UNIVERSIDAD LA GRAN COLOMBIA FACULTAD DE DERECHO. DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. NOCIONES GENERALES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

CONCEPTO DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. Es la rama del derecho de cada Estado que trata acerca de la regulacin jurdica de las situaciones privadas internacionales, entendidas stas como aquella relacin jurdica entre sujetos privados, o que actan en calidad de tales, que ocupan una posicin de igualdad y en la que se presenta un elemento extranjero, es decir, cualquier dato que no aparezca conectado con la esfera nacional. Es la rama del derecho privado cuyo objeto consiste en estudiar el rgimen de las relaciones jurdicas en las que hay uno o varios elementos extraos al derecho local. Se entiende por derecho privado: El conjunto de reglas y de instituciones que por una parte gobiernan las situaciones jurdicas y las relaciones de derecho extraas a la idea de poder pblico o de servicio pblico, y por otra, presiden la organizacin social de la familia, como el empleo de la nacin, de la personalidad en su aplicacin a las personas fsicas y a las agrupaciones y fundaciones surgidas de la iniciativa privada y relacionadas exclusivamente con los intereses privados. Concierne a la utilidad de los particulares. Es el conjunto de normas jurdicas que tiene por objeto o fin determinar la jurisdiccin competente o la ley que debe aplicarse en los casos de concurrencia simultnea de dos o ms jurisdicciones o de dos o ms leyes, en el espacio, que reclaman su observancia (Romero del Prado). Conjunto de normas jurdicas de conflicto de cada Estado aplicables a las relaciones derivadas de situaciones privadas internacionales que coexisten con normas similares de otro Estado, con la finalidad de proveer una solucin de fondo a las controversias derivadas de dichas relaciones (Luis Fernando lvarez Londoo). Conjunto de reglas aplicables a las solucin de los conflictos que pueden surgir entre dos o ms soberanas, con ocasin de sus respectivas leyes privadas o de los intereses privados de sus nacionales (Andr Weiss). El Derecho Internacional Privado es la rama del derecho que se ocupa del estudio del llamado derecho de gentes o derecho que regula la situacin jurdica de las personas en el mbito internacional. El Derecho Internacional Privado es aquella rama del derecho que tiene como finalidad dirimir conflictos de jurisdiccin; conflictos ley aplicable y los conflictos de ejecucin y determinar la condicin jurdica de los extranjeros.

Es el que determina las normas jurdicas propias a las relaciones civiles, comerciales y laborales entre personas de distintas nacionalidades, ya se encuentren en un mismo Estado o en Estado diferentes. Tiene por objeto, adems de estudiar la nacionalidad de las personas y la condicin jurdica de los extranjeros, resolver los conflictos que surgen entre los Estados con motivo de la oposicin de sus leyes y de los intereses privados de sus sbditos respectivos (Jos Joaqun Caicedo Castilla) Esta rama del Derecho analiza casos privados que tengan algn tipo de conexin con dos o ms Estados, con el fin de determinar cul es el que puede conocer sobre el tema. En algunos pases a esta rama del derecho se le conoce como Derecho Civil Internacional

DIFERENCIAS ENTRE EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Y EL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO.

La mayora de los autores sostienen que el derecho Internacional Privado no pertenece al plano del derecho privado, y que por lo tanto, las reglas de solucin de los conflictos, aun en el caso que resuelvan conflictos entre leyes de derecho privado, son siempre reglas de derecho pblico, pues su objeto consiste en determinar el imperio de las leyes que intervienen en las cuestin, como el de una legislacin nacional frente a otra igualmente nacional. Se concluye entonces, que el derecho Internacional Privado es derecho pblico, por cuanto las normas se refieren a la eficacia de la ley de derecho privado sustancial en el espacio, lo cual implica que dichas normas rebasan las fronteras nacionales y se proyectan al exterior. Se entiende por Derecho Pblico: El que atae a la organizacin de la cosa pblica. En el fondo todo el derecho es pblico por estar contenido tanto el privado como aqul en la ley, que es una manifestacin del Estado. No se puede establecer un criterio exacto y preciso de distincin entre derecho pblico y derecho privado, por que mirando al fin y al inters garantizado por el derecho, tambin en el dominio del derecho privado hay la consideracin del inters pblico, del inters colectivo. Si se mira el contenido del Derecho Internacional Privado, se llega a igual conclusin, pues los aspectos que regula, tales como la nacionalidad es de derecho pblico en virtud de que es un vnculo poltico y jurdico entre el Estado y el individuo, y es el Estado quien determina las reglas que gobiernan la nacionalidad frente a los Estados extranjero. Igual ocurre con la condicin de extranjero, aunque esta condicin se refiera al goce de derechos privados, ya que es el Estado el que determina el disfrute y limitacin de los derechos de aquellos en su territorio. Existen otras corrientes eclcticas que sostiene que el derecho Internacional Privado es un derecho que se rige por los derechos pblico y privado. Entonces, existen tres corrientes al respecto a saber:

La que afirma que las normas del derecho Internacional Privado forman parte del derecho pblico, entendido ste como el que atae a la organizacin de la cosa pblica. (en el fondo todo derecho es pblico, por estar contenido tanto el privado como aqul en la ley, que es una manifestacin del Estado). Que el Derecho Internacional Privado pertenece a un tercer grupo que precede al derecho pblico y privado. Que sus normas pertenece al Derecho Privado.

En conclusin puede sealarse que las normas de Derecho Internacional Privado son normas que rigen la vigencia de otras normas jurdicas, y por lo tanto, siempre sern parte del derecho pblico. El Derecho Internacional Privado es, entonces, una rama del Derecho Pblico. As, las normas formales de derecho Internacional Privado que buscan determinar la ley aplicable al caso con elemento extranjero (normas de vigencia de otras normas jurdicas) son de derecho pblico, a diferencia de las materiales que aplicables al caso especfico, que si pueden pertenecer al derecho privado.

PRINCIPIOS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

NOCIN DE PRINCIPIO. El principio es un concepto que sirve de base a un orden determinado de conocimientos o sobre el que se apoya un razonamiento. Tambin se entiende como la norma o idea que rige el pensamiento o la conducta. En ellos se inspira el conjunto de la materia. Son directrices y mandamientos generales de orden jurdico, los cuales son aplicables directamente a un hecho o a un acto jurdico, y constituyen la fuente de las reglas que regulan dicho acto o hecho (Mantilla Serrano) Son fuente y sustento del Derecho Internacional Privado y son universalmente aceptados. Confluyen en el principio de la justicia, que es el fundamento de todo el derecho internacional privado. Para Aristteles discpulo de Platn la justicia es el medio equidistante entre el exceso y el defecto, en la bsqueda del justo medio, que consiste en evitar los extremos en esencia en bsqueda de lo apropiado, entendido como lo que se ajusta o adapta debidamente, de acuerdo a las situaciones o circunstancias. Para Aristteles, el don principal del alma es la justicia, y para ser justo deban agotarse tres reglas: El hombre justo debe saber que obra con justicia, no por simple casualidad; el hombre debe actuar por si mismo y sin intervencin ajena ya que si se le obliga deja de ser justo; y el hombre debe ser justo por inclinacin propia y sin carcter egosta. Todo lo anterior, para apuntar a la felicidad como lo ms importante en la vida Conforme lo vio Ulpiano (170 228. Jurisconsulto romano) la justicia es la constante y perpetua voluntad jurdica de dar a cada uno lo que le pertenece o justicia est constans et perpetua voluntas jus suum cuique tribuendi. Para Toms de Aquino (1225-1274 filsofo escolstico italiano, padre de las escolstica la justicia es darle a cada uno lo que se merece. Justicia entonces, es darle a cada uno segn sus mritos, conforme a sus obras, en relacin con sus necesidades, y conforme a la ley. Es la teora del justo precio.

Son principios Generales del Derecho Internacional Privado: El respeto a los derechos adquiridos, entendidos stos como, - conforme al criterio mayoritario de la doctrina jurdica, referidos nicamente a los derechos patrimoniales y en primer lugar a la propiedad privada aquellos que han entrado definitivamente a un patrimonio determinado y forma parte del mismo fundamentado en el principio de la buena fe o en la confianza legtima, y por lo tanto, no pueden ser desconocidos por leyes posteriores (Ley 153 de 1887, art.20 y 28; 58 y 336 Constitucin Poltica). La condena al fraude a la Ley. Actori incumbit probatio (Al actor le incumbe probar) Condena al enriquecimiento sin causa. El respeto a los derechos civiles de los extranjeros, es decir, los relacionados con la personalidad, la familia, el patrimonio, y los contratos y las obligaciones de las personas. La no aplicacin de la ley extranjera frente a normas imperativas de orden pblico. La supremaca del tratado sobre la ley interna (Pacta Sunt Servanda).

CARACTERSTICAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO CONTEMPORANEO. I. OBJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
El objeto de estudio del Derecho Internacional Privado son las normas internas de los Estados en materia civil, los tratados internacionales, los convenios y acuerdos entre las naciones, as como el papel que desempean los organismos internacionales en materia de regulacin del derecho de las personas. Su objeto consiste en resolver los conflictos jurdicos derivados de las relaciones jurdicas entre personas sbditas de diversas soberanas que se rigen por distintas leyes, entonces, le corresponde al Derecho Internacional Privado solucionar los problemas conflictuales nacidos por la concurrencia de dos o ms leyes que pretenden gobernar una situacin jurdica extranacional, o situacin privada internacional, entendida como aquella en la que participan sujetos privados que se encuentran en una posicin de igualdad y en las que, a diferencia de las de trfico interno, se caracterizan por la presencia de un elemento extranjero. Entonces, la situacin internacional de la relacin privada, se caracteriza por la presencia de un elemento extranjero, que la identifica como objeto del Derecho Internacional Pblico, sin importar la relevancia, intensidad y naturaleza del mismo. La situacin privada se caracteriza porque, los sujetos de la misma ocupan una determinada y misma posicin, una posicin de igualdad. Frente a la funcin identificadora del elemento extranjero, se conocen tres escuelas:

Tesis subjetivista. Seala que la situacin tendr carcter internacional, slo cuando intervienen en la misma, sujetos de distintas nacionalidades. Tesis Objetivista Puras. Para que una situacin sea internacional, debe atribuirse relevancia, importancia o significacin al elemento extranjero que concurre a la relacin privada. Tesis Objetivista Relativa. El Derecho Internacional Privado del Foro, es el que califica una situacin como internacional. Se entiende por foro de competencia judicial internacional, la circunstancia o circunstancias presentes en las situaciones privadas internacionales, utilizada por el legislador para atribuir el conocimiento de las mismas a sus rganos jurisdiccionales, es decir, son las ideas, valores e intereses que unen los litigios a la jurisdiccin de los Estados.

Los conflicto que resuelve el Derecho Internacional Privado se presentan en el espacio, bien sea por aplicacin de la ley extranjera en el territorio nacional, o por aplicacin de la Ley nacional en el exterior.

