LA ADOPCIN DE DECISIONES MEDIANTE EL VOTO DE QUIENES INTEGRAN UNA PERSONA COLECTIVA

Alfredo Alcalde Huamn

I.

Planteamiento

La discusin que proponemos se centra en cmo, para alcanzar sus fines, la adopcin de las decisiones sociales mediante el voto de una fraccin mayoritaria, de quienes integran una persona colectiva, es consecuente con el sentido democrtico que inspira nuestro derecho pblico. Para ello

analizaremos algunos aspectos relacionados con el uso indebido de la personalidad jurdica a partir de la formulacin contenida en los artculos 77 y 78 del Cdigo Civil y las normas contenidas en la Ley General de Sociedades, Ley N 26887. II. La persona jurdica Nuestra Constitucin reconoce, en su artculo 2, incisos 13 y 17, el derecho fundamental que tienen las personas a asociarse con la finalidad de conformar una persona jurdica. Persona jurdica es la expresin lingstica que alude a una organizacin de personas que persiguen fines valiosos; pero, a la vez, la persona jurdica constituye un centro unitario ideal de imputacin de situaciones jurdicas (derechos y deberes) con autonoma formal (en relacin con las personas naturales que la integran) (Cfr. Fernndez Sessarego 1998, 192). El Tribunal Constitucional seala que el contenido esencial del derecho de asociarse comprende tres aspectos: derecho de asociarse, libertad de la persona para construir asociaciones, pertenecer libremente a ellas y realizar las actividades necesarias para lograr sus fines; el segundo aspecto es el derecho de no asociarse, es decir, nadie puede ser obligado a pertenecer a una asociacin; finalmente est la facultad de auto organizacin, que consiste en que la asociacin se dota de su propia organizacin.

III. La persona jurdica En principio, la formulacin normativa de la persona jurdica recogida en el referido artculo 78 del Cdigo Civil seala que la persona jurdica tiene existencia distinta de sus miembros y ninguno de estos ni todos ellos tienen derecho al patrimonio de ella ni estn obligados a satisfacer sus deudas. Una primera lectura permite identificar al organismo en s (persona jurdica) como ente distinto de quien lo integra (miembro). Sin embargo, no basta un anlisis literal del precepto, necesitamos de una explicacin jurdica conveniente. Al respecto, el maestro Fernndez Sessarego (1998,193) refiere: expresar que la persona jurdica es distinta de sus miembros o personas naturales que realmente la integran, no significa la creacin de un ente especifico diferente a tales personas o miembros no conduce sino solo a una organizacin de personas que realizan fines valiosos. Cuando el artculo 77 del Cdigo Civil precepta que la existencia de la persona jurdica comienza el da de su inscripcin en el registro respectivo lo que hace es reducir a la unidad a una pluralidad de personas naturales debidamente organizadas. El artculo mencionado establece, pues, una formalidad para ese ideal reduccionista. Una situacin totalmente distinta es afirmar que el artculo 78 pretende hacer una distincin patrimonial entre el organismo creado y las personas que econmicamente aportan a ella. Busca, pues, subrayar que la existencia distinta se da a nivel patrimonial, a favor de la sociedad formada y de cada uno de quienes la integran. Por eso, resulta importante distinguir entre las obligaciones y derechos que a la sociedad se le atribuirn de los que se caen en sus miembros. Ms an cuando es en la vida real donde se cuestiona la absoluta distincin entre persona colectiva y persona natural que conforman una sociedad, pues realizando un uso indebido de la personalidad jurdica de la persona colectiva, un grupo (mayoritario o minoritario) abusa de sus derechos como integrante, en detrimento de los fines colectivos.

Son muchas las opciones que configuran el uso indebido de la personalidad jurdica de la persona colectiva, siendo algunas: el fraude a la ley, el fraude contractual y el perjuicio a terceros (Jimnez Saavedra 2010): a) El fraude a la ley: Cuando al pretender burlar lo que establece el

artculo 315 del Cdigo Civil se aporta un inmueble de la sociedad conyugal a la persona colectiva y luego se vende sin el consentimiento del cnyuge. b) En el fraude contractual: A y B se obligan frente a C a no realizar ciertos actos, pero se realizan por la persona colectiva X en la que A y B son socios. Igualmente se presenta en el siguiente supuesto: cuando A, B, C tienen obligaciones con proveedores y el estado (tributos) luego no se ubica el domicilio social, A, B, C forman una nueva sociedad. c) El perjuicio a terceros se constituye cuando en el supuesto del aporte por un socio nico (E.I.R.L) de un bien que presenta vicios, luego se permite que el administrador, de buena fe, lo venda. En estos casos se evidencia que la personalidad jurdica de la persona colectiva se utiliza con la finalidad de causar perjuicios, aprovechando la distincin que hace el artculo 78 del Cdigo Civil respecto de la persona colectiva y los miembros que la conforman. Ahora corresponde analizar la adopcin de decisiones mediante el voto de la mayora de quienes integran la persona colectiva y cmo esta situacin evidencia el conflicto entre el inters social y el de un grupo mayoritario, para abordar finalmente el sentido de lo que denominaremos democracia societaria. En principio, que una fraccin mayoritaria represente a la voluntad social constituye un medio tcnico, un sucedneo necesario por el que se intenta suplir la dificultad de reunir la unanimidad de voluntades de quienes integran una sociedad colectiva. Es una entelequia, es decir, una creacin jurdica para un fin especfico: realizar una actividad necesaria para lograr los fines de la persona colectiva. Pero este poder es a veces abusivo, en tanto el inters

