LECCIONES DE DERECHO CIVIL I PARTE GENERAL Y DERECHO DE PERSONAS - Profesor Ramn Garca Gmez_________________

LA PERSONA JURDICA

LECCIN 9

LAS FUNDACIONES
SUMARIO

1.- CONCEPTO Y RGIMEN JURDICO 2.- CONSTITUCIN DE LA FUNDACIN A.- CAPACIDAD B.- EL NEGOCIO FUNDACIONAL C.- ESTATUTOS DE LA FUNDACIN D.- LA DOTACIN 3.- ADQUISICIN DE LA PERSONALIDAD JURDICA A.- LA INSCRIPCIN CONSTITUTIVA B.- LA FUNDACIN EN PROCESO DE FORMACIN 4.- RGANOS DE LA FUNDACIN A.- EL PATRONATO B.- EL PROTECTORADO C.- EL CONSEJO SUPERIOR DE FUNDACIONES 5.- PATRIMONIO DE LA FUNDACIN 6.- EXTINCIN DE LA FUNDACIN A.- LA EXTINCIN DE LA FUNDACIN B.- LA LIQUIDACIN DE LA FUNDACIN

1.- CONCEPTO Y RGIMEN JURDICO

La fundacin es considerada como la persona jurdica de sustrato patrimonial por excelencia. La razn es obvia: este tipo de persona jurdica est constituida por una organizacin de bienes creada por una persona (llamada fundador) con el objeto de alcanzar un fin determinado dentro de los legalmente establecidos. Por ello son definidas en la Ley 50/2002, de 26 diciembre, de Fundaciones (en adelante LF), como las organizaciones constituidas sin nimo de lucro que, por voluntad de sus creadores, tiene afectado de modo duradero su patrimonio a la realizacin de fines de inters general (art. 2. 1 LF).
Esta Ley 50/2002 deroga la Ley 30/1994, de Fundaciones, que a su vez derog las normas anteriores que tenan carcter preconstitucional.

De la definicin legal del art. 2. 1 LF se deducen los siguientes caracteres de la fundacin: - Se trata de una organizacin creada libremente con un patrimonio distinto del de sus creadores , y destinado a la consecucin de fines de inters general. - Lo personificado no un conjunto de bienes, sino la organizacin derivada de la constitucin o creacin por el fundador (el negocio de fundacin) que es la que precisa de un patrimonio (dotacin). - Carecen de nimo de lucro. - La afectacin de un patrimonio ha de gozar de estabilidad.

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- La fundacin ha de realizar siempre fines de inters general (art. 34 CE y art. 2. 1 LF) o pblico (como afirma el art. 35. 1 CC) que beneficien, tal como establece el art. 3. 2 LF, a colectividades genricas de personas. Los fines de inters general constituyen un mandato legal . Incluso el mismo art. 3 LF seala algunos a ttulo ejemplificativo, como la defensa de los derechos humanos, de las vctimas de actos violentos, asistencia educativa, cultural, etc. Dado que se dirigen a una colectividad genrica de personas, la Ley prohbe las fundaciones familiares (art. 3. 3 LF), si bien no se incluyen en esta prohibicin las que tengan como finalidad exclusiva o principal la conservacin y restauracin de bienes del patrimonio histrico espaol, siempre que cumplan las exigencias de la Ley 16/1985, del Patrimonio Histrico espaol. El Cdigo Civil apenas trata de las fundaciones. Slo las menciona para su consideracin de personas jurdicas en el art. 35. 1 CC, destacando nicamente que son de inters pblico. Esto ltimo es lo que eleva el derecho de fundacin a categora de derecho constitucional. As se recoge en el art. 34. 1 CE al decir que: Se reconoce el derecho de fundacin para fines de inters general, con arreglo a la ley. El rgimen jurdico de las fundaciones lo establece el art. 2. 2 LF, al decir que Las fundaciones se rigen por la voluntad del fundador, por sus Estatutos y, en todo caso, por la Ley , lo que concuerda con el art. 38. 1 CC. En materia autonmica son varias las comunidades que se han dotado de sus respectivas leyes de fundaciones.
As, a ttulo de ejemplo: - Ley 10/2005, de 31 mayo, de Fundaciones de la Comunidad Autnoma de Andaluca. - Ley 2/1998, de 6 abril, de Fundaciones Canarias - Ley 13/2002, de 15 julio, de Fundaciones de Castilla y Len - Ley 5/2001, de 2 mayo, de Fundaciones de Catalua, complementada con la Ley 4/2008, de 24 abril, del Libro III del Cdigo civil de Catalua, relativo a las personas jurdicas - Ley 12/2006, de 1 de diciembre, de Fundaciones de inters gallego - Ley 1/2007, de 12 de febrero, de Fundaciones de la Comunidad Autnoma de La Rioja. - Ley 1/1998, de 2 marzo, de Fundaciones de la Comunidad de Madrid - Ley Foral 10/1996, de 2 julio, reguladora del Rgimen tributario de las Fundaciones y de las Actividades de Patrocinio en Navarra - Ley 12/1994, de 17 junio, de Fundaciones del Pas Vasco

