El Control de Convencionalidad

MARTHA HELIA ALTABE DE LRTORA

OBLIGACIN JUDICIAL DE VELAR POR EL CUMPLIMIENTO DE LA CONVENCIN AMERICANA Y DE INAPLICAR NORMAS INTERNAS QUE LA CONTRAVENGAN.

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Surge del:
Art. 2) Convencin Americana de Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica) Deber de Adoptar Disposiciones de Derecho Interno. Si el ejercicio de derechos y libertades mencionados en el art. 1 no estuvieren ya garantizados por disposiciones legislativas o de otro carcter, los Estados Partes se comprometen a adoptar, con arreglo a sus procedimientos constitucionales y a las disposiciones de esta Convencin, las medidas legislativas o de otro carcter, que fueren necesarias para hacer efectivos tales derechos y libertades. MARTHA HELIA ALTABE DE
LRTORA

La Argentina est obligada a ello por:

Art 2)Ley 23.054.-(B.O.27/03/1984) Reconcese la competencia de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos por tiempo indefinido y de la Corte Interamericana de Derechos Humanos sobre todos los casos relativos a la interpretacin o aplicacin de esta convencin, bajo condicin de reciprocidad.
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En el Derecho Interno la Constitucin Nacional ha fijado el orden de prelacin en

Art. 75 inc. 22 CN

Art. 75 inc. 24 CN

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Art. 75 inc. 22 CN
Los tratados y concordatos tienen jerarqua superior a las leyes. La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la Declaracin Universal de Derechos Humanos; la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo ;la Convencin sobre la Prevencin y Sancin del Delito de Genocidio; la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin Racial; la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer; la Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; la Convencin sobre los Derechos del Nio; en las condiciones de su vigencia , tienen jerarqua constitucional.
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Art. 75 inc. 24 CN
Aprobar tratados de integracin que deleguen competencias y jurisdiccin a organizaciones supraestatales en condiciones de reciprocidad e igualdad, y que respeten el orden democrtico y los derechos humanos. Las normas dictadas en su consecuencia tienen jerarqua superior a las leyes.
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 El orden de prelacin de Normas que establece la CN. es de aplicacin obligatoria en las provincias en virtud de los artculos 5 y 31 CN.

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Art. 5 CN
Cada provincia dictar para s una Constitucin bajo el sistema representativo republicano, de acuerdo con los principios, declaraciones y garantas de la Constitucin Nacional; y que asegure su administracin de justicia, su rgimen municipal, y la educacin primaria. Bajo de estas condiciones el Gobierno federal, garante a cada provincia el goce y ejercicio de sus instituciones
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Art. 31 CN
Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nacin; y las autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse a ellas, no obstante cualquiera disposicin en contrario que contengan las leyes o constituciones provinciales
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Interpretacin del Principio por parte de la Corte Interamericana de Derechos Humanos: 122. Por tales razones, la Corte encuentra que el Estado ha incumplido con los deberes impuestos por el artculo 2 de la Convencin Americana, por mantener formalmente dentro de su ordenamiento un Decreto Ley contrario a la letra y espritu de la misma. (Corte Interamericana de Derechos Humanos . Caso Almonacid Arellano y otros Vs. Chile. Sentencia de 26 de septiembre de 2006)
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 123. La descrita obligacin legislativa del artculo 2 de la Convencin tiene tambin la finalidad de facilitar la funcin del Poder Judicial de tal forma que el aplicador de la ley tenga una opcin clara de cmo resolver un caso particular. Sin embargo, cuando el Legislativo falla en su tarea de suprimir y/o no adoptar leyes contrarias a la Convencin Americana, el Judicial permanece vinculado al deber de garanta establecido en el artculo 1.1 de la misma y, consecuentemente, debe abstenerse de aplicar cualquier normativa contraria a ella. El cumplimiento por parte de agentes o funcionarios del Estado de una ley violatoria de la Convencin produce responsabilidad internacional del Estado, y es un principio bsico del derecho de la responsabilidad internacional del Estado, recogido en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos, en el sentido de que todo Estado es internacionalmente responsable por actos u omisiones de cualesquiera de sus poderes u rganos en violacin de los derechos internacionalmente consagrados, segn el artculo 1.1 de la Convencin Americana.(Corte Interamericana de Derechos Humanos . Caso Almonacid Arellano y otros Vs. Chile. Sentencia de 26 de septiembre de 2006)