El Derecho Internacional Privado se justifica por la existencia de sistemas jurdicos diferentes, por la comunidad internacional y el comercio entre los Estados, y busca determinar finalmente, cul es la Ley aplicable al caso especfico, y cul es el juez y jurisdiccin competente para resolver los conflictos surgidos entre personas de distintas nacionalidades. Es decir, el Derecho Internacional Privado tiene por objeto determinar cul es la ley competente para regir la relacin jurdica extranacional. Entonces, corresponde al DIP estudiar el conflicto de leyes y de jurisdicciones. Al respecto se conocen las siguientes escuelas, a saber: Concepcin Clsica. El Derecho Internacional Privado tiene por objeto nico o predominante, la solucin de los conflictos de leyes, eligiendo el ordenamiento jurdico ms adecuado, de entre los ordenamientos concurrentes. Slo indica el derecho nacional que debe regir la relacin extranacional y que por lo tanto, es el competente para suministrar la solucin de fondo. Buscar determinar las reglas aplicables para buscar el derecho aplicable. Concepcin Universalista. (Carlos M. Vico) El Derecho Internacional privado no slo la misin de resolver los conflictos, sino tambin la de regular las relaciones jurdicas que puedan surgir entre individuos sometidos a diversas soberanas legislativas. No buscar elegir de entre leyes concurrente, sino, enunciar reglas con aplicacin directa y sustancial a las relaciones jurdicas de los individuos.

III. FINALIDAD DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

Tesis: Lograr la uniformidad de los derechos civiles. Lograr la armona de soluciones mediante la unificacin de normas indirectas. La manifestacin del respeto hacia el elemento extranjero y las personas y las comunidades interesadas en l. La justicia consiste en el respeto positivo de lo ajeno.

IV. CONTENIDO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

El Derecho Internacional Privado est conformado por el material normativo, esto es, por las normas jurdicas que regulan las situaciones privadas internacionales, en tres sectores: La competencia judicial internacional. Busca determinar si los rganos jurisdiccionales y dems autoridades del foro son competentes para entrar a conocer del fondo del asunto que se proporcionara a las situaciones privadas internacionales. (Los conflictos de Leyes y de jurisdicciones). El Derecho aplicable a las situaciones Privadas Internacionales. La determinacin del rgimen jurdico sustancial de fondo que se proporcionar a las situaciones privadas internacionales. (Conflicto de Leyes). La Eficacia Extraterritorial de Actos y Decisiones Extranjeras. Se parte de la premisa que ya se ha alcanzado una solucin jurdica a la situacin privada internacional, en el marco de otro Estado y otro sistema, y entonces, debe determinar si tal solucin puede ser eficaz en el marco jurdico de otro Estado. Debe examinarse si una solucin de Derecho Internacional Privado, adoptada por las autoridades de un pas, puede ser importada a otro pas y surtir efectos en l.

Otra clasificacin indica que el contenido del Derecho Internacional privado incluye: Los conflictos de Leyes. Los conflictos de jurisdicciones. La nacionalidad. Surgi en el siglo XVIII en Francia. Es un derecho poltico que se deriva del nacionalismo, entendido ste como un sentimiento de pertenencia a un Estado-Nacin (estado psicolgico). La causa de la nacionalidad fue el reservar al Estado-Nacin que se estaba conformando en ese siglo. Su finalidad es proteger al Estado. Slo el ciudadano nacional puede intervenir en las decisiones polticas de su gobierno. La nacionalidad es un atributo jurdico y poltico de las personas reconocida tanto por el derecho privado como por el derecho pblico. Su origen se remonta al siglo XVIII en Europa. El reconocimiento de la nacionalidad de las personas otorga a stas derechos polticos especiales para intervenir en las cuestiones y problemas internos de carcter poltico en su Estado. La capacidad es en todas las personas una regla, la nacionalidad es la excepcin. La condicin jurdica de los extranjeros. La extraterritorialidad del derecho privado extranjero y el respeto al elemento extranjero.

V. NATURALEZA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO (Tendencias).

Tendencia Internacionalista. Tiene por objeto un derecho verdaderamente internacional. Las reglas que fijan la competencia de los diferentes soberanos, son, o deberan ser, uniformes en todos los Estados, la misma especie debera recibir en todas partes la misma solucin, sea cul fuere la nacionalidad del tribunal. Tendencia Nacionalista. Su carcter es nacional, debido a su origen igualmente nacional. La norma de colisin es de naturaleza interna y el conflicto es resuelto por un juez nacional, ya que no existe ningn tribunal internacional para la solucin de conflictos de leyes. No es impuesto con caracteres de obligatoriedad a todos los Estados por una autoridad superior. Slo sera internacional, si la competencia estuviera uniformemente regulada por todos los Estados del mundo. Tendencia Unificadora. El Derecho Internacional Privado no puede ser exclusivamente adscrito, ni al derecho internacional ni al derecho interno, porque su especialidad consiste precisamente en tener una doble naturaleza, la cual aparece claramente manifestada en la dualidad de sus fuentes, internacionales e internas, y en la dualidad de sus funciones. El internacional y el interno cooperan a la realizacin de los fines especficos del derecho Internacional Privado (Delimitar las competencias legislativas y aplicar la ley adecuada). El Derecho Internacional Privado contiene normas tanto nacionales como internacionales, que se excluyen mutuamente. Las normas sern nacionales cuando el Estado resuelve por s slo la cuestin que plantea la extraterritorialidad de una ley extranjera. Sern internacionales cuando existan tratados pblicos que establezcan la ley aplicable para la solucin de casos concretos en los cuales intervenga un elemento extranjero (Cdigo de Bustamante, Tratados de Montevideo, Conferencias Especializadas de Panam y Montevideo).

VI. FUNDAMENTO PRIVADO.

DEL

DERECHO

INTERNACIONAL

Su fundamento radica en averiguar la razn de la aplicacin de la ley extranjera. TESIS: Teora de la Cortesa Internacional. Es necesaria la aplicacin del derecho extranjero, porque su no aplicacin constituira una desatencin para las soberanas extranjeras o una falta de cortesa internacional. Teora de la reciprocidad. El fundamento del Derecho Internacional Privado radica en la reciprocidad. El Estado admite la aplicacin de la ley extranjera en su territorio, porque su ley es reconocida y aplicada en territorio extranjero. Teora de la armona de leyes. La aplicacin de la ley extranjera busca establecer la armona de leyes para la armona de soluciones de los conflictos. Se busca la unificacin de las normas indirectas

para lograr que el caso iusprivatista internacional reciba la misma solucin en cualquier parte del mundo donde se presente. Teora de la proteccin de los derechos adquiridos. La aplicabilidad del derecho extranjero depende del principio de la proteccin de los derechos adquiridos, pues los derechos adquiridos en un pas deben ser reconocidos en el otro. Teora de la Justicia. Las reglas del derecho internacional privado positivo, como las de otros ordenamientos jurdicos, tiene como ltimo fundamento la idea de justicia.

FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Conforme a la doctrina internacionalista, las nicas fuentes del Derecho Internacional Privado son los tratados y la costumbre, y para la doctrina nacionalista, slo la ley. Otros entiende que las fuentes del derecho internacional Privado son las mismas del Derecho Internacional Pblico, es decir, los tratados, la costumbre internacional, la ley, la jurisprudencia, la doctrina y los principios generales del derecho.

FUENTES INTERNACIONALES.
LOS TRATADOS. Convencin de Viena de 1969. Se entiende por tratado internacional, el conjunto de normas pactadas entre los Estados, tendientes a reglamentar sus relaciones. Es el convenio realizado entre dos o ms Estados, con el fin de crear mediante el consentimiento recproco, una obligacin, resolver otra ya existente, o modificarla (Gruchaga Tocornal). Entonces, se entiende por tratado un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el Derecho Internacional Pblico ya conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualesquiera que sea su denominacin particular (Convencin de Viena del 23 de mayo de 1969, art. 2, pargrafo 1). Los tratados se clasifican segn el nmero de Estados que participan en su celebracin en: o Tratados multilaterales, plurilaterales o colectivos. o Tratados bilaterales.

En materia de Derecho Internacional Privado, se tienen los de Montevideo de 1889 y 1940, Tratado de Derecho Internacional Privado celebrado entre Colombia y Ecuador en 1903, los suscritos en las cinco conferencias especializadas Interamericanas sobre Derecho Internacional Privado celebradas en Panam en 1975, Montevideo 1979, La Paz 1984, Montevideo 1989 y Mjico en 1994, el Tratado de Derecho Internacional Privado de 1903, celebrado entre Colombia y Ecuador. LA COSTUMBRE INTERNACIONAL. Es un uso inveterado que termin por adquirir obligatoriedad, y est compuesta por la repeticin de un hecho

en forma continua, uniforme y ms o menos duradera, con una opinio juris, o voluntad de crear la norma. Es indiscutible el carcter fuente de la costumbre, sobre todo en derecho comercial, y puede a falta de tratados, proporcionar en algn momento soluciones que vayan perfeccionando el contenido del derecho internacional privado. Cdigo de Comercio colombiano: Art. 7.- Los tratados o convenciones internacionales de comercio no ratificados por Colombia, la costumbre mercantil internacional que rena las condiciones del artculo 3o., as como los principios generales del derecho comercial, podrn aplicarse a las cuestiones mercantiles que no puedan resolverse conforme a las reglas precedentes. Art. 8.- La prueba de la existencia de una costumbre mercantil extranjera, y de su vigencia, se acreditar por certificacin del respectivo cnsul colombiano o, en su defecto, del de una nacin amiga. Dichos funcionarios para expedir el certificado solicitarn constancia a la cmara de comercio local o de la entidad que hiciere sus veces y, a falta de una y otra, a dos abogados del lugar, de reconocida honorabilidad, especialistas en derecho comercial. Art. 9.- La costumbre mercantil internacional y su vigencia se probarn mediante copia autntica, conforme al Cdigo de Procedimiento Civil, de la sentencia o laudo en que una autoridad jurisdiccional internacional la hubiere reconocido, interpretado o aplicado. Tambin se probar con certificacin autenticada de una entidad internacional idnea, que diere fe de la existencia de la respectiva costumbre Es un ejemplo de costumbre la regla Locus regit actum, es decir, que la forma del acto se rige por la ley del lugar donde se celebra (Arts. 21, 163 y 164 del Cdigo Civil).

LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO PRIVADO. LA LEX MERCATORIA. Constituy un derecho aplicable a los
comerciantes con independencia de lo dispuesto por los ordenamientos jurdicos estatales. Desde el siglo XV se advierte la creciente importancia que van tomando las jergas y los mercados en el intercambio comercial. El mercado local, al cual originariamente acudan agricultores y artesanos para la venta de sus productos, con el restablecimiento de la seguridad en el trnsito por caminos, ampli su campo de actuacin con el ingreso de productores y comerciantes de ciudades vecinas. Su funcionamiento era minuciosamente reglamentado, en cuanto a la ejecucin de las operaciones, das de funcionamiento, cierre de los comercios, etctera. Su actividad era permanente a diferencia de las ferias, que eran 9

discontinuas: Estas ltimas eran verdaderas exposiciones regionales cuasi universales, que no excluan a nada ni a nadie, de venta al por mayor y con un radio de atraccin muy extenso. La diferencia entre unos y otras era de naturaleza. Requeran de una decisin del prncipe territorial para funcionar. Se reconoca durante la feria un derecho especial: la paz de la feria, con un rgimen de severos castigos para quien resultara infractor. Durante el transcurso de ellas se suspenda la prohibicin de la usura, las acciones judiciales y las medidas de ejecucin. Las prcticas surgidas de dichas ferias abren sin nuevo panorama para la economa europea. Paulatinamente, cada hombre intent salir de la dependencia campesina como artesano, vendedor, mercader, formando una nueva clase que desafi al poder seorial, bregando por la fijacin de nuevas reglas y condiciones de trabajo. Los burgueses, habitantes de estas nuevas ciudades, deseaban conquistar un nuevo ordenamiento jurdico que los beneficiara; queran compartir parle del poder poltico, tener tribunales propios, seguridad en sus personas y en esas mercaderas que transportaban, libertad para negociar; etctera. Todo ello va siendo lentamente reconocido con el tiempo, cuando comienzan a ser aceptadas normas generales, basadas en los usos y costumbres que regulaban la actividad de grandes y pequeos comerciantes, incipientes industriales, artesanos, entre otros; y que con el tiempo formaron la base de lo que se conoci como Lex Mercatoria

LA NUEVA LEX MERCATORIA

Siguiendo la misma orientacin de la llamada lex mercatoria, que existi en la baja edad media, actualmente se ha venido perfilando un compendio de normas y reglas fragmentarias que rigen, exclusivamente, determinados aspectos de la contratacin internacional y de las relaciones privadas comerciales internacionales. Todo dado al seno de una sociedad internacional de comerciantes u operadores del comercio internacional, de cuyo seno surgen normas reguladoras de ciertas situaciones privadas internacionales, creadas precisamente, por tales sujetos privados, dentro de un nuevo espacio transnacional. Entonces la nueva lex mercatoria est compuesta por reglas transnacionales que los participantes en los intercambios econmicos internacionales se dan progresivamente a si mismos, las cuales ser constatadas por rbitros, de acuerdo a la intencin de elaboracin. En sntesis, la nueva lex mercatoria se entiende como una serie de usos y prcticas frecuentes en el comercio internacional y que los particulares asumen en sus relaciones con la opinio juris (Conviccin de que el comportamiento es obligatorio) de su vinculacin jurdica. La lex mercatoria es anacional, pues no emana de un sistema nacional y su valor normativo es independiente del sistema normativo de cualquier Estado. Se basa en los principios generales del derecho y en los usos del comercio internacional. 10

Su fuerza obligatoria proviene de la que le reconozca la comunidad comercial internacional.