2.- CONSTITUCIN DE LA FUNDACIN

A.- CAPACIDAD Pueden constituir fundaciones tanto las personas fsicas como las jurdicas, sean estas ltimas pblicas o privadas (art. 8. 1 LF). Las personas fsicas han de tener capacidad para disponer

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gratuitamente, inter vivos o mortis causa, de los bienes y derechos en que consista la dotacin (art. 8. 2 LF). Respecto a las personas jurdicas, distingue la Ley entre las personas jurdicas privadas de ndole asociativa , que requerirn el acuerdo expreso del rgano competente (art. 8. 3 LF) y las personas jurdico-pblicas, que podrn constituir fundaciones, salvo que sus normas reguladoras establezcan lo contrario (art. 8. 4 LF). B.- EL NEGOCIO FUNDACIONAL El negocio jurdico fundacional es un negocio jurdico unilateral (aunque sean varias personas, constituyen una sola parte), no recepticio y gratuito. Consiste en la declaracin de voluntad del fundador de crear la fundacin y de adscribir bienes para la consecucin de su fin. Las fundaciones se pueden constituir por actos inter vivos o mortis causa (art. 9. 1 LF).
1.- CONSTITUCIN INTER VIVOS. La constitucin inter vivos precisa escritura pblica (art. 9. 2 LF) que contemplar, entre otros requisitos, los extremos mnimos que indica el art. 10 LF: - El nombre, apellidos, edad y estado civil del fundador o fundadores, si son personas fsicas, y su denominacin o razn social, si son personas jurdicas, y, en ambos casos, su nacionalidad y domicilio y nmero de identificacin fiscal. - La voluntad de constituir una fundacin. - La dotacin, su valoracin y la forma y realidad de su aportacin. - Los Estatutos de la fundacin , cuyo contenido se ajustar a las prescripciones del artculo 11 LF. - La identificacin de las personas que integran el Patronato , as como su aceptacin si se efecta en el momento fundacional.

La constitucin mortis causa de una fundacin se realizar testamentariamente, cumplindose en el testamento los requisitos establecidos en el art. 10 LF (art. 9. 3 LF). La escritura de constitucin la otorgar por el albacea testamentario y en su defecto por los herederos testamentario o la persona que designe el Protectorado, previa autorizacin judicial (art. 9. 4 LF).
2.- CONSTITUCIN MORTIS CAUSA.

C.- ESTATUTOS DE LA FUNDACIN La escritura de constitucin de la fundacin tendr que contener los Estatutos de la fundacin (art. 10. d) LF) que tendrn que tener el contenido mnimo que seala el art. 11. 1 LF: 1.- La denominacin de la entidad. De acuerdo con el art. 5 LF, deber figurar la palabra Fundacin, y no podr coincidir o asemejarse de manera que pueda crear con fusin con ninguna otra previamente inscrita en los Registros de Fundaciones. No podrn 3

