Está en la página 1de 91

DOCTRINA DE DICTMENES MUNICIPALES

137

ACCIDENTE DE TRABAJO

ACUERDO JUDICIAL.

Consulta SECRETARA LETRADA V LA PLATA, 12 de febrero de 2007

Seor Intendente Municipal:

Se consulta a esta Asesora General de Gobierno respecto de la posibilidad que la Comuna pueda arribar a un acuerdo judicial en materia de accidente de trabajo sufrido por un agente que revista en la planta permanente del municipio, en virtud del reclamo efectuado a travs de una demanda que tramita ante el Tribunal del Trabajo.

Inicialmente, corresponde sealar que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente ofrecido a las Municipalidades, con el fin de aportar una opinin ms no vinculante- que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones de su competencia con arreglo a derecho, pero sin que ello excluya la participacin de los rganos de asesoramiento locales.

Con el alcance sealado, cabe poner de resalto que la consulta formulada en estos actuados admite dos enfoques: uno, referido a las atribuciones del Departamento Ejecutivo para celebrar acuerdos

138

transaccionales; mientras que el otro est relacionado a la oportunidad, mrito y conveniencia del ejercicio de esas atribuciones respecto del caso particular.

El

Decreto

Ley

6769/58

-Ley

Orgnica

de

las

Municipalidades- otorga al Departamento Ejecutivo la administracin general de la Intendencia, con facultad -entre otras- para estar en juicio como demandante o demandado, en defensa de los derechos y acciones que corresponden a la Municipalidad, y la de celebrar contratos (artculos 107 y 108 incisos 12) y 14)).

La atribucin de facultades para celebrar transacciones judiciales no se encuentra claramente determinada por el citado texto legal, lo que puede dar lugar a distintas interpretaciones. Si atendemos a la capacidad autnoma del Intendente para estar en juicio -lo que comprende todas las contingencias propias del proceso- podra considerarse incluida la facultad para transar, como modo de conclusin del mismo.

Puede agregarse que la transaccin implica un acuerdo substancial, para el cual el artculo 883 del Cdigo Civil exige la capacidad de contratar, la que en principio est otorgada al Departamento Ejecutivo (artculo 108 inciso 14 de la mencionada Ley), si bien con numerosas limitaciones provenientes de las atribuciones otorgadas a la otra rama del gobierno comunal.

Considerada la Ley en su conjunto, la administracin de los intereses comunales corresponde a ambos Departamentos Municipales y por ende el Ejecutivo slo podra comprometer aquellos intereses cuando su accionar se corresponda con la ejecucin de una ordenanza que as lo disponga.

139

Por ende, tratndose de una cuestin que ofrece algn margen de duda, en ausencia de una ordenanza que genrica o

especficamente faculte al Intendente a celebrar acuerdos, parecera ms adecuado al espritu de la Ley Orgnica de las Municipalidades entender que los mismos quedan sujetos a aprobacin del Concejo Deliberante.

En relacin a la viabilidad del caso particular que dan cuenta estas actuaciones, procede destacar que resulta de resorte exclusivo de las autoridades comunales la ponderacin de los elementos de juicio que gravitan sobre el mismo y la evaluacin de las razones de oportunidad, mrito y conveniencia que involucra su resolucin.

Sin perjuicio de ello, no resulta ocioso recordar que la Administracin local no podra reconocer un porcentaje de incapacidad hasta que no exista un dictamen mdico consensuado por las partes ya que, su comprobacin y valuacin slo puede ser declarada por los jueces de la causa.

ACTO ADMINISTRATIVO

NULIDAD. PRESCRIPCIN DEUDA DE PROVEEDORES. RESPONSABILIDAD DEL FUNCIONARIO.

Consulta SECRETARA LETRADA V LA PLATA, 2 de marzo de 2007

140

Seor Intendente Municipal:

Se consulta a esta Asesora General de Gobierno sobre diversas cuestiones relacionadas con el reconocimiento de deuda que supuestamente mantiene la Municipalidad con la Cooperativa de Consumo de Electricidad del Municipio.

Inicialmente, corresponde sealar que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente ofrecido a las Municipalidades, con el fin de aportar una opinin ms (no vinculante) que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones de su competencia con arreglo a derecho, pero sin que ello excluya la intervencin de los rganos de asesoramiento locales.

Con el alcance antes indicado cabe destacar que la circunstancia de que el convenio en cuestin no haya sido refrendado por el Honorable Concejo Deliberante, ni que ese Cuerpo haya autorizado al ex Intendente a suscribir el mismo, configura un acto irregular que faculta a la autoridad administrativa a anular sus propios actos cuando se hubieran dictado contra legem (artculos 41, 53 y 240 del Decreto Ley N 6769/58 y 113, 114, 117 y conc. de la Ordenanza General N 267/80).

No obstante lo expuesto teniendo en cuenta el tiempo transcurrido desde la suscripcin del convenio -ao 1999- por su extensin pone en pugna la irregularidad de un acto administrativo con el principio de equidad, con el derecho de los particulares y con las leyes de la materia (conf. doctrina artculo 117, Ordenanza General 267 de Procedimiento Administrativo Municipal).

Respecto del plazo de prescripcin de la deuda que habra contrado el Municipio resulta de aplicacin el artculo 4023 del Cdigo Civil

141

que establece el trmino de 10 aos.

Por ltimo y en relacin a la responsabilidad que pudiera corresponderle al ex Intendente por la suscripcin del convenio, apreciado el fenmeno causal con objetividad se advierte que esta puede difuminarse ante la nulidad del acto en cuestin, quedando la misma acotada y sujeta a la determinacin del eventual perjuicio que su actuar amerite, situacin que excede el marco de la presente consulta.

AUTOMOTORES

VEHCULOS EN CUSTODIA. LIBERACIN DE ESPACIOS PBLICOS.

Consulta SECRETARA LETRADA V LA PLATA, 26 de Enero de 2007

Seor Presidente H. Concejo Deliberante:

I. Se consulta a esta Asesora General de Gobierno sobre la posibilidad de sancionar una ordenanza que de solucin a la situacin de numerosos vehculos que se encuentran en custodia a cargo de la Municipalidad que, en su mayora, estn retenidos en la Direccin de Trnsito y el Juzgado de Faltas, por lapsos de entre tres y cinco aos, en virtud de infracciones a la Ley de Trnsito, y cuyos titulares no los han retirado, razn

142

por la cual es inters del Municipio en proceder a liberar espacios pblicos que ocupan, sea disponiendo de los mismos y/o a fin de evitar su deterioro.

II. Liminarmente, corresponde sealar que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente ofrecido a las Municipalidades, con el fin de aportar una opinin ms (no vinculante) que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones de su competencia con arreglo a derecho, pero sin que ello excluya la intervencin de los rganos de asesoramiento local.

III. Con el alcance indicado, esta Asesora General de Gobierno entiende que, en principio, no podran dictarse normas generales o particulares para disponer de los automviles en custodia sin generar responsabilidad de la Municipalidad, habida cuenta que ello configurara una modificacin ilegtima en la titularidad de esos bienes muebles, afectndose de tal modo- el derecho de propiedad que tendran los particulares titulares (conf. artculo 17 de la Constitucin Nacional; y artculo 31 de la Constitucin Provincial).

IV. Sin perjuicio de lo expuesto teniendo en consideracin que los vehculos se encontraran a disposicin del Juzgado de Faltas Municipal tal como se informa en la nota en consulta-, quien tiene jurisdiccin sobre la materia y debe resolver en consecuencia (conf. artculos 18, 28, 29, y cctes. del Cdigo de Faltas Municipales- Decreto Ley N 8751/77, Texto Ordenado por Decreto N 8526/86 y modificaciones), bajo determinadas circunstancias de hecho y cumpliendo con determinados recaudos legales, podra resolverse la suerte de los aludidos bienes, ya sea de oficio por el Juez de Faltas o a peticin del Municipio interesado.

En este sentido, cuadra afirmar que, en virtud de la aplicacin supletoria dispuesta en el artculo 60 del aludido Cdigo de Faltas Municipales,

143

la cuestin ha de quedar resuelta a la luz de las previsiones contenidas en los artculos 523, 524, 525 y cctes. del Cdigo Procesal Penal de la Provincia.

Por tal motivo, y ciendo la cuestin a dos situaciones probables, cabe sealar:

a) Si el Municipio acreditarse un crdito con motivo del depsito, podr solicitar al Juez de Faltas la retencin de los bienes incautados a los fines de garantizar su cobro y, consecuentemente promover la ejecucin pertinente por va de apremio (artculo 1 y concordantes del Decreto Ley N 9122/76 y modificaciones); o bien,

b) Para el caso que no se acreditare la titularidad o derecho sobre los bienes incautados o en razn de que no se efectu reclamo por restitucin y haya transcurrido el plazo de un (1) ao desde la culminacin del proceso, deber decretarse el decomiso de los mismos, pudiendo -en esa instancia- drseles el destino que por su naturaleza corresponda (conforme artculos 522, 525 y cctes. del C.P.P.).

CARRERA MDICO HOSPITALARIA

GUARDIAS MDICAS. BONIFICACIONES EXTRAORDINARIAS.

4028-99/07 Dictamen N 120.491 4 SECRETARA LETRADA V

144

Por las presentes actuaciones se consulta a esta Asesora General de Gobierno respecto de las Bonificaciones Extraordinarias que se liquidan a los profesionales de la salud, en concepto de guardias mdicas.

Inicialmente, corresponde sealar que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente ofrecido a las Municipalidades, con el fin de aportar una opinin ms -no vinculante- que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones de su competencia con arreglo a derecho, pero sin que ello excluya la participacin de los rganos de asesoramiento locales.

Con el alcance indicado, esta Asesora General de Gobierno destaca que los incisos 3) y 7) del artculo 192 de la Constitucin Provincial expresamente establecen que son atribuciones inherentes al rgimen comunal nombrar a los funcionarios municipales y dictar ordenanzas y reglamentos dentro de estas atribuciones.

Por su parte, los artculos 24, 25, 27 incisos 28) y 28 inciso 1) del Decreto Ley N 6769/58 y modificaciones -Ley Orgnica de las Municipalidades- determinan la competencia municipal en materia de salubridad con la carga de establecer establecimientos sanitarios.

Este marco jurdico se ve reforzado por el siguiente orden de consideraciones: 1) dada la naturaleza del servicio de empleo pblico sometido a regulacin no resultan aplicables las disposiciones de la Ley N 11.757 del Estatuto del Empleado Municipal, salvo supletoriamente (conforme artculo 2 inciso b); y II) la normativa provincial -Ley N 10.471 y modificaciones de Carrera Profesional Hospitalaria- en su artculo 28 prev la posibilidad de adhesin a la misma por parte de las Municipalidades, con lo que queda perfilado por inferencia que el mismo legislador provincial reconoce a las comunas competencia en la materia.

145

En suma, esta Asesora General de Gobierno entiende que la Municipalidad tiene competencia y atribuciones constitucionales y legales suficientes para proceder a la sancin de una ordenanza que regule la Carrera Mdico Hospitalaria a nivel municipal para los profesionales de la salud que prestan servicios sanitarios en ese partido.

A esos efectos podr tomar como parmetro lo normado por la citada Ley N 10.471 y modificatorias, ya que la misma, entre otros tpicos regula, especialmente, el rgimen de guardias, remuneraciones, jornada laboral, etc..

CONCEJO DELIBERANTE

ORDENANZA DE PRESUPUESTO. APROBACIN. MAYORA. CMPUTO. NMERO FRACCIONARIO.

Consulta SECRETARA LETRADA V LA PLATA, 23 de enero de 2007

Seor Intendente Municipal:

Se consulta a esta Asesora General de Gobierno en el marco artculo 38 de la Ley Orgnica de las Municipalidades, respecto del nmero de Concejales que resultan necesarios para obtener la mayora especial de dos

146

tercios (2/3) de los miembros presentes, a efectos de la aprobacin por insistencia y en forma definitiva de la Ordenanza de Presupuesto que fuera parcialmente vetada por el Departamento Ejecutivo, teniendo en cuenta que a la sesin correspondiente concurrieron 17 ediles y que la mentada Ordenanza fue ratificada con el voto de 11 Concejales.

Inicialmente, corresponde sealar que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente ofrecido a las Municipalidades, con el fin de aportar una opinin ms (no vinculante) que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones de su competencia con arreglo a derecho, pero sin que ello excluya la participacin de los rganos de asesoramiento locales.

Con el alcance indicado, es de destacar que esta Asesora General de Gobierno tiene reiteradamente dicho que cuando el clculo arroja como resultado fracciones inadmisibles de ser consideradas vlidas por tratarse de personas, el cmputo deber efectuarse teniendo en cuenta el nmero inmediato superior al entero que arroje fraccin.

Consecuentemente, en el caso, teniendo en cuenta que el cmputo matemtico de los dos tercios de los miembros presentes del Honorable Concejo Deliberante arroja el nmero fraccionado 11,33 y que cada uno de los concejales slo puede emitir un voto, resulta claro que los 11 votos positivos tendientes a ratificar el Presupuesto parcialmente vetado no son suficientes para lograr la mayora exigida por el citado artculo 38 de la Ley Orgnica de las Municipalidades, debiendo al efecto concurrir 12 votos en tal sentido.

147

CONDONACIN DE DEUDAS

INSTRUMENTACIN DE LA LEY N 13.536. REGLAMENTACIN.

Consulta SECRETARA LETRADA V LA PLATA, 26 de enero 2007

Seor Intendente Municipal:

Se consulta a esta Asesora General de Gobierno, sobre la posibilidad de reglamentar las disposiciones de la Ley N 13.536, atento que la misma no ha sido an reglamentada pese a haber transcurrido el plazo de 60 das establecido por su artculo 4.

Inicialmente, corresponde sealar que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente ofrecido a las Municipalidades, con el fin de aportar una opinin ms (no vinculante) que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones de su competencia con arreglo a derecho, pero sin que ello excluya la participacin de los rganos de asesoramiento locales.

Con el alcance indicado, es de destacar que el artculo 4 de la Ley N 13.536 prescribe que El Poder Ejecutivo, dentro del trmino de sesenta (60) das de la entrada en vigencia de la presente Ley, dictar las normas reglamentarias necesarias para la efectiva instrumentacin de sus disposiciones, mientras que el artculo 5 dispone que ...entrar en vigencia

148

a partir del da siguiente de su publicacin en el Boletn Oficial. Consecuentemente, el texto legal citado entr en vigor el 25 de Octubre de 2006 (conf. publicacin en Boletn Oficial del 24 de octubre de 2006) sin que el Poder Ejecutivo provincial haya procedido a la fecha a su reglamentacin.

Aclarado ello, esta Asesora General de Gobierno considera que debe determinarse si la reglamentacin a que refiere el artculo 4 transcripto deviene imprescindible para hacer aplicacin de lo sustancialmente previsto en el artculo 1 del texto legal referenciado, que textualmente expresa: Los Municipios de la Provincia de Buenos Aires podrn disponer, conforme las competencias constitucional y legalmente asignadas a los Departamentos que los integran, la condonacin de las deudas que mantengan los contribuyentes por obligaciones tributarias municipales, multas y accesorios, cuyas acciones de cobro se encuentren prescriptas a la fecha de entrada en vigencia de la presente.

Analizada la norma precedentemente transcripta, resulta evidente que el legislador ha previsto que la decisin de los Municipios de condonar deudas tributarias prescriptas a la fecha de sancin de la ley se desenvuelva en el marco de competencia y atribuciones privativas de los mismos, razn por la cual esta Asesora General de Gobierno es de opinin que tal dispositivo se encuentra en la instancia plenamente operativo, pudiendo esa Comuna, de entenderlo oportuno y conveniente, hacer inmediata aplicacin de sus trminos.

149

DISCAPACITADOS

DESIGNACIN EN LOS TRMINOS DE LAS LEYES N 10.592 Y 10.593.

Consulta SECRETARA LETRADA V LA PLATA, 22 de febrero de 2007

Seor Intendente Municipal:

Se consulta a esta Asesora General de Gobierno respecto del temperamento a seguir a fin de incluir a un personal discapacitado en las Leyes N 10.592 y 10.593.

