S. R. O.- conocen las consecuencias mdicas del acto ...al respecto la Sra. M. manifest que debe hacerse controles peridicos y puntuales para evaluar que todo funcione bien... , que ...se preocupa por que el rin siga funcionando y que est bien... , que ...se le hizo saber que pueden existir complicaciones y que como en cualquier ciruga puede haber riesgos... , que ...va a ser un paciente monoreno y que deber hacerse no slo un chequeo general, sino tambin requerir consejos dietticos y controles anuales y consulta al nefrlogo (confr. fs. 44 vta.). Adems, tal como se seal en esa audiencia, la dadora ...debe conocer todas las consecuencias. Tambin las menos habituales, como la falla del rin que qued... (fs. 45), como as tambin que el estilo de vida cambia, la actividad fsica, debe evitar golpes en la zona... (fs. 45). Por su lado, S. afirm que conocer al donante es muy fuerte... , que ...va a agradecerle toda la vida... (fs. 45 vta.) y ratifica lo dicho por el perito mdico clnico en el sentido de que ambas conocen las consecuencias mdicas del acto (confr. fs. 46). De esta manera, queda acreditada la informacin referida en el artculo 13 de la ley 24.193. D. Las especificaciones mdicas Que del informe mdico producido por el Dr. B. a fs. 80/81 se desprende que la Srta. M. es una paciente apta como donante de trasplante renal a su ahijada (donante vivo no relacionado) y que la Sra. S. R. O. tiene indicacin de trasplante renal. El perito mdico psiquiatra Dr. H. indica que la Srta. M. presenta desde el punto de vista psiquitrico ...aptitud como donante de rgano (rin), lo que indica que razonablemente no causar un grave perjuicio a la salud del dador y existen perspectivas de xito para conservar la vida o mejorar la salud del receptor... . A su vez, el informe del Dr. F. C., profesional mdico que atiende a S., indica que el trasplante solicitado lo es a fin de evitar un mayor deterioro en la salud de la nombrada (fs. 90/91). En su informe de fs. 56/57, el asistente social designado concluy que ...no se encontraran obstaculizaciones... para que la Sra. S. M. pueda donar uno de su riones a la Sra. S. R. O. , ni ... que existan problemticas referenciales aparentes que podran perjudicar a la solicitante de la accin de amparo, ni llevar adelante la misma con algn inters en particular, salvo el de dar amor como lo manifest la Sra. S.M.... (fs. 57 y vta.). III) Que habindose dado cumplimiento a todos los requisitos legales y conforme lo dictaminado por el Sr. Fiscal Federal a favor del acto que autorice el transplante (confr. fs. 93/100), fallo: 1) Haciendo lugar a la peticin efectuada por la Sra. S. M. En consecuencia, autorizo la ablacin de un rin para serle implantado a la Sra. S. R. O., por el equipo mdico tratante a cargo del Dr. F. C. Dichos actos mdicos quedan condicionados al cumplimiento de los trmites para incorporar a la Sra. S. R. O. en la lista de espera de transplantes renal del INCUCAI ya referido en la resolucin de fs. 102 (Resolucin INCUCAI 287/08) y a la acreditacin de ello en autos mediante informe de dicho organismo en esta causa, quien deber hacerlo saber en forma inmediata. 2) La dadora puede revocar el consentimiento para el trasplante que aqu se autoriza hasta el instante mismo de la intervencin quirrgica, mientras conserve capacidad para expresar su voluntad (art. 15, 5 prrafo de la ley 24.193), quien deber manifestar expresamente en autos la toma de conocimiento de lo decidido en este prrafo (especialmente) y de la sentencia. 3) Atendiendo al mrito, eficacia y extensin de la labor profesional desarrollada en autos... Regstrese y notifquese a la Srta. M., a la Sra. S. y al Sr. Fiscal Federal con remisin de la causa a su despacho. Firme o consentida la presente, notifquese al INCUCAI, mediante cdula a diligenciarse con habilitacin de das y horas inhbiles y en el da. Alejandro Jorge Nobili.

