Libro Jurisprudencia y Doctrina

JURISPRUDENCIA Y DOCTRINA PARA EL RGIMEN DISCIPLINARIO DE LA POLICA NACIONAL
JURISPRUDENCIA Y DOCTRINA PARA EL RGIMEN DISCIPLINARIO DE LA POLICA NACIONAL
Publicacin de la Polica Nacional de Colombia Direccin General Oficina de Planeacin

Doctor JUAN MANUEL SANTOS CALDERN Presidente de la Repblica Doctor JUAN CARLOS PINZN BUENO Ministro de Defensa Nacional General SCAR ADOLFO NARANJO TRUJILLO Director General Polica Nacional Mayor General JOS ROBERTO LEN RIAO Subdirector General Polica Nacional Mayor General DGAR ORLANDO VALE MOSQUERA Inspector General Polica Nacional Mayor General RODOLFO PALOMINO LPEZ Director de Seguridad Ciudadana
Contenido
Contenido
PRESENTACIN.......... .........
1
1.1 1.2 1.3 1.4 1.5 1.6 1.7 1.8 1.9 1.10 1.10.1 1.10.2 1.11 1.12 1.13 1.13.1
PRINCIPIOS RECTORES DEL DERECHO DISCIPLINARIO .............

CONTExTUALIZACIN ................................................................................. TITULARIDAD DE LA POTESTAD DISCIPLINARIA..................................... LEGALIDAD ................................................................................................... FAVORABILIDAD ........................................................................................... ILICITUD SUSTANCIAL ................................................................................. DEBIDO PROCESO ....................................................................................... RECONOCIMIENTO DE LA DIGNIDAD HUMANA ........................................ PRESUNCIN DE INOCENCIA Y RESOLUCIN DE LA DUDA .................. MOTIVACIN DE LAS DECISIONES DISCIPLINARIAS............................... CULPABILIDAD EN EL DERECHO DISCIPLINARIO .................................... El Dolo en el derecho disciplinario ................................................................. La culpa en el derecho disciplinario ............................................................... IGUAL ANTE LA LEY DISCIPLINARIA .......................................................... DERECHO A LA DEFENSA ........................................................................... PROPORCIONALIDAD .................................................................................. EL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD COMO LMITE DE LA SANCIN DISCIPLINARIA ............................................................................
2
2.1 2.2 2.3
ILICITUD SUSTANCIAL EN SITUACIONES ADMINISTRATIVAS

CONTExTUALIZACIN ................................................................................. DEBER FUNCIONAL ..................................................................................... EN SITUACIONES ADMINISTRATIVAS ........................................................
3
3.1 3.2 3.3 3.4
DERECHOS DEL INVESTIGADO .......................................................

CONTExTUALIZACIN ................................................................................. ACCEDER A LA INVESTIGACIN ................................................................ DESIGNAR DEFENSOR ................................................................................ SER ODO EN VERSIN LIBRE, EN CUALQUIER ETAPA DE LA ACTUACIN, HASTA ANTES DEL FALLO DE PRIMERA INSTANCIA .........
Jurisprudencia y doctrina para el rgimen disciplinario de la Polica Nacional
3.5 3.6 3.7 3.8 3.9
SOLICITAR O APORTAR PRUEBAS Y CONTROVERTIRLAS, E INTERVENIR EN SU PRCTICA................................................................... RENDIR DESCARGOS .................................................................................. IMPUGNAR Y SUSTENTAR LAS DECISIONES CUANDO HUBIERE LUGAR A ELLO .............................................................................................. OBTENER COPIAS DE LA ACTUACIN ...................................................... PRESENTAR ALEGATOS DE CONCLUSIN ANTES DEL FALLO DE PRIMERA O NICA INSTANCIA....................................................................
4
4.1 4.2 4.3
EL QUEJOSO EN EL PROCESO DISCIPLINARIO ............................

CONTExTUALIZACIN ................................................................................. EL QUEJOSO................................................................................................. LA REVOCATORIA DIRECTA POR PARTE DEL QUEJOSO ........................
5
5.1 5.2 5.3 5.4 5.5 5.6 5.7 5.8 5.9
NOTIFICACIONES Y COMUNICACIONES.........................................
CONTExTUALIZACIN ................................................................................. NOTIFICACIN PERSONAL ......................................................................... NOTIFICACIN POR MEDIOS ELECTRNICOS ........................................ NOTIFICACIN POR ESTADO ..................................................................... NOTIFICACIN POR ESTRADO................................................................... NOTIFICACIN EN EDICTO ......................................................................... NOTIFICACIN POR CONDUCTA CONCLUYENTE .................................... NOTIFICACIN POR FUNCIONARIO COMISIONADO ................................ COMUNICACIONES ......................................................................................
LA PRUEBA EN EL DERECHO DISCIPLINARIO ...............................

CONTExTUALIZACIN ................................................................................. MEDIOS PROBATORIOS .............................................................................. La confesin ................................................................................................... El testimonio ................................................................................................... La prueba testimonial con nios, nias y adolescentes ................................. Criterios para la apreciacin del testimonio ................................................... Clase de testigos y testimonios ...................................................................... La prueba pericial ........................................................................................... De la prueba de embriaguez .......................................................................... Informes Tcnicos .......................................................................................... Asesores Especializados ...............................................................................
6.1 6.2 6.2.1 6.2.2 6.2.2.1 6.2.2.2 6.2.2.3 6.2.3 6.2.3.1 6.2.3.2 6.2.3.3
Contenido
6.2.4 6.2.5 6.2.5.1 6.2.6 6.2.7 6.2.8 6.2.9 6.2.10
Inspeccin o visita especial ............................................................................ La prueba documental .................................................................................... El documento ................................................................................................. Prueba trasladada .......................................................................................... La prueba indiciaria ........................................................................................ La prueba por funcionario comisionado ......................................................... Pruebas en segunda instancia ....................................................................... Pruebas frente al Sistema Penal Oral Acusatorio aplicado al Proceso Disciplinario conforme a la Ley 1474 de 2011 ................................................
NULIDADES
CONTExTUALIZACIN ................................................................................. CONCEPTO DE NULIDAD ............................................................................ PRINCIPIO DE LA DECLARATORIA DE NULIDAD....................................... Principio de instrumentalidad de las formas .................................................. Principio de trascendencia ............................................................................. Principio de la proteccin ............................................................................... Principio de convalidacin .............................................................................. Principio de naturaleza residual .................................................................... Principio de la especificidad o de taxatividad ................................................ CAUSALES DE NULIDAD .............................................................................
7.1 7.2 7.3 7.3.1 7.3.2 7.3.3 7.3.4 7.3.5 7.3.6 7.4
8
8.1 8.2 8.3
LA SUSPENSIN PROVISIONAL .......................................................

CONTExTUALIZACIN ................................................................................. PROCEDENCIA DE LA SUSPENSIN PROVISIONAL EN EL DERECHO DISCIPLINARIO ............................................................................................. CARACTERSTICAS DE LA SUSPENSIN PROVISIONAL.........................
9
9.1 9.2 9.3
FORMULACIN PLIEGO DE CARGOS .............................................

CONTExTUALIZACIN ................................................................................. REQUISITOS DE FONDO ............................................................................. REQUISITOS DE FORMA.............................................................................
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10.1
PROCEDIMIENTO VERBAL
CONTExTUALIZACIN .................................................................................
10.2 10.3 10.3.1 10.3.2 10.3.3 10.3.4 10.3.5 10.3.6 10.3.7 10.4
PROCEDENCIA DEL PROCEDIMIENTO VERBAL ....................................... REQUISITOS DE FONDO Y DE FORMA DEL AUTO DE CITACIN A AUDIENCIA .................................................................................................... La descripcin y determinacin de la conducta investigada, con indicacin de las circunstancias de tiempo, modo y lugar en que se realiz .................. La identidad de los autores o autor de la falta ............................................... Denominacin del cargo o funcin del disciplinado en la poca de comisin de la conducta ................................................................................................ Las normas presuntamente violadas y el concepto de la violacin ............... Anlisis de las pruebas en las cuales se funda el cargo o cargos que se le endilga ............................................................................................................ La exposicin fundada de los criterios tenidos en cuenta para determinar la gravedad o levedad de la falta ....................................................................... La forma de culpabilidad ................................................................................ LA REFORMA DEL PROCEDIMIENTO VERBAL CONFORME A LA LEY 1474 DE 2011 .................................................................................................
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11.1 11.2 11.3 11.3.1 11.3.2 11.3.3 11.3.4 11.4 11.5 11.6 11.7 11.8 11.9 11.10 11.11
DOSIFICACIN DE LA SANCIN ......................................................