Surge de lo actuado que en el ao 2002 el Municipio contrat a un agente discapacitado, presentando en esa oportunidad el Certificado Nacional de Discapacidad, sin que conste en su legajo personal ni en el Decreto de designacin que el mismo se encuentra comprendido en dichas normativas.

Inicialmente, corresponde sealar que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente ofrecido a las Municipalidades, con el fin de aportar una opinin ms (no vinculante) que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones de su competencia con arreglo a derecho, pero sin que ello excluya la intervencin de los rganos de asesoramiento locales.

150

Con el alcance antes indicado, cabe destacar que el artculo 7 de la Ley N 10.593 establece que El organismo empleador har constar en el Decreto de designacin y en el legajo personal del agente que el mismo se encuentra comprendido en el presente rgimen y la categora de la escala de pronstico que corresponda segn el caso.

En la instancia actual y a fin de encauzar el procedimiento, este Organismo Asesor considera pertinente que el Departamento Ejecutivo, en uso de las facultades que le son propias, dicte el pertinente Decreto ampliatorio del anterior de designacin haciendo constar que la misma se encuentra comprendida dentro de los regmenes de las Leyes N 10.592 y 10.593 (artculos 108 inciso 9) del Decreto Ley N 6769/58 y 6) de la Ley N 11.757).

EMPLEADO PBLICO MUNICIPAL

BLOQUEO DE TTULO. COMPENSACIN ECONMICA.

Consulta SECRETARA LETRADA V LA PLATA, 15 de febrero de 2007

Seor Intendente Municipal:

151

Se consulta a esta Asesora General de Gobierno respecto de la legalidad de la Resolucin que dispone la inaplicabilidad del concepto bloqueo de ttulo determinado en los artculos 179 del Decreto Ley N 6769/58 y 19 inciso g) de la Ley N 11.757, y consecuentemente no abonar compensacin alguna en tal concepto a los profesionales en relacin de dependencia con el Municipio.

Inicialmente, corresponde sealar que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente ofrecido a las Municipalidades, con el fin de aportar una opinin ms -no vinculante- que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones de su competencia con arreglo a derecho, pero sin que ello excluya la participacin de los rganos de asesoramiento locales.

Con el alcance y lmite indicados, es de destacar que esta Asesora General de Gobierno tiene reiteradamente dicho que adems de las inhabilidades e incompatibilidades para el desempeo de cargos pblicos municipales expresamente previstas en los artculos. 6, 7 y 179 del Decreto Ley N 6769/58 y modificaciones -Orgnica de las Municipalidades-, tales situaciones se configuran tambin cuando concurren circunstancias que evidencian una colisin de intereses de ndole administrativo, econmico o moral entre la funcin pblica y la actividad privada del funcionario (conf. dictmenes recados en exptes. N 2113-550/961 y N 2113-2485/92).

Tambin ha fijado posicin sealando que la situacin de incompatibilidad que puede generarse en materia de ejercicio profesional para un agente pblico no tiene incidencia en el mbito retributivo, habida cuenta que las disposiciones estatutarias de aplicacin no contemplan ninguna mejora salarial para el personal por tal concepto. Tan es as que el artculo 19
1

Publicado en Revista de Doctrina de Dictmenes, Jurisprudencia y Legislacin N 50, pg. 104.

152

inciso g) de la Ley N 11.757 -Estatuto para el Personal de las Municipalidades de la Provincia-, que contemplaba una bonificacin por bloqueo de ttulo, fue vetado por el artculo 2 del Decreto de Promulgacin N 61/96. Cabe puntualizar que dicha normativa legal, que regula los derechos esenciales de la relacin de empleo pblico, afecta en particular la vigencia del artculo 179 inciso 2 de la Ley Orgnica de las Municipalidades, especficamente en lo que ataa a la posibilidad de compensar econmicamente el bloqueo de ttulo (conf. dictmenes recados en exptes. N 4097-2095/00; 2113-964/01; 410832587/01; 2200-2523/00 y otros).

En virtud de lo expuesto, esta Asesora General de Gobierno considera que la Resolucin N 179/01 resulta ajustada a derecho.

BONIFICACIN POR ANTIGEDAD. INCOMPATIBILIDAD DE PERCEPCIN DE HABERES. AGENTE QUE GOZA DE BENEFICIO JUBILATORIO EN LA PROVINCIA DE RO NEGRO.

Consulta SECRETARA LETRADA V LA PLATA, 26 de enero de 2007

Ley N 11.757, artculo 19 inciso b)

Seor Presidente del H. Concejo Deliberante:

Se solicita a esta Asesora General de Gobierno se expida sobre si corresponde liquidar adicional por antigedad respecto de un agente que se jubil por retiro voluntario en jurisdiccin de la Provincia de Ro Negro, y otro que se desvincul de la Administracin Pblica de la citada Provincia. Asimismo se requiere se expida sobre la situacin del primero de ellos que no

153

habra denunciado su situacin de pasividad en oportunidad de ingresar al Municipio y dems cuestiones ventiladas por el rea letrada local en su dictamen de la copia de actuaciones administrativas anexadas a su nota.

Inicialmente, corresponde sealar que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente ofrecido a las Municipalidades, con el fin de aportar una opinin ms (no vinculante) que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones de su competencia con arreglo a derecho, pero sin que ello excluya la intervencin de los rganos de asesoramiento locales.

Con el alcance indicado y respecto a la primer cuestin esta Asesora General de Gobierno tiene reiteradamente dicho que para tener derecho al adicional el artculo 19 inciso b) de la Ley N 11.757 -Estatuto del Empleado Municipal- requiere que exista una relacin de dependencia oficial con el Estado, con independencia de la naturaleza de los preceptos que regulan la vinculacin de empleo pblico, por lo que cuando la norma se refiere a organismos nacionales, provinciales y/o municipales, comprende a los estados en cualquiera de sus formas.

En la especie, los agentes por los que se consulta reconocen servicios en un Estado Provincial por lo que, a criterio de este Organismo Asesor, las tareas desempeadas son conducentes para

computarlas a los fines del pago de la bonificacin por antigedad.

Respecto al caso particular analizado por el rea letrada municipal, cabe inicialmente recrear las dos cuestiones que all se exponen:

1) que se tratara de un ex empleado de la Provincia de Ro Negro que se habra acogido a un beneficio jubilatorio, circunstancia sta que no fue oportunamente denunciado ante la Administracin Pblica municipal

154

donde prest servicios desde el ao 1991, considerando en consecuencia que, de acuerdo a la incompatibilidad de percepcin de haberes jubilatorios con otra remuneracin (conforme artculos 49 y 97 de la Ley N 2.092 de Ro Negro; y artculo 60 del Decreto Ley provincial N 9.650/80) y que el rgimen estatutario municipal prohbe el ingreso a la Administracin sino han transcurrido 5 aos desde la fecha de acogimiento al retiro voluntario (conforme artculo 5 inciso g), Ley N 11.757), aquel agente deber reintegrar al Municipio los importes percibidos por antigedad por no haber denunciado su condicin de pasividad; y

2) que errneamente se le abon al mismo agente el adicional de marras pues se comput aos trabajados en autnomos, debindose recalcularse la liquidacin de antigedad y procederse a descontrselo.

Sobre la primer cuestin, ha de puntualizarse que si para el caso que el agente no hubiere denunciado su situacin de pasividad al momento de ingresar al Municipio, ello puede dar motivo de iniciar sumario administrativo disciplinario por la posible trasgresin de alguna de las obligaciones y/o prohibiciones que estatuye la normativa estatutaria (conforme artculos 59 y 60, Ley N 11.757), pero, a criterio de esta Asesora de Gobierno no correspondera exigirle el reintegro de importes percibidos por antigedad, en orden a que no habra mediado perjuicio fiscal comunal, toda vez que conforme lo explicitado supra- siempre que el agente hubiere acreditado mediante certificacin pertinente los servicios prestados ante organismos provinciales, nacionales o municipales, inequvocamente, tena derecho a la percepcin de este adicional.

Debe destacarse en este sentido, que el artculo 60 del Decreto Ley provincial N 9.650/80 es inaplicable en tanto slo rige respecto de personas jubiladas en la Provincia de Buenos Aires y claro est- sujetas a su

155

rgimen, lo cual no ocurre con relacin al agente que habra obtenido su situacin de pasividad bajo el rgimen de la Ley N 2092 de la Provincia de Ro Negro; como as tampoco es aplicable el artculo 5 inciso g) de la Ley N 11.757 en tanto se refiere a los agentes desvinculados a la Administracin Pblica por retiro voluntario que no es equiparable al carcter de jubilado del agente afectado.

No obstante lo explicitado hasta aqu, de conformidad a lo previsto en los artculos. 49 y 97 de la Ley N 2092 de Ro Negro, correspondera efectuar la respectiva denuncia ante la autoridad de aplicacin de la Provincia de Ro Negro de la citada ley, a efectos que, exponiendo los extremos fcticos recreados en el presente, adopte el temperamento que estime corresponder respecto del beneficiario referido.

Por ltimo, respecto al segundo punto, para el caso que se hubiere abonado el adicional por antigedad donde se le habran computado aos de servicios en la actividad privada, y dado que el artculo 19 inciso b) de la Ley N 11.757 no contempla tal posibilidad, correspondera a esa Municipalidad calcular las sumas abonadas en demasa y hacerle cargo deudor al agente alcanzado.

BONIFICACIN POR ANTIGEDAD. LIQUIDACIN.

Consulta SECRETARA LETRADA V LA PLATA, 16 de febrero de 2007

Ley N 11.757 artculo 19 inciso b) Decreto N 61/96

Seor Intendente Municipal:

156

Se consulta a esta Asesora General de Gobierno respecto de la liquidacin de la bonificacin por antigedad segn la interpretacin del artculo 19 inciso b) de la Ley N 11.757.

Inicialmente, corresponde sealar que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente ofrecido a las Municipalidades, con el fin de aportar una opinin ms -no vinculante- que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones de su competencia con arreglo a derecho, pero sin que ello excluya la participacin de los rganos de asesoramiento locales.

Con el alcance y lmite indicados, es de destacar que el artculo 19 inciso b) de la Ley N 11.757 dispone el cmputo de cada ao de labor prestado en la Administracin Pblica, se traten de servicios nacionales, provinciales o municipales, a los fines de liquidar la bonificacin por antigedad, con independencia del carcter de los servicios desempeados o la situacin de revista del agente.

Conforme la citada normativa al personal ingresado en la Comuna con anterioridad al 31 de diciembre de 1995 y que an contina en actividad, corresponde bonificarle la antigedad al 1 % anual a partir del 1 de enero de 1996 y por los servicios anteriores el porcentaje que vena percibiendo hasta el momento de entrada en vigencia de la Ley N 11.757.

El prrafo segundo del citado artculo 19 inciso b) que estableca que ...Cada municipio podr abonar adicionales superiores al uno por ciento (1%), siempre que su situacin econmico financiera lo permita, no posea anticipos de coparticipacin, ni tomados crditos destinados al pago de salarios fue oportunamente observado por el Poder Ejecutivo, razn por la cual el mismo deviene inaplicable (artculo 1 del Decreto N 61/96).

157

Sin perjuicio de ello, se estima que el veto impuesto por el referido acto administrativo no puede significar el cercenamiento de la facultad del Departamento Ejecutivo de determinar el sueldo del empleado municipal (artculo 19 inciso a) Ley N 11.757).

Asimismo,

se

destaca

que

la

simple

lectura

del

Considerando del Decreto N 61/96 autoriza a sostener que la intencin ha sido solamente la de objetar el artculo 19 inciso b) -prrafo segundo- del texto legal citado, en razn de no resultar compatible con la poltica general de saneamiento econmico financiero de las administraciones municipales bonaerenses fijadas por Ley N 11.582.

En consecuencia, esta Asesora General de Gobierno estima que si la situacin econmico financiera del Municipio se lo permite no existira bice legal para que el Departamento Ejecutivo fije el porcentaje de antigedad de sus empleados en forma concordante a la que rige para la Administracin Pblica Provincial por el artculo 25 de la Ley N 10.430 (Texto Ordenado por Decreto N 1869/96) con la modificacin introducida por la Ley N 13.354.

BONIFICACIN POR BLOQUEO DE TTULO. AUXILIARES DEL INTENDENTE.

Consulta SECRETARA LETRADA V LA PLATA, 16 de febrero de 2007

Decreto Ley N 6769/50 1 parte del inciso 2) del artculo 179

Seor Intendente Municipal:

158

Se consulta a esta Asesora General de Gobierno respecto de la interpretacin que debe darse a la primera parte del inciso 2) del artculo 179 del Decreto Ley N 6769/58 -Ley Orgnica de las Municipalidades- respecto de qu personal se encuentra comprendido en la expresin Auxiliares del Intendente, y en qu casos el mismo tiene bloqueada su matrcula.

Inicialmente, corresponde sealar que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente ofrecido a las Municipalidades, con el fin de aportar una opinin ms -no vinculante- que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones de su competencia con arreglo a derecho.

Con el alcance y lmite indicados cabe sealar que la mencionada norma (segn la redaccin dada por la Ley N 10.251) prescribe que no podrn ser auxiliares del Intendente los profesionales, tcnicos y gestores que directa o indirectamente desarrollen dentro del partido actividad privada que requiera resolucin municipal.

As, en opinin de este Organismo Asesor, el citado texto legal no slo comprende a los funcionarios que resuelven o autorizan con su firma los trmites iniciados por otros profesionales, tcnicos o gestores, sino que tambin es abarcativo en general de todos aquellos agentes municipales que desarrollen su actividad profesional privada ante el Municipio y cuya gestin deba concluir con una resolucin municipal del rgano competente en la materia.

En tal sentido, este Organismo Asesor tiene reiteradamente dicho que las inhabilidades e incompatibilidades contenidas en los artculos 6, 7 y 179 del Decreto Ley N 6769/58, comportan la prohibicin que sufre todo funcionario municipal de tener en el ejercicio de su cargo y en relacin con sus funciones, intereses que comprometan su independencia. Es decir,

159

que la inhabilitacin o incompatibilidad resulta de la oposicin de intereses municipales que prevalecen siempre, y que son por eso mismo, los que determinan la exclusin del cargo, funcin o empleo. Pero adems, aquellos intereses no slo son administrativos, sino tambin morales y ticos (Conf. Bielsa, R. Derecho Administrativo, Ed. Plus Ultra 1.975, T. III. pg. 569).

En razn de ello, se concluye que las inhabilidades e incompatibilidades contenidas en la Ley Orgnica de las Municipalidades, no son taxativas sino meramente enunciativas, es decir, que ms all del propio texto legal, cabe admitir la existencia de otras inhabilidades o

incompatibilidades para el desempeo del cargo pblico, cuando surgiere la evidente colisin de intereses de ndole administrativo, econmico o moral, entre la funcin pblica y la actividad privada de los funcionarios (Exptes. 2113-2187/92, 2113-550/96, entre otros).

Por tal motivo, dichos agentes se veran impedidos de desarrollar actividades profesionales de carcter privado que requieran la emisin de un acto administrativo del municipio.

Con ese alcance se torna operativa la prohibicin contenida en el segundo prrafo del artculo 179 inciso 2) de la Ley Orgnica de las Municipalidades, a fin de abarcar todas aquellas materias en que la Autoridad Municipal resulta competente para expedirse en instancia final o definitiva.

Sin perjuicio de lo hasta aqu expuesto, la Comuna podr requerir la opinin de las entidades intermedias, es decir los colegios o entidades profesionales que los nucleen, quienes deberan ser consultados en sus materias especificas y en cuestiones de trascendencia (doctrina del artculo 124 del Decreto- Ley N 7647/70).

160

En los trminos que anteceden, esta Asesora General de Gobierno deja vertida su opinin acerca del tema trado a consulta.

BONIFICACIN POR BLOQUEO DE TTULO. INCOMPATIBILIDAD.

4085-8039/06 Dictamen N 120.037 - 4 SECRETARA LETRADA V

I. Por los presentes actuados la Directora de Rentas de la Municipalidad reclama el otorgamiento de una bonificacin por bloqueo total de su ttulo de Contadora Pblica por incompatibilidad profesional tica y legal.