[Cita on line: AR/JUR/41027/2012] 1 a Instancia. Buenos Aires, julio 30 de 2012. Resulta: Que a fs. 9/57 se presenta la actora Srta. S. M. con su letrada patrocinante, solicitando la autorizacin judicial para donar un rin a su ahijada, S. R. O. sorteando la prohibicin genrica determinada por el artculo 56 y cctes. del la Ley Nacional de Transplantes... , pues -indica- carece del vnculo parental que determina la ley de Transplantes de Organos 24.193 entre los familiares donantes vivos. Explica los motivos que la llevaron a tomar tal determinacin y sus vnculos afectivos con S. R. y con la familia de sta. Indica que se ha efectuado todos los exmenes y controles mdicos para determinar la compatibilidad y evitar el rechazo del rgano. Ratifica su voluntad de donar uno de sus riones a S. R. O. y dice estar plenamente informada respecto de que su salud y su vida no corren peligro ms all de los riesgos lgicos y habituales de una intervencin quirrgica con anestesia general, como as tambin que la ablacin implante ser llevada a cabo por el Dr. F. C. y su plantel mdico del Hospital Alemn. Pone de relieve que su decisin es libre y absolutamente voluntaria. Funda en derecho su peticin y ofrece prueba. 2) A fs. 44/46 se lleva a cabo la audiencia prevista en el art. 56 de la ley 24.193, a la que asisten la Srta. S. M.; la Sra. S. R. O.; el Sr. Fiscal Federal y los peritos mdicos clnico y psiquiatra- y el asistente social designados por el Juzgado y los representantes del INCUCAI. A fs. 56/57 obra el informe del Sr. asistente social y a fs. 79/81 los de los Sres. peritos mdicos. A fs. 59/62 se encuentran agregadas las declaraciones testimoniales ofrecidas por la solicitante. Tambin luce agregado el informe elaborado por el Dr. F. C., mdico tratante de la Sra. S. R. O.. A fs. 93/100 dictamina el Sr. Fiscal Federal y, Considerando: Interpretacin del marco legal de las daciones de rganos para transplantes entre personas vivas: I) Que el artculo 15 de la ley 24.193 establece que slo estar permitida la ablacin de rganos o materiales anatmicos en vida con fines de transplante sobre una persona capaz mayor de dieciocho (18) aos, quien podr autorizarla nicamente en caso de que el receptor sea su pariente consanguneo o por adopcin hasta el cuarto grado, o su cnyuge, o una persona que, sin ser su cnyuge, conviva con el donante en relacin de tipo conyugal no menos antigua de tres (3) aos, en forma inmediata, continua e ininterrumpida. Este lapso se reducir a dos (2) aos si de dicha relacin hubiesen nacidos hijos . Jurisprudencia vinculada [1] Ver tambin. Entre otros: Juzgado Nacional de 1a Instancia en lo Civil Nro. 83, S., F. M. , 11/01/2001, LA LEY, 2002-B, 123, DJ, 2002-1, 476, Coleccin de Anlisis Jurisprudencial Derechos humanos y garantas - Director: Juan

LA LEY
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El Juzgado de Primera Instancia en lo Civil N 100, Secretara nica a cargo del Dr. Osvaldo Guillermo Carpintero, de esta ciudad, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de DINI DINO DANIEL. Publquese por tres das en La Ley. Buenos Aires, 16 de agosto de 2012 Osvaldo G. Carpintero, sec. LA LEY: I. 17/09/12 V. 19/09/12 El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 110, a cargo del Dr. Juan Manuel Converset (h), cita y emplaza a herederos y acreedores de ANA MARIA GUELFO a que en el plazo de treinta das comparezcan en autos a hacer valer sus derechos. Publquese por tres das en La Ley. Buenos Aires, 23 de agosto de 2012 Irene Carolina Espeche, sec. LA LEY: I. 17/09/12 V. 19/09/12 RIO MABEL ELENA s/ SUCESION AB-INTESTATO (Expte. N 47218/2012). En el Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 14, a cargo del Dr. Federico Javier Causse, Secretara nica, cita y emplaza a heredero y acreedores de MABEL ELENA RIO a que en el plazo de treinta das comparezcan en autos a hacer valer sus derechos. Publquese por tres das en el diario La Ley. Buenos Aires, 28 de agosto de 2012 Cecilia V. Caire, sec.
LA LEY: I. 17/09/12 V. 19/09/12