FUENTES INTERNAS.
La Constitucin Poltica. (Arts. 1, 2, 4, 5, 9, 11 41, 50 numeral 16, 8394, 96, 100, 189 numeral 2, y 224 a 227) La Ley. o Cdigo Civil artculos 18, 19, 20, 21, 22, 180, 1012, 1053, 1054, 1084, 1085, 1086, 1774. o Ley 153 de 1887, artculo 38 (Lex Loci celebraciones o ley del lugar de celebracin). o Cdigo de Comercio, artculos 3, 7, 8 y 9 (costumbre mercantil); 469 sociedades extranjeras); 864, 869. o Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 23 (competencia territorial); 25 (competencia funcional Sala de Casacin Civil de la Corte Suprema de Justicia); 48 (representacin de personas jurdicas extranjeras); 188 (prueba de la ley extranjera), y 693 a 697 sobre sentencias y laudos arbitrales proferidos en el exterior y comisiones de jueces extranjeros.

La Costumbre Nacional.
o No tiene fuerza contra la ley (art. 8 del Cdigo Civil). o Constituye Derecho si es general y conforme con la moral cristina, pero slo a falta de legislacin positiva (Art. 13 de la Ley 153 de 1887). o La costumbre mercantil tiene la misma autoridad que al ley comercial, siempre que no la contrare y que los hechos constitutivos de la misma sean pblicos, uniformes y reiterados en el lugar donde hayan de cumplirse las prestaciones (art. 3 del Cdigo de Comercio). o La costumbre mercantil se probar como dispone el cdigo de Procedimiento Civil artculos 189 y 190 (Art. 6 del Cdigo de Comercio). o Prueba de usos y costumbres (Art. 189 del C. P. C). o Prueba de la costumbre mercantil (Art. 190 C. P. C).

La Doctrina Nacional. La Jurisprudencia Nacional. CODIFICACIN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

Se entiende por codificacin del Derecho Internacional Privado, tal como lo seala Calvo y Carrascosa, la compilacin sistemtica de las normas de tal naturaleza, en un nico cuerpo legal presidido por principios propios, el cual ser comn a distintos Estados. En el siglo XIX, se dieron tentativas de codificacin internacional, las cuales finalmente fueron catalogadas como propsitos irrealizables o utpicos, y por lo tanto, actualmente no puede afirmarse que exista un proceso de codificacin internacional del Derecho Internacional Privado

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ORGANISMOS CODIFICADORES.
Realmente son varios los organismos que han procurado impulsar la unificacin internacional del Derecho Internacional Privado, por ejemplo, La Sociedad de Naciones, la Organizacin de Naciones Unidas, la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado, los Foros Internacionales Especializados y las Organizaciones Cientficas no Gubernamentales.

LA SOCIEDAD DE NACIONES. Fue un organismo internacional creado por el Tratado de Versalles el 28 de junio de 1919, con sede en Ginebra Suiza. Se disolvi el 18 de abril de 1946 al crearse la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU). Se bas en los principios de la cooperacin internacional, arbitraje de los conflictos y la seguridad colectiva. En su creacin tuvo gran influencia el Presidente de los Estados Unidos (EE. UU.) Thomas Woodrow Wilson. Tal organizacin internacional elabor convenios internacionales muy importantes como: El Protocolo relativo a la validez de las clusulas de arbitraje en los contratos comerciales, el cual fue concretado en Ginebra el 24 de septiembre de 1923. Convencin concerniente al reconocimiento y ejecucin de las sentencias arbitrales dictadas en el extranjero, celebrada en Ginebra el 24 de septiembre de 1927. Convencin destinada a reglamentar ciertos conflictos de leyes en materia de letras de cambio y pagars a la orden, hecha en Ginebra el 7 de junio de 1930. Convenio destinado a Reglamentar ciertos conflictos de leyes en materia de cheques, celebrado en Ginebra el 19 de marzo de 1931. LA ORGANIZACIN DE NACIONES UNIDAS. Al igual que su predecesora ha realizado grandes esfuerzos en pro de la unificacin del Derecho Internacional Privado. Convenio sobre la obtencin de alimentos en el extranjero (Nueva York 20 de junio de 1956). Convenio sobre el reconocimiento y ejecucin de sentencias arbitrales extranjeras (Nueva York 10 de junio de 1958). Convenio sobre el consentimiento para el matrimonio, edad mnima para contraer matrimonio y registro del mismo (Nueva York 7 de noviembre de 1962). Convenio sobre transporte de mercancas por mar (Hamburgo 31 de marzo de 1978). Convenio sobre compraventa internacional de mercancas (Viena 11 de abril de 1980). Ley modelo sobre arbitraje comercial internacional del 21 de junio de 1985. Fue aprobada por la Comisin de las Naciones Unidas sobre el Derecho Mercantil con el objeto de ayudar a los Estados a reformar y modernizar sus leyes sobre el procedimiento arbitral a fin de que tengan en cuenta los rasgos peculiares y las necesidades del arbitraje comercial internacional. Regula todas las etapas del procedimiento arbitral, desde el acuerdo de arbitraje hasta el reconocimiento y la ejecucin del laudo arbitral y refleja un consenso mundial sobre los principios y aspectos ms importantes de la prctica del arbitraje internacional. Su rgimen resulta aceptable para

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Estados de todas las regiones y para los diferentes ordenamientos jurdicos o sistemas econmicos del mundo. Se han promulgado leyes basadas en tal Ley Modelo sobre arbitraje comercial internacional en Alemania, Australia, Austria (2005), Azerbaiyn, Bahrein, Bangladesh, Belars, Bulgaria, el Canad, Chile, China: Hong Kong y Macao, regiones administrativas especiales; Chipre, Croacia, Dinamarca (2005), Egipto, Espaa, la Federacin de Rusia, Filipinas, Grecia, Guatemala, Hungra, la India, Irn (Repblica Islmica del), Irlanda, el Japn, Jordania, Kenya, Lituania, Madagascar, Malta, Mxico, Nicaragua (2005), Nigeria, Noruega (2004) , Nueva Zelandia, Omn, Paraguay, el Per, Polonia (2005), la Repblica de Corea, el Reino Unido de Gran Bretaa e Irlanda del Norte: Escocia y las Bermudas, territorio de ultramar, Singapur, Sri Lanka, Tailandia, Tnez, Turqua (2001), Ucrania; los Estados Unidos de Amrica: California, Connecticut, Illinois, Louisiana, Oregn y Texas; Zambia, y Zimbabwe. CONFERENCIA DE LA HAYA DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. Esta organizacin internacional fue fundada en 1893, se celebraron distintas sesiones con participacin Estados europeos y no europeos, generando ms de treinta convenciones, tales como: Convencin de 1896 sobre procedimiento civil. Convencin de 1902 sobre el matrimonio, el divorcio y la separacin de cuerpos y la tutela de menores. Convencin de 1905 sobre procedimiento civil revisado mediante la convencin de 1896 -, los efectos del matrimonio, la interdiccin, y las sucesiones y testamento.

ORGANIZACIONES CIENTFICAS NO GUBERNAMENTALES.

El Instituto para la Unificacin del Derecho Privado (UNIDROIT). Es una organizacin intergubernamental, creada en el ao 1926, restablecida en 1940 sobre las bases de un tratado internacional. Se cre con el objetivo de promover la armonizacin y unificacin del derecho privado a nivel internacional, teniendo como punto de partida la creciente liberalizacin del comercio y el proceso de integracin econmica. Fue incorporado a nuestro sistema jurdico por medio de la Ley 32 del 30 de diciembre de 1992.

El Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho Privado tiene por objeto estudiar los medios de armonizar y coordinar el derecho privado entre los Estados o entre grupos de Estados y preparar gradualmente la adopcin por parte de los distintos Estados de una legislacin de derecho privado uniforme. Depende de los Gobiernos participantes, pero tiene su sede en Roma. Para cumplir su propsito UNIDROIT debe: a) Preparar proyectos de leyes o convenciones con miras a establecer un derecho interno uniforme; b) Preparar proyectos de acuerdos tendientes a facilitar las relaciones internacionales en materia de derecho privado; c) Emprender estudios de derecho comparado en materia de derecho privado; d) Interesarse por las iniciativas ya tomadas por otras instituciones en todos esos campos con las cuales puede, en caso necesario, mantenerse en contacto.

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e) Organizar conferencias y publica los estudios que juzga dignos de amplia difusin.

PRINCIPIOS DE UNIDROIT.
La Internacionalidad de los contratos. La Mercantilidad del contrato. Libertad de contratacin Libertad de forma Carcter vinculante de los contratos Normas de carcter imperativo Exclusin o modificacin de los Principios por las partes Interpretacin e integracin de los Principios Buena fe y lealtad negocial Comportamiento contradictorio (Venire contra factum proprium)

La Internacional Law Association (ILA). El Instituto Hispanoamericano de Derecho Internacional (IHLADI). La Cmara de Comercio Internacional (CCI) El Comit Martimo Internacional (CMI). EXPERIENCIAS DE UNIFICACIN INTERNACIONAL PRIVADO.
EL DERECHO AMERICANO. En Lima (Per), en 1877, se instal el Congreso de Lima, elaborndose un tratado para establecer reglas uniformes de Derecho Internacional Privado, en cuanto al estado y la capacidad de las personas, matrimonio, rgimen sucesorio, actos jurdicos, jurisdiccin en materia penal, ejecucin de sentencias extranjera y la legalizacin. En 1889, en Montevideo, en 1889, se celebr otro congreso para suscribir un tratado que comprendiera las materias abarcadas por el Derecho Internacional Privado, generndose finalmente, los siguientes tratados: Tratado de Derecho Civil Internacional, al cual Colombia, y lo aprob por medio de la Ley 33 del 30 de diciembre de 1992. Tratado de Derecho Comercial Internacional, el cual tambin Colombia adhiri mediante la Ley 40 de 1993 y lo aprob por medio de la Ley 33 del 30 de diciembre de 1992. Tratado de Derecho Procesal Internacional, al cual adhiri el pas mediante la Ley 68 de 1920. Tratado sobre el ejercicio de profesiones liberales, al mismo adhiri el pas a travs de la Ley 5 de 1917.