Funda tal solicitud en que ejerce funciones vinculadas a la recaudacin y fiscalizacin municipal y, a la vez, en la esfera privada asesora a particulares, circunstancia esta que genera una situacin de incompatibilidad, desde que no podra prestar asistencia tcnica o asesoramiento a sujetas a fiscalizacin de la Direccin de Rentas de la Municipalidad, la Direccin Provincial de Rentas y la Direccin de Investigacin Forense de la Subsecretara de Ingresos Pblicos del Ministerio de Economa de la Provincia de Buenos Aires.

II. Inicialmente, corresponde sealar que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente ofrecido a las Municipalidades, con el fin de aportar una opinin ms -no vinculante- que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones

161

de su competencia con arreglo a derecho, pero sin que ello excluya la intervencin de los rganos de asesoramiento locales.

III. Con el alcance y lmites indicados, es de destacar que esta Asesora General de Gobierno tiene reiteradamente dicho que adems de las inhabilidades e incompatibilidades para el desempeo de cargos pblicos municipales expresamente previstas en los artculos. 6, 7 y 179 del Decreto Ley N 6.769/58 y modificaciones -Orgnica de las Municipalidades-, tales situaciones se configuran tambin cuando concurren circunstancias que evidencian una colisin de intereses de ndole administrativo, econmico o moral entre la funcin pblica y la actividad privada del funcionario (conf. Dictmenes recados en Expte. N 2113-550/96 y N 2113-2485/92).

Tambin ha fijado posicin sealando que la situacin de incompatibilidad que puede generarse en materia de ejercicio profesional para un agente pblico no tiene incidencia en el mbito retributivo, habida cuenta que las disposiciones estatutarias de aplicacin no contemplan ninguna mejora salarial para el personal por tal concepto. Tan es as que el artculo 19 inciso g) de la Ley N 11.757 Estatuto para el Personal de las Municipalidades de la Provincia- que contemplaba una bonificacin por bloqueo de ttulo, fue vetado por el artculo 2 del Decreto de Promulgacin N 61/96. Cave puntualizar que dicha normativa legal, que regula los derechos esenciales de la relacin de empleo pblico, afecta en particular la vigencia del artculo 179 inciso 2 de la citada Ley Orgnica de las Municipalidades, especficamente en lo que atae a la posibilidad de compensar econonmicamente el bloqueo de ttulo (conf.. dictmenes recados en Expte. N 4097-2095/00; 2113-964/01; 4108-32587/01; 2200-2523/002, y otros).

Publicado en Revista de Doctrina de Dictmenes, Jurisprudencia y Legislacin N 67, pg. 164.

162

En orden a los precedentes reseados, a criterio de esta Asesora General de Gobierno, el reclamo efectuado por la Directora de Rentas de la Municipalidad, en el sentido que se le reconozca salarial por bloqueo de ttulo, no puede prosperar. una bonificacin

IV. No obstante lo expuesto, y en punto a los extremos fcticos indicados por la presentante en su nota, cabe aclarar que la situacin de incompatibilidad tica y profesional que denuncia slo se generara cuando el ejercicio de la profesin liberal comprometa su funcin administrativa, esto es, ante el asesoramiento a particulares sujetos a fiscalizacin de la Direccin de Rentas de la Municipalidad. Por el contrario dichas situacin no se configurara si se tratare de labores profesionales realizadas por ante la Direccin Provincial de Rentas y la Direccin de Investigacin Forense de la Subsecretara de Ingresos Pblicos del Ministerio de Economa de la Provincia de Buenos Aires, ya que estos son organismos provinciales independientes de la jurisdiccin local en que la peticionante presta tareas administrativas.

JORNADA DE LABOR PERSONAL DE ENFERMERA.

Consulta SECRETARA LETRADA V LA PLATA, 15 de marzo de 2007

Seor Intendente Municipal:

Se consulta a esta Asesora General de Gobierno respecto de la forma de otorgar franco semanal al personal de enfermera y mucamas

163

que prestan servicios en el Hospital Municipal, los das domingos y feriados nacionales, provinciales o municipales.

Inicialmente, se seala que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente ofrecido a las Municipalidades, con el fin de aportar una opinin ms -no vinculante- que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones de su competencia con arreglo a derecho, pero sin que ello excluya la participacin de los rganos de asesoramiento locales.

Con el alcance y lmite indicados, cabe destacar que esta Asesora General de Gobierno estima que las municipalidades, en mrito a las potestades que ejercen sobre el personal que tiene relacin de empleo con ellas, pueden determinar dentro de su jurisdiccin la jornada de labor de sus agentes, conforme lo normado por el artculo 13 de la Ley N 11.757 y de acuerdo a las atribuciones conferidas por los artculos 83 inciso 9) y 108 inciso 9) de la Ley Orgnica de las Municipalidades.

En ese orden de ideas corresponde aclarar que el citado personal se rige por el Estatuto para el Personal de las Municipalidades -Ley N 11.757-, cuyo artculo 13 establece: El personal con estabilidad revistar conforme las previsiones de los escalafones que el Departamento Ejecutivo disponga segn lo preceptuado en la presente ley, no pudiendo la jornada laboral normal ser inferior a seis horas diarias, ni superior a nueve horas diarias. No obstante, cuando la ndole de las actividades lo requiera el Departamento Ejecutivo podr instituir otros regmenes horarios de francos compensatorios.

Es decir, que de conformidad con el citado texto legal, en principio, la jornada normal de trabajo deber realizarse en das hbiles dentro de ese horario mnimo y mximo, pero cuando para cubrir la prestacin de

164

servicios que por sus caractersticas demanden continuidad, -tal el caso de los servicios prestados por el personal de enfermera o mucamas-, podr considerarse como laborables los das que para la generalidad de los agentes no lo son, en cuyo caso las tareas cumplidas los das sbados, domingos o feriados no pueden considerarse suplementarias, otorgando en este caso otro da de la semana como descanso, o compensacin por la tarea realizada en un feriado.

En los trminos que anteceden, esta Asesora General de Gobierno deja vertida su opinin respecto del tema trado a consideracin.

LICENCIA POR ENFERMEDAD.

Consulta SECRETARA LETRADA V LA PLATA, 6 de marzo de 2007

Ley N 11.757, artculos 32 y 33

Seor Intendente Municipal:

Se consulta a esta Asesora General de Gobierno respecto de la interpretacin de los artculos 32 y 33 de la Ley N 11.757.

Inicialmente, se seala que la intervencin

de este

Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente ofrecido a las Municipalidades, con el fin de aportar una opinin ms -no vinculante- que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones de su competencia con arreglo a derecho.

165

esos

fines

corresponde

sealar

que

las

normas

estatutarias destinadas a regir las relaciones de empleo de la Administracin Pblica Provincial y Municipal (Leyes 10.430 Texto Ordenado. por Decreto N 1869/96 y 11.757, respectivamente) prevn que cada enfermedad o accidente inculpable origina un perodo pago que puede ser de tres, seis o doce meses, atendiendo a la antigedad del agente y a la existencia de cargas de familia.

En el supuesto caso que el plazo mximo de licencia por razones de enfermedad se hubiere agotado, en principio, corresponde disponer el cese del agente de acuerdo a lo previsto en el artculo 11 inciso d) de la Ley N 11.757.

Ahora bien, dicha normativa debe armonizarse con la prescripcin contenida en el artculo 32 de la Ley N 11.757, la que prev que la autoridad municipal deber elevar en un plazo no mayor de treinta das los antecedentes de cada caso a la Junta Mdica Provincial, a fin de comprobar la existencia de incapacidad permanente que alcance el lmite de reduccin de la capacidad laboral prevista por la ley especfica de fondo para el otorgamiento de la jubilacin por esta causa. Asimismo en el prrafo final de la norma citada se establece que en los casos en que la Junta Mdica Provincial no se hubiere pronunciado al cabo de los seis (6) meses, el agente continuar gozando del cien (100) por ciento de los haberes hasta que se produzca dicho pronunciamiento.

Conforme lo expuesto, se desprende que el cese del agente con causa en lo previsto por el artculo 11 inciso d) de la Ley N 11.757 agotamiento del plazo mximo de licencia por razones de enfermedad- slo puede disponerse cuando ya se hubiere pronunciado la Junta Mdica Provincial, atento que hasta que se efecte tal dictamen el agente tiene derecho a continuar con el goce de haberes, en virtud de lo establecido por el artculo 32 ltimo prrafo de la Ley N 11.757.

166

Una vez vencido el mencionado plazo, si el agente no se encuentra en condiciones de acogerse a los beneficios jubilatorios, conforme al informe producido por la Junta Mdica, correspondera su cese atento la prescripcin contenida en el citado artculo 11 inciso d) de la Ley N 11.757.

Cabe agregar que lo precedentemente expuesto, no empece, a criterio de este Organismo Asesor, que una vez vencido el plazo mximo previsto para el goce de licencia por enfermedad, si el agente no alcanza el grado de incapacidad determinado por las leyes previsionales para acceder al respectivo beneficio de acuerdo al dictamen de la Junta Mdica Provincial, sea sometido a examen para determinar si es pasible de ser reubicado en tareas y/o destino acorde con su capacidad (artculo 49 de la Ley N 10.430, Texto Ordenado Decreto N 1869/96, de aplicacin supletoria en virtud de lo establecido por el artculo 108 de la Ley N 11.757).

En los trminos que anteceden, esta Asesora General de Gobierno deja vertida su opinin sobre la cuestin sometida a estudio.

RGIMEN HORARIO. BONIFICACIN POR ANTIGEDAD.

Consulta SECRETARA LETRADA V LA PLATA, 15 de marzo de 2007

Seor Presidente del Honorable Concejo Deliberante:

167

Se consulta a esta Asesora General de Gobierno respecto del rgimen horario y bonificacin por antigedad que corresponde liquidar a una agente que fuera reincorporada al Honorable Concejo Deliberante en cumplimiento de una sentencia judicial.

Surge de lo actuado que por Decreto del 15 de julio de 1994 se designa a la agente en la planta permanente del Cuerpo, con una carga horaria de 40 horas semanales.

Posteriormente, por Ordenanza del ao 1995 se traspasa al Departamento Ejecutivo a todos los agentes del Departamento Deliberativo, con 30 horas semanales, hasta la fecha que se produjo su cese por Decreto de fecha 17 de mayo 1996.

La Suprema Corte de la Provincia de Buenos por sentencia de fecha 28 de diciembre de 2005, dispuso la anulacin del Decreto de fecha 17 de mayo 1996 y conden a la Municipalidad a la reincorporacin de la agente en el cargo que desempeaba al tiempo de su cese y a abonarle los haberes dejados de percibir desde el momento del cese y hasta la efectiva reincorporacin al cargo.

Ello as la agente solicita que los haberes le sean abonados con una carga horaria de 40 horas semanales y que la bonificacin por antigedad al 1% procede slo para los perodos posteriores a la vigencia de la Ley N 11.757.

Inicialmente, se adelanta que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente ofrecido a las Municipalidades, con el fin de aportar una opinin ms -no vinculante- que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones

168

de su competencia con arreglo a derecho, pero sin que ello excluya la participacin de los rganos de asesoramiento locales.

Con el alcance y lmite indicados corresponde sealar que la carga horaria con que debe liquidarse la indemnizacin del 25% de los haberes devengados hasta la fecha de la reincorporacin deber efectuarse con el rgimen de 30 horas semanales de labor, por ser sa la carga horaria que ostentaba la peticionante a la fecha del cese dispuesto por el Decreto N 300/96.

Respecto de la bonificacin por antigedad, los servicios posteriores al 1/1/96 debern liquidarse al 1% y los anteriores a esa fecha en el porcentaje que vena percibiendo hasta el momento de entrada en vigencia de la Ley N 11.757 (artculo 19 inciso b)).

Se llega a tal conclusin teniendo en cuenta que no se trata de un nuevo nombramiento en la Comuna, sino que existe una continuidad laboral en el cargo, restituido como consecuencia de una decisin judicial.

SUMARIO ADMINISTRATIVO. SUSPENSIN DE JUICIO A PRUEBA (PROBATION).

Consulta SECRETARA LETRADA V LA PLATA, 16 de febrero de 2007

Seor Intendente Municipal Municipal:

169

Tengo el agrado de dirigirme a usted en relacin a la consulta efectuada a esta Asesora General de Gobierno por la que se da cuenta de la investigacin sumarial iniciada en la Comuna.

La misma se inici a raz de la denuncia formulada por el Intendente involucrando a diversos agentes que se encuentran individualizados en los actuados. Ante el planteo de suspensin de juicio a prueba efectuado por uno de los agentes en la causa en trmite por ante el Juzgado Correccional, se requiere la opinin de este Organismo Asesor sobre la viabilidad de tal planteo y su incidencia en el trmite administrativo en curso.

Inicialmente, corresponde sealar que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente ofrecido a las Municipalidades, con el fin de aportar una opinin ms (no vinculante) que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones de su competencia con arreglo a derecho, pero sin que ello excluya la intervencin de los rganos de asesoramiento locales.

Con Investigacin realizada

el

alcance tiene por

antes objeto

indicado

se

advierte a los

que

la

identificar

presuntos

responsables o involucrados en los hechos que derivaran en eventual responsabilidad disciplinaria (doctrina de los artculos 61 s.s. y c.c. de la Ley N 11.757). Ya que el conjunto de derechos y deberes previstos en el Estatuto para el Personal de las Municipalidades de la Provincia de Buenos Aires, se integra con otros no incluidos en l, con lo cual el incumplimiento de deberes o el quebrantamiento de prohibiciones, se reitera tanto de los fijados en el estatuto como los establecidos en otras normas, y permiten aplicar las sanciones disciplinarias acordes con la falta cometida o el hecho punible.

Cabe

la

necesaria

aclaracin

respecto

de

que

el

170

pronunciamiento administrativo es independiente del judicial, en razn de la diferente naturaleza de los bienes jurdicos amparados por uno y otro fuero y de las distintas finalidades de las responsabilidades disciplinaria y penal (artculo 87 Ley N 11.757). Por ello, aunque los actos juzgados ante la jurisdiccin penal pudieran suponerse improbados o atpicos, de ningn modo obliga a pareja solucin en jurisdiccin administrativa (SCBA Causas B- 51.897 del 16/2/2000 y B- 56.072 del 07/02/01, entre otras). La procedencia del beneficio de la suspensin del juicio a prueba (probation) corresponde al mtodo propio del saber jurisdiccional, y no existe a priori ninguna incidencia sobre el sumario en el que se juzga la conducta de un empleado publico, puesto que en el mbito administrativo se lo hace a travs de un prisma distinto, el de la responsabilidad disciplinaria, prevista y reglada en las normas estatutarias que rigen la relacin de empleo pblico.

En orden al tema de la prescripcin, si bien no existe previsin expresa al respecto en el estatuto municipal, la supletoriedad que establece el artculo 108 torna aplicables las disposiciones de la Ley N 10.430 y su reglamentacin, por lo que ponderando lo actuado en el expediente de mencin, se advierte la existencia de actos que mantienen en movimiento la accin disciplinaria, tal como prev la norma anteriormente citada, lo que desarticula toda posibilidad de planteamiento, en la instancia actual, de tal acto liberatorio.

En los trminos que anteceden, esta Asesora General de Gobierno deja vertida su opinin acerca de la cuestin sometida a consideracin.

171

TAREAS INSALUBRES. JORNADA DE LABOR.

Consulta Secretaria Letrada V LA PLATA, 10 de Enero 2007.

Ley Nacional N 11.544

Seora Intendenta Municipal:

Se consulta a esta Asesora General de Gobierno si el rgimen horario establecido por la Ley Nacional N 11.544 y su reglamentacin resulta de aplicacin a las tareas de agentes municipales declaradas insalubres por la Subsecretaria de trabajo de la Provincia de Buenos Aires a travs de la Resolucin N 5005 del 23 de diciembre del ao 2004, precisndose, en caso negativo, el marco legal que resultara operativo al respecto.

Inicialmente, corresponde sealar que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente ofrecido a las Municipalidades, con el fin de aportar una opinin ms -no vinculante- que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones de su competencia con arreglo a derecho, pero sin que ello excluya la participacin de los rganos de asesoramiento locales.