EMMA TERESA ZUCCON a efectos de hacer valer sus derechos. Publquese por tres das en el diario La Ley. Ciudad Autnoma de Buenos Aires, 31 de agosto de 2012 Guillermina Echage Cullen, sec.
LA LEY: I. 17/09/12 V. 19/09/12

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 5, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de BRUNO ALDO ARTURO. Publquese por tres das en La Ley. Buenos Aires, 5 de setiembre de 2012 Gonzalo E. R. Martnez Alvarez, sec.
LA LEY: I. 17/09/12 V. 19/09/12

y emplaza por el plazo de treinta das a herederos y acreedores de ROGELIA CARDENAS a presentarse en autos a fin de hacer valer sus derechos. Publquese por tres das. Buenos Aires, 23 de agosto de 2012 Ins M. Leyba Pardo Argerich, sec. int.
LA LEY: I. 19/09/12 V. 21/09/12

derechos. Publquese por tres das en el diario La Ley. Buenos Aires, 30 de agosto de 2012 Pilar Fernndez Escarguel, sec.
LA LEY: I. 13/09/12 V. 17/09/12

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 47, Secretara N 77, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de GRACIELA DELIA GONZALEZ a los efectos de que hagan valer sus derechos. Publquese por 3 das (tres das) en el Boletn Oficial y en el diario La Ley. Buenos Aires, 3 de setiembre de 2012 Silvia R. Rey Daray, sec.
LA LEY: I. 18/09/12 V. 20/09/12

23961/2012. NICOLINI HECTOR HUGO s/ SUCESION AB-INTESTATO. El Juzgado Nacional de 1 Instancia en lo Civil N 16, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de HECTOR HUGO NICOLINI a fin que comparezcan a hacer valer sus derechos. Publquese por tres das. Buenos Aires, 27 de agosto de 2012 Adrin E. Marturet, sec.
LA LEY: I. 19/09/12 V. 21/09/12

CABRERA MARIA BEATRIZ s/ SUCESION AB-INTESTATO. Juzgado Nacional en lo Civil N 31 cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de MARIA BEATRIZ CABRERA Publquese por tres das. Buenos Aires, 21 de mayo de 2012 Mara Cristina Garca, sec. LA LEY: I. 13/09/12 V. 17/09/12 El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 89, Secretara Unica, cita y emplaza por treinta das a los efectos que hagan valer sus derechos, a herederos y acreedores de don OSCAR ELADIO FERNANDEZ. Publquese por tres das. Ciudad Aut. de Buenos Aires, 21 de agosto de 2012 Juan Pablo Iribarne, sec.
LA LEY: I. 13/09/12 V. 17/09/12

Juz. Civ. y Com. Federal N 1 Sec. N 2 de la Cap. Fed. Hace saber que TATYANA LEPEKHA nacionalidad Kazakistan, DNI 93.883.174, ha solicitado la concesin de la carta de ciudadana argentina. Se deja constancia que deber publicarse por dos das en La Ley. Buenos Aires, 3 de setiembre de 2012 Eugenio J. Raffo, sec.
LA LEY: I. 14/09/12 V. 14/09/12

resulte designado por la Secretara General Civil (art. 43 y 53, inc. 5 del CPCC). El presente deber publicarse por dos das en el Boletn Oficial de la Pcia. de Buenos Aires y en el diario La Ley de la Capital Federal. Morn, 13 de agosto de 2012 Brian Lionel Chrem Mndez, aux. letr.
LA LEY: I. 14/09/12 V. 17/09/12

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 80, Secretara Unica, sito en Avda. de los Inmigrantes 1950, piso 6to. de la C.A.B.A. cita y emplaza por 30 das a herederos y acreedores de doa JUANA SCHRAIER. Publquese por tres das en el Boletn Oficial y en la Ley. Buenos Aires, 31 de agosto de 2012 Santiago Pedro Iribarne, sec. LA LEY: I. 17/09/12 V. 19/09/12 El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 57, sito en Av. de los Inmigrantes 1950, 4 piso de esta Ciudad, Secretara nica a cargo de la Dra. Mercedes M. S. Villarroel, cita y emplaza por el trmino de treinta das a herederos y acreedores de EDUARDO RAUL MEZZADRA. Publquese por tres das. Buenos Aires, 22 de agosto de 2012 Mercedes M. S. Villarroel, sec. LA LEY: I. 17/09/12 V. 19/09/12 El Juzgado de Primera Instancia en lo Civil N 100, Secretara nica a cargo del Dr. Osvaldo Guillermo Carpintero, de esta ciudad, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de ADATTO CECILIA RUTH. Publquese por tres das en La Ley. Buenos Aires, 4 de setiembre de 2012 Osvaldo G. Carpintero, sec.
LA LEY: I. 17/09/12 V. 19/09/12