CONTExTUALIZACIN ................................................................................. CONCEPTO DE SANCIN DISCIPLINARIA ................................................. CLASES DE SANCIONES DISCIPLINARIAS PARA LA POLICA NACIONAL Y SUS DEFINICIONES ............................................................... Destitucin ...................................................................................................... Suspensin ..................................................................................................... Multa ............................................................................................................... Amonestacin escrita ..................................................................................... FINALIDAD DE LA SANCIN DISCIPLINARIA ............................................. ELEMENTOS DE LA SANCIN DISCIPLINARIA .......................................... CRITERIOS PARA LA GRADUACIN DE LA SANCIN .............................. CRITERIOS PARA DETERMINAR LA GRAVEDAD Y LEVEDAD DE LA FALTA POR VA DE REMISIN ..................................................................... CONCURSO DE LAS FALTAS CONCORDADO CON LA LEY PENAL ......... DOSIFICACIN DE LA SANCIN DISCIPLINARIA CONFORME A LA REMISIN A LA NORMA PENAL (SISTEMA DE LOS CUARTOS) ............... LMITES DE LA SANCIN CONFORME A SU CLASE ................................. EJECUCIN DE LA SANCIN ......................................................................
GLOSARIO .......................................................................................... BIBLIOGRAFA ....................................................................................
Presentacin Presentacin
Presentacin
La Polica Nacional de Colombia como institucin centenaria respetuosa del Estado Social de Derecho, ha sido abanderada en la positivizacin de las normas reguladoras de su misin constitucional y legal, tan es as, que recogiendo los postulados constitucionales y jurisprudenciales ha entregado al mundo jurdico un estatuto disciplinario el cual ha sido referente para otras instituciones policiales en los niveles latinoamericano como centroamericano y a nivel interno para nuestras Fuerzas Militares de Colombia, en lo que respecta a la dinmica de la regulacin de las faltas disciplinarias y, as mismo, en la atribucin disciplinaria dada a servidores pblicos uniformados con perfiles y competencias especficas en el campo jurdico disciplinario; dando como resultado una efectividad en nuestras decisiones disciplinarias contenidas en actos administrativos de alta calidad, susceptibles tanto del control judicial como del juez de tutela. Nuestro Rgimen Disciplinario para la Polica Nacional Ley 1015 de 2006, regula la parte sustancial disciplinaria, es decir, el catlogo de principios rectores, faltas disciplinarias, sanciones aplicables y autoridades con atribuciones disciplinarias; entre otras disposiciones, normativa que se desarrolla y aplica de acuerdo a las normas procedimentales disciplinarias vigentes en Colombia, como lo es el Cdigo Disciplinario nico Ley 734 de 2002, modificada por la Ley 1474 de 2011, por la cual se dictan normas orientadas a fortalecer los mecanismos de prevencin, investigacin y sancin de actos de corrupcin y la efectividad del control de la gestin pblica. En consecuencia este documento recopilador de jurisprudencia y doctrina disciplinaria sirve como criterio orientador para los encargados de administrar justicia disciplinaria en la Polica Nacional de Colombia, no pretendiendo ser la respuesta definitiva a las diferentes controversias frente a los temas de derecho disciplinario, pero s, un referente sobre cmo hoy da se desarrolla y aplica la accin disciplinaria en la institucin; debido a que en la elaboracin del presente documento se hicieron partcipes los inspectores delegados del pas junto con sus equipos de trabajo, motivados por el conocimiento y la dinmica permanente en la cual vive la institucin Policial.
CAPTULO
PriNCiPiOs reCTOres deL dereChO disCiPLiNAriO
Manual del sistema para el rgimen disciplinario Polica Nacional Jurisprudencia y doctrinade gestin integral para la de la Polica Nacional
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1.1 CONTexTUALizACiN
Principios rectores del derecho disciplinario
Para la Inspeccin General de la Polica Nacional de Colombia, es prioritario que las autoridades con atribuciones disciplinarias, cuenten con un documento recopilatorio de jurisprudencia y doctrina para la aplicacin de la norma positiva disciplinaria, que permita facilitar el trabajo que se desarrolla en cada una de las oficinas que ejercen el Control Disciplinario Interno en la institucin; como as mismo, es una herramienta que permite mejorar la estandarizacin de las actuaciones en el procedimiento disciplinario de acuerdo a las leyes existentes; garantizando los derechos fundamentales de los investigados y el debido proceso; teniendo como referencia que Colombia es un Estado Social de Derecho, fundado en el respeto de la dignidad humana1. La accin disciplinaria dentro de la Polica Nacional de Colombia, es esencial para garantizar el orden interno; el respeto por los derechos fundamentales de los miembros de la institucin; la tica de lo pblico; la transparencia de la gestin pblica a cargo de la institucin y, en general, para propender por la integridad de los intereses institucionales. Al aplicar la ley disciplinaria el funcionario competente debe tener en cuenta que la finalidad del proceso es la prevalencia de la justicia, la efectividad del derecho sustantivo, la bsqueda de la verdad material y el cumplimiento de los derechos y garantas debidos a las personas que en l intervienen2. Durante todo el transcurso de la investigacin disciplinaria, las autoridades con atribuciones disciplinarias, tienen la obligacin de aplicar los principios rectores3 que rigen el derecho disciplinario de orden constitucional y legal, entre los que se resaltan: Titularidad de la potestad disciplinaria; titularidad de la accin disciplinaria; poder disciplinario preferente; legalidad; ilicitud sustancial; debido proceso; efecto general inmediato de las normas procesales; reconocimiento de la dignidad humana; presuncin de inocencia; gratuidad de la actuacin; ejecutoriedad; celeridad de la actuacin disciplinaria; culpabilidad; favorabilidad; proporcionalidad; motivacin; interpretacin de la ley disciplinaria y aplicacin de principios e integracin normativa. Principios de los cuales es necesario conocer desde el punto vista jurisprudencial y doctrinal, as:
1.2
TiTULAridAd de LA POTesTAd disCiPLiNAriA
Es la facultad del Estado para investigar y sancionar a los servidores pblicos y particulares que ejerzan funciones pblicas y que en ejercicio de estas incurran en falta disciplinaria. El ejercicio de la potestad disciplinaria es una de las ms importantes manifestaciones del ius puniendi estatal, la cual tiene como objetivo fundamental prevenir y sancionar aquellas conductas que atenten contra el estricto cumplimiento
1 2 3 Constitucin Poltica de Colombia. Artculo 1. Ley 734 de 2002 artculo 20. Ley 734 de 2002, artculo 21. Aplicacin de principios e integracin normativa. En la aplicacin del rgimen disciplinario prevalecern los principios rectores contenidos en esta ley y en la Constitucin Poltica. En lo no previsto en esta ley se aplicarn los Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos y los Convenios Internacionales de la OIT ratificados por Colombia, y lo dispuesto en los Cdigos Contencioso Administrativo, Penal, de Procedimiento Penal y de Procedimiento Civil en lo que no contravengan la naturaleza del derecho disciplinario.
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de los deberes que se imponen a los servidores pblicos u obstaculicen el adecuado funcionamiento de la administracin pblica, es decir, la potestad disciplinaria corrige a quienes en el desempeo de la funcin pblica contraren los principios de igualdad, moralidad, eficacia, economa, celeridad, imparcialidad y publicidad4. El Estado como titular de la potestad disciplinaria5 en cabeza de las Oficinas de Control Disciplinario Interno y excepcionalmente por parte de la Procuradura General de la Nacin por el poder preferente6, establece un Cdigo Disciplinario nico7 para todas las entidades, sin embargo, en el caso de la Polica Nacional de Colombia, dada las funciones especialsimas que cumple por disposicin constitucional, se expide la Ley 1015 de 2006 Rgimen Disciplinario para la Polica Nacional de Colombia, la cual consagra el catlogo de faltas disciplinarias, sanciones aplicables y autoridades con atribuciones disciplinarias entre otras instituciones, para el personal uniformado de la Polica Nacional de Colombia; disponiendo dicho rgimen en su artculo 58 que el procedimiento aplicable es el contemplado en el Cdigo Disciplinario nico o normas que lo modifiquen o adicionen. Ahora, dicho rgimen especial no desecha las dems faltas disciplinarias consagradas en el Cdigo Disciplinario nico, como as tambin, las dems conductas constitutivas de faltas disciplinarias aplicables a otros funcionarios pblicos, consagradas en otras leyes donde imponga deberes, prohibiciones, inhabilidades e incompatibilidades, que cuyo incumplimiento de deberes o extralimitacin de funciones y derechos, siempre y cuando sean procedentes, se aplica a los miembros de la Polica Nacional de Colombia. Se advierte que cuando la Procuradura General de la Nacin acepte las razones del investigado con respecto a su solicitud de poder preferente, la Oficina de Control Disciplinario Interno de la Polica Nacional, previa solicitud de la Procuradura General de la Nacin, enviar el expediente en el estado que se encuentra. Ahora, es importante aclarar, que la solicitud del poder preferente ante la Procuradura General de la Nacin, no suspende la actuacin disciplinaria en la entidad que se est adelantando la investigacin. En el Control Disciplinario Interno de la Polica Nacional de Colombia, aparte de la procedencia del poder preferente y la supervigilancia administrativa8 por parte de la Procuradura General de la Nacin; el Inspector General de la Polica Nacional de Colombia, podr iniciar, asumir, proseguir, remitir o fallar cualquier actuacin disciplinaria, cuya atribucin est asignada a otra autoridad con atribuciones disciplinarias sealadas
4 5 Constitucin Poltica de Colombia. Artculo 209. Sentencia C-391 de 2002 La accin disciplinaria, en cambio, es una accin pblica que se orienta a garantizar la efectividad de los fines y principios previstos en la Constitucin y en la ley para el ejercicio de la funcin pblica; cuya titularidad radica en el Estado; que se ejerce por la Procuradura General de la Nacin, las personeras, las oficinas de control disciplinario interno, los funcionarios con potestad disciplinaria y la jurisdiccin disciplinaria; que es independiente de las acciones que puedan surgir de la comisin de la falta y que permite la imposicin de sanciones a quienes sean encontrados responsables de ellas. Resolucin No. 346, octubre tres (3) de 2002, por medio de la cual se regulan las competencias y trmites para el ejercicio del poder preferente de la Procuradura General de la Nacin y de su intervencin como sujeto procesal en los procesos disciplinarios. Ley 734 de 2002. Ley 734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico. Artculo 89. En ejercicio del poder de supervigilancia administrativa y cuando no se ejerza el poder preferente por la Procuradura General de la Nacin, esta podr intervenir en calidad de sujeto procesal.
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en esta ley, cuando por su trascendencia afecte gravemente el prestigio e imagen institucional, segn lo establece el pargrafo 1 del artculo 54 de la Ley 1015 de 2006; as mismo, podr sin perjuicio de su atribucin disciplinaria, ejercer vigilancia, control y seguimiento de las actuaciones disciplinarias, conforme lo sealado en el pargrafo 2 del citado artculo.
1.3 LegALidAd
Para hablar de este principio es necesario entender un poco el sustento constitucional y legal del servidor pblico, al respecto es necesario remitirnos al artculo 122 constitucional, el cual de forma clara seala: No habr empleo pblico que no tenga funciones detalladas en ley o reglamento y para proveer los de carcter remunerado se requiere que estn contemplados en la respectiva planta y previstos sus emolumentos en el presupuesto correspondiente. Ningn servidor pblico entrar a ejercer su cargo sin prestar juramento de cumplir y defender la Constitucin y desempear los deberes que le incumben. As mismo, el artculo 123 tambin constitucional en su inciso 2 seala: Los servidores pblicos estn al servicio del Estado y de la comunidad, ejercern sus funciones en la forma prevista por la Constitucin, la ley y el reglamento. Funciones que se desarrollan en los reglamentos internos y/o rdenes relacionadas con el servicio policial, normas que impone deberes que deben cumplir el servidor pblico policial, en apego a las relaciones especialsimas de sujecin que tiene con la Institucin y/o el Estado; entre estos deberes se resalta el sealado en el numeral 40 del artculo 34 de la Ley 734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico, as: Capacitarse y actualizarse en el rea donde desempea su funcin. Es as como el Estado conforme a su potestad disciplinaria, puede llegar a responsabilizar disciplinariamente a los servidores pblicos por infringir la Constitucin, la ley y as mismo, por omitir o extralimitarse en el ejercicio de sus funciones, conforme lo seala el artculo 6 constitucional, a travs del ejercicio de la accin disciplinaria. De lo expuesto, es claro, que el sustento del principio de legalidad cobra fuerza en la misma Constitucin Poltica de Colombia de acuerdo al debido proceso9 que seala el
9 Sentencia C-769 de 1998, El derecho al debido proceso reconocido por el art. 29 de la Constitucin, consagra entre las garantas sustanciales y procesales que lo integran, el principio de legalidad, en virtud del cual le corresponde al legislador determinar las conductas o comportamientos que por atentar contra bienes jurdicos merecedores de proteccin son reprochables y, por lo tanto, objeto de sanciones. Es decir, que es funcin del legislador dentro de las competencias que se le han asignado para la conformacin de la norma jurdica determinar o describir, en forma abstracta y objetiva, la conducta constitutiva de la infraccin penal o disciplinaria y sealar la correspondiente sancin. El referido principio, que prefigura la infraccin y la sancin, tiene un desarrollo especfico en la tipicidad. Al paso que aquel demanda imperativamente la determinacin normativa de las conductas que se consideran reprochables o ilcitas el principio de tipicidad exige la concrecin de la correspondiente prescripcin, en el sentido de que exista una definicin clara, precisa y suficiente acerca de la conducta o del comportamiento ilcito, as como de los efectos que se derivan de estos, o sean las sanciones. De esta manera, la tipicidad cumple con la funcin de garantizar, por un lado, la libertad y seguridad individuales al establecer en forma anticipada, clara e inequvoca qu comportamientos son sancionados, y de otro, proteger la seguridad jurdica.
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artculo 29, as: Nadie podr ser juzgado sino conforme a las leyes preexistentes al acto que se le imputa. Es as como que la finalidad de dicho principio ha sido resaltado por la Corte Constitucional en la sentencia C-796 de 2004, al sealar que: comporta una de las conquistas ms significativas del constitucionalismo democrtico, en cuanto acta a la manera de una salvaguarda de la seguridad jurdica de los ciudadanos, permitindoles conocer con anticipacin las conductas reprochables y las sanciones que le son aplicables. A partir del citado principio, no es posible adelantar vlidamente un proceso penal, disciplinario o de naturaleza sancionadora si el precepto praeceptum legis y su correspondiente consecuencia jurdica -sanctio legis- no se encuentran previamente definidos en la ley. Ntese, entonces, que dicho principio respecto a las autoridades que ejercen la accin disciplinaria, les impone el adelantar los procesos disciplinarios con respecto a las formalidades procesales y a los derechos fundamentales de los sujetos procesales.
1.4 FAvOrAbiLidAd
Para abordar este tema, es procedente definir el principio de oportunidad y determinar cul es su alcance, es importante conocer lo dicho por la honorable Corte Constitucional en sentencia T-152 de 2009, as: la favorabilidad en el derecho sancionador del Estado, penal o disciplinario, es un principio orientador para el operador jurdico no de la interpretacin de la ley, sino de la escogencia de la ley aplicable al caso cuando hay sucesin de leyes en el tiempo. Por lo tanto, este principio se aplicar teniendo en cuenta dos parmetros: El primero, el de la retroactividad de una ley ms benigna, segn el cual: i) si despus de cometido un hecho tpico surge otra ley con menor pena o sancin, se aplicar esta ltima, aun cuando el caso se encuentre definitivamente juzgado; ii) si despus de cometido el delito o la falta disciplinaria entra en vigencia una nueva ley que hace desaparecer el tipo penal o la falta reprochada, debe aplicarse la norma ms favorable, aun cuando el caso se encuentre definitivamente terminado. De esta forma, la ley favorable se aplica aun en contra de la cosa juzgada, pues el principio de favorabilidad hace prevalecer la libertad y los derechos inherentes a ella sobre la seguridad jurdica que ampara la firmeza de la sentencia y del acto administrativo sancionador. Y, el segundo, el de la ultractividad de la ley ms benigna, segn el cual una ley benfica derogada contina aplicndose respecto de la ley posterior ms gravosa. Sobre el fundamento y justificacin constitucional de esta regla, la Corte Constitucional dijo que tiene ntima vinculacin con la proteccin de los derechos adquiridos, proteccin expresamente consagrada en el artculo 58 de la Carta, segn el cual, se garantizan los dems derechos adquiridos con arreglo a las leyes
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civiles, los cuales no pueden ser desconocidos ni vulnerados por leyes posteriores. La disposicin constitucional del artculo 58 busca la proteccin del ciudadano frente a la expedicin de normas que, a posteriori, podran modificar el contenido de sus derechos subjetivos o la calificacin de las conductas jurdicamente reprochables en las que posiblemente hayan incurrido (ver Sentencia C-181 de 2002. M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra Es as que la Ley 1015 de 2006 Rgimen Disciplinario para la Polica Nacional, en atencin y desarrollo del debido proceso que seala el artculo 29 constitucional, cuando manifiesta: El debido proceso se aplicar a toda clase de actuaciones judiciales y administrativas. () En materia penal, la ley permisiva o favorable, aun cuando sea posterior, se aplicar de preferencia a la restrictiva o desfavorable. Dicha ley en su artculo 12, seala: En materia disciplinaria la ley permisiva o favorable, aun cuando sea posterior, se aplicar de preferencia a la restrictiva o desfavorable. Este principio rige tambin para quien est cumpliendo la sancin, salvo lo dispuesto en la Carta Poltica. Ahora, es importante resaltar que el principio de favorabilidad tiene estrecha relacin con el principio de legalidad, ya que su existencia y aplicabilidad depende de la norma positiva vigente tanto en materia sustantiva como procesal, como as lo ha reconocido la honorable Corte Constitucional10; es decir, las disposiciones ms favorables al investigado deben aplicarse de manera preferente aun cuando sean normas posteriores a la comisin de la conducta objeto de investigacin; para lo cual deber tenerse en cuenta lo sealado en el artculo 7 de la Ley 734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico, el cual seala: EFECTO GENERAL INMEDIATO DE LAS NORMAS PROCESALES. La ley que fije la jurisdiccin y competencia o determine lo concerniente a la sustanciacin y ritualidad del proceso se aplicar desde el momento en que entre a regir, salvo lo que la misma ley determine.. Finalmente, la aplicacin del principio de favorabilidad adems de ser obligatorio, debe sustentarse en el anlisis de acuerdo a cada caso, conforme a los factores situacionales que cada hecho presenta, llegando as a una efectiva justicia disciplinaria.
1.5 iLiCiTUd sUsTANCiAL