Con el alcance indicado, cabe destacar que esta Asesora General de Gobierno estima que las Municipalidades, en merito a las potestades que ejercen sobre el personal que tiene relacin de empleo con ellas, pueden determinar dentro de su jurisdiccin la jornada de labor de sus agentes incluidos los que prestan servicios insalubres-, conforme lo normado por el artculo 13 de la Ley N 11.757 y de acuerdo a las atribuciones conferidas

172

por los artculos 83 inciso 9) y 108 inciso 8) de la Ley Orgnica de las Municipalidades).

En ese orden de ideas, puede la comuna establecer el rgimen horario del personal que desarrolla tareas que han sido catalogadas como Insalubres, de acuerdo a la especificidad de cada una de ellas, pudiendo implementar la reduccin horaria que la ndole de la labor requiera, sin que nada obste para tomar como referencia el marco vigente en el orden nacional.

FIRMA DIGITAL

IMPLEMENTACIN EN EL MBITO MUNICIPAL.

Consulta SECRETARA LETRADA V LA PLATA, 25 de Enero de 2007

Seor Intendente Municipal:

Se consulta a esta Asesora General de Gobierno acerca de la viabilidad de emitir los certificados de deuda por tasas y derechos con la firma de los funcionarios autorizantes en forma digitalizada, escaneada o automatizada, que de alguna manera reemplace la firma hologrfica cuando se deben suscribir ttulos en grandes cantidades, en forma habitual y peridica.

173

Inicialmente, corresponde sealar que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente ofrecido a las Municipalidades, con el fin de aportar una opinin ms (no vinculante) que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones de su competencia con arreglo a derecho, pero sin que ello excluya la participacin de los rganos de asesoramiento locales.

En al mbito nacional rige la Ley N 25.506 -de firma digital-, cuyo artculo 50 invita a las provincias a adherir a sus trminos.

En el orden provincial el Poder Ejecutivo dict el Decreto N 919, fechado el 13 de mayo de 2004, que autoriza el empleo de la firma electrnica en la instrumentacin de actos internos del sector pblico provincial (artculo 1), siendo sus disposiciones de aplicacin en toda la jurisdiccin del sector pblico provincial, que comprende la administracin centralizada y descentralizada, los organismos de la Constitucin, los entes autrquicos, los bancos y entidades financieras oficiales y todo otro ente en que el Estado Provincial o sus organismos descentralizados tengan participacin suficiente para la formacin de sus decisiones (artculo 3).

La Secretara General de Gobernacin, en su calidad de autoridad de aplicacin del referido decreto, dict las Resoluciones N 113/05, modificada por su similar N 176/05 y N 163/06 a fin de adoptar las medidas necesarias para tornar plenamente operativo el sistema.

Actualmente est en tratamiento en la Honorable Legislatura un proyecto de ley que cuenta con media sancin de la Cmara de Senadores, mediante el que la Provincia de Buenos Aires adhiere a la Ley Nacional N 25.5063 (Ley N 13.666 sancionada el 12 del abril de 2007 Boletn Oficial 15 de

Ley N 13.666 sancionada el 12 de abril de 2007 (B.O. 15/05/07).

174

mayo de 2007) en los trminos del artculo 50 de dicho cuerpo legal, en sus captulos I a IV, V en su artculo 26, VII, IX y Anexo.

La iniciativa establece que sus disposiciones sern de aplicacin en todo el mbito del Estado Provincial, dentro del cual quedan comprendidos los Poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial, los Municipios, la Administracin Centralizada y Descentralizada, los Organismos Autrquicos, Banco de la Provincia de Buenos Aires y todo otro ente en que el Estado Provincial o sus Organismos tengan participacin suficiente para la formacin de sus decisiones.

El proyecto determina que la autoridad de aplicacin establecer los estndares tecnolgicos y de seguridad aplicables, los procedimientos de firma, verificacin, certificacin y auditoria, que debern ser consecuentes con los utilizados por el Gobierno Nacional y las regulaciones internacionales.

La norma propuesta prescribe adems que la autoridad de aplicacin, esto es el Estado Provincial o Municipal, tendrn ingerencia en la conformacin de los estndares tecnolgicos y de seguridad que resulten menester para implementar sus disposiciones.

La iniciativa responde a la necesidad de dotar de cierta uniformidad a las medidas tendientes a otorgar seguridad a la utilizacin de los mecanismos que regula, sin por ello desconocer que corresponde establecer un margen de decisin a favor de las respectivas autoridades de aplicacin, a fin de contemplar las particularidades de cada uno de los mbitos comprendidos.

En mrito a lo expuesto, esta Asesora General de Gobierno es de opinin que no correspondera implementar la firma en forma

175

digitalizada, escaneada o automatizada en jurisdiccin de la Comuna, mientras no se definan en el orden provincial los estndares mnimos tecnolgicos y de seguridad de dichos instrumentos y se compatibilicen los procedimientos pertinentes con los utilizados por el Gobierno Nacional y las regulaciones internacionales.

GUAS DE TRNSITO

COMPETENCIA DEL MINISTERIO DE ASUNTOS AGRARIOS.

4096-1728/07 Dictamen N 120.138 4 SECRETARA LETRADA V

Por las presentes actuaciones se consulta a esta Asesora General de Gobierno respecto a que normativa correspondera aplicar en materia de Gua de Traslado de Marcas y Seales, en razn que la Resolucin N 361/06 del Ministerio de Asuntos Agrarios modificatoria de smil N 336/06dispone la aplicacin de determinados aranceles nicos y uniformes en toda la Provincia, los que no se corresponden con las normas municipales previstas en el Capitulo XIII Tasa por control de marcas y seales de la Ordenanza Impositiva.

Inicialmente, corresponde sealar que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente

176

ofrecido a las Municipalidades, con el fin de aportar una opinin ms (no vinculante) que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones de su competencia con arreglo a derecho, pero sin que ello excluya la intervencin de los rganos de asesoramiento locales.

Con el alcance indicado, cabe sealar que, conforme a la normativa provincial reseada en el Considerando de las citadas resoluciones, la competencia para fijar aranceles para Guas nicas de Traslado de ganado mayor y menor, cueros y precintos respectivos, corresponde al Ministerio de Asuntos Agrarios de la Provincia de Buenos Aires (conf. artculos 1, 24, 25 y conc. de la Ley N 10.891; y artculos 1 y 21 Anexo I de su Decreto Reglamentario N 878/94).

No resulta ocioso aclarar que si bien la Ley Orgnica de las Municipalidades (Decreto Ley N 6.769/58 y modificaciones), en su artculo 226 inciso 24) dispone que, entre otros, constituyen recursos municipales de esa Municipalidad los provenientes de ...registros de guas y certificados de ganado, boletos de marca o seal..., ello no implica que sea de su competencia fijar los aranceles correspondientes; por lo que, cabe concluir que el ordenamiento jurdico -en su armnica hermenusis- establece que la potestad de imposicin corresponde a la Provincia y su recaudacin -en tanto prestador del servicio pblico de emisin de tales guas- a la Municipalidad.

Sin perjuicio de lo explicitado, cuadra poner de resalto que el artculo 2 del Anexo I del Decreto N 878/94, reglamentario de la Ley N 10.891, a fin de resolver situaciones arancelarias como las que aqu son materia de tratamiento, prescribe: que los Municipios podrn ...firmar convenios de unificacin de valor..., en orden a lo cual esta Asesora General de Gobierno concretamente considera que si bien es obligacin de esa Municipalidad aplicar la referida Resolucin N 361/06 del Ministerio de Asuntos Agrarios modificatoria de la Resolucin N 336/06, nada obsta que, de estimarlo

177

pertinente y necesario, promueva por ante el organismo provincial competente la unificacin de los referidos valores arancelarios.

INCOMPATIBILIDADES/ INHABILIDADES

VENTA INMOBILIARIA A LA COMUNA: PROPIETARIO CONCEJAL DEL MUNICIPIO.

4028-55/07 Dictamen N 120.277 4 SECRETARA LETRADA V

Se solicita la opinin de este Organismo Asesor con relacin a la aplicacin y alcances del artculo 6 inciso 2 del Decreto Ley N 6769/58 en relacin a una operacin de venta inmobiliaria del Club Independiente a favor del Municipio, en atencin al hecho que el presidente de la entidad vendedora resulta ser Concejal de la misma Comuna.

Inicialmente, corresponde sealar que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente ofrecido a las Municipalidades, con el fin de aportar una opinin ms -no vinculante- que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones de su competencia con arreglo a derecho, pero sin que ello excluya la intervencin de los rganos de asesoramiento locales.

No obstante

ello,

una

atenta

lectura

de

las

citadas

disposiciones legales sealar que no se advierte dificultades para su

178

interpretacin, ya que su texto es claro y preciso y una correcta hermenutica no admite prescindir de sus trminos, correspondiendo en tal caso aplicarlos en el sentido que resulta de su propio contenido.

De tal modo, tratndose de subsumir al texto legal los hechos que concretamente se presenten, debe ser la Municipalidad quien se expida en cada caso en particular, teniendo en cuenta los elementos de juicio que permitan acreditar los interese que por ejemplo- directa o indirectamente puedan vincular mediante contrato al Municipio con miembros de la misma, para establecer as la inhabilidad contenidas en el articulo 6 inciso 2) de la L.O.M..

En tal sentido, este organismo Asesor tiene reiteradamente dicho que las inhabilidades e incompatibilidades contenidas en los artculos 6, 7 y 179 del Decreto Ley N 6769/58, comportan la prohibicin que sufre todo funcionario municipal de tener en el ejerci de su cargo y en relacin con sus funciones, intereses que comprometan su independencia. Es decir, que la inhabilitacin o incompatibilidad resulta de la oposicin de intereses municipales que prevalecen siempre, y que son por eso mismo, los que determinan la exclusin del cargo, funcin o empleo. Pero adems, aquellos intereses no solo son administrativos, sino tambin morales y ticos (Conf. Bielsa, R Derecho Administrativo, Ed. Plus Ultra 1995 tomo III, pag. 569.

En razn de ello, se concluye que las inhabilidades e incompatibilidades contenidas en la Ley Orgnica de las Municipalidades, no son taxativas sino meramente enunciativas, es decir, que mas halla del propio texto legal, cabe admitir la existencia de otras inhabilidades e

incompatibilidades para el desempeo del cargo pblico, como surgiere la evidente colisin de inters de ndole administrativo, econmico o moral entre

179

la funcin publica y la actividad privada de los funcionarios (Exptes. 21132187/92, 2113-550/964, entre otros).

Es precisamente dentro de ese marco que el Municipio debe proceder al anlisis de cada caso en particular, para poder determinar con ajuste a derecho, si se materializan a no los supuestos referidos precedentemente. Para ello debe ponderarse el cumplimiento de todos los recaudos de fondo previstos en la Ley Orgnica de las Municipalidades (Captulo IV, artculos 151 a 158 siguientes y ccdtes., entre otros) y su control, que implica verificar adems de los requisitos ineludibles del fin pblico, medio adecuado y ausencia de iniquidad manifiesta, la existencia de circunstancias justificantes de tal operacin as como la razonabilidad de la misma.

PERSONAL MUNICIPAL/ TESORERO Y JEFE DE COMPRAS.

4016-14.756/00 Dictamen N 120.604 4 SECRETARA LETRADA V

Por las presentes actuaciones se consulta a esta Asesora General de Gobierno sobre la posibilidad de que dos contadoras puedan desempearse como Personal municipal dentro de la Planta Permanente o Transitoria -rgimen de la Ley N 11.757- y a su vez abarcar las tares de Tesorero y Jefe de Compras, en forma simultnea en un organismo descentralizado (COPRONE).
4

Publicado en Revista de Doctrina de Dictmenes, Jurisprudencia y Legislacin N 50, pg. 104.

180

Inicialmente, se destaca que la intervencin de este Organismo Asesor se justifica slo a ttulo de colaboracin emitiendo una opinin ms -no vinculante- a efectos de alcanzar una solucin al caso conforme a derecho, pero destacando que debe darse intervencin a los organismos asesores locales.

Con el alcance y lmites indicados resulta oportuno sealar que los funcionarios que desempean los mencionados cargos en mbito del Departamento Ejecutivo Municipal, se encuentran alcanzados por la

incompatibilidad prevista en el artculo 180 del Decreto Ley N 6769/58 -Ley Orgnica de las Municipalidades- que expresamente establece: Los cargos de Contador, Tesorero y Jefe de Compras son incompatibles con cualquier otra funcin municipal y recprocamente. Aclarado ello, en el entendimiento que la consulta se dirige a considerar la posibilidad de designar funcionarios (tesorero y jefe de compras) para desempear tareas en forma simultnea en un organismo

descentralizado, esta Asesora General de Gobierno es de opinin que no existira bice legal alguno en tanto tales designaciones no impliquen acumulacin de sueldos, circunstancia esta ltima vedada por el artculo 53 de la Constitucin Provincial.

INTENDENTE

ACTO ADMINISTRATIVO. INTERPELACIN. CONCURRENCIA A LAS SESIONES DEL CONCEJO DELIBERANTE.

Consulta

181

SECRETARA LETRADA V LA PLATA, 26 de febrero de 2007

Seor Intendente Municipal Municipal:

Se consulta a esta Asesora General de Gobierno acerca de si en los supuestos previstos por el artculo 108 inciso 7) del Decreto Ley N 6769/58 -Ley Orgnica de las Municipalidades- corresponde que concurra al Concejo el Secretario de Gobierno y Hacienda, en atencin a la eventual falta de motivacin del acto administrativo de convocatoria.

Asimismo se interroga si el artculo 1 del Decreto, por su vaguedad es ajustado a derecho y si resulta requisito indispensable a fin de que el interpelado se muna de la informacin necesaria, que se le entregue un cuestionario que debe ser incluido en el cuerpo del decreto o en forma de anexo del mismo, as como otras cuestiones que hacen al adecuado ejercicio del derecho de defensa del interpelado.

Liminarmente se destaca que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin ofrecido habitualmente a los Municipios, con el fin de aportar una opinin ms -no vinculante- que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones de su competencia con arreglo a derecho, pero sin que ello excluya la participacin de los organismos de asesoramiento locales.

Con el alcance y lmite indicados, cabe sealar que el citado precepto (artculo 108 inciso 7) L.O.M.) le otorga al Intendente la atribucin de concurrir a las sesiones del Concejo en forma personal o por intermedio del Secretario o Secretarios de la Intendencia, pudiendo tomar parte en los debates pero no votar.

182

Asimismo, tiene el deber de concurrir, en idntica forma, cuando sea llamado por el Cuerpo, con una antelacin de cinco (5) das, para suministrar los informes que le sean requeridos.

En atencin a ello, si bien nada obsta a que el Intendente concurra a las sesiones del Honorable Concejo Deliberante acompaado por los mximos responsables de las distintas reas municipales, la norma en tratamiento slo le otorga a aqul la participacin en los debates. Distinta es la solucin para el supuesto de evacuar los informes requeridos por el Concejo y hayan concurrido el o los secretarios comunales en representacin del Intendente, habida cuenta que en este caso resulta obvio que son stos quienes tienen el deber de suministrar la informacin solicitada.

En ese orden, procede sealar que la norma en cuestin slo le acuerda la posibilidad de delegar su representacin en ...el Secretario o Secretarios de la Intendencia... razn por la cual estando estructurada la organizacin administrativa de ese Departamento Comunal con una Secretara General de Gobierno y Hacienda, corresponder a este funcionario, en su carcter de mximo responsable de la reas administrativas municipales, concurrir en reemplazo del Intendente cuando ste as lo disponga.

Pero a los efectos de cumplir acabadamente tal cometido, el acto de convocatoria debe ser un instrumento autosuficiente, y contar con la debida causa y una adecuada motivacin.

La causa del acto administrativo es entendida, como los antecedentes de hecho y de derecho que sirven de sustento al acto administrativo. De su lado, la motivacin consiste, en resumidas cuentas, en hacer pblicas las razones de hecho y de derecho que lo sustentan, tal motivacin ha de ser suficiente, esto es, dar razn plena del proceso lgico jurdico que ha determinado la decisin.

183

En tal sentido se sostiene que La obligacin de motivar el acto administrativo, como modo de reconstruccin del iter lgico seguido por la autoridad para justificar una decisin de alcance particular..., a mas de comportar una exigencia inherente a la racionalidad de su decisin, as como a la legalidad de su actuar que afecta situaciones subjetivas y ser, tambin, derivacin del principio republicano de gobierno (artculos 1 Constitucin Nacional y artculo 1 Constitucin Provincial) es postulada prcticamente con el alcance universal por el moderno derecho pblico (SCBA causa B- 59.122 , sent. 22/X/03).