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incluirse trminos o expresiones que resulten contrarios a las leyes o que puedan vulnerar los derechos fundamentales de las personas . No podr formarse exclusivamente con el nombre de Espaa, de las Comunidades Autnomas o de las Entidades Locales, ni utilizar el nombre de organismos oficiales o pblicos, tanto nacionales como internacionales, salvo que se trate del propio de las entidades fundadoras.
La utilizacin del nombre o seudnimo de una persona fsica o de la denominacin o acrnimo de una persona jurdica distintos del fundador deber contar con su consentimiento expreso, o, en caso de ser incapaz, con el de su representante legal. No podrn adoptarse denominaciones que hagan referencia a actividades que no se correspondan con los fines fundacionales, o induzcan a error o confusin respecto de la naturaleza o actividad de la fundacin. Se observarn las prohibiciones y reservas de denominacin previstas en la legislacin vigente. Adems, no se admitir ninguna denominacin que incumpla cualquiera de las reglas establecidas en el apartado anterior, o conste que coincide o se asemeja con la de una entidad preexistente inscrita en otro Registro pblico, o con una denominacin protegida o reservada a otras entidades pblicas o privadas por su legislacin especfica.

2.- Los fines fundacionales. Conforme a lo dispuesto por el art. 3 LF. 3.- El domicilio de la fundacin y el mbito territorial en que haya de desarrollar principalmente sus actividades . A este respecto, el art. 6 LF, sobre domicilio, indica que debern estar domiciliadas en Espaa las fundaciones que desarrollen principalmente su actividad dentro del territorio nacional. Las fundaciones tendrn su domicilio estatutario en el lugar donde se encuentre la sede de su Patronato, o bien en el lugar en que desarrollen principalmente sus actividades. Las fundaciones que se inscriban en Espaa para desarrollar una actividad principal en el extranjero, tendrn su domicilio estatutario en la sede de su Patronato dentro del territorio nacional.
Respecto a las fundaciones extranjeras, el art. 7 LF indica que aqullas que pretendan ejercer sus actividades de forma estable en Espaa, debern mantener una delegacin en territorio espaol que constituir su domicilio a los efectos de esta Ley, e inscribirse en el Registro de Fundaciones competente en funcin del mbito territorial en que desarrollen principalmente sus actividades.

4.- Las reglas bsicas para la aplicacin de los recursos al cumplimiento de los fines fundacionales y para la determinacin de los beneficiarios. 5.- La composicin del Patronato, las reglas para la designacin y sustitucin de sus miembros , las causas de su cese, sus atribuciones y la forma de deliberar y adoptar acuerdos. 6.- Cualesquiera otras disposiciones y condiciones lcitas que el fundador o fundadores tengan a bien establecer.
Toda disposicin de los Estatutos de la fundacin o manifestacin de la voluntad del fundador que sea contraria a la Ley se tendr por no puesta, salvo que afecte a la validez constitutiva de aqulla. En este ltimo caso, no proceder la

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inscripcin de la fundacin en el correspondiente Registro de Fundaciones (art. 10. 2 LF).

D.- LA DOTACIN El acto de dotacin es uno de los elementos constitutivos del negocio fundacional. Segn el art. 12. 1 primer prrafo LF La dotacin, que podr consistir en bienes y derechos de cualquier clase, ha de ser adecuada y suficiente para el cumplimiento de los fines fundacionales. Se presumir suficiente la dotacin cuyo valor econmico alcance los 30.000 euros. Es decir, la dotacin consiste en la adscripcin de bienes y derechos de cualquier clase a la fundacin, que ha de ser adecuada y suficiente para el cumplimiento de los fines fundacionales. Pero se presumir suficiente la dotacin cuyo valor econmico alcance los 30000 euros. En caso de que la dotacin sea de inferior valor, el fundador deber justificar su adecuacin y suficiencia a los fines fundacionales mediante la presentacin del primer programa de actuacin, junto con un estudio econmico que acredite su viabilidad utilizando exclusivamente dichos recursos (art. 12. 1 in fine LF). Si la aportacin es dineraria, podr efectuarse en forma sucesiva. En tal caso, el desembolso inicial ser, al menos, del 25%, y el resto se deber hacer efectivo en un plazo no superior a cinco aos, contados desde el otorgamiento de la escritura pblica de constitucin de la fundacin. Si la aportacin no es dineraria , deber incorporarse a la escritura de constitucin tasacin realizada por un experto independiente (art. 12. 2 LF).
Se aceptar como dotacin el compromiso de aportaciones de terceros, siempre que dicha obligacin conste en ttulos de los que llevan aparejada ejecucin (art. 12. 3 LF) y formarn tambin parte de la dotacin los bienes y derechos de contenido patrimonial que durante la existencia de la fundacin se aporten en tal concepto por el fundador o por terceras personas, o que se afecten por el Patronato, con carcter permanente, a los fines fundacionales (art. 12. 4 LF). En ningn caso se considerar dotacin el mero propsito de recaudar donativos (art. 12. 5 LF).