Sobre este principio existen varias interpretaciones que son tradas del derecho penal en lo que respecta a la antijuridicidad formal y/o material, conceptos estos que se pretende confundir con el de ilicitud sustancial en materia disciplinaria, pero, que la honorable
10 Ver sentencias C-252 de 2001 y C-200 de 2002, entre otras.
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Corte Constitucional en sentencia C-948 de 200211 diferenci de forma clara, dichos conceptos haciendo relacin a las diferencias e independencia entre el derecho penal y disciplinario, manteniendo el trmino de ilicitud sustancial como expresin autnoma del derecho disciplinario. Es as que cuando se habla de ilicitud sustancial, necesariamente dicha expresin trae implcita el deber funcional12, ya que no puede existir ilicitud sustancial si no existe incumplimiento al deber funcional sin justificacin alguna, como as lo reza el artculo 4 de la Ley 1015 de 2006 Rgimen Disciplinario para la Polica Nacional de Colombia13. Pero, lo dicho hasta ahora, no define realmente qu es la ilicitud sustancial, solo cita cuando se presenta; sin embargo, se puede inferir claramente que la ilicitud sustancial son las condiciones que debe tener en cuenta la autoridad con atribuciones disciplinarias, al momento de imponer un reproche disciplinario frente al incumplimiento del deber funcional, como lo son que dicho incumplimiento: Que no tenga justificacin alguna, y Que sea capaz de afectar la funcin pblica
Ntese, entonces, que no basta nicamente que exista el incumplimiento del deber funcional por parte de un servidor pblico (antijuridicidad formal), para que sea procedente el reproche disciplinario si no estn dadas las anteriores condiciones. Por lo tanto, ilicitud sustancial es sin duda alguna la realizacin de una conducta contraria a derecho (antijuridicidad formal) por parte de un servidor pblico, como consecuencia del incumplimiento de su deber funcional sin justificacin alguna y capaz de afectar la funcin pblica; lo que hace que sea procedente imponer una sancin disciplinaria frente a cualquiera de las conductas y comportamientos previstos como falta disciplinaria, bien
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() Dicha especificidad en lo que tiene que ver con el derecho disciplinario ha sido objeto de consideracin por esta Corporacin en numerosas ocasiones (Sentencia C-181/02), en las que se ha referido particularmente a tres aspectos que, por lo dems, revisten especial importancia para el examen de los cargos planteados por el actor, ellos son (i) la imposibilidad de transportar integralmente los principios del derecho penal al derecho disciplinario, (ii) el incumplimiento de los deberes funcionales como fundamento de la responsabilidad disciplinaria, y (iii) la vigencia en el derecho disciplinario del sistema de sancin de las faltas disciplinarias denominado de los nmeros abiertos, o numerus apertus, por oposicin al sistema de nmeros cerrados o clausus del derecho penal. () Para el actor el artculo 5 de la Ley 734 de 2002 (Artculo 5. Ilicitud sustancial. La falta ser antijurdica cuando afecte el deber funcional sin justificacin alguna) debe ser declarado exequible pero bajo el entendido que la afectacin del deber material a que alude la norma debe ser material y no formal. Peticin que la vista fiscal considera improcedente por cuanto la norma no hace otra cosa que desarrollar la naturaleza del derecho disciplinario basada en el encauzamiento de la conducta de quienes cumplen funciones pblicas con el objeto de que se cumplan los fines del Estado, por lo que en su concepto el resultado material de la conducta no es esencial para que se estructure la falta disciplinaria, pues el solo desconocimiento del deber es el que origina la antijuricidad de la conducta. Al respecto la Corte constata que la norma traduce la adopcin por el Legislador de una postura clara a favor de la autonoma del derecho disciplinario en materia de determinacin de la antijuricidad de las conductas que dicho derecho sanciona frente a las categoras propias del derecho penal. () El incumplimiento de dicho deber funcional es entonces necesariamente el que orienta la determinacin de la antijuricidad de las conductas que se reprochan por la ley disciplinaria. Obviamente no es el desconocimiento formal de dicho deber el que origina la falta disciplinaria, sino que, como por lo dems lo seala la disposicin acusada, es la infraccin sustancial de dicho deber, es decir, el que se atente contra el buen funcionamiento del Estado y, por ende, contra sus fines, lo que se encuentra al origen de la antijuricidad de la conducta. Ver acpite 2 del presente documento. Ilicitud sustancial. La conducta de la persona destinataria de esta ley ser contraria a derecho cuando afecte el deber funcional sin justificacin alguna.
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sea en el rgimen especial para la Polica Nacional de Colombia14 y/o en el Cdigo Disciplinario nico15. De lo definido, es importante aclarar, cuando una conducta si bien puede ser contraria a derecho como consecuencia del incumplimiento al deber funcional por parte de un servidor pblico (antijuridicidad formal), pero an as, no es posible imponer a dicha conducta sancin disciplinaria alguna, al no encontrar ilicitud sustancial en la misma, debido a que existe una causal de justificacin y/o no existe afectacin a la funcin pblica. Cuando se habla de una causal de justificacin se hace relacin a las causales de exclusin de responsabilidad contempladas en el artculo 2816 de la Ley 734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico; por lo tanto, por ms que la conducta sea contraria a derecho como consecuencia del incumplimiento del deber funcional, no se presenta ilicitud sustancial en la misma, por ende, no puede existir reproche disciplinario alguno al presentarse una causal de justificacin en el incumplimiento del deber funcional por parte del servidor pblico. Ahora, en el segundo evento que se cit para que la conducta contraria a derecho como consecuencia del incumplimiento del deber funcional sin justificacin alguna, merezca reproche disciplinario, hace relacin a que la conducta sea capaz de afectar la funcin pblica, sin llegar a confundirse que dicha afectacin corresponda a la exigencia de un resultado de la conducta como ocurre en el derecho penal con la antijuridicidad material; pues a lo que hace relacin esta condicin que sea capaz de afectar la funcin pblica es simplemente a lo establecido en el artculo 22 de la Ley 734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico al sealar: ARTCULO 22. GARANTA DE LA FUNCIN PBLICA. El sujeto disciplinable, para salvaguardar la moralidad pblica, transparencia, objetividad, legalidad, honradez, lealtad, igualdad, imparcialidad, celeridad, publicidad, economa, neutralidad, eficacia y eficiencia que debe observar en el desempeo de su empleo, cargo o funcin, ejercer los derechos, cumplir los deberes, respetar las prohibiciones y
14 15 Ley 1015 de 2006 Rgimen Disciplinario para la Polica Nacional. Artculo 21. Especialidad. En desarrollo de los postulados constitucionales, al personal policial le sern aplicables las faltas y sanciones de que trata este rgimen disciplinario propio, as como las faltas aplicables a los dems servidores pblicos que sean procedentes. Ley 734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico Artculo 23. La falta disciplinaria. Constituye falta disciplinaria y, por lo tanto, da lugar a la accin e imposicin de la sancin correspondiente, la incursin en cualquiera de las conductas o comportamientos previstos en este cdigo que conlleve incumplimiento de deberes, extralimitacin en el ejercicio de derechos y funciones, prohibiciones y violacin del rgimen de inhabilidades, incompatibilidades, impedimentos y conflicto de intereses, sin estar amparado por cualquiera de las causales de exclusin de responsabilidad contempladas en el artculo 28 del presente ordenamiento. ARTCULO 28. CAUSALES DE EXCLUSIN DE LA RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA. Est exento de responsabilidad disciplinaria quien realice la conducta: 1. Por fuerza mayor o caso fortuito. 2. En estricto cumplimiento de un deber constitucional o legal de mayor importancia que el sacrificado. 3. En cumplimiento de orden legtima de autoridad competente emitida con las formalidades legales. 4. Por salvar un derecho propio o ajeno al cual deba ceder el cumplimiento del deber, en razn de la necesidad, adecuacin, proporcionalidad y razonabilidad. 5. Por insuperable coaccin ajena o miedo insuperable. 6. Con la conviccin errada e invencible de que su conducta no constituye falta disciplinaria. 7. En situacin de inimputabilidad. En tales eventos se dar inmediata aplicacin, por el competente, a los mecanismos administrativos que permitan el reconocimiento de las inhabilidades sobrevinientes. No habr lugar al reconocimiento de inimputabilidad cuando el sujeto disciplinable hubiere preordenado su comportamiento.
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estar sometido al rgimen de inhabilidades, incompatibilidades, impedimentos y conflictos de intereses, establecidos en la Constitucin Poltica y en las leyes. Es decir, que una vez el servidor pblico incumple su deber funcional sin justificacin alguna conforme a su empleo, cargo o funcin que desempee respectivamente, la autoridad con atribuciones disciplinarias dentro de la investigacin deber determinar cul de los principios antes citados que rigen la funcin pblica fueron desconocidos con la conducta contraria a derecho, afectando as el adecuado cumplimiento de los fines del Estado17. Un ejemplo que permite comprender de forma ms ampla en qu eventos se est frente a una conducta contraria a derecho como consecuencia del incumplimiento del deber funcional sin justificacin alguna por parte de un servidor pblico, pero, que an as, no merece reproche disciplinario alguno, al no haber afectado la funcin pblica, son aquellas conductas de menor trascendencia y que hoy da en la Polica Nacional de Colombia son manejadas a travs de los medios preventivos sealados en el artculo 2718 de la Ley 1015 de 2006 Rgimen Disciplinario para la Polica Nacional de Colombia; que sirven para orientar el comportamiento de los integrantes de la institucin policial y as mismo, disuadir aquellas conductas que no trascienden ni afectan la funcin pblica. A modo de ejemplo, entre estas conductas tenemos el presentarse retardado al servicio, descuidar la presentacin personal, entre otras, que conforme a las circunstancias propias de cada conducta que siempre son diferentes, permita determinar la aplicacin de estos medios preventivos; por ello, no podemos hablar de la existencia de un catlogo de conductas que no trascienda y/o afecten la funcin pblica en menor grado, debido a que en el primer ejemplo de los citados como lo es el retardo al servicio, pueden existir diferentes contextos en la realizacin de dicha conducta, lo que genera que en unos eventos exista afectacin a la funcin pblica y en otros no, es el caso del polica que llega 5 minutos retardado a la formacin de todos los das donde desempea actividades administrativas como secretario, muy seguramente dicho retardo para nada afecta los principios que rigen la funcin pblica; pero, ese retardo de cinco minutos por parte de un polica en otro contexto del servicio como lo es, el que se desempea actividades de inteligencia y como consecuencia de dicho retardo perdi el contacto visual con el objetivo de alto impacto que se encontraba siguiendo, como lo es el integrante de un grupo armando al margen de la ley o cualquier otro, echando a perder todo el trabajo de seguimiento que durante dos aos se vena realizando por parte de la Direccin de Inteligencia; en este caso muy seguramente s existira una afectacin a la funcin pblica y sera merecedor de un reproche disciplinario.
17 18 Al respecto confrntese lo dicho por el seor Procurador General de la Nacin, Alejandro Ordez Maldonado en su publicacin JUSTICIA DISCIPLINARIA Captulo II De la Ilicitud Sustancial, IEMP Ediciones, Bogot -2009; pg 23 y siguientes. ARTCULO 27. MEDIOS PARA ENCAUZARLA. Los medios para encauzar la disciplina son preventivos y correctivos. Los medios preventivos hacen referencia al ejercicio del mando con el fin de orientar el comportamiento de los subalternos a travs de llamados de atencin verbal, tareas tales como acciones de tipo pedaggico, asistencia a cursos de formacin tica, trabajos escritos, como medios disuasivos de aquellas conductas que no trascienden ni afectan la funcin pblica, sin que ello constituya antecedente disciplinario. Los medios correctivos hacen referencia a la aplicacin del procedimiento disciplinario en caso de ocurrencia de falta definida como tal en la presente ley. PARGRAFO. El Director General de la Polica Nacional, mediante Acto Administrativo, crear el comit de recepcin, atencin, evaluacin y trmite de quejas e informes en cada una de las unidades que ejerzan la atribucin disciplinaria, sealando su conformacin y funciones.
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Ntese, entonces, la importancia de la imparcialidad de la autoridad con atribuciones disciplinarias en la bsqueda de la prueba19 durante la indagacin preliminar e investigacin disciplinaria y el respeto por el debido proceso; pues estos aspectos permiten cumplir con los fines sealados en la ley20 para esta clase de investigaciones, entre ellos determinar la ilicitud sustancial de la conducta.
1.6 debidO PrOCesO