DEL

DERECHO

El 1923 se fund la American Law Istitute (ALI) cuya labor fue recopilar sentencias y derecho en general, aprobndose en 1934 el Restatemen of

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Law of Conflict of laws, que regul materias el domicilio, la jurisdiccin en general y de los tribunales, estatutos de las personas, corporaciones, propiedad, contratos, delitos, entre otros. Para conmemorar los 50 aos del Congreso de Montevideo de 1889, se convoc un nuevo congreso en la misma cuidad (Congreso Panamericano de Derecho Internacional Privado), mismo que se reuni en dos etapas, 1939 y 1940. A partir de tal congreso se celebraron otros tratados, entre ellos: Tratado sobre Derecho de navegacin comercial internacional. Tratado de Derecho Civil Internacional. Tratado de Derecho Comercial Terrestre Internacional. Tratado de Derecho Procesal Internacional.

Entre los aos 1975 y 1994, se celebraron cinco conferencias especializadas sobre Derecho Internacional Privado, las que han aprobado 21 convenciones interamericanas sobre derecho procesal Internacional, Derecho Civil y comercial Internacional, y Derecho de Familia y Menores, as: Primera Conferencia Especializada Interamericana sobre Derecho Internacional Privado, celebrada en Panam del 14 al 30 de enero de 1975. Esta conferencia aprob seis convenciones: Sobre exhortos o cartas rogatorias, sobre conflictos de leyes en materia de letras de cambio, pagars y facturas; sobre conflictos de leyes en materia de cheques; sobre recepcin de pruebas en el extranjero; sobre rgimen legal de los poderes para ser utilizados en el extranjero; sobre arbitraje comercial internacional. La segunda conferencia especializada interamericana sobre derecho internacional privado se celebr en Montevideo del 23 de abril al 8 de mayo de 1979, y aprob 8 convenciones: Sobre conflictos de leyes en materia de cheques; sobre conflictos de leyes en materia de sociedades mercantiles; sobre eficacia extraterritorial de las sentencia y laudos arbitrales extranjeros; sobre cumplimiento de medidas cautelares; sobre prueba e informacin acerca del derecho extranjero; sobre domicilio de las personas fsicas en el derecho internacional privado; sobre normas generales de derecho internacional privado, y sobre exhortos o cartas rogatorias. La tercera conferencia especializada interamericana sobre derecho internacional privado se celebr en La Paz del 15 al 24 de mayo de 1984, y aprob 4 convenciones: Sobre conflictos de leyes en materia de adopcin de menores; sobre personalidad y capacidad de las personas jurdicas en el Derecho Internacional Privado; sobre competencia en la esfera internacional para la eficacia extraterritorial de las sentencias extranjeras, y sobre recepcin de pruebas en el extranjero.

La cuarta conferencia especializada interamericana sobre derecho internacional privado se celebr en Montevideo del 9 al 15 de julio de 1989, y aprob 3 convenciones: Sobre restitucin internacional de menores; sobre obligaciones alimentarias, y sobre contrato de transporte internacional de mercaderas por carreteras. La quinta conferencia especializada interamericana sobre derecho internacional privado se celebr en ciudad de Mjico, del 12 al 19 de

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marzo de 1994, y aprob 2 convenciones: Sobre derecho aplicable a los contratos internacionales, y sobre trfico internacional de menores. Los principios generales del derecho internacional privado, se encuentra sistematizados en la convencin Interamericana sobre normas generales del derecho internacional privado, la cual fue aprobada por Colombia mediante la Ley 21 de 1981. Esta Convencin se refiere a la aplicacin obligatoria del derecho extranjero, la igualdad procesal con el derecho propio, la restriccin del orden pblico, la prohibicin del fraude a la ley, la cuestin previa, los derechos adquiridos y la adaptacin.

EL DERECHO EUROPEO.
En Europa, los Estados nrdicos, bajo la orientacin de cinco pases escandinavos (Noruega, Suecia, Dinamarca, Finlandia e Islandia), han suscrito convenciones tendientes a dar soluciones uniformes a los conflictos de leyes y referidas al matrimonio, la tutela, las pensiones alimentarias, sucesiones, los accidentes de trabajo, la competencia y ejecucin de juicios, y la quiebra. De otra parte Blgica, Pases Bajos y Luxemburgo, suscribieron y ratificaron tratados sobre el contrato de agencia y la clusula penal en materia contractual, el seguro obligatorio.

II. METODOS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

MTODO CONFLICTUAL. El Derecho Internacional Privado no se acomoda a un mtodo limitado a la vida civil o comercial del derecho interno, aplicable slo a la vida nacional, y por lo tanto, se ha servido del mtodo conflictual como procedimiento de reglamento de las relaciones internacionales. Dentro del mtodo conflictual cada vez que un tribunal tiene conocimiento de un litigio internacional (cuando se presenta un fenmenos de extraterritorialidad) susceptible de implicar dos o ms Estados, debe consultar su propia regla de conflicto de leyes, es decir, su propio sistema de derecho internacional privado, y a partir de all determinar la ley aplicable . Es decir, busca una alternativa entre muchas posibles. La regla de conflicto es, en principio, de carcter bilateral, ya que puede presentar sobre la aplicacin de una ley interna o sobre la aplicacin de una ley extranjera. Todo Estado tiene su propio sistema de solucin de conflictos de leyes, y respecto de l, el juez aplica sus propias reglas de conflicto, para clarificar cmo la ley, aplica una ley interna al caso especfico. El mtodo que se utilice depende del concepto que se tenga sobre el objeto y la naturaleza del Derecho Internacional Privado: Mtodo emprico, casustico y analtico. (Escuela clsica). Por entender que no existe conflicto de soberana, sino conflicto de relaciones de derecho privado, utilizan las normas de colisin, que son indirectas. 16

Mtodo Lgico, deductivo y apriorstico. (Escuela universalista) Por entender que se trata de un conflicto de soberanas. Mtodo eclctico. Del griego ek-legere= escoger. Escoge de las diferentes escuelas lo mejor. Se fundamenta en la conciliacin de diversos elementos pertenecientes a otras doctrinas o filosofas. Se opone bsicamente a todo dogmatismo. Mtodo lgico o deductivo. (Utilizado por la doctrina moderna). Parte de los principios generales y abstractos para resolver el caso de derecho internacional. Mtodo positivo inductivo, casuista. Se basa en la observacin y el anlisis, indaga los resultados, sin tener en cuenta que el caso se enmarque dentro de tipos legales, abstractos y generales. Mtodo del anlisis del acto y la norma jurdica. Hace un anlisis profundo y lgico de la norma jurdica.

LA NORMA DE CONFLICTO.
Se entiende por norma de conflicto, de colisin o norma indirecta, aquella norma del Derecho del Internacional Privado que determina cul de los diferentes cual de los ordenamientos jurdicos de los Estados concurrente, vinculados con el supuesto, es el idneo para regular la situacin privada internacional. Tal como lo dice Calvo y Carrascosa, la norma de conflicto es la que determina, con precisin y de manera concisa, cul es el ordenamiento jurdico aplicable y luego, a partir de ste, se busca la norma material que ha de aplicarse al caso concreto. Tal norma emplea un mtodo de reglamentacin indirecto, ya que no ofrece la solucin a la cuestin de fondo, sino que mediante las circunstancias especficas del foro, seala o remite al ordenamiento jurdico del estado competente que necesariamente debe tener contacto con la situacin privada internacional - para que ste sea el que brinde la solucin de fondo correspondiente. Entonces, resulta claro que para resolver un conflicto de leyes en el espacio es preciso aplicar el ordenamiento en el que la relacin jurdica tiene su sede, y una vez determinada sta, la relacin jurdica queda localizada en un concreto ordenamiento territorial, el cual entra a regirla.

CARACTERSTICAS DE LA NORMA INDIRECTA O DE CONFLICTO.

Se caracteriza por ser imperativa, indirecta, general, neutra y automtica. Imperatividad. La ley impone el criterio de regulacin para la situacin privada internacional, y en consecuencia, los particulares deben atenerse a lo que ella disponga. Carcter de indirecta. Consiste en que la norma de conflicto no suministra una solucin inmediata a la pretensin jurdica que se enmarca en una situacin privada internacional, sino que remite a la un determinado ordenamiento jurdico que acta como sistema jurdico de referencia para brindar la solucin de fondo.

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 Carcter General. Representa una formulacin general regulatoria de materias en forma global, ya que el supuesto de hecho de la norma de conflicto est definido por categoras. Por ejemplo los derechos reales, los contratos, las sucesiones, las adopciones, etc. Tal carcter involucra economa legislativa y facilita su aplicacin a fenmenos que, por no encontrar una correspondencia plena al derecho interno, podran quedar ausentes de regulacin, aunque cada vez ms en las legislaciones de los diferentes pases y en los convenios internacionales se encuentra normas de conflicto especiales que regulan materias particulares, por ejemplo el Convenio de Roma de 1980 sobre la ley aplicable a las obligaciones contractuales. Carcter Neutro. Se representa en la forma restringida de identificar la funcin de localizar la situacin privada internacional en un ordenamiento jurdico. Carcter Automtico. Se aplica de manera automtica, como una verdadera formula matemtica de resolucin de conflicto de leyes, aunque casos en que la norma puede flexibilizarse para ajustarse a las circunstancias del caso concreto.

III.

CLASIFICACIN DE LAS NORMAS DE CONFLICTO.

Tienen tres categoras, segn la fuente de produccin normativa, la extensin de su supuesto de hecho, y los caracteres del punto de conexin de la norma de conflicto, as: Segn la fuente de produccin normativa. Se clasifican en normas de conflicto de produccin convencional, de produccin interna y de produccin comunitaria. Segn la extensin de su supuesto de hecho. Pueden ser normas de conflicto generales y especiales. Segn los caracteres del punto de conexin de la norma de conflicto. Se clasifican en normas de conflicto cerradas o rgidas, y abiertas o flexibles; normas de conflicto neutras o materialmente orientadas; y normas de conflicto simples o compuestas. Segn la formulacin del supuesto de hecho y el carcter de reglamentacin abordada. Pueden ser normas de conflicto bilaterales, y normas de conflicto unilaterales

ESTRUCTURA DE LA NORMA DE CONFLICTO.

La norma de colisin, indirecta o de conflicto, a contrario de la norma jurdica en general - que est conformada por un supuesto de hecho o de tipo legal, y una consecuencia jurdica -, presenta una estructura articulada compuesta por los siguientes tres elementos:

I.