En un estado de derecho, el principio de legalidad impone a las Administraciones Pblicas un obrar consistente con el ordenamiento jurdico (doctrina causas B 56.364 Guardiola, B 54.852 Prez y B- 55.010 Chaina, entre otras).

Por ello en este estado de la temtica planteada, corresponde ahora considerar el modo de sanear el vicio que afecta al acto en cuestin, emitido con manifiesto apartamiento de los principios de legalidad, debido proceso y derecho defensa, perceptible y apreciable por la falta de individualizacin puntual de los temas sobre los cuales se procura interpelar al seor Secretario de Gobierno y Hacienda con desapego de principio rector fijado por la Ley Orgnica de las Municipalidades (doctrina del artculo 108 inciso 7)), ya que debe ser en cabeza del titular del Departamento Ejecutivo tal citacin.

A tales fines aparece adecuado hacer conocer tales falencias al Honorable Concejo Deliberante, para que este, de considerarlo oportuno y conveniente proceda a revocar, por contrario imperio, el decreto viciado.

Sin perjuicio de ello el Intendente podr acudir a la va jurisdiccional (doctrina del artculo 12, apartados 1 y 4 de la Ley N 12.008)

184

para que, con la premura que el caso amerita se decrete la suspensin de la ejecucin del acto atacado (medida cautelar anticipada), as como la autoridad judicial se pronuncie sobre la nulidad del mismo, en atencin a las falencias anteriormente detalladas.

FALTA GRAVE. CONFIGURACIN.

Consulta SECRETARA LETRADA V LA PLATA, 24 de enero de 2007

Seor Intendente Municipal:

Se solicita a esta Asesora General de Gobierno se expida sobre el alcance del artculo 108 inciso 7) del Decreto Ley N 6.769/58 y modificatorias -Orgnica de las Municipalidades- y la configuracin de la falta grave all prevista.

Al respecto cabe destacar que la norma en cuestin, al enumerar las atribuciones y deberes del Departamento Ejecutivo, establece en su 1er. prrafo la potestad de Concurrir personalmente, o por intermedio del Secretario o Secretarios de la Intendencia, a las sesiones del Concejo cuando lo juzgue oportuno, o sea llamado por Decreto del Cuerpo con una antelacin de cinco (5) das para suministrar informes. El intendente podr tomar parte en los debates pero no votar....

185

De tal modo, la ley no hace ms que establecer el mecanismo de participacin del Intendente en las sesiones del Honorable Concejo Deliberante, teniendo la facultad de presentarse a las sesiones de ese Cuerpo cuando lo estime pertinente o conveniente, como as tambin el deber de concurrir cuando es convocado en legal forma y con debida antelacin por el mismo. Para este ltimo supuesto legal, el 2do. prrafo del referido inciso 7) del artculo 108 de la Ley Orgnica de las municipalidades -texto segn Ley N 11.024-, precepta que La falta de concurrencia del Intendente o Secretarios cuando haya sido requerida por Decreto, o la negativa de ellos a suministrar la informacin solicitada por dicho Cuerpo, ser considerada falta grave.

En orden a lo anterior y a lo dispuesto por la Circular N 380/96 (de fecha 4 de septiembre de 1996) del Honorable Tribunal de Cuentas, la referida falta grave se configura cuando la informacin requerida al titular del Departamento Ejecutivo no es suministrada por el mismo o habiendo mediado delegacin, sus auxiliares directos, ya sea: a) porque no se presenta a la sesin del Honorable Concejo Deliberante cuando fue citado en legal forma; b) cuando concurriendo se niega a ello, o bien c) cuando habiendo sido solicitado por escrito, no la provee.

JUEZ DE FALTAS

SUPLENCIA. COBERTURA. PLAZO DE LICENCIAS. VACANCIA.

Consulta SECRETARA LETRADA V LA PLATA, 12 de febrero de 2006

186

Seor Intendente Municipal:

Se consulta a esta Asesora General de Gobierno respecto de la situacin planteada en torno a la cobertura de la suplencia generada por el Juez de Faltas en uso de licencia sin goce de sueldo, funcionario habilitado para cubrir dicha vacancia, plazo lmite para el otorgamiento de dicha licencia y por ltimo posibilidad de nombramiento de un Juez de Faltas Interino.

Inicialmente, se destaca que la intervencin de este Organismo Asesor se justifica slo a ttulo de colaboracin emitiendo una opinin ms -no vinculante- a los efectos de alcanzar una solucin al caso conforme a derecho, pero sin que ello excluya la participacin de los organismos asesores locales.

Con el alcance y lmite indicados, cabe sealar que el Juzgado de Faltas es un rgano administrativo comunal y el titular del mismo un funcionario perteneciente al Departamento Ejecutivo (conf. Expte. 21132931/92, 2113-320/95 y 2113-467/96, entre otros).

Dicha opinin se refuerza por el hecho que el Juez de Faltas es designado por el Intendente con acuerdo del Concejo Deliberante y, adems, los gastos que demande su funcionamiento estn a cargo del Departamento Ejecutivo. En consecuencia, ante la vacancia producida resulta ajustado a derecho la reasuncin de las funciones jurisdiccionales por el Intendente conforme a los trminos de los artculos 19 inciso b) y 31 del Cdigo de la materia -Decreto Ley N 8751/77 (Texto Ordenado Decreto N 8526/86 y modificaciones-.

En

funcin

de

las

argumentaciones

expuestas,

este

Organismo Asesor es de opinin que no existe impedimento alguno para que el propio titular del Departamento Ejecutivo asuma el juzgamiento de las Faltas

187

Municipales, pudiendo, en su caso, designar un funcionario instructor para tomar audiencias y levantar actas.

A esos efectos si bien sera conveniente que el mismo posea ttulo de abogado, no existe exigencia legal en orden a que deba ser profesional del derecho.

Respecto del plazo lmite para el otorgamiento de la licencia otorgada al Juez de Faltas, debe destacarse que este funcionario se encuentra expresamente excluido del Rgimen Estatutario prescripto por la Ley N 11.757 (artculo 2 inciso c). En razn de ello y desconocindose los alcances de la Ordenanza local de creacin del rgano administrativo jurisdiccional, ha de estarse a las normas establecidas en el Decreto Ley 8751/77 -Cdigo de Faltas Municipal- y Decreto Ley N 6769/58 -Ley Orgnica de las Municipalidades-.

Es de advertir que el plazo para la concesin de la licencia encuentra limitacin en el eventual perjuicio que su prolongacin apareje para el funcionamiento de la jurisdiccin en materia de faltas .Ello por inferirse que en la especie la causa de otorgamiento no guarda relacin con dolencias o enfermedades, que si poseen limitacin temporal y de la que se derivan consecuencias que pueden conllevar a la remocin del funcionario (artculo 22 inciso f) del Cdigo de Faltas).

Por ltimo y ponderando lo hasta aqu expuesto, la designacin de un nuevo Juez de Faltas queda sujeta a la existencia de vacancia, ya sea producida por renuncia o bien por la concurrencia de alguna de las causales previstas en los artculos 22 y 24 del aludido Cdigo, resultando improcedente la designacin interina para desempear tales funciones, ya que ello no esta previsto por el Cdigo de Faltas Municipales.

188

MEDIO AMBIENTE

PARQUES INDUSTRIALES. CERTIFICADO DE APTITUD AMBIENTAL.

4011-10976/06 Dictamen N 120.640 4


SECRETARA LETRADA I

Decreto Ley N 10119/83 Ley N 11.459, D.R. N 1741/96 Ley N 11.723

I. Trata este expediente del proyecto de instalacin del Sector Industrial Planificado, impulsado por el Municipio. Con el informe favorable -aunque sujeto a algunos

condicionamientos- producido por el Departamento Evaluacin Ambiental, la Direccin de Relaciones Institucionales solicit del Municipio interesado la copia del Decreto provincial que aprobara el sector industrial planificado, en los trminos del artculo 5 del Decreto Ley N 10.119/83.

En respuesta a dicha requisitoria la Comuna remiti el fax que se glosa en el expediente, haciendo saber la importancia de la expedicin del Certificado de Aptitud Ambiental, atento a que el mencionado requisito solicitado por el Ministerio de la Produccin- resulta indispensable para la continuacin del trmite de creacin del Parque, en el marco del Decreto Ley referido. Es decir, la expedicin de dicho Certificado resultara un requisito previo indispensable.

En funcin de lo sealado, en la actuacin que antecede, la Direccin de Relaciones Institucionales consulta respecto de la viabilidad jurdica de otorgar previamente el Certificado de Aptitud Ambiental,

189

distinguiendo en tal sentido las situaciones normativas que se presentan en el artculo 53 del Decreto N 1741/96, por una parte, en cuanto alude a Declaracin de Impacto Ambiental y los artculos, 4 de la Ley N 11.459 y 50 de su Decreto Reglamentario en cuanto aluden al Certificado de Aptitud Ambiental.

II. Enfocada la consulta planteada desde esa ptica, cabe sealar, liminarmente, que el artculo 4 del Decreto Ley N 10.119/83 expresa que Los interesados en la creacin de Parques Industriales y Sectores Industriales Planificados en la jurisdiccin provincial podrn solicitar una aprobacin previa de la Autoridad de Aplicacin de los anteproyectos de obras a ejecutar..., establecindose a continuacin las formas y procedimientos que merecer la tramitacin.

Por su parte, la Ley N 11.459 (Boletn Oficial 10 de diciembre 1993) en su artculo 3 dispone que ... todos los establecimientos Industriales debern contar con el pertinente Certificado de Aptitud Ambiental como requisito obligatorio indispensable para que las autoridades municipales puedan conceder, en uso de sus atribuciones legales, las correspondientes habilitaciones industriales.

A su vez, regula expresamente en el artculo 4 la situacin de los Parques Industriales. El citado dispositivo establece que tanto los parques, como cualquier forma de agrupacin industrial que se constituya en la Provincia, adems de las obligaciones que correspondan a cada

establecimiento, debern contar tambin con el Certificado de Aptitud Ambiental, expedido por la Autoridad de Aplicacin, en forma previa a cualquier tipo de habilitacin municipal o provincial.

Ya en directa referencia a estos emprendimientos, el artculo 50 del Decreto Reglamentario N 1741/96 prev que Los parques industriales,

190

sectores industriales planificados y toda otra forma de agrupacin industrial que se constituya en el territorio provincial a partir de la vigencia del presente Decreto, y los existentes que promuevan modificaciones y/o ampliaciones del mismo debern obtener en forma previa a su instalacin, modificacin o ampliacin segn el caso el Certificado de Aptitud Ambiental correspondiente, acreditando la aptitud de la zona elegida para el perfil de la industria a instalarse.

Por su parte, la Ley N 11.723 (Boletn Oficial 22 de diciembre de 1995), tambin posterior, en su artculo 10 dispone que Todos los proyectos consistentes en obras o actividades que produzcan o sean susceptibles de producir algn efecto negativo al ambiente de la Provincia de Buenos Aires y/o sus recursos naturales, debern obtener una Declaracin de Impacto Ambiental... y a continuacin el siguiente artculo establece que Toda persona fsica o jurdica, pblica o privada titular de un proyecto de los alcanzados en el artculo anterior est obligada a presentar conjuntamente con el proyecto una Evaluacin de Impacto Ambiental.... En concordancia, legisla el artculo 53 del Decreto N 1741/96.

La lectura de los textos transcriptos, lejos de plantear un conflicto legislativo, permite sostener que las normas ambientales resultaron posteriores a las contenidas en el Decreto Ley N 10.119/83, de modo de establecer nuevos requisitos a la instalacin de establecimientos industriales. Ahora bien: la Ley N 11.459 no deja dudas en cuanto a su aplicabilidad, en cuanto alcanza a los establecimientos o parques nuevos o existentes. De este modo, el recaudo previo que exige el Ministerio de la Produccin resulta correcto, porque el otorgamiento del Certificado de Aptitud Ambiental debe configurarse necesariamente con antelacin al Decreto que habilite, en este caso al Parque Industrial. Otra interpretacin le restara importancia al problema ambiental y virtualidad al Certificado, con relacin al

emprendimiento industrial.

191

No debe perderse de vista que, de acuerdo a uniforme doctrina y jurisprudencia, todo lo concerniente a la regulacin del medio ambiente resulta materia de puntual inters a efectos de aplicar los criterios de proteccin ambiental que se consideren conducentes para el bienestar de la comunidad (v. Roca Magdalena c/Provincia de Buenos Aires s/Inconstitucionalidad, C.S., Mayo 16 de 1995 E.D.T. 164, p. 725; Burgues, Teresita Susana y ot. c/ Municipalidad de Salto y ot. s/ Amparo, S.C.B.A. Causa B 65168, 30/3/03).

En razn de lo expuesto, no se advierten objeciones normativas que impidan la continuidad del trmite tendiente a la expedicin del Certificado de Aptitud Ambiental que requiere la Municipalidad para atender la solicitud que le formula el Ministerio de la Produccin, a fin de continuar con la tramitacin del expediente respectivo.

En otro sentido, con relacin a la consulta que se formula en el ltimo prrafo de la actuacin que antecede, relativa al destinatario del Certificado a expedirse, este Organismo Asesor entiende que de las normas precedentes surge que los proyectos y sus respectivos estudios de evaluacin ambiental deben ser gestionados de manera previa a su instalacin material, por una persona fsica o jurdica responsable del mismo.

Al respecto, resulta oportuno tener presente la condicin de persona jurdica que reviste la Municipalidad, segn el artculo 33, inciso 1 del Cdigo Civil. Ello sin perjuicio de que la misma calidad le cabra a la Unin Industrial, aunque dicho extremo no se encuentre justificado. Sin embargo, basta con la calidad que la propia Comuna ostenta para obtener a su favor el referido Certificado, ms all de la necesidad de que cada establecimiento que oportunamente se instale en el parque deba solicitar la expedicin de dicha constancia.

192

Como conclusin de lo expuesto, esta Asesora General de Gobierno dictamina que, en la medida que se encuentren satisfechos todos los requisitos correspondientes, corresponder dictar la resolucin que otorgue a la Municipalidad el Certificado de Aptitud Ambiental del Sector Industrial Planificado, a instalarse en el mbito de dicha Comuna.

MENORES

MULTA A LOS PADRES POR DESORDENES EN LA VA PBLICA.

Consulta SECRETARA LETRADA V LA PLATA, 28 de marzo de 2007

Seor Intendente Municipal:

Se consulta a esta Asesora General de Gobierno respecto de la viabilidad legal del proyecto de ordenanza tendiente a establecer sanciones a los padres, tutores, curadores o guardadores por la conducta de los menores de 18 aos, cuando stos se encuentren en estado de ebriedad o produzcan desrdenes en la va pblica.

Inicialmente, corresponde sealar que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente ofrecido a las Municipalidades, con el fin de aportar una opinin ms -no

193

vinculante- que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones de su competencia con arreglo a derecho, pero sin que ello excluya la intervencin de los rganos de asesoramiento locales.

En principio, procede adelantar que esta Asesora General de Gobierno se ha expedido en reiteradas ocasiones sobre iniciativas de normativas anlogas.

Analizada la propuesta en tratamiento y en concordancia con el criterio sostenido, cabe sealar que la pena o sancin se considera personalsima, por lo que requiere culpa personal. Por ello, en principio debe actuar exclusivamente sobre el culpable, debiendo adems estar adecuada a la valoracin jurdico-social del hecho y adaptarse a las diversas caractersticas del sujeto.

La pena de multa, que se traduce en la obligacin de pagar una suma de dinero, tiene por fin afectar al infractor en su patrimonio y, en consecuencia, al igual que las dems penas, es personal.

En mrito a lo expuesto, este Organismo Asesor opina que resulta jurdicamente inadecuado que a travs de una ordenanza se establezcan multas a los padres, tutores, curadores o guardadores por inconductas de menores de 18 aos.

En los trminos que anteceden esta Asesora General de Gobierno deja expuesta su opinin respecto de la temtica trada a consulta.