mayoritario no coincide y es contrario- con el inters social (entendido como inters comn a todos los socios). Las situaciones que evidencian este conflicto entre inters social y el de la mayora se evidencian en la realidad. Estamos ante un problema de carcter terico-emprico, que no solo afecta a quienes conforman una sociedad, sino que tiene diversas aristas que afectan a terceros (incluyendo al Estado), y cuya solucin se orienta a relativizar el principio por el cual la fraccin mayoritaria represente la voluntad social, sobre todo cuando tales decisiones solo se ajusten al inters del grupo dominante en desmedro del inters social. En suma, se trata de situaciones en las que se busca -deslealmente- el amparo de una sociedad (persona jurdica) como un mero instrumento, y as burlar evitar el principio de la responsabilidad personal. La Ley General de Sociedades, a efectos de revertir cierta indefensin, contempla en su artculo 200, el derecho de separacin. ste viene a ser un mecanismo que tiende a la proteccin del socio que ya no desea seguir perteneciendo a la sociedad, porque dentro de ella se han adoptado acuerdos que afectan las iniciales reglas de juego. El contrato de sociedad, al ser un contrato con prestaciones plurilaterales autnomas, circunscrito dentro de los denominados contratos de organizacin, debe permitir en igual medida tanto el ingreso de nuevas partes como la salida de las partes originarias; esto se logra mediante el derecho de separacin. (Echaz Moreno. 2008, 518) Conforme al artculo 200, la adopcin de los siguientes acuerdos concede el derecho de separacin de la sociedad: El cambio de objeto social; el traslado del domicilio al extranjero; la creacin de limitaciones a la transmisibilidad de las acciones o la modificacin de las existentes; y en los dems casos que la ley o el estatuto lo establezcan. Otro de los mecanismos que faculta la Ley General de Sociedades est contenido en el artculo 139, primer prrafo, el mismo que sostiene: Pueden ser impugnados judicialmente los acuerdos de la unta general cuyo contenido sea contrario a esta ley, se oponga al estatuto o al pacto social o lesione, en

beneficio directo o indirecto de uno o varios accionistas, los intereses de la sociedad... Adems de los mecanismos esbozados, quienes quieran dar nacimiento a una persona colectiva (con la finalidad de alcanzar fines comunes), podran incluir formas de exclusin del socio o socios que, en ejercicio abusivo de sus derechos, vayan en detrimento de la sociedad al adoptar decisiones mediante el voto. Tendran este objeto los artculos: 248 (Sociedades Annimas Cerradas), 276 (Sociedad Colectiva). 293 (Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada) y 303, inc. 3 (para Sociedad Civil). Pensemos tambin en la posibilidad de interponer, judicialmente por supuesto, medidas cautelares no innovativas. En el ltimo supuesto, se fundamentar la inminencia de un perjuicio irreparable de los intereses sociales, priorizndolos respecto de los intereses de determinado grupo (mayoritario o minoritario, como lo sealamos). IV. Corolario Finalmente, llegado a este punto, corresponde responder a la pregunta sobre cul es el sentido de la democracia en la adopcin de decisiones mediante el voto de la mayora de quienes integran una persona colectiva. As pues, si entendemos que la democracia societaria es un principio anlogo al que da fundamento a la democracia en el derecho pblico; conceptualizamos a la democracia societaria como aquel sistema de gobierno en el cual la soberana del poder de la persona colectiva reside y est sustentada en el estatuto (documento que se inspira en el inters comn de todos los socios), en las normas contenidas en la Ley General de Sociedades y en el Cdigo Civil; siempre que el uso de este poder no sea desproporcionado y se abuse de la personera jurdica en bien de una fraccin de los socios y en contra de la otra fraccin de ellos, o de terceros. Hablaremos de democracia societaria cuando la decisin del grupo mayoritario se acerque al del inters social; cuando esta democracia se vea vulnerada, podremos ejercer el derecho de separacin o impugnar un acuerdo societario conforme lo dispone la normatividad, pero

adems integrar el derecho civil al societario, lo que permitir una proteccin de la democracia societaria.

Referencias bibliogrficas
ECHAIZ MORENO, Daniel (2008). La Ley General de sociedades a diez aos de su vigencia (1998 - 2008), en Jus- Doctrina & Prctica N 04: Abril. FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos (1998) Derecho de las personas. Grijley. Lima Per. JIMNEZ SAAVEDRA, Hildebrando (S/F). Uso indebido de la personalidad jurdica de la persona colectiva, en Revista Jurdica Cajamarca [versin electrnica], encontrado el 29 de junio de 2010, disponible en: http://www.derechoycambio social.com /rjc/REVISTA2/EXCESOSUBJ.htm

Cajamarca, marzo de 2012.