SUPUESTO DE HECHO. Definido a travs de categoras o conceptos jurdicos, logrando que a muchas situaciones que guardan una determinada afinidad y estn agrupadas bajo un estamento de muy amplio espectro, se les seale el rgimen jurdico aplicable en una misma norma, logrndose una extraordinaria economa de razonamiento. Entonces, el supuesto de hecho se constituye a travs

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de categoras jurdicas de mayor o menor amplitud, tales como sucesiones, relaciones entre cnyuges, obligaciones contractuales, etc. II. PUNTO DE CONEXIN (Elemento vinculante). Se refiere a la circunstancia que expresa un vnculo entre el supuesto internacional y un determinado pas, la cual el legislador nacional utiliza para sealar el Derecho aplicable a la situacin privada internacional, verbigracia la nacionalidad, el domicilio, el lugar de ubicacin de los bienes, el lugar de celebracin del acto, el lugar de ocurrencia del hecho ilcito, permitiendo entonces, la remisin concreta a la ley aplicable al asunto planteado. Esto lo hace el legislador atendiendo a razones que consultan la soberana, la proteccin de la lex fori, el respeto a los derechos de los extranjeros, adems de los aspectos de lgica jurdica que brinden seguridad a los interesados. El factor de conexin o punto de conexin permite que el caso de derecho material se anude o adhiera a cierto Estado. Los puntos de conexin pueden ser identificados o sealados a partir de las siguientes directrices: De Proximidad. Permite sealar como aplicable el derecho ms vinculado con la situacin privada internacional, es decir, el derecho ms prximo a la misma, a partir de los vnculos estrechos, ya que tal sera la aplicacin que esperaran los particulares De Inters General. Indica el derecho que proteja mejor a ciertos intereses generales tutelados por el Estado, que se puedan ver afectado por una concreta situacin privada internacional. De Autonoma de la voluntad. Seala el derecho que mejor beneficie los intereses de los particulares, y por lo mismo, la norma indirecta les permite escogerlo. Material. Conduce al derecho material que beneficie en mayor grado un objetivo material que se considera justo por el Legislador. (El matrimonio, proteccin del consumidor. De Soberana. Procura asegurar la aplicacin del derecho nacional a determinados elementos sobre los el Estado que ejerce su soberana.

LOS PUNTOS DE CONEXIN, IGUALMENTE SE PUEDEN CLASIFICAR BAJO LOS SIGUIENTES CRITERIOS: SEGN LA NATURALEZA DEL CRITERIO UTILIZADO. En relacin a su forma de verificacin. En el punto de conexin deben verificarse determinados aspectos que lo individualizan, la forma de llevar a cabo esta tarea involucra dos modalidades: Puntos de conexin fcticos: Para su comprobacin en empelan constataciones de hecho y circunstancias verificables a travs de la experiencia sensible, por ejemplo el lugar de ubicacin del bien. Puntos de conexin Jurdicos: Constituidos por conceptos o construcciones jurdicas. Se requiere para su verificacin de un 19

proceso de razonamiento en derecho consistente en comprobar la circunstancia jurdica con arreglo a un determinado ordenamiento jurdico. Ejemplo la nacionalidad o el domicilio de una persona natural o jurdica En relacin a las caractersticas de la situacin privada Internacional. Esta puede caracterizarse por el sujeto involucrado o por aspectos meramente objetivos. Existen dos tipos a saber: Puntos de Conexin Subjetivos. La situacin privada internacional se identifica por determinadas caractersticas del sujeto que en ella interviene, por ejemplo por su nacionalidad, por la residencia habitual de los cnyuges. Puntos de Conexin Objetivos. En stos las circunstancias que identifican la situacin privada internacional son meramente objetivas, independientes de los sujetos involucrados. Verbigracia el lugar de situacin del bien, el lugar de celebracin del contrato, el lugar donde el contrato cumple sus efectos, etc.

En Relacin a las circunstancias especiales de vinculacin con el sujeto. Tales circunstancias tienen un nexo con la persona, y determinan puntos de conexin personales y territoriales, donde los primeros siguen al sujeto, ya que su vinculacin con ste es muy ntima y estrecha. Por ejemplo la nacionalidad de una persona; y los segundos, auque estn ligados a la persona, no la siguen en sus desplazamientos. Entres estos estn la residencia habitual o el domicilio. SEGN LA VARIABILIDAD EN EL TIEMPO. Puntos de conexin mutables. Son circunstancias que pueden cambiar en el transcurso del tiempo, por ejemplo la nacionalidad, la residencia habitual de la persona. Puntos de conexin inmutables. Se concretan en aspectos que no pueden cambiar en el tiempo, como el lugar de ubicacin del inmueble. SEGN EL GRADO DE FLEXIBILIDAD AL PRECISAR LA LEY APLICABLE. Se concretan en puntos de conexin flexibles (Los que emplean conceptos jurdicos indeterminados y que por lo mismo, permiten realizar un anlisis del caso concreto, como ejemplo la autonoma de la voluntad); y en puntos de conexin cerrados o rgidos (Los que utilizan conceptos que estn estrictamente definidos en la ley, como la nacionalidad y el domicilio de la persona). SEGN EL MODO DE ESTRUCTURACIN Y FUNCIONAMIENTO. Tiene dos modalidades: Puntos de conexin nicos, cuando la norma de conflicto solamente tiene un nico punto de conexin (Art. 1012 Cdigo Civil). Puntos de conexin mltiples. La norma de conflicto para el caso compuesta, pues los puntos de conexin pueden ser alternativos, subsidiarios, subsidiarios en cascada o acumulativos contiene varios puntos de conexin (Art. 20 Cdigo Civil).

IV.

CONSECUENCIA JURDICA DE LA NORMA INDIRECTA.

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La norma indirecta trae como consecuencia jurdica, la aplicacin de un determinado ordenamiento jurdico que se constituye en el sistema jurdico de referencia, donde se debe encontrar la solucin material y concreta a la controversia de la derivada de la situacin privada internacional.

COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL

Se entiende por competencia judicial internacional, tal como lo seala CALVO y CARRASCOSA, la aptitud legal de los rganos jurisdiccionales y autoridades pblicas de un Estado para conocer de las controversias suscitadas por las situaciones privadas internacionales. Al respecto se aprecia un elemento caracterizador del concepto consistente en la determinacin del conocimiento por los rganos jurisdiccionales de un sistema jurdico de un supuesto litigioso de trfico externo, frente a la vocacin de otros Estados por ejercer la funcin jurisdiccional en los mismos supuestos litigiosos, la cual podra dar lugar a eventuales conflictos de competencia, que podran solucionar con la eleccin de un foro determinado, verbigracia, en asuntos relacionado con la proteccin al consumidor o al asegurado, el foro donde reside el demandante.

Corresponde entonces, primero definir la competencia judicial internacional desde las perspectivas cronolgica y lgica, pues el carcter procesal del asunto en examen permite sealar que la competencia judicial debe ser tenida en cuenta por el juez para asumir la atribucin. Adems, es la propia naturaleza del conflicto la que califica de internacional a la competencia y no los rganos que la detentan, ni las normas que la regulan. Es al cada Estado que corresponde, de manera unilateral, configurar y reglamentar su competencia judicial internacional, facultad que es limitada por la posibilidad de formular hiptesis que puedan comprometer la eficacia de las decisiones judiciales, o hacer incurrir en excesivos costos jurdicos, o en una inapropiada tutela judicial para quien demanda una sana y correcta aplicacin de justicia. La competencia judicial internacional tiene unas normas especficas, distintas de las denominadas normas de conflicto, que sealan los supuestos internacionales respecto de los cuales pueden conocer los rganos jurisdiccionales y autoridades pblicas del Estado. Igualmente tal norma, tiene un carcter unilateral, puesto que el Estado solamente hace atribuciones a sus propios rganos judiciales, sin ocuparse, como apenas es obvio, del sealamiento de la competencia de los organismos jurisdiccionales de los otros Estados. Entonces, en el sector de la competencia internacional se hayan normas de regulacin (establecen los foros o criterios de competencia) y normas de aplicacin (resuelven los problemas que surgen en el proceso de aplicacin de las normas de regulacin). La limitacin a tal facultad del Estado se concreta en: Reparto de competencias segn lo establezcan los convenios internacionales. Los mencionados convenios le sealan lmites objetivos a los rganos jurisdiccionales y autoridades pblicas de los Estados partes, cuando reparte o distribuye la competencia judicial internacional mediante normas convencionales.

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Autolimitacin o limitacin impuesta por el propio legislador Estatal. El legislador autolimita la competencia judicial internacional de sus rganos jurisdiccionales y autoridades pblicas, sin necesidad de llegar a acuerdos con los dems Estados. La inmunidad de jurisdiccin. Los rganos jurisdiccionales de un Estado no pueden conocer de asuntos litigiosos en los que un particular demande a un Estado extranjero o a algunos de sus rganos, al igual que a otros entes internacionales que gozan de inmunidad con base en el principio de in parem non habet imperium y en el principio de la soberana de los Estados. Es decir, que los tribunales de un Estado no pueden juzgar a otro Estado. Esta es una doctrina de origen anglosajn que se ha concretado en una norma del derecho internacional pblico consuetudinario.

FOROS.
Se entiende por foro de competencia judicial internacional la circunstancia o circunstancias presentes en las situaciones privadas internacionales, utilizadas por el Legislador para atribuir el conocimiento de las mismas a sus rganos jurisdiccionales. Tal como lo afirma FERNNDEZ y SNCHEZ, en ocasiones, la eleccin de los foros de competencia no responde simplemente a una concepcin particular del legislador acerca de la proximidad o vinculacin de los supuestos con el foro, sino que puede obedecer a intereses u objetivos de poltica legislativa especficos del legislador del foro, no siempre justificados, como privilegiar a determinadas personas (normalmente los propios nacionales) sobre otras, proteger los bienes que se encuentran en su territorio, discriminar a ciertos extranjeros en cuyo pas de origen sufren restricciones los propios nacionales, solventar eventuales problemas de economa procesal, entre otros.

CLASIFICACIN DE LOS FOROS.

Los Foros se clasifican de acuerdo a su naturaleza en: Foros personales. Se basan en circunstancias que le sin inherentes a las partes de la relacin, verbigracia la nacionalidad, el domicilio o la residencia habitual Foros territoriales. Se basan en las circunstancias atinentes al territorio, como ejemplo el foro del lugar de situacin de los bienes que se encuentra en controversia; el foro del lugar de celebracin del acto; el foro del lugar de ejecucin del acto y el foro del lugar donde ha ocurrido el hecho del cual se deriva la obligacin. Foro de la autonoma de la voluntad. Se aplica en cuanto las partes de la relacin privada internacional pueden convenir en que los tribunales de un determinado Estado conozcan del eventual litigio de carcter internacional. Es decir voluntariamente deciden someter el potencial litigio al tribunal de un Estado especfico.

De acuerdo al punto de vista de la proteccin de valores, los Foros se clarifican en: Foros proteccin. Se caracterizan por defender a la parte considerada dbil en la relacin jurdica, Por ejemplo el consumidor, el acreedor o solicitante de alimentos, el asegurado, entre otros.

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Foros Neutros. En ellos la competencia judicial internacional se establece atendiendo a criterios equidistantes de las partes en el litigio, pues no existe un inters material de que el foro proteja a algunas de las partes, sino por el contrario, el foro opera sobre la base del equilibrio y la imparcialidad.

Segn su alcance los foros se dividen en: Foros Exorbitantes. Estos con el fin de beneficiar a los nacionales de un determinado Estado, le sealan a los tribunales judiciales un volumen de competencia judicial internacional desmedido. Como consecuencia, los Estados normalmente niegan la eficacia extraterritorial de las decisiones extranjeras dictadas con base en foros exorbitantes. Igualmente, los convenios internacionales excluyen los foros exorbitantes de competencia judicial internacional. Foros Usuales. Estos a contrario de los exorbitantes, sealan a los tribunales judiciales un volumen de competencia judicial internacional razonable. Foros concurrentes. Admiten la posibilidad de que los tribunales de otros pases, sobre la base de un mismo o distinto foro de competencia, conozcan del mismo asunto que est conociendo el tribunal a quien se le atribuy la competencia judicial internacional. Foros Exclusivos. Se establecen en determinados asuntos, respecto de los cuales el estado no admite ms competencia que la de sus rganos jurisdiccionales.

PROBLEMAS DE APLICACIN DE LA NORMA DE CONFLICTO.