194

OBRA PBLICA

REPAVIMENTACIN DE CALLES. REDETERMINACIN DE PRECIOS.

Consulta SECRETARA LETRADA V LA PLATA, 24 de enero de 2007

Decreto N 2113/02 (D.N.U.) Ley N 13.404, artculo 45

Seor Intendente Municipal Municipal:

Se consulta a esta Asesora General de Gobierno sobre si resulta procedente el reclamo de redeterminacin de precios efectuado por una empresa contratista de obra pblica de repavimentacin de calles, teniendo presente lo dictaminado por el rea Legal del Municipio y a los efectos de resolver casos similares que pudieren presentarse en la materia.

Ha de sealarse que la Asesora Letrada de la Municipalidad estima inconducente el reclamo pues, en el marco del Decreto N 2113/02 y artculo 45 de la Ley N 13.404, considera extemporneo el reclamo que se efectu en fecha 30 de enero de 2006, dado que el mismo resulta posterior a la recepcin provisoria de la obra en fecha 2 de septiembre de 2005.

Liminarmente, corresponde sealar que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente ofrecido a las Municipalidades, con el fin de aportar una opinin ms (no vinculante) que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones

195

de su competencia con arreglo a derecho, pero sin que ello excluya la intervencin de los rganos de asesoramiento local.

Con el alcance indicado, esta Asesora General de Gobierno estima criterioso el dictamen del rea de asesoramiento local, habida cuenta que el 1er. prrafo del artculo 2 del Decreto de Necesidad y Urgencia N 2113/02, en lo que aqu interesa, dispone que ...los montos de los contratos de Obra Pblica correspondientes a la parte de obra faltante de ejecutar, podrn ser redeterminados a solicitud del contratista en la medida que tal condicin forme parte de los pliegos de las licitaciones y cuando los costos de la parte pendiente de ejecucin hayan adquirido un valor tal que reflejen una variacin en ms o en menos de un diez por ciento (10%) respecto a los valores del contrato, o respecto a los establecidos en la ltima

redeterminacin, segn resultare pertinente.....

De forma tal que, para que proceda resolver sobre la procedencia de todo reclamo de redeterminacin de precios de obras pblicas municipales deben ser solicitado por el contratista slo en casos que se verifiquen tareas o labores ...pendientes de ejecucin..., lo cual no ocurre en el caso, toda vez que el reclamo en cuestin fue efectuado con posterioridad a la entrega provisoria de la obra.

Finalmente, esta Asesora General de Gobierno resalta que para la procedencia de todo reclamo en la materia ha de estarse a los recaudos y extremos que establece el citado artculo 2 y conc. de Decreto N. y U. N 2113/02 y modificaciones, para lo cual, bien vale destacar los siguientes:

1) que los costos hubieren sufrido una variacin de valor en ms o en menos del 10 % respecto a los valores del contrato o el porcentaje que legalmente corresponda;

196

2) que exista expresa previsin de admitir este tipo de reclamos en el respectivo Pliego de Bases y Condiciones, o bien, existir Ordenanza de adhesin al Decreto N. y U. N 2113/02 y modif. (conf. artculo 16);

3) que el reclamo se efecte sobre trabajos o labores pendientes de ejecucin; y

4) que el reclamo por redeterminacin de precios lo efecte el contratista o bien, de oficio, lo efectivice la Municipalidad cuando ...la variacin de precios se verifique en menos... (conf. artculo 2, 1er. prrafo, parte in fine, D.N.U. N 2113/02 y modif.).

PERMISO DE USO

EXPLOTACIN DE BANQUINAS. REVOCACIN.

4024-166/06 Dictamen N 120.083 4 SECRETARA LETRADA V

I. Se consulta a esta Asesora General de Gobierno sobre si es posible anular o revocar el acto administrativo que otorg a un particular, mediante licitacin, el permiso de uso para la explotacin de banquinas utilizables de caminos vecinales y provinciales y caminos no transitables

197

dentro de la jurisdiccin municipal en razn que, con posterioridad a la firma del contrato se estn explotando el doble de las hectreas que se adjudicaron; y, de corresponder, cul sera el procedimiento a seguir a fin de resolver la cuestin con menores perjuicios a la Municipalidad.

II. Inicialmente, corresponde sealar que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente ofrecido a las Municipalidades, con el fin de aportar una opinin ms -no vinculante- que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones de su competencia con arreglo a derecho, pero sin que ello excluya la intervencin de los rganos de asesoramiento locales.

III. Con el alcance y lmites indicados, procede sealar que, ms all que en el caso se ha promovido licitacin y se suscribi un instrumento contractual, el permiso fue otorgado en el marco de lo dispuesto por la Ley N 10.432 y modificaciones que, en lo que interesa aqu resaltar, su carcter esencial es su precariedad (conf. artculo 2, ley cit.; en igual sentido artculo 28 inciso a del Decreto Ley N 9.533/80 y modif.), en razn de lo cual no existe bice legal alguno para proceder a la revocacin del acto administrativo de adjudicacin por razones de oportunidad y conveniencia, toda vez que todo permiso de uso precario es eminentemente revocable y, por lo tanto, no atribuye ni reconoce facultad alguna al beneficiario sobre el bien permisionado, ni genera en el mismo derecho a indemnizacin alguna (conf. CSJN Fallos 165:413; en igual sentido, Cm. Civ. y Com., Azul, sala I, sent. del 28/12/2005, in re Municipalidad de Azul c. Lpez, Jos A.y otra, L.L.B.A. junio 2006, pg. 630; Cm. Nac. Apel. en lo Civil, sala C, sent. 29/05/1997, in re Figuerero, E. c. Ciudad Autnoma de Buenos Aires, La Ley 1998-B-137; Cm. Civ. y Com., Morn, sala II, sent. 09/02/1995, in re Guindi, Aldo y otros c. Municipalidad de Morn, dem, in re Acosta, Miguel A. y otro c. Municipalidad de Morn, dem, in re Vatteone, Csar A. y otro c. Municipalidad de Morn, L.L.B.A. 1995-1101).

198

En suma, la atribucin emergente de un permiso de uso no constituye un derecho perfecto, un derecho subjetivo, pues su propia esencia admite que sea revocado sin derecho a indemnizacin y sin necesidad de que exista una clusula que expresamente prevea la revocabilidad, y si bien, por expresa disposicin del artculo 3 de la Ley N 10.432 y modificaciones, es necesario instar un procedimiento licitatorio el cual requiere la voluntad concurrente de la administracin pblica municipal y del permisionario en la etapa de formacin del mismo como un acto jurdico bilateral, ello en modo alguno importa reconocimiento de derechos, pues, en cuanto a sus consecuencias, el permiso de uso es unilateral, de modo que se encuentra sujeto a la actividad discrecional de la administracin pblica, y -por eso mismo- revocable cuando ella lo juzgue conveniente para los intereses pblicos (conf. doctr. Cm. Fed. Apel. Civil y Comercial, sala II, sent. 29/12/1998, in re Secretara de Cultura c. Libarona, Jorge y otro, L.L. 1999-F427).

Ahora bien, esta Asesora General estima pertinente recordar que, no obstante que el permiso de uso de un bien municipal puede ser revocado en cualquier momento sin derecho a resarcimiento en favor del permisionario, dicha revocacin no debe ser arbitraria, debiendo respetarse las condiciones mnimas de seguridad y legalidad jurdica a que todo administrado tiene derecho en el ordenamiento jurdico nacional y provincial y, por tanto, el acto administrativo que as lo disponga debe ser motivado, es decir, establecer las causas por las que se toma esa decisin a fin de permitir al afectado reconocer su legitimidad o ilegitimidad y ejercer su derecho de defensa contra el mismo.

Al respecto, siempre que la Municipalidad tenga en el caso acreditada una explotacin en el doble de la superficie otorgada (tal como se expone en la nota de consulta), estaran dadas las condiciones fctica y jurdicas suficientes para proceder a la revocacin del permiso de uso; y ello

199

es as, pues si bien el permisionario se oblig por contrato a pagar un canon anual por determinada cantidad de hectreas prefijadas, no puede

desconocerse que por exigencia de las clusulas de la licitacin su oferta tuvo por base un mnimo de quintales por cantidad de hectreas sembradas, con lo cual si por la cantidad de superficie sembrada abona un canon menor al que corresponda segn su pliego licitatorio y oferta, el acto administrativo de otorgamiento del permiso padece un vicio en el objeto que, ilegtimamente, genera un perjuicio manifiesto a los intereses fiscales del municipio que consecuentemente- ameritaran la revocacin del mismo (conf. artculos 103, 108, 113 y conc. de la Ordenanza General N 267).

Por otra parte, atento que se informa en la nota de consulta que los permisionarios estaran explotando casi el doble de hectreas que las adjudicadas por contrato, se estima pertinente sugerir a la Municipalidad verificar si esta mayor explotacin ocurre y se produce por invasin de superficie sembrada a espacios de banquina que se encuentran prohibidos, en la medida que estorban u obstaculizan de cualquier forma la circulacin regular del lugar y/o la seguridad pblica en el trnsito pblico y/o la conservacin del camino (conf. artculos 33, 34, 36 y con. del Cdigo Rural, Decreto Ley N 10.081/83 T.O. 2001-, y artculos 103 inciso 4, 1ra. parte, Ley 11.430 y modif.; y Ordenanza de Zonificacin vigente conf. artculos 5, 27, 71, 72 y conc. del Decreto Ley 8.912/77 y modif.). Tngase presente que, de acreditarse tal circunstancia; tendra mayor sustento la revocacin del permiso.

IV. En este marco jurdico-fctico, respecto al procedimiento a instar para proceder a la revocacin, la Municipalidad debera dictar el acto administrativo respectivo y notificarlo al interesado (conf. artculos 62, 63, 64, 103, 104, 110 y conc. de la Ordenanza General N 267).

200

V. Por ltimo, en relacin a los eventuales perjuicios que dicha medida podra irrogar a los intereses fiscales comunales por la posibilidad que el particular se considere agraviado y ejerza los derechos que el ordenamiento jurdico pone a su alcance, esta Asesora General de Gobierno destaca que, en principio, el permisionario slo tendra derecho a resarcirse de los gastos e inversiones en que ha incurrido para la explotacin de los predios otorgados en uso, por lo que, queda a criterio de la Municipalidad encontrar la va y/o frmulas para conciliar los intereses del particular con los pblicos que son intrnsecos a la contratacin-, para lo cual, bien puede revocar el permiso y reconocer aquellos conceptos, o bien, proponerle al permisionario una readecuacin de los trminos del contrato de conformidad a la oferta realizada oportunamente bajo apercibimiento de proceder a su revocacin.

PLAN FAMILIA PROPIETARIA

INMUEBLE: COMPRAVENTA. ERROR EN LA INSTRUMENTACIN.

Consulta Secretaria Letrada V LA PLATA, 31 de Enero 2007.

Seor Presidente del Honorable Concejo Deliberante:

Se solicita a esta Asesora General de Gobierno se expida sobre la factibilidad de aprobacin del Proyecto de Ordenanza anexada en la

201

que se adjudica una parcela a un particular, agregndose -adems- copia del expediente del Honorable Tribunal de Cuentas por el que se promueve juicio de responsabilidad contra funcionarios municipales por presuntas

irregularidades en la compra del inmueble afectado al Plan Familia Propietaria.

II. Liminarmente, corresponde sealar que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente ofrecido a las Municipalidades, con el fin de aportar una opinin ms (no vinculante) que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones de su competencia con arreglo a derecho, pero sin que ello excluya la intervencin de los rganos de asesoramiento locales.

III. Con el alcance indicado, esta Asesora General de Gobierno a procedido a analizar la documentacin contenida en el expediente N 5300-94/01, cuya copia se adjuntara advirtindose una situacin por dems irregular que se traduce de la resea de las siguientes circunstancias:

a) El da dos de febrero de 1999, el causante ofrece en venta al Intendente Municipal, para el Plan Familia Propietaria, un inmueble fraccin de terreno- con todas las mejoras existentes.

Asimismo, de conformidad a la clusula segunda, se establece el precio en la suma de doce mil pesos ($12.000,00), a abonarse contra la firma de la escritura traslativa de dominio, reservndose el vendedor de la fraccin ofrecida en venta un lote de terreno de Doce metros de frente o sea Sesenta y tres metros doscientos sesenta y cinco milmetros, lo que hace una superficie de 759,18 metros cuadrados, esta fraccin se halla al Noroeste de la fraccin original encontrndose colindante con la misma.

b) Mediante Decreto del 24 de Febrero de 1999 del Intendente de la Municipalidad, se declaro de inters social la compra de la fraccin de

202

terreno detallada en el punto anterior la que ser subdividida y vendida en el marco operativo del Programa Familia Propietaria, emanado del Superior Gobierno de la Provincia de Buenos Aires.

c) Mediante Escritura Pblica del 15 de Junio de 1999, pasada ante la Escribana General de Gobierno, se instrumenta efectivamente la compraventa del referido inmueble a favor de la Municipalidad. De la lectura del referido instrumento se desprende que dicho inmueble de deduce de acuerdo al Plano 49-20-63, con una valuacin fiscal de $35.249, habindose abonado como precio total y convenido la suma $12.000,00, que el vendedor declara recibir en el dicho acto, otorgando recibo y carta de pago en legal forma (ver tambin orden de pago obrante en autos).

Cabe advertir en esta instancia que en el aludido instrumento pblico nada se ha dicho acerca de la reserve que el vendedor hiciera oportunamente en el ofrecimiento de venta, respecto de una fraccin del lote vendido a la Municipalidad. Quiere decir, que el inmueble fue adquirido por el citado Municipio en su totalidad.

d) El 10 de octubre de 1999 la Municipalidad suscribe con el vendedor, en el marco del Programa Familia Propietaria, boleta de compraventa mediante el cual la primera le entrega la posesin de una parcela.

De conformidad a las clusulas del referido boleto, el monto de la operacin se fija en la suma de pesos quinientos ($500,00), a abonarse en cincuenta cuotas mensuales, iguales y consecutivas de pesos diez ($ 10,00), habindose establecido tambin que la escritura traslativa de dominio se firmara por ante la Escribana General de Gobierno de la Provincia de Buenos Aires.

203

Ahora bien, la documental agregada en estos obrados (ver al respecto croquis de la valuacin efectuada, plancheta catastral a e informes de autos), se desprendera que la parcela objeto del citado boleta de compraventa, no es otra que el vendedor se reservara para si en el ofrecimiento de venta realizado en febrero de 1999 y que no fuera tenida al momento de su escrituracin.

e) Del informe expedido por la Oficina de Contralor y Verificacin de Deudas del aludido Municipio, surge que la parcela adquirida fue subdividida en 23 lotes, de los cuales uno se destino a espacio verde y otro a calle, quedando 21 lotes para ser adjudicados. Respecto al lote adjudicado al vendedor seala la Municipalidad le compra a la persona antes mencionada una fraccin de tierra, la que luego subdivide y posteriormente le vende un lote integrante del total comprado al mismo, destacando la notable diferencia de valores en que adjudican los restantes lotes respecto del lote del citado ($ 1.260, en su caso, y $ 500,00 en el otro).

IV. La situacin descripta precedentemente genero que en noviembre de 2000, ese Honorable Consejo Deliberante, por Resolucin N 403, elevara dichas actuaciones al Honorable Tribunal de Cuentas a los efectos que establezca responsabilidades e instruya sobre los procedimientos a seguir.

Asimismo, este ltimo organismo mediante Resolucin del ao 2002 dispuso la instruccin del pertinente sumario administrativo de responsabilidad patrimonial con motivo de la presunta comisin de irregularidades detectadas en perjuicio de la Municipalidad.

204

Ahora

bien,

sintetizando

las

circunstancias

expuestas

precedentemente, y sin perjuicio de lo resuelto por el Honorable Tribunal de Cuentas, corresponde concluir que la problemtica planteada se habra generado a raz de un error en la instrumentacin de la compraventa del lote vendido a la Municipalidad.

V. Sentado lo que antecede, este Organismo Asesor advierte en forma liminar que el proyecto de ordenanza agregado a la presente consulta no reflejara en debida forma los antecedentes de hecho y derecho detallados en el punto precedente, circunstancia que implicara la inviabilidad de la normativa tal como ha sido proyectada.