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 45, Secretara nica; cita y emplaza por treinta (30) das a herederos y acreedores de DORA GARZON, en autos caratulados DORA GARZON s/ SUCESION AB-INTESTATO (Exp. 11.079/2001), a los efectos de hacer valer sus derechos. Publquese por tres das. Buenos Aires, 5 de setiembre de 2012 Andrea A. Imatz, sec. LA LEY: I. 18/09/12 V. 20/09/12 GRIMBLAT MARIA s/ SUCESION AB-INTESTATO. El Juzgado Nacional de 1 Instancia en lo Civil N 16, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de MARIA GRIMBLAT a fin que comparezcan a hacer valer sus derechos. Publquese por tres das. Buenos Aires, 12 de julio de 2012 Adrin E. Marturet, sec. LA LEY: I. 18/09/12 V. 20/09/12 El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 58, Secretara N 88 sito en Av. de los Inmigrantes 1950 piso 5 de Capital Federal, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de don LONGO MIGUEL ANGEL. Publquese por tres das en el diario La Ley. Buenos Aires, 23 de agosto de 2012 Mara Alejandra Morales, sec. LA LEY: I. 18/09/12 V. 20/09/12 Exp. 62693/13. PUIG SANTIAGO MIGUEL S/SUCESION ABINTESTATO. El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 74, sito en Avda. de los Inmigrantes 1950, PB, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de SANTIAGO MIGUEL PUIG. Publquese por tres das en La Ley. Buenos Aires, 23 de agosto de 2012 Graciela Susana Rosetti, sec. LA LEY: I. 18/09/12 V. 20/09/12 54188/2012. El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 36 cita y emplaza a los herederos y acreedores del Sr. HECTOR LUIS ALCALA a los efectos de hacer valer sus derechos por el trmino de treinta das. Publquese por tres das en La Ley. Buenos Aires, 4 de setiembre de 2012 Mara del Carmen Boulln, sec. LA LEY: I. 18/09/12 V. 20/09/12 25050/2012. GARCIA HECTOR OSVALDO s/ SUCESION ABINTESTATO. El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 1, Secretara Unica de esta Capital Federal, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de HECTOR OSVALDO GARCIA. Publquese por tres das en La Ley. Buenos Aires, 3 de setiembre de 2012 Cecilia Kandus, sec.
LA LEY: I. 18/09/12 V. 20/09/12

El Juzgado de Primera Instancia en lo Civil y Comercial Federal N 8, Secretara N 16, sito en Libertad 731, 7 piso de Capital Federal, hace saber que MARIA DEL PILAR MEJIA ORTEGA, nacida el 15 de marzo de 1974 en Lima. Per con D.N.I. N 93.622.638, ha peticionado la concesin de la ciudadana argentina, a fin de que los interesados hagan saber a este Juzgado las circunstancias que pudiesen obstar a dicho pedido. Buenos Aires, 2 de agosto de 2012 Fernando Galati, sec.
LA LEY: I. 19/09/12 V. 19/09/12

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil Nro. 14, Secretara Unica, sito en Talcahuano 550, piso 6 de la Ciudad de Buenos Aires, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de Doa YOLANDA LUISA AIZPUN. El presente edicto debe publicarse por el trmino de tres das corridos en La Ley. Ciudad de Buenos Aires, 15 de agosto de 2012 Cecilia V. Caire, sec.
LA LEY: I. 14/09/12 V. 18/09/12

El Juzgado Nacional de 1 Instancia en lo Civil N 16, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de ROSES MARIA DEL CARMEN a fin que comparezcan a hacer valer sus derechos. Publquese por tres das. Buenos Aires, 3 de setiembre de 2012 Adrin E. Marturet, sec.
LA LEY: I. 14/09/12 V. 18/09/12