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 124. La Corte es consciente que los jueces y tribunales internos estn sujetos al imperio de la ley y, por ello, estn obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento jurdico. Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencin Americana, sus jueces, como parte del aparato del Estado, tambin estn sometidos a ella, lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencin no se vean mermadas por la aplicacin de leyes contrarias a su objeto y fin, y que desde un inicio carecen de efectos jurdicos. En otras palabras, el Poder Judicial debe ejercer una especie de control de convencionalidad entre las normas jurdicas internas que aplican en los casos concretos y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. En esta tarea, el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado, sino tambin la interpretacin que del mismo ha hecho la Corte Interamericana, intrprete ltima de la Convencin Americana. (Corte Interamericana de Derechos Humanos . Caso Almonacid Arellano y otros Vs. Chile. Sentencia de 26 de septiembre de 2006)

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 125. En esta misma lnea de ideas, esta Corte ha establecido que segn el derecho internacional las obligaciones que ste impone deben ser cumplidas de buena fe y no puede invocarse para su incumplimiento el derecho interno. Esta regla ha sido codificada en el artculo 27 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1969.(Corte Interamericana de Derechos Humanos . Caso Almonacid Arellano y otros Vs. Chile. Sentencia de 26 de septiembre de 2006)

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 En esta Sentencia la Corte se ha pronunciado sobre el control de convencionalidad (prr. 128) que pueden y deben ejercer los rganos de la justicia nacional con respecto a actos de autoridad --entre ellos, normas de alcance general --, conforme a las atribuciones que les confieren los ordenamientos a los que se hallan sujetos y las disposiciones del Derecho internacional de los derechos humanos, a las que se encuentran vinculados por diversos actos de carcter soberano --ratificacin o adhesin a un tratado, reconocimiento de una competencia-- los Estados a los que corresponden esos rganos nacionales. En este mismo ao el Tribunal aludi dicho control en la Sentencia del Caso Almonacid (prr. 124)(del VOTO RAZONADO DEL JUEZ SERGIO
GARCA RAMREZ A LA SENTENCIA DE LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS EN EL CASO TRABAJADORES CESADOS DEL CONGRESO VS. PER, DEL 24 DE NOVIEMBRE DE 2006).MARTHA HELIA ALTABE DE LRTORA

AMPLIACIN DEL CONCEPTO EN RELACIN A OTROS TRATADOS Y CONVENCIONES

2. En la especie, al referirse a un control de convencionalidad la Corte Interamericana ha tenido a la vista la aplicabilidad y aplicacin de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Pacto de San Jos. Sin embargo, la misma funcin se despliega, por idnticas razones, en lo que toca a otros instrumentos de igual naturaleza, integrantes del corpus juris convencional de los derechos humanos de los que es parte el Estado: Protocolo de San Salvador, Protocolo relativo a la Abolicin de la Pena de Muerte, Convencin para Prevenir y Sancionar la Tortura, Convencin de Belm do Par para la Erradicacin de la Violencia contra la Mujer, Convencin sobre Desaparicin Forzada, etctera. De lo que se trata es de que haya conformidad entre los actos internos y los compromisos internacionales contrados por el Estado, que generan para ste determinados deberes y reconocen a los individuos ciertos derechos. (Del VOTO RAZONADO DEL JUEZ
SERGIO GARCA RAMREZ A LA SENTENCIA DE LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS EN EL CASO TRABAJADORES CESADOS DEL CONGRESO VS. PER, DEL 24 DE NOVIEMBRE DE 2006)
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 6. Cada vez son menores las cuestiones sobre el carcter vinculante o apenas sugerente de las resoluciones de los tribunales internacionales de derechos humanos. No analizo ahora el valor que pudieran revestir las opiniones emitidas por stos como respuesta a una solicitud en ese sentido. Me refiero, ms bien, a las resoluciones dictadas en el curso o como conclusin de un verdadero proceso, abierto a partir de una contienda (litigio, en sentido material) planteado a la jurisdiccin por quien se encuentra legitimado para formular demanda (en nuestro caso, conforme a la Convencin Americana, la Comisin Interamericana sobre Derechos Humanos o un Estado que ha reconocido la denominada competencia contenciosa de la Corte Interamericana). La CADH estatuye con claridad --y existe opinin comn en este sentido-- que esas resoluciones son vinculantes para las partes contendientes. Se puede ir ms lejos, inclusive, cuando el juicio recae sobre actos que por su propia naturaleza tienen un mbito subjetivo de aplicacin que excede a las partes en el litigio: as, una ley, como se observ en la sentencia de interpretacin del Caso Barrios Altos. (Del VOTO RAZONADO DEL
JUEZ SERGIO GARCA RAMREZ A LA SENTENCIA DE LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS EN EL CASO TRABAJADORES CESADOS DEL CONGRESO VS. PER, DEL 24 DE NOVIEMBRE DE 2006)
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 7. Puesto que la CADH y el Estatuto de la Corte Interamericana --ambos, producto de la voluntad normativa de los Estados Americanos que las emitieron-confieren a la Corte la funcin de interpretar y aplicar la Convencin Americana (y, en su caso y espacio, otros tratados: protocolos y convenciones que prevn, con mltiples frmulas, la misma atribucin dentro del corpus juris de derechos humanos), incumbe a ese tribunal fijar el sentido y alcance de las normas contenidas en esos ordenamientos internacionales. (Del VOTO RAZONADO
DEL JUEZ SERGIO GARCA RAMREZ A LA SENTENCIA DE LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS EN EL CASO TRABAJADORES CESADOS DEL CONGRESO VS. PER, DEL 24 DE NOVIEMBRE DE 2006)