El debido proceso tiene reconocimiento en los Tratados Internacionales21 debidamente aprobados y ratificados por Colombia; el cual se incorpora en el artculo 29 de la Constitucin Poltica de Colombia, con la categora de un derecho fundamental, que se desarrolla en la normatividad que regula el derecho punitivo a cargo del Estado, sin desconocer que es aplicable tambin a todas las actuaciones administrativas. En lo que respecta al derecho punitivo administrativo a cargo del Estado, en el cual ubicamos el derecho disciplinario, el debido proceso se desarrolla en los artculos 522 de la Ley 1015 de 2006 Rgimen Disciplinario para la Polica Nacional y el artculo 623 de la Ley 734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico; lo que en aos anteriores no era tan marcado desde el punto de vista disciplinario, ya que se utilizaba el debido proceso desde el punto de vista del derecho penal24; lo que hoy en da ha sido superado gracias a la independencia y autonoma del derecho disciplinario el cual consagra sus propias formalidades y garantas procesales; como as lo ha reconocido la misma Corte Constitucional, al considerar:
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ARTCULO 129. IMPARCIALIDAD DEL FUNCIONARIO EN LA BSQUEDA DE LA PRUEBA. El funcionario buscar la verdad real. Para ello deber investigar con igual rigor los hechos y circunstancias que demuestren la existencia de la falta disciplinaria y la responsabilidad del investigado, y los que tiendan a demostrar su inexistencia o lo eximan de responsabilidad. Para tal efecto, el funcionario podr decretar pruebas de oficio. ARTCULO 150. PROCEDENCIA, FINES Y TRMITE DE LA INDAGACIN PRELIMINAR. En caso de duda sobre la procedencia de la investigacin disciplinaria se ordenar una indagacin preliminar. La indagacin preliminar tendr como fines verificar la ocurrencia de la conducta, determinar si es constitutiva de falta disciplinaria o si se ha actuado al amparo de una causal de exclusin de la responsabilidad. En caso de duda sobre la identificacin o individualizacin del autor de una falta disciplinaria se adelantar indagacin preliminar. En estos eventos la indagacin preliminar se adelantar por el trmino necesario para cumplir su objetivo. <Aparte tachado INEXEQUIBLE> sentencia C-036 de 2003. () ARTCULO 153. FINALIDADES DE LA DECISIN SOBRE INVESTIGACIN DISCIPLINARIA. La investigacin disciplinaria tiene por objeto verificar la ocurrencia de la conducta; determinar si es constitutiva de falta disciplinaria; esclarecer los motivos determinantes, las circunstancias de tiempo, modo y lugar en las que se cometi, el perjuicio causado a la administracin pblica con la falta, y la responsabilidad disciplinaria del investigado. <Aparte tachado EXEQUIBLE> sentencia C-036 de 2003. Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948 (artculos 10 y 11), en la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre proclamada el mismo ao (artculo XXVI) y en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica, 1969, Artculos 8 y 9). ARTCULO 5. DEBIDO PROCESO. El personal destinatario de este rgimen ser investigado conforme a las leyes preexistentes a la falta disciplinaria que se le endilga, ante funcionario con atribuciones disciplinarias previamente establecido y observando las garantas contempladas en la Constitucin Poltica y en el procedimiento sealado en la ley. La finalidad del proceso es la prevalencia de la justicia, la efectividad del derecho sustantivo, la bsqueda de la verdad material y el cumplimiento de los derechos y garantas debidos a las personas que en l intervienen. ARTCULO 6. DEBIDO PROCESO. El sujeto disciplinable deber ser investigado por funcionario competente y con observancia formal y material de las normas que determinen la ritualidad del proceso, en los trminos de este cdigo y de la ley que establezca la estructura y organizacin del Ministerio Pblico. T-438 de 1992, que la naturaleza esencialmente sancionatoria de ambos derechos, hace que las garantas del derecho ms general (el penal) sean aplicables tambin a ese otro derecho, ms especializado pero igualmente sancionatorio, que es el derecho disciplinario. Tanto el derecho penal como el administrativo disciplinario emplean las penas como el principal mecanismo de coaccin represiva. Todos los principios y garantas propias del derecho penal se predican tambin del disciplinario.
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que aunque la doctrina sobre la materia ha reconocido que la aplicacin de los principios y reglas del derecho penal delictivo al derecho administrativo sancionador, y entre ellos, al derecho disciplinario, tiene como fundamento la homogeneizacin o unidad punitiva exigible en tratndose del ejercicio del ius puniendi; de igual manera se ha admitido la existencia de una singularidad en cada uno de sus procedimientos (penal, correccional, contravencional o disciplinario), en respuesta a la naturaleza de los ilcitos y de sus sanciones, as como a la mayor intervencin de las sanciones administrativas sobre las penales en el ordenamiento jurdico25. 23. Sobre las diferencias entre los diversos tipos de derecho sancionador, dijo la Corte en sentencia C-948 de 2002: [E]ntre el derecho penal y los otros derechos sancionadores existen diferencias que no pueden ser desestimadas. As, el derecho penal no slo afecta un derecho tan fundamental como la libertad sino que adems sus mandatos se dirigen a todas las personas, por lo cual es natural que en ese campo se apliquen con mximo rigor las garantas del debido proceso. En cambio, otros derechos sancionadores no slo no afectan la libertad fsica, pues se imponen otro tipo de sanciones, sino que adems sus normas operan en mbitos especficos, ya que se aplican a personas que estn sometidas a una sujecin especial como los servidores pblicos o a profesionales que tienen determinados deberes especiales, como mdicos, abogados o contadores. En estos casos, la Corte ha reconocido que los principios del debido proceso se siguen aplicando pero pueden operar con una cierta flexibilidad en relacin con el derecho penal. (Vase tambin sentencias C-124 de 2003, T-811 de 2003, C-181 de 2002, C-818 de 2005, T-806 de 2005). Ahora, para entender realmente que es el debido proceso, la honorable Corte Constitucional, lo ha definido en Sentencia C-339 de 1996, as: El derecho al debido proceso es el conjunto de garantas que buscan asegurar a los interesados que han acudido a la administracin pblica o ante los jueces, una recta y cumplida decisin sobre sus derechos. El incumplimiento de las normas legales que rigen cada proceso administrativo o judicial genera una violacin y un desconocimiento del mismo. Del mismo modo la Sentencia T-1263 de noviembre 29 de 2001, ha definido el debido proceso, as: el derecho fundamental al debido proceso constituye una garanta infranqueable para todo acto en el que se pretenda -legtimamente- imponer sanciones, cargas o castigos. Constituye un lmite al abuso del poder de sancionar y con mayor razn, se considera un principio rector de la actuacin administrativa del Estado y no slo una obligacin exigida a los juicios criminales.
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Sentencia C-818 de 2005.
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De modo que, el debido proceso como derecho fundamental no es ajeno al derecho disciplinario y, por ende, es un deber de las autoridades con atribuciones disciplinarias aplicarlo durante todas las actuaciones, con el fin de salvaguardar los derechos fundamentales de quienes intervienen en el proceso disciplinario. Es as, que el debido proceso goza de unas garantas que lo estructuran y que la honorable Corte Constitucional en sentencia C-555 de 2001, las ha resaltado de la siguiente manera: De conformidad con esta providencia, son garantas exigibles del debido proceso, el respeto [al] principio de legalidad de la falta y de la sancin disciplinaria, (ii) del principio de publicidad, (iii) del derecho de defensa y especialmente el derecho de contradiccin y de controversia de la prueba, (iv) del principio de la doble instancia, (v) de la presuncin de inocencia, (vi) del principio de imparcialidad, (vii) el principio de non bis in idem, (viii) del principio de cosa juzgada, y (ix) de la prohibicin de la reformatio in pejus. Habida consideracin, hoy en da el derecho disciplinario de la Polica Nacional, en las Oficinas de Control Disciplinario Interno, las garantas que conforman el debido proceso son una constante consigna en lo que respecta a su cumplimiento, materializando as el reconocimiento de la dignidad humana de quienes intervienen en el proceso disciplinario.
1.7 reCONOCimieNTO de LA digNidAd hUmANA