El Juzgado Nacional en lo Civil N 24 cita y emplaza por treinta das a acreedores y herederos de ROSA ZANARDI para que hagan valer sus derechos. Publquese tres das en el diario La Ley. Buenos Aires, 30 de agosto de 2012 Maximiliano J. Romero, sec. int.
LA LEY: I. 19/09/12 V. 21/09/12

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 58, a cargo de la Dra. Mara Isabel Di Filippo, cita y emplaza a herederos y acreedores de don RAUL ALBERTO ROSITO por el plazo de treinta das a los efectos de hacer valer sus derechos. Publquese por 3 das (tres das) en el diario La Ley. Buenos Aires, 21 de agosto de 2012 Mara Alejandra Morales, sec.
LA LEY: I. 13/09/12 V. 17/09/12

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 49, Secretara nica de esta Capital, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de LILIA HAYDEE SOUTO. Publquese por tres das en La Ley. Buenos Aires, 5 de junio de 2012 Viviana Silvia Torello, sec.
LA LEY: I. 14/09/12 V. 18/09/12

56263/2012 MINGRONE MARIO ALBERTO s/ SUCESION ABINTESTATO. El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 110, a cargo del Dr. Juan Manuel Converset (h.), cita y emplaza a herederos y acreedores de MARIO ALBERTO MINGRONE a que en el plazo de treinta das comparezca en autos a hacer valer sus derechos. Publquese por tres das en La Ley. Buenos Aires, 31 de agosto de 2012 Irene Carolina Espeche, sec.
LA LEY: I. 14/09/12 V. 18/09/12

60806/2012. LOPEZ JUAN MANUEL s/ SUCESION AB-INTESTATO. El Juzgado Nacional en lo Civil N 71 cita y emplaza por el plazo de treinta das a herederos y acreedores de JUAN MANUEL LOPEZ a presentarse en autos a fin de hacer valer sus derechos. Publquese por tres das. Buenos Aires, 14 de agosto de 2012 Ins M. Leyba Pardo Argerich, sec. int.
LA LEY: I. 19/09/12 V. 21/09/12

ALDABA HIPOLITO Y ENDARA ETELVINA CARMEN s/ SUCESION AB INTESTATO. El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 54, cita y emplaza a herederos y acreedores de HIPOLITO ALDABA y ETELVINA CARMEN ENDARA por el trmino de treinta das. Publquese por tres das en La Ley. Buenos Aires, 4 de setiembre de 2012 M. de las Mercedes Domnguez, sec. int.
LA LEY: I. 13/09/12 V. 17/09/12

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 21, Secretara Unica con sede en Talcahuano 490 piso 1 de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de ROMILDA TERESA RAMINI a los efectos que hagan valer sus derechos. El presente deber publicarse por tres (3) das en el diario La Ley. Buenos Aires, 12 de julio de 2012 Horacio Ral Lola, sec.
LA LEY: I. 14/09/12 V. 18/09/12

GUATELLI ELBA BEATRIZ s/ SUCESION AB-INTESTATO, Expte. N: 43.871/2012. Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 96, Secretara nica, sito en Av. de los Inmigrantes 1950, piso 6, Capital Federal, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de ELBA BEATRIZ GUATELLI DNI 3.744.052, a efectos de estar a derecho. El presente edicto deber publicarse por tres das en La Ley. Buenos Aires, 3 de septiembre de 2012 Mara Constanza Caeiro, sec.
LA LEY: I. 19/09/12 V. 21/09/12

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil Nro. 103 a cargo del Dr. Martn A. Christello, Secretara a mi cargo, sito en la Av. de los Inmigrantes 1950 piso 1, cita y emplaza por el trmino de treinta das a herederos y acreedores de Don JORGE ALBERTO BENTIVENGA a los efectos de hacer valer sus derechos. Publquese por tres das en el diario La Ley. Buenos Aires, 31 de agosto de 2012 Eduardo Alberto Villante, sec.
LA LEY: I. 13/09/12 V. 17/09/12

70186/2011. KIGEL ELIAS Y s/ SUCESION AB-INTESTATO. Juzgado Nacional en lo Civil N 31 cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de LEA GOLDFARB o LEJA GOLDFARB y de ELIAS KIGEL o ELA VEL ELIJ KIGEL. Publquese por tres das. Buenos Aires, 27 de agosto de 2012 Mara Cristina Garca, sec.
LA LEY: I. 14/09/12 V. 18/09/12