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 10.

Para mantener el paso firme en esa direccin, es preciso alentar la conexin expresa y suficiente --que resuelva colisiones y supere problemas de interpretacin, que finalmente pueden significar incertidumbre o merma en el estatuto de derechos y libertades personales-- entre el orden interno y el orden internacional. Diversas constituciones modernas han enfrentado este asunto y provisto soluciones que tienden el puente entre ambos rdenes y a la postre benefician a quien es preciso favorecer: el ser humano. As sucede cuando un texto supremo otorga el ms alto valor a los tratados internacionales sobre derechos humanos o cuando advierte que prevalecer, en caso de diferencia o discrepancia, la norma que contenga mayores garantas o ms amplio derechos para las personas. (Del VOTO
RAZONADO DEL JUEZ SERGIO GARCA RAMREZ A LA SENTENCIA DE LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS EN EL CASO TRABAJADORES CESADOS DEL CONGRESO VS. PER, DEL 24 DE NOVIEMBRE DE 2006)
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 11. Si existe esa conexin clara y rotunda --o al menos suficiente, inteligible, que no naufrague en la duda o la diversidad de interpretaciones--, y en tal virtud los instrumentos internacionales son inmediatamente aplicables en el mbito interno, los tribunales nacionales pueden y deben llevar a cabo su propio control de convencionalidad. As lo han hecho diversos rganos de la justicia interna, despejando el horizonte que se hallaba ensombrecido, inaugurando una nueva etapa de mejor proteccin de los seres humanos y acreditando la idea --que he reiterado-- de que la gran batalla por los derechos humanos se ganar en el mbito interno, del que es coadyuvante o complemento, pero no sustituto, el internacional. (Del
VOTO RAZONADO DEL JUEZ SERGIO GARCA RAMREZ A LA SENTENCIA DE LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS EN EL CASO TRABAJADORES CESADOS DEL CONGRESO VS. PER, DEL 24 DE NOVIEMBRE DE 2006)
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 12. Este control de convencionalidad, de cuyos buenos resultados depende la mayor difusin del rgimen de garantas, puede tener --como ha sucedido en algunos pases-- carcter difuso, es decir, quedar en manos de todos los tribunales cuando stos deban resolver asuntos en los que resulten aplicables las estipulaciones de los tratados internacionales de derechos humanos. (Del VOTO RAZONADO DEL
JUEZ SERGIO GARCA RAMREZ A LA SENTENCIA DE LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS EN EL CASO TRABAJADORES CESADOS DEL CONGRESO VS. PER, DEL 24 DE NOVIEMBRE DE 2006)
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 13. Esto permitira trazar un sistema de control extenso --vertical y general-- en materia de juridicidad de los actos de autoridades --por lo que toca a la conformidad de stos con las normas internacionales sobre derechos humanos--, sin perjuicio de que la fuente de interpretacin de las disposiciones internacionales de esta materia se halle donde los Estados la han depositado al instituir el rgimen de proteccin que consta en la CADH y en otros instrumentos del corpus juris regional. Me parece que ese control extenso --al que corresponde el control de convencionalidad-- se halla entre las ms relevantes tareas para el futuro inmediato del Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos. )(Del VOTO RAZONADO DEL JUEZ
SERGIO GARCA RAMREZ A LA SENTENCIA DE LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS EN EL CASO TRABAJADORES CESADOS DEL CONGRESO VS. PER, DEL 24 DE NOVIEMBRE DE 2006)
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 RECIENTEMENTE, EL 2/5/08 LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS SANCIONO AL ESTADO ARGENTINO POR EL CASO DEL PERIODISTA ARGENTINO EDUARDO KIMEL QUE HABIA SIDO CONDENADO POR CRITICAR EN EL LIBRO LA MASACRE DE SAN PATRICIO LA ACTUACIN DEL Juez GUILLERMO RIVAROLA EN EL ASESINATO DE CINCO SACERDOTES PALOTINOS E INTIMO AL ESTADO ARGENTINO A REFORMAR LA LEGISLACION REFERIDA A LAS FIGURAS DE INJURIAS Y CALUMNIAS PARA EVITAR NUEVAS VIOLACIONES A LA LIBERTAD DE EXPRESION , ADECUANDO LA LEGISLACION INTERNA A LA CIDH EN MATERIA DE LIBERTAD DE EXPRESION.-