La aplicacin de la norma de conflicto, por su particularidad y complejidad, generan algunos problemas en cuanto a los procesos de aplicacin, mismos que en algunos casos resultan inevitables, resultando necesario acudir a mecanismos que permitan su correcta gestin. Los principales problemas que se presentan, son los siguientes:

1.

LA SUCESIN EN EL TIEMPO DE LA NORMA DE CONFLICTO.

Este problema se presenta cuando, la situacin privada internacional es regulada por una norma de conflicto, y pasa a ser regulada por una nueva norma de conflicto que sustituye a deroga a la anterior, lo cual implica un cambio en el derecho aplicable a tal situacin. Las soluciones deben ser buscadas en el tema de los conflictos de la Ley en el tiempo, en las reglas de aplicacin del derecho transitorio, en los postulados de la irretroactividad de la ley, y en el fenmeno de la proyeccin en el tiempo de la ley sustituida o derogada.

2.

LA SUBSUNCIN DE LA SITUACIN PRIVADA INTERNACIONAL EN EL SUPUESTO DE HECHO DE LA NORMA DE CONFLICTO.

Consiste en ubicar la situacin privada internacional dentro de los supuestos de hecho de la norma de conflicto, misma que est sustentada en categoras

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jurdicas. Pretende enmarcar el aspecto concreto de la situacin privada internacional dentro de una de las categoras jurdicas. Dependiendo de la decisin que se adopte al respecto, tambin ser el manejo jurdico ulterior al problema, y sus correspondientes consecuencias. Tal ejercicio puede hacerse mediante dos tcnicas:

Sistema o Tcnica de la Calificacin. Consiste preguntar por el ordenamiento jurdico llamado a definir en ltimo lugar los trminos empleados en la norma indirecta. Este sistema es importado del derecho civil. Se concreta en investigar la naturaleza jurdica del supuesto de hecho controvertido. Intenta resolver el problema, mediante el estudio de otro problema (la definicin jurdica de la institucin controvertida, la averiguacin de su naturaleza jurdica). Por calificar se ha entendido como el ejercicio de definir un hecho social (situacin privada internacional) en trminos jurdicos, es decir, que la operacin que debe realizar el interprete consiste en identificar la situacin privada internacional atribuyndole su carcter o calificacin jurdica, para luego proceder a la subsuncin e una categora de las utilizadas por la norma de conflicto, a partir de su supuesto de hecho. (Verificar caso malts). Sistema de la interpretacin de los conceptos utilizados como supuestos de hecho.

Es la tcnica propia del Derecho Internacional Privado, pues resuelve eficazmente el problema de la subsuncin de la situacin privada internacional en el supuesto de hecho de la norma de conflicto, tal como se prescribi en el artculo 19 del Convenio de Roma del 19 de junio de 1980, cuyo tenor seala: Interpretacin uniforme. Para la interpretacin y la aplicacin de las reglas uniformes que preceden, se tendrn en cuenta su carcter internacional y la conveniencia de conseguir que se interpreten y apliquen de manera uniforme. Tal tcnica es la ms moderna y conduce con sencillez y efectividad a la subsuncin de la situacin privada internacional en el supuesto de hecho de la norma de conflicto. Consiste en interpretar y precisar la categora empleada por el Legislador en el supuesto de hecho de la norma de conflicto, y en confrontar con dicho concepto, la situacin privada internacional, segn sea el caso. Tal confrontacin opera a nivel conceptual, ya que el operador jurdico debe analizar si la situacin privada internacional rene los requisitos necesarios para que pueda subsumirse en determinada categora jurdica utilizada por el Legislador en el supuesto de hecho de la norma de conflicto. Si se advierte que, si cumple con las exigencias, entonces, procede a subsumirse en el supuesto de hecho, sin tener que acudir al estudio de su naturaleza jurdica. Entonces, conforme a tal tcnica, el intrprete debe primero preguntar el significado del supuesto de hecho, esto es, qu entiende el Legislador al respecto.

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Para que tal tcnica pueda funcionar eficientemente, es indispensable que el derecho internacional privado desarrolle su propio conjunto de conceptos.

3.

LA CUESTIN PREVIA O PRELIMINAR. Consiste en que el supuesto de hecho de la norma de conflicto presupone la existencia de una determinada relacin jurdica que debe ser resuelta en primera instancia, para luego, a su turno, poder entrar a resolver la cuestin principal. Para precisar el significado de los conceptos empleados por las normas de conflicto, en cuanto a sus supuestos de hecho, el Derecho Internacional Privado emplea distintos mecanismos; nociones de distinto alcance y naturaleza, como conceptos materiales propios del Derecho Internacional Privado, conceptos amplios propios del mismo derecho, y conceptos compartidos, que son empleados por los supuestos de hecho en la mayor parte de las situaciones; adems de otros conceptos externos. (Ver caso Ponnoucannamalle vs. Nadimoutoupoulle). Entonces, el problema se presenta cuando para definir la cuestin preliminar, la norma de conflicto remite a un derecho material extranjero, surgiendo entonces, la duda de saber cul derecho debe aplicarse para resolver si en el determinado caso la cuestin previa concurre o no, sin la cual no se puede resolver la cuestin de fondo.

Por lo anterior, si una consecuencia de derecho material hace parte del supuesto de hecho de una norma material, o de colisin del foro o extranjera, debe resolverse si aquella consecuencia queda sometida a la norma de colisin que para ella consagra el Derecho Internacional Privado del foro, o si por el contrario, si la consecuencia que aparece en una norma material o de colisin extranjera, queda sometida la misma consecuencia, al derecho internacional privado extranjero. La solucin que ha propuesto la doctrina consiste en que, la aplicacin de la norma de conflicto del derecho extranjero conectado al caso (tesis de la lex formalis causae o de la conexin dependiente), rechaza la aplicacin de la norma de conflicto del derecho del foro (tesis de la lex formalis fori o de la conexin dependiente). Esto es, que la cuestin principal y la incidental deben resolverse por normas de derecho internacional privado pertenecientes a un mismo ordenamiento jurdico. Para que se concrete una cuestin previa (que normalmente se presenta en litigios relacionados con sucesiones) deben cumplirse los siguientes requisitos: Que la norma de conflicto del foro designe a un derecho extranjero como el que deba aplicarse a la cuestin principal. Que en el derecho extranjero designado, exista una norma de conflicto para la cuestin previa que someta la decisin a un ordenamiento jurdico competente distinto del designado por la norma de conflicto del foro. Que la aplicacin de los derechos materiales sealados por las dos normas de conflicto, conduzcan a decisiones diferentes.

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4.

EL CONFLICTO MVIL. Este problema de aplicacin de la norma de conflicto se presenta cuando ocurre una modificacin en la circunstancia, de naturaleza mutable, empleada por la norma de conflicto como punto de conexin (Por ejemplo un cambio de nacionalidad, los derechos constituidos sobre un mueble cuando ste cambia de territorio). La solucin ms adecuada en el caso de conflicto mvil radica en buscar una respuesta especfica en cada sector concreto del derecho, en funcin de sus caractersticas y de los intereses que se pongan en juego. No hay una solucin vlida general para todos los casos de conflictos mviles.

5.

EL FRAUDE DE LEY. Consiste en la alteracin maliciosa y voluntaria que hacen las partes de la circunstancia empleada como elemento de conexin de la norma de conflicto, con la finalidad de evitar la aplicacin del derecho material correspondiente, mediante la aplicacin de otro derecho material. Es venir a un resultado por un camino torcido o indirecto. Mediante mecanismos lcitos, se procura lograr un resultado ilcito.

Entonces, el supuesto de fraude de ley consiste en que una persona, fraudulentamente, consigue colocarse en una situacin tal que puede invocar las ventajas de una ley extranjera, a la que normalmente, no poda recurrir. (Ver caso de la princesa BAUFFREMONT). ELEMENTOS DEL FRAUDE DE LEY. Elemento material. Consiste en el cambio voluntario de la circunstancia utilizada como punto de conexin por la norma de conflicto. Por ejemplo del cambio de nacionalidad. Directamente ligado con la accin fraudulenta y con la intencin de fraude. Elemento Subjetivo. Se configura por la intencin de eludir la ley aplicable, pretendiendo lograr un resultado distinto del que normalmente hubiera correspondido (Ejemplo. Naturalizar para poder escapar a la prohibicin del divorcio). Entrar a demostrar este elemento no es fcil. Corresponde a un abuso al derecho, ya que se abusa de una facultad legal, utilizndola nicamente para escapar a la ley competente. 6. EL REENVO O LA REMISIN.

Ocurre cuando en virtud del derecho internacional privado, el juez debe aplicar una ley extranjera, y al estudiar las reglas de conflicto de tal legislacin, puede enviar el asunto de nuevo por sta a otro sistema jurdico. Es decir, la norma de conflicto del Estado cuyos tribunales conocen de la situacin privada internacional, remite, para su regulacin, a un ordenamiento jurdico extranjero que contiene una norma de conflicto que, a su vez, remite

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para su regulacin a otro ordenamiento jurdico que puede ser derecho del foro o de un tercer Estado. Algunos afirman que el reenvo tiene su origen en el conflicto negativo de leyes, esto es, que la norma de conflicto del foro y la norma de conflicto correspondiente a la ley extranjera declarada aplicable se inhiben de la regulacin del supuesto, al estimar que ninguna de la dos es competente, generndose un vaco conceptual respecto de la certeza del derecho aplicable a la situacin privada internacional. Para que se estructure el reenvo es necesario que las dos normas del derecho internacional privado sean diferentes, es decir, en la ley del juez y en la ley extranjera declarada aplicable por la lex fori. Puede haber un conflicto positivo o negativo. Entonces, el reenvo o remisin se presenta cuando los dos Estados rechazan aplicar la ley interna. (Ver caso Forgo). Ejemplo: Una mujer casada inglesa domiciliada en Francia. La ley francesa remitira el asunto a la ley inglesa; y en este ltimo pas se escogera la ley francesa por ser la ley del domicilio. Para que se presente el reenvo, deben plantearse los siguientes presupuestos: - La Diversidad de puntos de conexin. Es decir que, la norma de conflicto del foro (lex fori) debe emplear un punto de conexin distinto del que utiliza la norma de conflicto del derecho extranjero (lex causae). - Consideracin del Derecho extranjero en su integridad. La remisin que hace la norma de conflicto al derecho extranjero, debe entenderse de una manera completa e integral, esto es, a todo el ordenamiento jurdico extranjero, incluyendo sus normas de Derecho Internacional Privado, dentro de las cuales estn las normas de conflicto. (Tanto al derecho material como el derecho conflictual). Remisin de la norma de conflicto extranjera a otra ley. Es decir, que el derecho extranjero puede, nuevamente, remitir a la ley del foro o a la ley de un tercer Estado. El reenvo puede ser de primer grado o de retorno (cuando la ley extranjera remite a la ley del juez que conoce del asunto y ste acepta el reenvo aplicando su propia ley); de segundo grado (cuando la ley extranjera reenva no a la legislacin del juez, sino a la de un tercer Estado); doble reenvo (cuando el juez debe aplicar el derecho material que se supone que aplicaran los tribunales del pas cuya ley es declarada aplicable por su regla de conflicto. Si considera que esos tribunales extranjeros aceptaran el reenvo, l hace justo lo contrario, esto es, rechaza el reenvo; y en caso de que los tribunales extranjeros lo rechazaran, l lo aceptara Ver caso KEGEL y ejemplo de STELLA MARIS BIOCCA. La aplicacin del sistema del reenvo puede conducir a reenvos sucesivos y formar un crculo de imposible solucin.