3.- ADQUISICIN DE LA PERSONALIDAD JURDICA

A.- LA INSCRIPCIN CONSTITUTIVA Dispone el art. 4. 1 LF que Las fundaciones tendrn personalidad jurdica desde la inscripcin de la escritura pblica de su constitucin en el correspondiente Registro de Fundaciones. La inscripcin slo podr ser denegada cuando dicha escritura no se ajuste a las prescripciones de la ley . Es decir, la inscripcin en el correspondiente Registro de fundaciones es constitutiva (a diferencia de lo que sucede con las asociaciones), de modo que la fundacin adquiere la personalidad jurdica desde la inscripcin de la escritura pblica de constitucin.

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B.- LA FUNDACIN EN PROCESO DE FORMACIN La Ley regula el perodo transitorio entre el otorgamiento de la escritura pblica y la inscripcin de la fundacin en el art. 13 LF. Entre otros elementos seala el precepto que corresponde al Patronato la inscripcin de la fundacin y que si en un periodo mximo de seis meses a partir del otorgamiento de la escritura no tiene lugar la inscripcin, el Protectorado proceder a cesar a los patronos, quienes respondern solidariamente de las obligaciones contradas en nombre de la fundacin y por los perjuicios que ocasione la falta de inscripcin (art. 13. 2 LF).
Asimismo, el Protectorado proceder a nombrar nuevos patronos, previa autorizacin judicial, que asumirn la obligacin de inscribir la fundacin en el correspondiente Registro de Fundaciones.

4.- RGANOS DE LA FUNDACIN

A.- EL PATRONATO Dispone el art. 14. 1 LF que en toda fundacin deber existir, con la denominacin de Patronato, un rgano de gobierno y representacin de la misma, que adoptar sus acuerdos por mayora en los trminos establecidos en los Estatutos . El Patronato es el rgano de gobierno y representacin de la fundacin y adopta sus acuerdos por mayora. Adems, corresponde al mismo cumplir los fines fundacionales y administrar con diligencia los bienes y derechos que integran el patrimonio de la fundacin, manteniendo el rendimiento y utilidad de los mismos (art. 14. 2 LF). El Patronato estar constituido por un mnimo de tres miembros denominados patronos, que elegirn, entre ellos un Presidente si no estuviera prevista de otro modo la designacin del mismo en la escritura de constitucin o en los Estatutos (art. 15. 1 ab initio LF). Asimismo, tendr un secretario, que puede ser persona ajena al Patronato, en cuyo caso tendr voz pero no voto, a quien corresponder la certificacin de los acuerdos de ese rgano (art. 15. 1 in fine LF).
Podrn ser miembros del Patronato las personas fsicas que tengan plena capacidad de obrar y no estn inhabilitadas para el ejercicio de cargos pblicos. Las personas jurdicas podrn formar parte del Patronato, y debern designar a la persona o personas fsicas que las representen en los trminos establecidos en los Estatutos (art. 15. 2 LF).