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ADOPCION DEL PRINCIPIO POR LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA ARGENTINA

SIN MENCIONAR EXPRESAMENTE EL PRINCIPIO DE CONTROL DE CONVENCIONALIDAD: Se mencionan solamente algunos fallos:

7/71992.- Ekmedjian C/ Sofovich.-Operatividad de los tratados de DDHH. 13/10/1994.- Cafs La Virginia S.A. Derechos de Importacin establecidos por el Poder Ejecutivo violan el tratado de Montevideo de 1980 7/4/1995.-Giroldi Horacio y Otro.- Art.8.-CIDH: Doble Instancia Penal.-Recurso de casacin. Inconstitucionalidad del art.459 inc. 2 CPPN. 28/11/2002.- Cantos, Jose Mara.- Tasa de Justicia. 24/8/2004.- Arancibia Clavel.- Delitos de Lesa Humanidad. 2005.-Caso Simn, Julio Hector.-Torturas, Desaparicin Forzada de Personas.-

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MENCIONANDO EXPRESAMENTE EL PRINCIPIO DE CONTROL DE CONVENCIONALIDAD

21) Que, por su parte, la Corte Interamericana ha sealado que es consciente que los jueces y tribunales internos estn sujetos al imperio de la ley y, por ello, estn obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento jurdico. Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencin Americana, sus jueces, como parte del aparato del Estado, tambin estn sometidos a ella, lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencin no se vean mermados por la aplicacin de leyes contrarias a su objeto y fin, y que desde un inicio carecen de efectos jurdicos. En otras palabras, el Poder Judicial debe ejercer una especie de control de convencionalidad entre las normas jurdicas internas que aplican en los casos concretos y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. En esta tarea, el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado, sino tambin la interpretacin que del mismo ha hecho la Corte Interamericana, interprete ultima de la Convencin Americana (CIDH Serie C N 154, Caso Almonacid, del 26 de septiembre de2006, pargrafo 124) (CSJN 2333 XLII y otros Mazzeo, Julio Lilo y otros s/ rec. De casacin e inconstitucionalidad Anulacin de los indultos.)
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DOCTRINA
Desde 1994 al declararse la jerarqua constitucional de determinados Tratados de Derechos Humanos y habilitarse la jerarqua de otros en el futuro, mediando un procedimiento especial, el Poder Judicial en general y la corte Suprema en particular estn en posicin o, dicho de otro modo, en el deber de ejercer y aplicar el control de convencionalidad. Este control debe ejercerse sobre las normas y los actos jurdicos internos que eventualmente violen derechos y garantas establecidos en los Tratados Derechos Humanos o desatiendan la jurisprudencia emanada de los organismos Internacionales de control.(Ma. Anglica Gelli La Ley - 7/12/07 Pg. 1)
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Conclusiones
En un juicio o proceso judicial concreto, el Juez de la causa debe efectuar, aun de oficio, el control de convencionalidad es decir controlar la adecuacin del derecho interno que debe aplicar, a las normas de la Convencin Americana de Derechos Humanos y de la interpretacin que de ella hace la Corte Interamericana de Derechos Humanos ,por aplicacin del Derecho de los Tratados y los principios que inspiran el Derecho Internacional, especialmente en cuanto se refieren a Derechos Humanos y debe resolver no aplicar el derecho interno que contradiga este Corpus Iuris del sistema Interamericano de Derechos Humanos.
MARTHA HELIA ALTABE DE LRTORA

 Todos los jueces, nacionales y provinciales, de todos los fueros e instancias, dado el control de constitucionalidad jurisdiccional difuso que adopta la Argentina, deben efectuar de oficio, en virtud de los casos Mill de Pereyra (2001) y Banco Comercial de Finanzas (2004), el control de convencionalidad de las normas que aplican, adems del control de constitucionalidad.
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