REJAN NAPOLEON ARGENTINO Y s/ SUCESION AB-INTESTATO (Expte.: 35.203/2012). El Juzgado Nacional de 1 Instancia en lo Civil N 105, cita y emplaza a herederos y acreedores de don NAPOLEON ARGENTINO REJAN y ETHEL MARIA PERISSE por el plazo de treinta das, a fin de que hagan valer sus derechos. El presente edicto deber publicarse por tres das en el diario La Ley. Buenos Aires, 4 de junio de 2012 Santiago Strassera, sec. LA LEY: I. 14/09/12 V. 18/09/12 El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 55 a cargo del Doctor Herman Bernardo Lieber, Secretara nica a mi cargo, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de ANGEL ALBERTO ROSSINI a los efectos que comparezcan a hacer valer sus derechos. El presente deber publicarse por tres das en el diario La Ley. Buenos Aires, 31 de agosto de 2012 Mercedes M. S. Villarroel, sec. LA LEY: I. 14/09/12 V. 18/09/12 El Juzgado de Primera Instancia en lo Civil y Comercial N 4, a cargo de la Dra. Mara Fernanda Nuevo, Secretara a cargo de la Dra. Mara Teresa Pomilio, del Departamento Judicial de San Isidro, en los autos BANCO DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES contra GROVES, JUAN CARLOS Y OT. sobre Ejecutivo ha ordenado citar a RITA MARIA EUGENIA ORTIZ DE GROVES por edictos, para que dentro del trmino de cinco das comparezca en autos a hacer valer sus derechos, bajo apercibimiento de tener por reconocidos los documentos objeto de las presentes y tener por preparada la va ejecutiva en los trminos del art. 523 del CPCC. La presente deber publicarse por un da en el diario La Ley de Capital Federal. San Isidro, 28 de agosto de 2012 Mara Teresa Pomilio, sec. LA LEY: I. 17/09/12 V. 17/09/12 El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil y Comercial Federal N 10, Secretara N 19, sito en Libertad 731 9 piso de esta ciudad, informa que el Sr. ANDIA ZANI NAGUIB BENJAMIN de nacionalidad peruana con D.N.I. N 94.446.144, ha iniciado los trmites tendientes a obtener la ciudadana argentina. Por ello cualquier persona que tuviere conocimiento de algn acontecimiento que estimara podra obstar a dicha concesin, deber hacerlo saber a este Juzgado. Publquese por dos das. Buenos Aires, 9 de agosto de 2012 Roberto S. Mazio, sec.
LA LEY: I. 18/09/12 V. 18/09/12

El Juzgado Nacional de 1 Instancia en lo Civil N 90, Secretara Unica, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de OSVALDO ENRIQUE FARRE a efectos de que hagan valer sus derechos. El presente deber publicarse por tres das en el diario La Ley. Buenos Aires, 22 de agosto de 2012 Gustavo Alberto Alegre, sec.
LA LEY: I. 17/09/12 V. 19/09/12

50414/2012. ARIAS ANTONIO, DOTTORI MARIA NATALIA s/ SUCESION AB-INTESTATO. El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 11, Secretara Unica, cita y emplaza por treinta (30) das a herederos y acreedores de ANTONIO ARIAS y DOTTORI MARIA NATALIA. Publquese por tres das en el diario La Ley. Buenos Aires, 27 de agosto de 2012 Javier A. Santiso, sec.
LA LEY: I. 17/09/12 V. 19/09/12

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil y Comercial Federal N 5, Secretara N 9, sito en la calle Libertad 731, piso 10 de la Capital Federal, hace saber que SUAREZ RODRIGUEZ JOHANA PATRICIA con DNI N 94.444.505 de nacionalidad colombiana, de ocupacin empleada, ha iniciado los trmites tendientes a la obtencin de la ciudadana argentina. Cualquier persona que tuviere conocimiento de algn acontecimiento que pudiere obstar a dicha concesin, deber hacer saber su oposicin fundada al Juzgado. Publquese por dos veces, en el lapso de quince das. Buenos Aires, 21 de agosto de 2012 Ximena Rocha, sec.
LA LEY: I. 19/09/12 V. 19/09/12