Los patronos ejercern su cargo gratuitamente sin perjuicio del derecho a ser reembolsados de los gastos debidamente justificados que el cargo les ocasione en el ejercicio de su funcin (art. 15. 4 LF).
No obstante lo establecido en el prrafo anterior, y salvo que el fundador hubiese dispuesto lo contrario, el Patronato podr fijar una retribucin adecuada a aquellos patronos que presten a la fundacin servicios distintos de los que implica el desempeo de las funciones que les corresponden como miembros del Patronato, previa autorizacin del Protectorado.

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El Patronato puede, siempre que los Estatutos no lo prohban, delegar sus funciones en uno o ms de sus miembros (art. 16. 1 LF), as como prever la existencia de otro rganos para el desempeo de las funcione que expresamente se les encomienden (es decir, pueden constituir una junta directiva) (art. 16. 2 LF) y pueden nombrar representantes generales o especiales (art. 16. 3 LF).
Los patronos responden respondern solidariamente frente a la fundacin de los daos y perjuicios que causen por actos contrarios a la Ley o a los Estatutos, o por los realizados sin la diligencia con la que deben desempear el cargo (art. 17. 2 LF).

B.- EL PROTECTORADO El Protectorado es el rgano de control del Patronato y, en ltima instancia de la fundacin, para ello velar por el correcto ejercicio del derecho de fundacin y por la legalidad de la constitucin y funcionamiento de las fundaciones (art. 34. 1 LF). El Protectorado es ejercido por la Administracin General del Estado en la forma que reglamentariamente se determine, respecto de las fundaciones de competencia estatal (art. 34. 2 LF).
Entre otras competencias, el Protectorado tiene las funciones indicadas en el art. 35 LF, que, en general, se reconducen, a las de asesoramiento, velar y controlar el efectivo cumplimiento de los fines fundacionales de acuerdo con la voluntad del fundador, verificar la aplicacin de los recursos econmicos a los fines fundacionales y ejercitar, en todo caso, la accin de responsabilidad contra los patronos en el caso de daos causados por violar la Ley o los estatutos (art. 35. 2 y 17. 2 LF) y la de impugnacin de los actos y acuerdos del Patronato contrarios a las leyes o a los Estatutos (art. 32 LF).

C.- EL CONSEJO SUPERIOR DE FUNDACIONES Es un rgano de carcter consultivo con funciones de asesoramiento legal de las fundaciones (art. 38. 1 LF). Estar integrado por representantes de la Administracin General del Estado, de las Comunidades Autnomas y de las fundaciones, y para promover las actuaciones necesarias para su promocin y fomento (arts. 38. 2, 39 y 40 LF).

5.- PATRIMONIO DE LA FUNDACIN

De acuerdo con el art. 19. 1 LF, El patrimonio de la fundacin est formado por todos los bienes, derechos y obligaciones susceptibles de valoracin econmica que integren la dotacin, as como por aquellos que adquiera la fundacin con posterioridad a su constitucin, se afecten o no a la dotacin . La administracin y disposicin del patrimonio corresponder al Patronato en la forma

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establecida en los Estatutos y con sujecin a lo dispuesto en la presente Ley (art. 19. 2 LF). La fundacin deber figurar como titular de todos los bienes y derechos integrantes de su patrimonio, que debern constar en su inventario anual (art. 20. 1 LF). La enajenacin, onerosa o gratuita, as como el gravamen de los bienes y derechos que formen parte de la dotacin, o estn directamente vinculados al cumplimiento de los fines fundacionales, requerirn la previa autorizacin del Protectorado, que se conceder si existe justa causa debidamente acreditada (art. 21. 1 LF). En materia de herencias, el art. 22. 1 LF dispone que la aceptacin de herencias por las fundaciones se entender hecha siempre a beneficio de inventario.
Los patronos sern responsables frente a la fundacin de la prdida del beneficio de inventario por los actos a que se refiere el art. 1024 CC. La aceptacin de legados con cargas o donaciones onerosas o remuneratorias y la repudiacin de herencias, donaciones o legados sin cargas ser comunicada por el Patronato al Protectorado en el plazo mximo de los diez das hbiles siguientes, pudiendo ste ejercer las acciones de responsabilidad que correspondan contra los patronos, si los actos del Patronato fueran lesivos para la fundacin, en los trminos previstos en esta Ley.