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LAS PERSONAS Y EL DERECHO INTERNACIONAL.

Los atributos de las personas fsicas y morales son: el Nombre, el Domicilio, el Patrimonio; la Capacidad, el Estado Civil. El estado civil contempla no solamente una relacin familiar, incluye igualmente la situacin poltica as como la jurdica que una persona puede guardar respecto al estado, a esto se la da el nombre de nacionalidad. De acuerdo a la nacionalidad de la persona se aplicar a sta as como a su esfera jurdica de atribuciones un sistema jurdico determinado. En general existen dos maneras de presumir la nacionalidad: a) Ius Sanguinii.- Es el llamado derecho de sangre, comprende a la ascendencia y descendencia de una persona. b) Ius Domicilii.- Es el nimo de hacer de un lugar el sitio de residencia, esta integrado por dos elementos: el corpus y el nimus. c) Ius soli.

EL ESTATUTO PERSONAL.
ESTATUTO. Serie de normas de un pas aplicables a un caso en concreto. El estatuto personal se compone de todas las normas jurdicas de un pas que siguen al individuo o al objeto y que se deben de aplicar en el caso de que exista una controversia. El estatuto personal es una figura reconocida en el derecho internacional y se refiere a aplicar a una persona el sistema jurdico correspondiente al pas del cual es originario. Adems del estatuto personal existe tambin el estatuto real que se refiere a aplicar normas jurdicas de determinada nacin sobre ciertos bienes. Su objeto es resolver el rgimen jurdico aplicable respecto a un ente determinado: a) Estatuto Real. Se aplica a objetos muebles en todos los casos y a objetos inmuebles slo en el caso de existir sucesiones. b) Estatuto Personal. Se aplica a las personas fsicas y jurdico- colectivas (morales). Los tribunales deben por lo tanto, aplicar las normas jurdicas de otros pases respecto a las personas y a los bienes extranjeros siempre que su estatuto no contravenga las disposiciones de la Constitucin Federal.

EL PRINCIPIO DE RESPETO A LA LEY EXTRANJERA.

El estatuto se rige por respeto al principio de la Ley Extranjera. El principio de respeto a la Ley Extranjera es un principio reconocido internacionalmente y se sustenta en la reciprocidad que debe existir entre las naciones. Cuando un estatuto reconoce a otro reconoce tambin la validez de sus normas jurdicas as como el que sus ciudadanos se encuentran tutelados por normas distintas a las del pas que hace el reconocimiento.

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El reconocimiento de la Ley Extranjera se realiza en el momento en que el Poder Ejecutivo acepta las cartas credenciales de los embajadores de otras naciones.

LA NACIONALIDAD.
Concepto que surgi en el siglo XVIII en Francia. Es un derecho poltico que se deriva del nacionalismo, entendido ste como un sentimiento de pertenencia a un Estado-Nacin (estado psicolgico). La causa de la nacionalidad fue el reservar al Estado-Nacin que se estaba conformando en ese siglo. Su finalidad es proteger al Estado. Slo el ciudadano nacional puede intervenir en las decisiones polticas de su gobierno. La nacionalidad es un atributo jurdico y poltico de las personas reconocida tanto por el derecho privado como por el derecho pblico. Su origen se remonta al siglo XVIII en Europa. El reconocimiento de la nacionalidad de las personas otorga a stas derechos polticos especiales para intervenir en las cuestiones y problemas internos de carcter poltico en su Estado. La capacidad es en todas las personas una regla, la nacionalidad es la excepcin. DEFINICIN DE ESTADO. Se define por Estado al conjunto de personas que se encuentran en un territorio definido unidas por un sentimiento comn denominado nacionalismo y cuentan con la facultad de autodeterminar sus propias leyes as como su forma de gobierno de manera soberana. b) Elementos del Estado.-

1. Poblacin, 2. Territorio, 3. Gobierno y 4. Soberana.

LA CAPACIDAD JURDICA DE LAS PERSONAS.

La capacidad jurdica es un atributo de la personalidad, la personalidad de cada individuo en el mbito internacional se reconoce como regulada conforme a las leyes establecidas en el pas de origen. La capacidad es una nocin de carcter civil y establece las facultades de los individuos para realizar actos del orden civil, sin embargo para que las personas puedan ejercer actos de carcter poltico no es suficiente con la capacidad

LA NACIONALIDAD Y LOS CONFLICTOS PARA RESOLVER, LOS ASUNTOS RELATIVOS A LOS ATRIBUTOS DE LA PERSONA.

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Los atributos de las personas son: 1. Nombre 2. Domicilio 3. Estado civil. 4. Nacionalidad 5. Patrimonio 6. Capacidad.

Existen dos teoras para regular los atributos de la persona, estas son: TEORIA NACIONALISTA. Surge en el siglo XIX en Francia, primero en su carcter de Teora Nacionalista Pura y posteriormente en su carcter de Teora Nacionalista Voluntarista. La Teora Nacionalista Pura consagr que el estatuto personal de un ciudadano deba regirse en el exterior de su pas nica y exclusivamente por las normas del lugar de donde fuera originario. En el siglo XIX Francia era una potencia e impuso esta norma en todas las naciones conquistadas como en aquellas donde los franceses hacan intercambios comerciales. La teora nacionalista pura surgi por lo tanto, como una norma unilateral que generaba conflictos internacionales que incluso condujeron en diversas ocasiones a la guerra a naciones a donde emigraban franceses quienes requeran la proteccin de su pas. Posteriormente en el siglo XIX, esta teora nacionalista pura adquiri carcter bilateral reconocindose el derecho de cualquier persona originaria de cualquier otro pas a requerir que en su estatuto se aplicaran las normas jurdicas de su pas de origen. Esta teora fue adoptada en Mxico hasta 1928 y actualmente rige la aplicacin de las normas en Europa. La Teora Nacionalista Voluntarista reconoce la facultad del individuo para someterse expresamente a resolver las controversias que afecten su esfera jurdica de atribuciones de acuerdo a las normas del Estado en que tiene su domicilio. TEORIA DEL FORO.

Histricamente la siguiente teora en surgir fue la Teora del Foro. El origen de la teora del foro es Latinoamericano, apareci en Suramrica en Argentina, Uruguay, Chile y Brasil. Esta teora resolvi varios conflictos generados por la teora nacionalista voluntarista, considerndose que para resolver los conflictos relativos a los atributos de la persona deber aplicarse el sistema jurdico vigente en el domicilio del juez del lugar donde se origine el conflicto.

LA NORMA APLICABLE PARA RESOLVER JURDICOS RESPECTO AL NOMBRE.

CONFLICTOS

En Mxico se sigue una teora mixta para solucionar los conflictos que se susciten respecto al nombre de las personas.

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Respecto al procedimiento se aplica la ley vigente en el domicilio en donde se encuentra la persona y respecto al fondo se aplica la ley que corresponde de acuerdo al lugar del nacimiento de la misma. En materia de derecho de autor el registro de obras de una persona extranjera en nuestro pas se regula de conformidad a las leyes de autor nacionales, toda vez que se trata de una norma de derecho pblico cuyo objeto es dar seguridad jurdica a los derechos registrados. Para que un juez pueda iniciar un procedimiento de cambio de nombre en nuestro pas se requiere que la ley del lugar de nacimiento del interesado permita la modificacin, pues en caso contrario no se puede realizar el juicio.

LA REGULACIN INTERNACIONAL.

DEL

MATRIMONIO

EN

EL

DERECHO

En el extranjero se reconoce que independientemente al lugar donde se celebre el matrimonio, la resolucin de cualquier controversia se tiene que ventilar conforme a las leyes del ltimo domicilio conyugal y no conforme a las leyes de la nacionalidad, ni conforme a las leyes donde se haya celebrado el contrato.

LA NORMA APLICABLE EN MATERIA DE ADOPCIN.

Reglas para el trmite de la adopcin: 1.- El juez competente para conocer el trmite de adopcin es aquel del lugar donde reside el menor, lo mismo respecto a la ley aplicable al procedimiento y al fondo. De acuerdo a las convenciones, la finalidad de este principio es que la ley local proteja y tutele los intereses del menor; se espera que el juez tenga una relacin directa con el adoptado, conozca las circunstancias en las que se encuentra y proteja sus intereses. 2.- Respecto a los requisitos de los adoptantes en cuanto a la capacidad de adoptar se apliquen las normas de procedencia y en todo caso aunque la ley de los adoptantes permita a uno de los miembros realizar la adopcin se requiera el consentimiento del otro. 3.- Como requisito esencial de la adopcin, de acuerdo al convenio de la Convencin Interamericana para la Resolucin de Conflictos de Leyes en Materia de Adopcin, se requiere esencialmente el consentimiento del otro cnyuge aunque la ley interna del estatuto personal del adoptante no lo requiera.

LAS CAUSAS DE EXTINCIN DE LA PERSONA FSICA EN EL MBITO INTERNACIONAL.

Existen dos causas de extincin de la persona fsica: la Muerte y la Ausencia. La muerte por ausencia requiere la existencia de la declaracin de ausencia. En el mbito internacional no existe algn convenio que sirva para aclarar cules deben ser las reglas de procedimiento en esta materia. En algunos pases, el criterio que se sigue para que se pueda iniciar la declaracin de ausencia es la de aplicar el trmino ms largo de ausencia segn el pas donde se presume puede encontrarse el ausente.

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Por ejemplo en Mxico se requieren 2 meses para la declaracin pero en Espaa se requieren 6 meses de ausencia para hacer la declaracin se tendrn que esperar 6 meses si se presume que el ausente esta en Espaa. En Colombia, dos aos (Arts. 96, 97 CC, 656 y 657 CPC). Despus de la declaracin se tiene que esperar el trmino que fije el estatuto personal del ausente para declararlo muerto.

EL RECONOCIMIENTO DE HIJOS.
Para el reconocimiento y la afiliacin de los hijos se requiere aplicar la norma jurdica vigente en el domicilio del menor.

LA EMANCIPACIN.
Se trata de una resolucin judicial por la que se otorgan a los menores de edad las facultades para administrar los bienes adquiridos por el esfuerzo de su propio trabajo, mientras que las donaciones, legados y herencias sern administrados por sus tutores, aun en el caso del matrimonio.

EL DOMICILIO.
El domicilio de las personas tiene dos elementos para perfeccionarse: el Corpus y el nimus. El corpus es el lugar de residencia. El nimus es una situacin psicolgica que consiste en el deseo de la persona de arraigar en un lugar determinado para establecer su hogar, negocio, ocupacin, etc. El artculo 76 del Cdigo Civil Colombiano establece que el domicilio consiste en la residencia acompaada, real o presuntivamente, del nimo de permanecer en ella. En caso de inexistencia del domicilio, se contemplara por ste, al principal asiento en que se ubiquen los negocios de la persona. Y en caso de no lograrse sta presuncin, al lugar donde la misma se haya. En el caso de las personas morales, se tendr por domicilio el lugar donde se encuentre su administracin o direccin, salvo lo que dispusieren sus estatutos o leyes especiales (Art. 86 Cdigo Civil Colombiano). De acuerdo al domicilio de las personas morales, ste se puede dividir en tres aspectos: a) El Domicilio Corporativo.- Es el lugar donde se haya la administracin y que se puede coincidir con el domicilio social; 1 b) El Domicilio Social o Legal.- Es el lugar donde regularmente la entidad realiza actos relativos con su objeto; y c) El Domicilio Voluntario o Convencional.- Es el lugar que seala para el cumplimiento de determinadas situaciones jurdicas. En Mxico el domicilio es determinante para fijar la nacionalidad de las personas jurdico colectivas (morales), la Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM) previene que para considerar a una sociedad como mexicana debe conformarse de acuerdo a las leyes mexicanas y establecer su domicilio en el territorio nacional. En Mxico el domicilio de los extranjeros debe registrarse en el Registro de los Extranjeros aunque se internen en calidad de migrantes. 32

EL ESTADO CIVIL DE LAS PERSONAS.