En efecto, la confusa situacin desatada a partir de las circunstancias reseadas precedentemente, meritan una mayor sustentacin del acto que le otorgue certeza y debido sustento a la medida que se propicia.

Pero a su vez, y partiendo de la base que el causante no revestira el carcter de adjudicatario, sino que su derecho se hallara consolidado a partir de la reserva que efectuara en el boleto de venta realizado al Municipio, esta Asesora General de Gobierno considera como una alternativa valida atendindose estrictamente a las circunstancias que surgen de la documental acompaada- proceder a la rectificacin de la Escritura Pblica de fecha 15 de junio de 1999, en el sentido de consignar en el nuevo instrumento la porcin de terreno no vendida al Municipio.

En efecto, tal como se explicara en el punto III de la presente consulta, dicho instrumento pblico habra obviado la reserva que el vendedor hiciera respecto de la porcin de terreno que posteriormente el Municipio intent adjudicarle en el marco del Plan Familia Propietaria, situacin que ameritara la rectificacin propiciada en el prrafo que antecede.

205

En idntico sentido, deberan las partes dejar sin efecto el Boleto de Compraventa, con la devolucin de las consecuentes sumas abonadas, para lo cual debiera requerirse la intervencin de la Unidad Ejecutora y Coordinadora del Programa Familia Propietaria.

PODER DE POLICA SANITARIO

TRASLADO DE CRIADEROS DE CERDOS. COMPETENCIA MUNICIPAL.

Consulta SECRETARA LETRADA V LA PLATA, 15 de enero de 2007

Seor Intendente Municipal Municipal:

Se consulta a esta Asesora General de Gobierno respecto a si la Municipalidad tiene competencia para exigir la nueva radicacin de criaderos de cerdos en el trmino de dos aos, en virtud de la inminente modificacin de los nomencladores urbansticos del Partido segn los cuales los mismos quedaran ilegtimamente en el radio de zona urbana; y, en orden a ello, si la adopcin de tal temperamento generara acciones de daos y perjuicios contra la Municipalidad.

206

Liminarmente, corresponde sealar que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente ofrecido a las Municipalidades, con el fin de aportar una opinin ms (no vinculante) que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones de su competencia con arreglo a derecho, pero sin que ello excluya la intervencin de los rganos de asesoramiento local.

Con el alcance indicado, en primer trmino, esta Asesora General de Gobierno destaca que esa Municipalidad tiene facultades suficientes para disponer mediante ordenanza la mudanza y/o traslado de los referidos criaderos de cerdos fundado en razones urbansticas, y ello as en orden a lo expresamente establecido en el artculo 191 inciso 4 de la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires; artculos 25, 27 incisos 1, 6 y 28, 107, 108 incisos 3 y 5, y concordantes del Decreto Ley N 6769/58 y modificaciones Orgnica de las Municipalidades-; y artculos 70, 71 y concordantes del Decreto Ley N 8.912/77 y modificaciones de Ordenamiento Territorial.

Respecto a si una regulacin de tal contenido podra generar contra la Municipalidad acciones por daos y perjuicios de quienes resulten afectados por la medida urbanstica adoptada, este Organismo Asesor destaca que cuando la actividad lcita de la autoridad administrativa, aunque inspirada en propsitos de inters colectivo, constituye causa eficiente de un perjuicio a los particulares cuyo derecho se sacrifica por aqul inters general, esos daos deben ser atendidos en el campo de la responsabilidad del Estado.

Pues, no obstante ser cierto que la asuncin de una medida legtima no puede constituir en ilcito ningn acto, este principio debe correlacionarse con otros de la misma entidad, ya que si en su consecuencia se causa un dao a un tercero, por aplicacin del artculo 1.112 del Cdigo Civil, surge la consecuencia jurdica de reparar el mismo.

207

De tal modo, no obstante que la actividad estatal desplegada en orden a la realizacin de traslados y/o mudanzas de criaderos de cerdos resulta licita, desde que traduce un correcto ejercicio del poder de polica urbansticos y de salubridad, igualmente generara la responsabilidad del Municipio en la medida que como consecuencia de la misma se prive a un tercero de su propiedad o se la lesione en sus atributos esenciales (conforme artculos 14 y 17 de la Constitucin Nacional).

Sin perjuicio de ello, esta Asesora General de Gobierno estima relevante precisar que la Suprema Corte de Justicia ha sentado doctrina sealando que la indemnizacin del dao provocado a los particulares por la actividad lcita de la Municipalidad proceder ...siempre que sea efectivo, individualizado, evaluable econmicamente y se ajuste al concepto de "sacrificio especial" en el sentido de que incida sobre ciertos individuos y supera los pequeos daos derivados de la convivencia... (conf. doctr. SCBA, B-50.682, sent. 20/12/194, in re Carstone S.A., D.J.B.A. 148-113, A. y S. 1994- IV-523; B-49.386, sent. 18/11/1997, in re Ravinovich, L.L.B.A. 1998-184, entre otras).

En suma, si bien la Municipalidad podra ser demandada por daos y perjuicios en virtud del caso trado en consulta, las indemnizaciones consecuentes prosperarn siempre que se acredite fehacientemente la produccin de daos de entidad grave, los cuales podran resultar minimizados en razn del plazo de dos (2) aos que se otorgara a los afectados para adoptar las medidas necesarias a fin de la mudanza o traslado de sus criaderos de cerdos.

208

SERVICIO PBLICO

TRANSPORTE DE PASAJEROS. CONCESIN. PLAZO. PRRROGA.

Consulta SECRETARA LETRADA V LA PLATA, 23 de enero de 2007

Presidente del Honorable Concejo Deliberante:

Se consulta a esta Asesora General de Gobierno si para disponer la prrroga de un tercio (1/3) del plazo de 10 aos originariamente convenido en el ao 1995 respecto de la concesin de Transporte Pblico Urbano de Pasajeros (artculo 231 de la Ley Orgnica de las Municipalidades), cuyo vencimiento oper en el ao 2005, ha de computarse el tiempo correspondiente a tres prrrogas consecutivas (dos de 6 meses y una ltima de 4 meses) cuyo vencimiento opera el 28 de febrero de 2007, o por el contrario, aquellas no tienen incidencia, pudiendo acordarse el total del tercio (1/3) del plazo de 10 aos, esto es tres (3) aos y cuatro (4) meses.

Inicialmente, corresponde sealar que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente ofrecido a las Municipalidades, con el fin de aportar una opinin ms (no vinculante) que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones de su competencia con arreglo a derecho, pero sin que ello excluya la participacin de los rganos de asesoramiento locales.

209

Con el alcance indicado, esta Asesora General de Gobierno es de opinin que al establecer claramente el artculo 231 del Decreto Ley N 6.769/58 y modificaciones -Orgnica de las Municipalidades- que las concesiones menores a treinta aos, al vencimiento del plazo, ...podrn ser prorrogadas... un tercio de tiempo..., resulta manifiesto que no puede superarse dicho lapso, sin que graviten o posean incidencia alguna los acuerdos que las partes hubieren suscripto en carcter de anteriores prrrogas del contrato primigenio.

En mrito a lo expuesto, esta Asesora General de Gobierno considera que corresponde computar los plazos de las prrrogas ya otorgadas a efectos de contabilizar el tercio de tiempo de extensin autorizado por el artculo 231 del Decreto Ley N 6.769/58.

SERVICIOS ADMINISTRATIVOS

DOCUMENTACIN EXTRAVIADA. CREACIN DE OFICINA MUNICIPAL.

Consulta SECRETARA LETRADA V LA PLATA, 22 de febrero de 2007

Seor Intendente Municipal:

210

Tengo el agrado de dirigirme a usted en relacin a la consulta que formulara sobre la viabilidad de la creacin de un servicio de recepcin y entrega a sus titulares, de documentacin extraviada y/o sustrada, como oficina dependiente de la Comuna.

A tales fines se adjuntan dos proyectos relacionados con un programa de recepcin y entrega de documentacin, a materializarse: a) mediante la firma de convenios con el Centro de Soldados ex Combatientes de Malvinas y b) en el marco de la Ordenanza N 10.381/95 a travs de una prctica solidaria para tareas de extensin que se suscribira con la Universidad Nacional de Mar del Plata.

Inicialmente ha de recordarse que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente ofrecido a los Municipios, con el fin de aportar una opinin ms -no vinculanteque permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones de su competencia con arreglo a derecho, pero sin que ello excluya la participacin de los organismos de asesoramiento locales.

Con tal alcance, cabe apuntar que la creacin de una oficina de tales caractersticas, debe guardar la necesaria coherencia legislativa, a efectos de evitar colisionar con aquellas dependencias creadas por el Decreto N 1824/06 y Resolucin N 493/06 ambos del Ministerio de Gobierno, contando las mismas con servicios como los que contempla la iniciativa en tratamiento.

Resulta oportuno sealar que en la Provincia de Buenos Aires los Municipios son entes de competencia delegada, pues sus ordenanzas o reglamentos deben ceirse estrictamente a los lmites y materias determinadas por el citado texto legal, ya sea expresa o implcitamente (artculo 27 de dicha Ley).

211

Es decir, que si bien la Constitucin Provincial confa a los Municipios la administracin de los intereses y servicios locales, sus atribuciones y facultades son deslindadas por la Legislatura Provincial (artculos 191 de la Constitucin Provincial).

En razn de lo precedentemente expuesto, involucrando el tema en tratamiento cuestiones atinentes a la coordinacin con otras reas con objetivos concurrentes, materia cuya competencia ostenta el Ministerio de Gobierno (conf. artculo 16 inciso 20 de la Ley N 13.175) esta Asesora General de Gobierno se encuentra inhibida de prestar la colaboracin requerida.

Ello no obstante, la inquietud planteada debera canalizarse y coordinarse a travs de la citada cartera de Estado.

En los trminos que anteceden, esta Asesora General de Gobierno deja expuesta su opinin sobre el tema trado a consulta.

SUBSIDIOS

POR INCAPACIDAD Y FALLECIMIENTO. ADHESIN MUNICIPAL.

4075-345/06 Dictamen N 120.500 4 SECRETARA LETRADA V

Decreto Ley N 9507/80

212

Vienen a conocimiento de esta Asesora General de Gobierno las presentes actuaciones por las que se consulta sobre la procedencia de adhesin municipal al Decreto Ley N 9507/80.

Inicialmente, corresponde sealar que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente ofrecido a las Municipalidades, con el fin de aportar una opinin ms (no vinculante) que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones de su competencia con arreglo a derecho, pero sin que ello excluya la intervencin de los rganos de asesoramiento locales.

Con el alcance y lmite indicados se destaca que el Decreto Ley N 9507/80 instituye el rgimen de subsidio que habr de abonarse en casos de disminucin de haberes, incapacidad fsica o mental y de fallecimiento, a todos los funcionarios y empleados que ocupen cargos de planta permanente o temporaria y perciban sus retribuciones con partidas provenientes del Presupuesto General, de la Provincia o de los Municipios (artculo 1). Dicha normativa es de aplicacin en todo el territorio bonaerense, sin necesidad de adhesin municipal, toda vez que ese requisito no est previsto en su articulado, sino, que al contrario contempla e incluye a las Municipalidades, razn por dems elocuente para neutralizar la aplicacin del artculo 41 de la Ley Orgnica (Decreto Ley 6769/58) de las

Municipalidades, ya que el bien jurdico protegido no esta incluido en dicho precepto.

Por su parte, en el dictamen precedente, se explico el origen de la norma, sus caractersticas y los alcances de la misma. En lo dems el Superior Tribunal Provincial ha sostenido que En la interpretacin de la Ley deben comenzarse con la Ley misma y adoptando como pauta hermenutica a

213

la sistemtica, confrontando el precepto a interpretar con el resto de las normas que integra el ordenamiento jurdico. No debe olvidarse la presuncin de coherencia que reina en el sistema de normas. (SCBA Acuerdo 67.487 del 14 de febrero de 2001). Consecuentemente se reitera los alcances del dictamen emitido oportunamente.

En los trminos que anteceden, esta Asesora General de Gobierno deja vertida su opinin respecto del tema trado a consideracin.

TASAS MUNICIPALES

AGENTES DE DISTRIBUCIN DE ENERGA ELCTRICA. SUSTITUCIN TRIBUTARIA. ALCANCES.

4028-974/06 Dictamen N 119.968 4 SECRETARA LETRADA V

Ley N 11.769, artculo 72 ter modificada por Ley N 11.969

Se consulta a esta Asesora General de Gobierno respecto de la posibilidad que la Empresa concesionaria del servicio pblico de distribucin de energa elctrica del Distrito pueda ser contribuyente de tasas municipales (Derecho de Ocupacin o Uso de Espacio Pblico) no obstante lo prescripto en el artculo 72 ter de la Ley N 11.769.

Motiva la consulta, el continuo desequilibrio econmico y financiero que para las arcas municipales resulta la no percepcin de tasas

214

por las que la Empresa -conforme la Ordenanza Fiscal Impositiva vigenteresultara obligada al pago.

Inicialmente, corresponde sealar que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente ofrecido a las Municipalidades, con el fin de aportar una opinin ms -no vinculante- que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones de su competencia con arreglo a derecho, pero sin que ello excluya la intervencin de los rganos de asesoramiento locales.

Con el alcance y lmites indicados, procede sealar que el artculo 72 ter de la Ley N 11.769 (incorporado por su similar N 11.969) dispone que la contribucin del 6% de las entradas brutas de los agentes de la actividad elctrica, ser sustitutiva de todo gravamen o derecho municipal, inclusive los referidos al uso del dominio pblico, excepto que se trate de contribuciones especiales o de mejoras y de aquellos que correspondan por la prestacin efectiva de un servicio no vinculado a su actividad.

En funcin de ello, este Organismo Asesor ha opinado en reiteradas oportunidades que la propia norma se encarga de aclarar en que supuestos no juega la sustitucin tributaria y en consecuencia corresponde abonar los respectivos gravmenes municipales, interpretando que distinto sera el caso de las Tasas por Alumbrado, Limpieza y Conservacin de la Va Pblica, Reparacin, Conservacin y Mejorado de la Red Vial Municipal y por Servicios Sanitarios, tributos stos que sin lugar a dudas, gravan servicios no vinculados a la actividad de la empresa concesionaria.

Sin perjuicio de la puntual consulta formulada en estas actuaciones, cabe destacar que las mismas fueron iniciadas con motivo de las obras de reestructuracin que deben efectuarse para que la aludida Empresa

215

retire la cmara de transformacin ubicada en el Mercado Municipal de las Artes.

Sobre el particular se advierte que no surgen con claridad los motivos o razones por los cuales las obras de infraestructura elctrica necesarias para tal cometido deben estar a cargo del Municipio.

SEGURIDAD E HIGIENE. PRODUCTORES ASESORES DE SEGUROS SOLICITAN EXENCIN.

Consulta Secretaria Letrada V LA PLATA, 18 de enero 2007.

Seor Presidente del H. Concejo Deliberante:

Se consulta a esta Asesora General de Gobierno respecto a la presentacin de productores asesores de seguros que solicitan se los excluya del pago del tributo establecido en la Ordenanza General Fiscal e Impositiva, sustentndose en que ellos son profesionales universitarios cuyos servicios prestados no se pueden confundir con las Compaas de Seguros en las que han sido categorizados, y por el que adems requieren se equipare su tratamiento fiscal que esa Municipalidad ha dispensado a los profesionales martilleros en cuanto se encuentran excluidos del pago de la Tasa de Seguridad e Higiene.

216

Inicialmente, corresponde sealar que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente ofrecido a las Municipalidades, con el fin de aportar una opinin ms (no vinculante) que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones de su competencia con arreglo a derecho, pero sin que ello excluya la intervencin de los rganos de asesoramiento locales.

Con el alcance indicado, esta Asesora General de Gobierno considera que en el caso trado en consulta existen dos cuestiones a tratar: a) si corresponde o no la categorizacin fiscal como Compaa de Seguros que esa Municipalidad habra efectuado a los presentantes productores asesores de seguros; y 2) si, en su caso, se encontraran exentos del pago de la Tasa por Seguridad e Higiene regulada en la Ordenanza General Fiscal e Impositiva.