La honorable Corte Constitucional, ha definido la dignidad humana como un derecho fundamental autnomo del cual se derivan los dems derechos fundamentales de la persona; siendo un elemento definitorio del Estado Social de Derecho26. El concepto de dignidad humana, es de aceptacin internacional y corresponde al desarrollo de la civilizacin donde la persona humana se convierte en un sujeto de derecho internacional que obliga a los Estados Constitucionales, funde su legitimidad en el respeto de la dignidad humana y, por ende, en la primaca de los Derechos Humanos. Es as, que Colombia en aplicacin a los Tratados Internacionales fundamente el Estado Social de Derecho en el respeto de la dignidad humana en la Constitucin Poltica de Colombia27. En desarrollo de la Constitucin como normas de normas en el derecho disciplinario del cual el Estado es titular, la dignidad humana se potencializa en la accin disciplinaria conforme lo seala el artculo 15 de la Ley 1015 de 2006, Reconocimiento de la dignidad
26 Sentencia T-881 de 2002 si la propia Corte ha concluido que la dignidad es un principio constitucional, y un elemento definitorio del Estado Social de Derecho colombiano, al que como tal, le corresponde una funcin integradora del ordenamiento jurdico, constituye un parmetro de interpretacin de los dems enunciados normativos del mismo y sobre todo es la fuente ltima, o el principio de principios del cual derivan el fundamento de su existencia-validez buena parte de los llamados derechos innominados". ARTCULO 1. Colombia es un Estado Social de Derecho, organizado en forma de Repblica unitaria, descentralizada, con autonoma de sus entidades territoriales, democrtica, participativa y pluralista, fundada en el respeto de la dignidad humana, en el trabajo y la solidaridad de las personas que la integran y en la prevalencia del inters general.
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humana. Quien intervenga en la actuacin disciplinaria ser tratado con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano. Es decir, el interviniente en una investigacin disciplinaria, no pierde sus derechos como persona, pues hoy da las autoridades con atribuciones disciplinarias son conocedores no solo de la norma que aplica sino del principio de dignidad humana que deben acatar, con el fin de no soslayar la integridad fsica y/o moral de las personas. Para resaltar la importancia del Principio de la Dignidad Humana no debemos olvidar los denominados juicios de Dios28, donde las formalidades procesales de aquellos, atentan contra cualquier derecho fundamental de la persona, sin mencionar la pena que siempre eran actos de tortura que poda constar hasta la vida de los all procesados. Lo anterior para significar que hoy da la humanizacin en el derecho punitivo en cabeza del Estado es una exigencia para todas las autoridades que aplican el derecho punitivo, dentro del cual se encuentra el derecho disciplinario, es as como lo ha resaltado la honorable Corte Constitucional en Sentencia T-499 de 1992. Al manifestar: El principio fundamental de la dignidad humana no slo es una declaracin tica sino una norma jurdica de carcter vinculante para todas las autoridades (C.P. art. 1). Su consagracin como valor fundante y constitutivo del orden jurdico obedeci a la necesidad histrica de reaccionar contra la violencia, la arbitrariedad y la injusticia, en bsqueda de un nuevo consenso que comprometiera a todos los sectores sociales en la defensa y respeto de los derechos fundamentales. El hombre es un fin en s mismo. Su dignidad depende de la posibilidad de autodeterminarse (C.P. art. 16). Las autoridades estn precisamente instituidas para proteger a toda persona en su vida, entendida en un sentido amplio como vida plena. La integridad fsica, psquica y espiritual, la salud, el mnimo de condiciones materiales para la existencia digna, son elementos constitutivos de una vida ntegra y presupuesto necesario para la autorrealizacin individual y social.
1.8 PresUNCiN de iNOCeNCiA y resOLUCiN de LA dUdA