En este orden de cosas, la Ley impone una serie de principios de actuacin que regulan el funcionamiento de toda fundacin . As lo indica el art. 23 LF al decir que las fundaciones estn obligadas a: - Destinar efectivamente el patrimonio y sus rentas, de acuerdo con la presente Ley y los Estatutos de la fundacin, a sus fines fundacionales. - Dar informacin suficiente de sus fines y actividades para que sean conocidos por sus eventuales beneficiarios y dems interesados . - Actuar con criterios de imparcialidad y no discriminacin en la determinacin de sus beneficiarios.

6.- EXTINCIN DE LA FUNDACIN

El proceso de extincin de toda fundacin consta de una doble fase: la extincin propiamente dicha y la liquidacin una vez extinta. A.- EXTINCIN DE LA FUNDACIN Segn el art. 31 LF, la fundacin se extinguir: - Cuando expire el plazo por el que fue constituida. - Cuando se hubiese realizado ntegramente el fin fundacional. - Cuando sea imposible la realizacin del fin fundacional , sin perjuicio de lo dispuesto en los arts. 29 y 30 LF. - Cuando as resulte de la fusin a que se refiere el art. 30 LF.
Respecto de la fusin, el art. 30. 1 LF dispone que las fundaciones, siempre que no lo haya prohibido el fundador, podrn fusionarse previo acuerdo de los respectivos Patronatos, que se comunicar al Protectorado.

- Cuando concurra cualquier otra causa prevista en el acto constitutivo o en los Estatutos.

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- Cuando concurra cualquier otra causa establecida en las leyes. En el supuesto del expiracin del plazo, la fundacin se extinguir de pleno derecho (art. 32. 1 LF), por lo que el modo es automtico. Sin embargo, en los supuestos de realizacin ntegra o de imposibilidad de realizacin del fin fundacional, as como cuando concurra cualquier otra causa prevista en el acto constitutivo o en los Estatutos, la extincin de la fundacin requerir acuerdo del Patronato ratificado por el Protectorado (art. 32. 2 LF). Si no hubiese acuerdo del Patronato, o ste no fuese ratificado por el Protectorado, la extincin de la fundacin requerir resolucin judicial motivada, que podr ser instada por el Protectorado o por el Patronato, segn los casos (art. 32. 3 LF). En el ltimo caso, la extincin por cualquier otra causa establecida en la Leyes, se requerir resolucin judicial motivada (art. 32. 3 LF).
El acuerdo de extincin o, en su caso, la resolucin judicial, se inscribirn en el correspondiente Registro de Fundaciones (art. 32. 4 LF).

B.- LIQUIDACIN DE LA FUNDACIN La extincin de la fundacin, salvo en el supuesto de fusin previsto en el artculo 31. d) LF, determinar la apertura del procedimiento de liquidacin, que se realizar por el Patronato de la fundacin bajo el control del Protectorado (art. 33. 1 LF). Los bienes y derechos resultantes de la liquidacin se destinarn a las fundaciones o a las entidades no lucrativas privadas que persigan fines de inters general, de acuerdo con lo dispuesto en el negocio fundacional o en los Estatutos de la fundacin extinguida . En su defecto, este destino podr ser decidido, en favor de las mismas fundaciones y entidades mencionadas, por el Patronato, cuando tenga reconocida esa facultad por el fundador, y, a falta de esa facultad, corresponder al Protectorado cumplir ese cometido (art. 33. 2 LF). No obstante lo dispuesto en el apartado anterior, las fundaciones podrn prever en sus Estatutos o clusulas fundacionales que los bienes y derechos resultantes de la liquidacin sean destinados a entidades pblicas, de naturaleza no fundacional, que persigan fines de inters general (art. 33. 3 LF).
Lo dispuesto en el art. 33 LF supone que no cabe la reversin de los bienes al fundador ni a su herederos, ni tan siquiera a otras personas fsicas o jurdicas que hubiesen sido llamadas en el negocio jurdico fundacional y no renan los caracteres sealados en el precepto.