Sobre el primer aspecto, este Organismo Asesor entiende que, en su nota de reclamo, los citados productores asesores de seguro han expuesto fundamentos suficientes y serios para admitir la falta de adecuacin en la categorizacin de Compaas de Seguros, en tanto aquellos no son representantes de las referidas compaas y ejercen una actividad en forma independiente.

No obstante lo cual, ello no empece a considerarse excluidos del pago de la gabela de marras, habida cuenta que seran sujetos pasivos obligados a su pago (contribuyentes) en orden a lo establecido en la Ordenanza Fiscal en cuanto precisa que son gravadas toda actividad de intermediacin que se ejerza percibiendo comisiones..., por lo que, en el peor de los supuestos, entiende esta Asesora General de Gobierno que la Municipalidad debera proceder a recategorizarlos.

Sin perjuicio de ello, en relacin a su pretensin de equiparar su situacin fiscal a la de los martilleros que se encontraran excluidos del

217

pago de la gabela, la decisin al respecto es de exclusiva competencia legislativa local en la medida que se pondere o ameriten la existencia de similitudes o diferencia entre ambas profesiones de forma tal que se justifique o no igual tratamiento tributario.

TRNSITO

EMERGENCIA VIAL. ENTRADA EN VIGENCIA DEL DECRETO N 40/07 (D.N.U.).

4046-0003/07 Dictamen N 120.428 4 SECRETARA LETRADA V

I. Se solicita a esta Asesora General de Gobierno se expida acerca de diversas cuestiones relacionadas con la sancin del nuevo Cdigo de Trnsito para la Provincia de Buenos Aires, aprobado como Anexo I del Decreto N 40/07 (Boletn Oficial 30 de enero de 2007).

Puntualmente, se consulta respecto de la fecha de entrada en vigencia del citado cuerpo legal y acerca del procedimiento a seguir en relacin a la entrega de actas de infraccin, las que a tenor del nuevo Cdigo

218

de Trnsito, debern ser entregadas por el Registro nico de Infractores de Trnsito, y segn se seala, el mismo no est en condiciones an de suministrarlas.

Asimismo, se consulta tambin acerca de la modalidad a seguir para el cobro y fijacin del valor de las multas, y tambin fecha a partir de la cual los Juzgados Municipales de Faltas deben declararse incompetentes para intervenir en aquellas actas infraccionales realizadas en rutas

provinciales.

II. Liminarmente, corresponde sealar que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente ofrecido a las Municipalidades, con el fin de aportar una opinin ms (no vinculante) que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones de su competencia con arreglo a derecho, pero sin que ello excluya la intervencin de los rganos de asesoramiento local.

III. Con el alcance indicado, y en relacin a la primera de las inquietudes formuladas, esta Asesora General de Gobierno considera que resultan de aplicacin al supuesto de marras, las previsiones contenidas en el artculo 2 del Cdigo Civil Las leyes no son obligatorias sino despus de su publicacin, y desde el da que determinen. Si no designan tiempo, sern obligatorias despus de los ocho das siguientes al de su publicacin oficial.

En efecto, si bien el nuevo Cdigo de Trnsito ha sido aprobado mediante un decreto de necesidad y urgencia, lo cierto es que regula materia propia del Poder Legislativo, habiendo sido dictado ante el receso en que se encontraba dicho poder en ese momento y a raz de la emergencia y excepcionales circunstancias que padece hoy da la circulacin vial en las rutas, caminos y autopistas de la Provincia de Buenos Aires.

219

Al respecto, ha dicho la Suprema Corte Provincial ... Recordemos que el decreto provincial en cuestin fue dictado por el Gobernador de la Provincia de Buenos Aires atribuyndose funciones propias de la Legislatura Provincial ... Dada la ndole de la norma en cuestin resulta claro que la misma entr en vigencia, en ausencia de previsin expresa en su texto, en el plazo que indica al efecto el Cdigo Civil. ... (autos Coronel, Oscar Adolfo y otros c/ Municipalidad de Navarro. Demanda contencioso

administrativa, causa B-54.487, sentencia del 18/05/1999).

Por tal motivo, a juicio de este Organismo Asesor, correspondera aplicar al aludido Cdigo Provincial, por analoga, las normas y principios que rigen a las leyes.

En consecuencia, a falta de previsin expresa respecto de su entrada en vigencia, el Decreto N 40/07 rige en territorio provincial desde el da 8 de febrero del corriente ao.

IV. En cuanto a la segunda inquietud planteada, es de ver que el artculo 12 del Anexo I aprobado por el citado Decreto N 40/07 establece que Los talonarios de las actas de infraccin sern suministrados a las distintas autoridades de comprobacin por el Registro nico de Infractores de Trnsito, de conformidad al procedimiento que la reglamentacin determine .... Por su parte, el artculo 112 dispone: El procedimiento para las faltas de trnsito deber garantizar el respeto por el debido proceso y el ejercicio del derecho de defensa al presunto infractor. ... A) CONSTATACIN DE LA FALTA: Cuando las autoridades de comprobacin, constataren una infraccin a la presente ley, labrarn de inmediato un acta por cuadriplicado que contendr los datos completos de la infraccin conforme el formulario entregado por el R.U.I.T., cuyo diseo ser determinado por la

220

Reglamentacin, sin perjuicio de lo cual deber contener nombre del infractor, lugar donde se cometi la infraccin, fecha y hora, nombre del funcionario de comprobacin, su firma y disposicin legal infringida. ....

Al

respecto,

no

habindose

procedido

an

la

reglamentacin del citado cuerpo legal y siendo que el R.U.I.T. no se encuentra en condiciones de suministrar los modelos de actas de infraccin, tal como se seala en la presente consulta, esta Asesora General de Gobierno es de opinin que -a efectos de tornar operativo y no dejar en suspenso la aplicacin de la normativa dictada-, hasta tanto se efectivicen dichas medidas, deber recurrirse a las previsiones contempladas en el Decreto N 2719/94, reglamentario del anterior Cdigo de Trnsito Provincial.

En tal sentido, el artculo 145 del mencionado decreto, en la parte pertinente, dispone: ... Los Juzgados de Faltas harn entrega a las autoridades competentes a su requerimiento, el o los talonarios de actas de infraccin, con numeracin corrida, dejndose constancia de ello en un registro que debern habilitar al efecto. ... Los formularios de actas debern ser similares en todo el mbito provincial, correspondiendo su impresin y distribucin a cada uno de los municipios respectivos, de acuerdo al modelo que se agrega como Anexo I de la presente reglamentacin....

Quiere decir que hasta tanto se instrumente la impresin centralizada conforme lo dispone el transcripto artculo 12 del Anexo I aprobado por el Decreto N 40/07, debern utilizarse las actas de infraccin que establece el mencionado Decreto N 2719/94; las que a tenor de las previsiones del artculo 145 (incisos 1 a 10) contienen los mismos datos incluso ms- que los previstos en el actual Cdigo de Trnsito.

V. Por ltimo, y en lo que se refiere a la modalidad que debera adoptarse para la fijacin del valor de las multas, este Organismo

221

Asesor estima que deber estarse a lo que expresamente establece el artculo 130 del nuevo Cdigo de Trnsito Provincial: El valor de la multa se determinar en UNIDADES FIJAS denominadas UF, cada una de las cuales equivaldr al menor precio de venta al pblico de un litro de nafta especial.

En ese orden, a los fines de obtener dicho valor e implementar la modalidad operativa, nada obstara para que por donde corresponda, se requiera de la autoridad nacional competente los valores referenciales del mencionado insumo. En lo dems, deber estarse a lo prescripto por los Decretos 135/07 y 136/07 publicados en el Boletn Oficial N 25.602 de fecha 22 de febrero de 2007.

Respecto de la fecha a partir de la cual los Juzgados Municipales de Faltas deben declararse incompetentes, debe ponderarse lo dispuesto por el artculo 5 del Decreto 88/07 es decir que El Ministerio de Gobierno, ser autoridad competente para elevar al Poder Ejecutivo propuestas que contemplen la necesidad, conveniencia y oportunidad de establecer y poner en funcionamiento los Juzgados Administrativos de Infracciones de Transito Provincial, gradualmente, ....

En la forma que antecede, este Organismo Asesor deja expuesta su opinin sobre la cuestin sometida a consulta.

EMERGENCIA VIAL. ENTRADA EN VIGENCIA DEL DECRETO N 40/07 (D.N.U.). ACTAS DE TRNSITO. FIJACIN DEL VALOR UNIDAD FIJA.

222

Consulta SECRETARA LETRADA V LA PLATA, 16 de febrero de 2007

Seor Intendente Municipal Municipal:

I. Se solicita a esta Asesora General de Gobierno se expida acerca de diversas cuestiones relacionadas con la sancin del nuevo Cdigo de Trnsito para la Provincia de Buenos Aires, aprobado como Anexo I del Decreto N 40/07 (Boletn Oficial 30/01/07).

Puntualmente, se consulta respecto de la fecha de entrada en vigencia del citado cuerpo legal y acerca del procedimiento a seguir en relacin a la entrega de actas de infraccin, las que a tenor del nuevo Cdigo de Trnsito, debern ser entregadas por el Registro nico de Infractores de Trnsito, y segn se seala, el mismo no est en condiciones an de suministrarlas. Asimismo, se consulta tambin acerca de la modalidad que ... debera adoptarse para la fijacin del valor Unidades Fijas....

II. Liminarmente, corresponde sealar que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente ofrecido a las Municipalidades, con el fin de aportar una opinin ms (no vinculante) que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones de su competencia con arreglo a derecho, pero sin que ello excluya la intervencin de los rganos de asesoramiento local.

III. Con el alcance indicado, y en relacin a la primera de las inquietudes formuladas, esta Asesora General de Gobierno considera que resultan de aplicacin al supuesto de marras, las previsiones contenidas en el artculo 2 del Cdigo Civil Las leyes no son obligatorias sino despus de su

223

publicacin, y desde el da que determinen. Si no designan tiempo, sern obligatorias despus de los ocho das siguientes al de su publicacin oficial.

En efecto, si bien el nuevo Cdigo de Trnsito ha sido aprobado mediante un decreto de necesidad y urgencia, lo cierto es que regula materia propia del Poder Legislativo, habiendo sido dictado ante el receso en que se encontraba dicho poder en ese momento y a raz de la emergencia y excepcionales circunstancias que padece hoy da la circulacin vial en las rutas, caminos y autopistas de la Provincia de Buenos Aires.

Al

respecto,

ha

dicho

la

Suprema

Corte

Provincial

...Recordemos que el decreto provincial en cuestin fue dictado por el Gobernador de la Provincia de Buenos Aires atribuyndose funciones propias de la Legislatura Provincial ... Dada la ndole de la norma en cuestin resulta claro que la misma entr en vigencia, en ausencia de previsin expresa en su texto, en el plazo que indica al efecto el Cdigo Civil. ... (autos Coronel, Oscar Adolfo y otros c/ Municipalidad de Navarro. Demanda contencioso

administrativa, causa B-54.487, sentencia del 18 de mayo de 1999).

Por tal motivo, a juicio de este Organismo Asesor, correspondera aplicar al aludido Cdigo Provincial, por analoga, las normas y principios que rigen a las leyes. En consecuencia, a falta de previsin expresa respecto de su entrada en vigencia, el Decreto N 40/07 rige en territorio provincial desde el da 8 de febrero del corriente ao.

IV. En cuanto a la segunda inquietud planteada, es de ver que el artculo 12 del Anexo I aprobado por el citado Decreto N 40/07 establece que Los talonarios de las actas de infraccin sern suministrados a las distintas autoridades de comprobacin por el Registro nico de Infractores de Trnsito, de conformidad al procedimiento que la reglamentacin determine....

224

Por su parte, el artculo 112 dispone: El procedimiento para las faltas de trnsito deber garantizar el respeto por el debido proceso y el ejercicio del derecho de defensa al presunto infractor. ... A) CONSTATACIN DE LA FALTA: Cuando las autoridades de comprobacin, constataren una infraccin a la presente ley, labrarn de inmediato un acta por cuadriplicado que contendr los datos completos de la infraccin conforme el formulario entregado por el R.U.I.T., cuyo diseo ser determinado por la

Reglamentacin, sin perjuicio de lo cual deber contener nombre del infractor, lugar donde se cometi la infraccin, fecha y hora, nombre del funcionario de comprobacin, su firma y disposicin legal infringida. ....

Al

respecto,

no

habindose

procedido

an

la

reglamentacin del citado cuerpo legal y siendo que el R.U.I.T. no se encuentra en condiciones de suministrar los modelos de actas de infraccin, tal como se seala en la presente consulta, esta Asesora General de Gobierno es de opinin que -a efectos de tornar operativo y no dejar en suspenso la aplicacin de la normativa dictada-, hasta tanto se efectivicen dichas medidas, deber recurrirse a las previsiones contempladas en el Decreto N 2719/94, reglamentario del anterior Cdigo de Trnsito Provincial.

En tal sentido, el artculo 145 del mencionado decreto, en la parte pertinente, dispone: ... Los Juzgados de Faltas harn entrega a las autoridades competentes a su requerimiento, el o los talonarios de actas de infraccin, con numeracin corrida, dejndose constancia de ello en un registro que debern habilitar al efecto. ... Los formularios de actas debern ser similares en todo el mbito provincial, correspondiendo su impresin y distribucin a cada uno de los municipios respectivos, de acuerdo al modelo que se agrega como Anexo I de la presente reglamentacin....

Quiere decir que hasta tanto se instrumente la impresin centralizada conforme lo dispone el transcripto artculo 12 del Anexo I

225

aprobado por el Decreto N 40/07, debern utilizarse las actas de infraccin que establece el mencionado Decreto N 2719/94; las que a tenor de las previsiones del artculo 145 -incisos 1) a 10)- contienen los mismos datos incluso ms- que los previstos en el actual Cdigo de Trnsito.

V. Por ltimo, y en lo que se refiere a la modalidad que debera adoptarse para la fijacin del valor Unidad Fija, este Organismo Asesor estima que deber estarse a lo que expresamente establece el artculo 130 del nuevo Cdigo de Trnsito Provincial: El valor de la multa se determinar en UNIDADES FIJAS denominadas UF, cada una de las cuales equivaldr al menor precio de venta al pblico de un litro de nafta especial.

En ese orden, a los fines de obtener dicho valor e implementar la modalidad operativa, nada obstara para que por donde corresponda, se requiera de la autoridad nacional competente los valores referenciales del mencionado insumo.

LICENCIA DE CONDUCIR. LIBRE DEUDA MUNICIPAL.

Consulta SECRETARA LETRADA V LA PLATA, 15 de enero de 2007

Seor Intendente Municipal:

Se consulta a esta Asesora General de Gobierno respecto de la posibilidad legal de sancionar una ordenanza que condicione la tramitacin y el otorgamiento de las licencias de conducir a la previa

226

cancelacin de cualquier multa de trnsito resuelta por el Juzgado Municipal de Faltas que se encuentre pendiente de pago.

Inicialmente, corresponde sealar que la intervencin de este Organismo Asesor se inscribe en el marco de colaboracin habitualmente ofrecido a las Municipalidades, con el fin de aportar una opinin ms -no vinculante- que permita a las autoridades comunales resolver las cuestiones de su competencia con arreglo a derecho, pero sin que ello excluya la participacin de los organismos asesores locales.

Con el alcance y lmite indicados corresponde advertir que el artculo 1 de la Ley N 11.430 -Cdigo de Trnsito- dispone que las autoridades locales competentes, dentro de sus respectivas jurisdicciones, podrn dictar disposiciones complementarias de las previstas en dicho texto legal, en inters al orden pblico, de la seguridad o del ordenamiento del trnsito, siempre que no alteren o modifiquen lo establecido en el mismo.

En este orden de ideas, este Organismo Asesor considera que el requerimiento de un certificado de la Justicia de Faltas Municipales, que acredite que el solicitante de una licencia de conductor no tenga deudas provenientes de multas aplicadas por infracciones al Cdigo de Trnsito, significara incorporar un requisito ms a los contemplados en el Ttulo IV de la Ley N 11.430, introduciendo as una modificacin no admitida por el artculo 1 del mismo precepto legal citado.

En consecuencia, se estima que no tendra viabilidad legal la sancin de una ordenanza como la que se propicia en la presente consulta.

227

También podría gustarte