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 89, Secretara nica, de Capital Federal cita y emplaza por 30 das a herederos y acreedores de don MARIANO ANICETO PEREYRA. El presente edicto deber publicarse por tres das en el diario La Ley. Buenos Aires, 30 de agosto de 2012 Juan Pablo Iribarne, sec.
LA LEY: I. 13/09/12 V. 17/09/12

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 96 a cargo de Marisa Sorini, Secretara nica a cargo de Mara Constanza Caeiro con sede en Av. de los Inmigrantes 1950 piso 6 de esta Capital Federal, cita y emplaza por el plazo de 30 das a herederos y acreedores de don ROBERTO FRANCISCO GONZALEZ a los efectos de hacerles saber que deben comparecer a hacer valer sus derechos. Publquese por 3 das (tres das) en el diario La Ley. Buenos Aires, 3 de septiembre de 2012 Mara Constanza Caeiro, sec.
LA LEY: I. 14/09/12 V. 18/09/12

El Juzgado de Primera Instancia en lo Civil N 40, Secretara Unica, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de Doa CAMARERO MIRYAM CLARA. El presente deber publicarse por tres das en La Ley. Buenos Aires, setiembre de 2012 Silvia C. Vega Collante, sec.
LA LEY: I. 13/09/12 V. 17/09/12

El Juzgado Nacional en lo Civil Nro. 24 cita y emplaza por treinta das a acreedores y herederos de JULIO DOMINGO PIANA para que hagan valer sus derechos. Publquese tres das en el diario La Ley. Buenos Aires, 14 de junio de 2012 Maximiliano J. Romero, sec. int.
LA LEY: I. 13/09/12 V. 17/09/12

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 29, Secretara Unica, cita y emplaza por treinta (30) das a herederos y acreedores de BUCETA MANUEL a los efectos de hace valer sus derechos. Publquese por tres (3) das. Buenos Aires, 15 de agosto de 2012 Claudia Alicia Redondo, sec. int.
LA LEY: I. 13/09/12 V. 17/09/12

48909/1989. PEARSON EDUARDO MARTIN Y PEREZ JOHANNETON ENRIQUETA CARMEN s/ SUCESION AB-INTESTATO. El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil Nro. 67, a cargo de la Dra. Marcela Eiff, Secretara Unica, a cargo de la Dra. Paula Andrea Castro, cita y emplaza a los herederos y acreedores de ENRIQUETA CARMEN PEREZ JOHANNETON por el trmino de treinta das a efectos de hacer valer sus derechos. Publquese por tres das en La Ley. Buenos Aires, 30 de agosto de 2012 Paula Andrea Castro, sec.
LA LEY: I. 14/09/12 V. 18/09/12

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 99, sito en Avenida de los Inmigrantes 1950, piso 6 de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, cita y emplaza por el trmino de treinta das a herederos y acreedores de doa

64220/2012. CARDENAS ROGELIA s/ SUCESION AB-INTESTATO. El Juzgado Nacional en lo Civil N 71 cita

El Juzgado Nacional en lo Civil N 109, Secretara Unica, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de PIERONI LIA ESTHER, a fin de que comparezcan a hacer valer sus

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil Nro. 53, cita y emplaza por 30 das a herederos y acreedores de CARLOS ALBERTO GOLDARACENA a fin de presentarse a hacer valer sus derechos. El presente deber publicarse por 3 das en el Boletn Oficial. Buenos Aires, 31 de agosto de 2012 Aldo Mario di Vito, sec.
LA LEY: I. 14/09/12 V. 18/09/12

El Juzgado de 1ra. Inst. en lo Civil y Comercial N 3, Secretara nica del Dpto. Judicial de Morn, en autos PINTURERIAS REX S.A. c/ SERFATI, CARLOS ALBERTO s/ COBRO DE PESOS, ante el desconocimiento de herederos del demandado, cita y emplaza por edictos a los herederos de CARLOS ALBERTO SERFATI, para que dentro del trmino de 10 das comparezcan a hacer valer sus derechos en el presente juicio, hacindole saber que en caso de no hacerlo, se le designar para que los represente el Defensor de Ausentes que

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