Los principios en estudio, son una garanta que contiene el debido proceso, los cuales estn sealados en la Ley 1015 de 2006, en los artculos 629 y 730; concordante con la Ley 734 de 2002 que consagra los dos principios en el artculo 931, su estrecha relacin es debido a que persigue el mismo fin que no es otro que mantener inclume la presuncin de inocente de quien asuma calidad de investigado. As mismo, dichos principios son
28 29 30 31 CESARE BECCARIA, 2010 De los Delitos y las Penas quinta reimpresin de la tercera edicin. Editorial TEMIS S.A. Bogot, p. 28. Art. 6. RESOLUCIN DE LA DUDA. En el proceso disciplinario toda duda razonable se resolver a favor del investigado o disciplinado, cuando no haya modo de eliminarla. Art. 7. PRESUNCIN DE INOCENCIA. El destinatario de esta ley a quien se le atribuya una falta disciplinaria se presume inocente mientras no se declare legalmente su responsabilidad en fallo ejecutoriado. Art. 9. Presuncin de inocencia. A quien se atribuya una falta disciplinaria se presume inocente mientras no se declare su responsabilidad en fallo ejecutoriado. Durante la actuacin toda duda razonable se resolver a favor del investigado cuando no haya modo de eliminarla.
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exigibles dentro del proceso disciplinario el cual es un instrumento jurdico idneo para que el investigado presente los argumentos y las pruebas para su defensa, controvierta las que obran en su contra y, en general, desvirte los cargos que le puedan ser imputados32, ntese, entonces que hasta que no exista una decisin de responsabilidad con las formalidades que la norma exige, tal es la prueba que conduzca a la certeza sobre la existencia de la falta y de la responsabilidad del investigado33, se debe considerar inocente a quien se vea enfrentado a un proceso disciplinario en su contra. Ahora no es desconocido, que la presuncin de inocencia es un derecho fundamental segn lo dispuesto en el inciso 4 del artculo 29 Constitucional, al que aluden adems normas internacionales como el artculo 11 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de 1948, artculo 8-2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y el artculo 14-2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Al respecto La Corte Constitucional en Sentencia T-1160/04, manifest: La previsin constitucional de que todo acusado tiene derecho a que lo presuma inocente, mientras no se compruebe que es culpable, conforme a las leyes preexistentes al acto que se le imputa y con la plenitud de las formas previstas en el ordenamiento para juzgarlo, comporta que los servidores pblicos solo puedan ser disciplinados cuando no queda duda de que incumplieron sus deberes o incurrieron en conductas prohibidas. Quiere decir que el juez disciplinario tiene que demostrar que los hechos en que fundan su sentencia se dieron cuando no han debido ocurrir, o no acontecieron, teniendo que pasar, y que el disciplinado particip o dio lugar a ellos, para proferir una sancin; porque el imperativo de la presuncin de inocencia slo se rinde ante la certeza reglada, formalizada y objetiva de la culpabilidad del servidor, y no ante meras convicciones subjetivas, por muy fuertes que parezcan (Sentencia T- 097 de 1994, M. P. Eduardo Cifuentes Muoz). De lo expuesto hasta ahora, es de vital importancia la actividad probatoria que deben desarrollar los despachos de control disciplinario interno al interno de la Polica Nacional pues una vez iniciada la investigacin disciplinaria desde este mismo momento el investigado est revestido de su derecho fundamental, de la presuncin de inocencia, el cual el despacho con las pruebas allegadas en debida forma al expediente se encamina a destruir dicha presuncin, de lograr desvirtuarlo se deber absolver al investigado frente a la duda razonable. Es de resaltar que es al Estado al que le corresponde la carga prueba y el investigado no est obligado a presentar prueba para demostrar su inocencia. En lo que respecta al principio de la duda razonable, este al igual que la presuncin de inocencia depende de la actividad probatoria que el despacho realice para verificar el hecho y la responsabilidad del investigado en el mismo, su procedencia es evidente frente al conflicto del contenido de las pruebas que no permiten llegar a la certeza de
32 33 Sentencia C-720 de 2006 Ver Artculo 142 de la Ley 734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico.
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lo ocurrido no existiendo ningn otro medio probatorio que sea procedente aplicarse para librar la duda que se presenta con las pruebas allegas al expediente, pues si bien unas sealan la certeza de la ocurrencia de los hechos las otras no establecen ninguna relacin de la responsabilidad del investigado frente a los mismos. Por las razones anteriores, es menester sealar que la duda y la certeza tienen que ser la consecuencia de una adecuada valoracin probatoria. En efecto, la duda en el procedimiento disciplinario surge como consecuencia de la confrontacin de los hechos con la valoracin probatoria de los mismos, conforme a las reglas de la sana crtica en combinacin con la lgica, como actividad intelectual que permite llegar a conclusiones veraces; entre estas que no existe la certeza de la responsabilidad y de la realizacin de la falta disciplinaria por parte del titular de la accin disciplinaria, as mismo, puede recaer ante la antijuridicidad de la conducta y la culpabilidad, al establecerse que tampoco existe certeza sobre los componentes esenciales de la ilicitud sustancial y los aspectos relacionados con el dolo o la culpa.
1.9 mOTivACiN de LAs deCisiONes disCiPLiNAriAs