(Ramn Mantilla Rey Recapitulacin de Derecho Internacional Privado El mbito del Derecho de Familia en la Comunidad Internacional.).

Es el conjunto de cualidades por medio de las cuales se le asignan un lugar y un papel en al sociedad y se la diferencia de las otras, desde el punto de vista del goce y del ejercicio de los derechos. Comprende todas las leyes que se refieren a la identificacin de las personas y que constituyen su definicin individual y colectiva. Individual en lo relativo a las leyes sobre nombre y apellidos, apodos y seudnimos. Colectiva en relacin con el grupo bsico de la sociedad la familia y las leyes que la rigen en sus relaciones no patrimoniales, tales como la filiacin, el parentesco, la afinidad, el concubinato, el matrimonio, la separacin de cuerpos y el divorcio. Tambin incluye el domicilio y la residencia como factores de identificacin de la persona; las leyes sobre aptitud de las personas para la titularidad y actividad jurdica (leyes sobre capacidad). Ramn Mantilla Rey. En sntesis, el Estado Civil de las personas es su situacin en la familia y la sociedad, determina su capacidad para ejercer ciertos derechos y contraer ciertas obligaciones; es indivisible, indisponible e imprescriptible, y su asignacin corresponde a la ley.

ESCOGENCIA DEL ESTATUTO PERSONAL EN COLOMBIA.

Los colombianos residentes o domiciliados en pas extranjero permanecern sujetos a la ley colombiana, en lo relativo al estado de las personas y su capacidad para efectuar ciertos actos que hayan de tener efecto en el territorio de la Repblica; en las obligaciones y derecho que nacen de las relaciones de familia, pero slo respecto de sus cnyuges y parientes. El Estatuto personal define las condiciones bajo las cuales el colombiano est sujeto a su ley nacional (lex fori, ley del foro o fuero, ley del tribunal), especficamente en lo relacionado con su estado civil, las que fijan su capacidad, las que determinan derechos y obligaciones de familia entre parientes colombianos y entre parientes colombianos y extranjeros, siempre y cuando los actos que se vayan a ejecutar tengan efecto en Colombia. Conforme a lo anterior, es la ley colombiana la que determina la ubicacin en la sociedad y en la familia, su calidad de casado, soltero, viudo, padre, hijo, etc. Igual seala los derechos de los colombianos en la sucesin abierta en el extranjero, al igual que los derecho que se derivan del patrimonio, separacin, divorcio, paternidad y filiacin, legtima, natural o adoptiva, patria potestad, potestad marital, alimentos, rdenes de sucesiones legtimas, porcin conyugal, entre otros. (Art. 19 C. C. C). En cuanto al estado, la capacidad y las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia de los extranjeros, se rigen por la correspondiente ley nacional extranjera. Es el mismo artculo 19 del Cdigo Civil Colombiano el que reconoce la incompetencia del sistema jurdico colombiano para regular el estado, capacidad y relaciones familiares de los extranjeros, residentes o domiciliados en Colombia, pues all prima el estatuto personal extranjero, esto para que, por 33

reciprocidad, los Estados extranjeros, igualmente mantengan igual mbito de incompetencia respecto de los nacionales colombianos residentes o domiciliados en el extranjero. Por lo anterior, los Estados extranjeros, para determinar la ley aplicable al estatuto personal, asumen factores del foro tales como la nacionalidad, el criterio de patria, el domicilio (este asimilado a nacionalidad). El escogencia de la ley aplicable como estatuto personal puede involucrar tres dificultades: El de la falta de nacionalidad o aptrida.

Al respecto la Convencin de Nueva York (28 de septiembre de 1954) sobre el Estatuto de los Aptridas y la doctrina del Instituto de Derecho Internacional de 1936, sealan que debe acogerse por tal la del pas del domicilio. El que no puede recurrir internacionalmente al Estado de su nacionalidad.

Este sera el caso de los refugiados, frente a los cuales las Convenciones de Ginebra del 28 de octubre de 1951 y del 28 de julio de 1957, determinan que el estatuto personal ser el del domicilio o en subsidio el de la residencia de quien se haya fuera del pas de su nacionalidad y no puede por motivos de temor razonable de ser perseguido por razn de su raza, religin, nacionalidad o pertenencia a un grupo social o por sus ideas polticas, acogerse a la proteccin internacional de ese estado, o de quien, no teniendo nacionalidad, se encuentra fuera del pas donde resida habitualmente, y por los mismos hechos o razones de temor no pude o no quiere regresar. El de la pluralidad de nacionalidades de la persona de cuya regulacin se trata.

Quienes tiene dos o ms nacionalidades, la solucin para escoger la ley de su estatuto personal est el aplicacin del principio de la exclusividad, dado que entonces, deber ser tenido como nacional de la patria donde se encuentra, ya que nadie puede alegar que es extranjero o ser tratado como extranjero en su patria. Tambin se aplica el principio de la efectividad, en el caso que no se encuentre en el territorio de una de sus patrias, ser considerado nacional del estado respecto del cual tenga mayores o reales vnculos.

EL ESTATUTO INDIVIDUAL.
Est constituido por el nombre de pila y el apellido o nombre de la familia o patronmico, como palabras o signos que distinguen al individuo de la especie humana, en su vida social y jurdica, para facilitarle el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones. Tambin determina la ubicacin del individuo en la sociedad.

El nombre y el Apellido.
Son atributos de la personalidad y un derecho de familia. El apellido identifica a los miembros de una familia; el nombre permite distinguir a cada uno de los integrantes de la misma familia. Otros electos que concurren pueden ser el seudnimo, el sobrenombre (apodo) y los ttulos nobiliarios.

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La competencia para regular el nombre y el apellido como elementos del estado civil, se reconocen ampliamente a la ley personal, pero conforme a algunas normas de polica, de competencia rigurosamente territorial, tal regulacin puede variar por influencia de la ley reguladora de la institucin de la cual el apellido sea un efecto (Ejemplo: variacin del apellido en razn al matrimonio, del divorcio o la separacin de cuerpos o por el establecimiento de filiacin, que tienen regulacin de la ley personal, simultneamente con la ley del lugar de celebracin del matrimonio, del juicio de divorcio, de separacin o de investigacin de la filiacin). En los casos en que la nacionalidad de los cnyuges o la de los padres y los hijos sea diferente, la solucin ms conveniente es la de acumular la regulacin de la pluralidad de leyes personales, por coordinacin o armonizacin, teniendo en cuenta las decisiones de la ley que regula la institucin de la cual el cambio de apellidos es consecuencia, en un proceso de adaptacin que mantenga y respete las leyes personales. En el caso de los aptridas existe la imposibilidad de elegir una ley estatal para regular el estatuto personal de los individuos que carecen de nacionalidad. En este caso se somete ese estatuto a la ley del domicilio (Convencin de Nueva York de 1984 sobre estatuto de los aptridas). En el caso de los refugiados, aunque la ley nacional es identificable, resulta difcil e inequitativo aplicarla por el peligro que corre el refugiado frente al Estado del cual es nacional. Se aplica igualmente la ley del domicilio del refugiado, como reguladora de su estatuto personal. Finalmente en cuanto a quienes poseen doble nacionalidad (plurinacionales) debe escogerse la ley personal aplicable, atendiendo a los principios de exclusividad o de efectividad, segn sea el caso.

Registro Civil.
Tiene por objeto hacer pblicos los hechos y los actos ms importantes de la vida de los sujetos de derecho. Constituye un servicio pblico y por lo mismo, atiende a las necesidades de Polica Administrativa. La ley que regula el registro de los hechos y de los actos que afectan el estado civil de las personas, es la ley del lugar donde ocurre el hecho o se celebra el acto, independientemente que se sea nacional o extranjero. Se deben inscribir todos los nacimientos, matrimonios y defunciones ocurridos dentro del territorio del pas. Igual ocurre, correlativamente, las autoridades extranjeras tienen competencia para inscribir los nacimientos, los matrimonios y las defunciones de extranjeros que ocurran en su territorio, y sus leyes son las que deben darles valor y trascendencia. Por lo anterior, es posible reconocer el acta de estado civil extendida en el extranjero, slo cuando se refiere a hechos o actos producidos en el exterior y con esa base, autorizar una actuacin relacionada con ella o sentar o modificar un registro colombiano mediante anotacin marginal. A partir de la convencin de Viena sobre relaciones consulares de 1963, los agentes consulares tienen la facultad de sentar registros de estado civil, slo respecto de hechos o de actos que interesen a los nacionales del estado que los enva, a condicin de que ocurran en el territorio de su jurisdiccin consular y que su registro no se oponga a las leyes y reglamentos del Estado receptor. Es decir, slo podr sentarse el registro del estado civil en la oficina

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consular, a la vista del registro civil expedido por las autoridades del pas de recibo, que son las del pas en el cual ocurre el hecho o se celebra el acto que tiene trascendencia sobre el estado civil.

El domicilio.
Contribuye a identificar al individuo vinculndolo a un lugar, a partir de circunstancias objetivas o deducidas de su conducta. El domicilio es la sede legal de la persona, es decir, el lugar donde la ley considera que la persona sujeto de derechos y obligaciones, est presente, aunque en algunas oportunidades se aleje o se ausente. Es el lugar donde la persona se encuentra efectivamente durante un tiempo y donde vive de manera habitual. A su vez la residencia, es el lugar de estadas breves y ocasionales y sirve de sede legal de la persona que no tiene constituido un domicilio, como tambin para aquellos que tiene su domicilio en un sitio diferente, cuando se necesita demandarlos, protegerlos, requerirlos o practicar pruebas (Art. 80 c.c.c.). En muchos sistemas se reconoce a la residencia la posibilidad reemplazar al domicilio, si este no es conocido o no existe, y en otros, pude producir efectos concurrentes y an suplirlo. La utilidad del domicilio es de orden procesal e indica la jurisdiccin territorial donde puede ser demandado alguien, el lugar donde debe notificrsele actuaciones procesales. Igualmente, en el orden civil indica donde deben celebrarse algunos actos relacionados con derechos familiares, tales como dnde debe abrirse la sucesin y la ley que debe regirla, entre otros. En el sistema francs existe unicidad entre residencia y domicilio. El domicilio y la residencia debe ser definida por las leyes internas de los Estados, previa solucin del conflicto de leyes, dado que la localizacin de la persona, es tomada por el Derecho Internacional Privado para vincular una situacin jurdica a una legislacin o a una jurisdiccin. Por lo tanto, el domicilio y la residencia son tomados como elementos de la regla de conflicto y como tales deben ser definidos por el mismo sistema jurdico al cual facilitan la definicin de la competencia legislativa y jurisdiccional.

Entonces, la localizacin jurdica de la persona debe ser definida por la ley que regula la institucin respecto de la cual se presenta el conflicto, es decir, la ley de la sucesin, de la tutela, del matrimonio, del divorcio, etc., respecto de los cuales el domicilio juega un papel especfico. No puede regularse el lugar de la persona con la ley personal, porque el inters especfico de fijar a la persona una sede legal, tiene como objetivo los terceros y no la persona en si misma. Es as que su definicin corresponde a la ley del medio social en el cual vive el sujeto jurdico.

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