La motivacin como explicacin del proceso lgico, como instrumento que sirve de enlace para demostrar que unos hechos inicialmente presuntos han sido realmente realizados y que conllevan la solucin del caso y tambin como garanta del justiciable de que la decisin tomada no lo ha sido de manera arbitraria encuentran respaldo en diferentes disposiciones de nuestro ordenamiento jurdico. Seala la Ley 734 de 2002, artculo 19, que toda decisin de fondo deber motivarse, el artculo 97 de la norma ibdem, ordena que, salvo lo dispuesto en normas especiales de este cdigo, todas las decisiones interlocutorias y los fallos que se profieran en el curso de la actuacin debern motivarse. Adems la misma ley adjetiva, seala entre otras decisiones que son de imperiosa obligacin de la autoridad con atribuciones disciplinarias, motivar las decisiones al declarar el archivo definitivo (art. 73), al imponer la multa al testigo renuente (art. 139), en toda decisin motivada deber exponerse razonadamente el mrito de las pruebas en que esta se fundamenta (art. 141. Inciso 2), al imponer la sancin al quejoso temerario (art. 150 par. 2), al ordenar la suspensin provisional (art. 157), al evaluar la investigacin (art. 161), al proferir el fallo (art. 170), al proferir el auto de citacin audiencia (art. 184 No. 1); de otro lado se requiere motivacin de las resoluciones que se profieran al resolver los recursos de reposicin, apelacin, como tambin al resolver la revocatoria, el conflicto de competencias, la recusacin, etc. Es de imperioso deber de la autoridad con atribuciones disciplinarias dar aplicabilidad del principio rector de motivacin en los autos interlocutorios y fallos, el no hacerlo conlleva a la violacin o incumplimiento del deber consagrado en el numeral 13 del artculo 34 de la Ley 734 de 2002.
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Al respecto seala el Consejo de Estado en sentencia del 12 de junio de dos mil ocho (2008) de la Seccin Primera. Consejera ponente: MARTHA SOFA SANZ TOBN, radicacin nmero 13001-23-31-000-2001-01484-01. La motivacin de los autos administrativos son las circunstancias de los hechos y de derecho en que se fundamenta la administracin, para tomar determinada decisin. El artculo 59 de Cdigo Contencioso Administrativo establece que: deber proferirse la decisin definitiva, esta se motivar en sus aspectos de hecho y derecho, y en los de conveniencia, si es del caso. La decisin resolver todas las cuestiones que hayan sido planteadas y las que aparezcan con motivo del recurso, aunque no lo haya sido antes. La Sala Plena de esta corporacin estableci que: "() tratndose de actos administrativos que creen o modifiquen una situacin jurdica de carcter particular o concreto, reconozcan o nieguen un derecho, la motivacin del acto constituye una garanta que le permite al beneficiado o afectado conocer y controvertir la decisin con mayor seguridad jurdica34. En tal contexto, se resaltan elementos esenciales que se deben atender al momento de proferir decisiones de fondo, tales como: Argumentar los aspectos de hecho y derecho. La decisin deber resolver todas las cuestiones que hayan sido planteadas. La motivacin del acto constituye una garanta que le permite al beneficiado o afectado conocer y controvertir la decisin.
Elementos estos que en el derecho disciplinario son de vital importancia, pues la finalidad de la aplicacin del principio de motivacin, no es plantear argumentos meramente subjetivos, arbitrarios, alejados de la verdad procesal y/o sin sustento35, pues ello constituira una violacin al debido proceso; es aqu, donde la valoracin probatoria entendida esta como la capacidad intelectual del juez tiene unos lmites conforme a las reglas de la sana crtica que permiten ser debatidos y/o controvertidos por el investigado en el uso legtimo al derecho de defensa. La ausencia de motivacin o la falsa motivacin de los autos interlocutorios y fallos, conlleva sin lugar a dudas a la nulidad de la actuacin bajo la causal de irregularidades
34 35 Citado por, Castillo Caicedo, Manuel Eduardo; Henao Quintero, Paulo Csar; Yela Rodrguez, Jhon Edinson. En su libro Rgimen Disciplinario para la Polica Nacional. Jurisprudencia y Comentarios. Biblioteca Jurdica, 2010. Pp. 127 y 128. ... la motivacin de una decisin judicial, y con mayor razn de una sentencia, no puede corresponder a un simple formalismo o a una ritualidad intrascendente que supla el fondo de la controversia con genricas afirmaciones o tcitos supuestos que de suyo posibiliten equvocas conclusiones, ya que motivar no puede ser algo distinto a la concrecin argumental fctica y jurdica de la prueba y de los fenmenos sustantivos pertinentes al caso por resolver, confrontados internamente con los razonamientos y propuestas, igualmente fcticas y jurdicas, de los sujetos procesales, para de all colegir la decisin que con el respectivo fundamento legal se imponga inferir, teniendo para ello siempre en cuenta que se trata de un debate de lo valorativo y no de lo experimental (CARLOS ARTURO GLVEZ ARGOTE, julio 4/2002, rad. 18364.
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sustanciales que afectan el debido proceso y, por ende, vulneran el derecho de defensa del investigado36. Al respecto de la nulidad la honorable Corte Suprema de Justicia ha resaltado en qu eventos se presenta falta de motivacin, as: Nulidad de la sentencia por falta de motivacin. La Sala ha identificado cuatro (4) situaciones que pueden conducir a la anulacin de la sentencia por falta de motivacin, distinguiendo entre (i) ausencia absoluta de motivacin, (ii) motivacin incompleta o deficiente, (iii) motivacin ambivalente o dilgica, y (iv) motivacin falsa... En la primera el fallador no expone las razones de orden probatorio ni los fundamentos jurdicos en los cuales sustenta su decisin; en la segunda, omite analizar uno de los dos aspectos sealados o los motivos aducidos son insuficientes para identificar las causas en las que ella se sustenta; en la tercera las contradicciones que contiene la motivacin impiden desentraar su verdadero sentido o las razones expuestas en ella son contrarias a la determinacin finalmente adoptada en la resolutiva y, en la cuarta la motivacin del fallo se aparta abiertamente de la verdad probada (ALFREDO GMEZ QUINTERO, rad. 24011, diciembre 12 de 2005). Eventos estos que son de igual forma procedentes en las decisiones que exigen motivacin en el derecho disciplinario.
1.10 CULPAbiLidAd eN eL dereChO disCiPLiNAriO

En el actual Estado Social de Derecho y como reconocimiento de la dignidad humana, en el proceso disciplinario se establece como derecho fundamental la presuncin de inocencia y de esta se deriva la proscripcin de toda forma de responsabilidad objetiva; por lo tanto, se hace necesario la determinacin de la culpabilidad, entendida esta como la determinacin del nexo psicolgico entre el autor y la conducta. Es as que el artculo 11 de la Ley 1015 de 2006 Rgimen Disciplinario para la Polica Nacional, seala, en materia disciplinaria queda proscrita toda forma de responsabilidad objetiva y las faltas son sancionables a ttulo de dolo o culpa, concordante con el artculo 13 de la Ley 734 de 2002. La culpabilidad es el elemento esencial para la demostracin de la responsabilidad disciplinaria del investigado, correspondindole a las autoridades con atribuciones disciplinarias demostrar adems de la ocurrencia de los hechos y la autora del investigado la culpabilidad, toda vez que en Colombia se encuentra proscrita toda forma de responsabilidad objetiva37; es decir, si la conducta desplegada por el servidor
36 37 Ver artculo 143 de la Ley 734 de 202 "Cdigo Disciplinario nico". Sentencia C-181 de 2002 la proscripcin de la responsabilidad objetiva que acoge el rgimen jurdico colombiano impone la restriccin de sancionar la conducta por el slo hecho de la ocurrencia del resultado y exige, en cambio, verificar la finalidad dolosa o culposa en la ejecucin de la accin que se investiga.
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pblico fue realizada a ttulo de dolo o culpa, conforme a las pruebas obrantes en el expediente38, permitindole as al funcionario con atribuciones disciplinarias que lo lleven a la conviccin ms all de cualquier duda razonable sobre la responsabilidad disciplinaria culposa o dolosa por parte del investigado. Al respecto la Corte Constitucional en Sentencia C-155 de 2006, expuso: Si la razn de ser de la falta disciplinaria es la infraccin de unos deberes, para que se configure violacin por su incumplimiento, el servidor pblico infractor slo puede ser sancionado si ha procedido dolosa o culposamente, pues el principio de la culpabilidad tiene aplicacin no slo para las conductas de carcter delictivo sino tambin en las dems expresiones del derecho sancionatorio, entre ellas el derecho disciplinario de los servidores pblicos, toda vez que el derecho disciplinario es una modalidad de derecho sancionatorio, por lo cual los principios de derecho penal se aplican mutatis mutandi en este campo, pues la particular consagracin de garantas sustanciales y procesales a favor de la persona investigada se realiza en aras del respeto de los derechos fundamentales del individuo en comento, y para controlar la potestad sancionadora del Estado. Demostrar la culpabilidad es conocer lo subjetivo de la conducta del investigado, es buscar y probar la naturaleza misma del comportamiento, es decir, qu llev al servidor pblico a realizar la conducta. El medio probatorio que permite probar la forma de culpabilidad y ms exactamente la naturaleza del comportamiento, es el indicio, es la verdaderamente apta para demostrar el estado interior del hombre; apoyada por los dems medios probatorios allegados al proceso, la sana crtica y las mximas de la experiencia. Al respecto CARLOS ARTURO GMEZ PAVAJEAU ha sealado: Los reconocidos especialistas en el manejo de la prueba sobre la subjetividad son los penalistas, empero, desde el mbito del derecho civil se han efectuado enormes esfuerzos por abordar tal temtica, siendo ejemplo paradigmtico de ello la monumental obra de MUOZ I. SABAT. Afirma el connotado profesor: penetrar en la interioridad de la mente humana y reproducir judicialmente cuanto en ella acontece no es cosa que pueda realizarse, al menos con plausible facilidad, a base de los instrumentos de prueba de que dispone el proceso>>, lo cual de todos modos resulta posible, no obstante, se demanda de <<los jueces un elevado razonamiento crtico39.
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En cuanto hace relacin a la prueba sobre la probable responsabilidad del disciplinado, lo que a juicio del demandante debe referirse al elemento subjetivo de la conducta, es decir, a la culpabilidad, es necesario precisar, que en primer trmino, la responsabilidad del investigado, debe estar comprometida por cualquier medio probatorio legalmente allegado al proceso, como la misma norma lo establece ...confesin, testimonio que ofrezca serios motivos de credibilidad, indicios graves, documentos, peritacin...; y, en segundo trmino, que en todo caso, el examen de la responsabilidad, ha de realizarse, a la luz del principio de culpabilidad que consagra el artculo 14 del Estatuto Disciplinario, es decir, analizando concretamente, si la conducta tpica se cometi con dolo o con culpa. Sentencia C-892 de 1999. ASUNTOS DISCIPLINARIOS Praxis y Jurisprudencia, Ediciones Jurdicas AXEL ao 2011, p. 191.
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De otra parte el citado autor respecto a la demostracin del dolo, seala: el dolo, su prueba y las exigencias del pliego de cargos. El dolo solo se demuestra con confesin o con indicios. No es que resulten irrelevantes las dems pruebas, sino que, testimonios, inspecciones, documentos y dems pruebas sirven para demostrar el hecho indicador y en tal operacin lgicainductiva interviene la subjetividad. El indicio como mecanismo probatorio se plasma en un juicio de inferencia lgica que emite el juez teniendo en cuenta la exigencia probada de un hecho indicador que lo lleva a concluir la presencia de otro indicado. La demostracin racional del hecho indicador y la capacidad del juez para valorarlo y para inferir de l la existencia del hecho indicado y su lgica conexin con el sujeto a ellos ligado. [] La determinacin procesal del dolo eventual, al igual que sucede con el dolo directo, aunque se puede lograr en ciertos casos a travs de la confesin del acusado debidamente respaldada por la realidad acreditada con los dems medios de prueba, en la mayora de las veces, en tanto fenmeno sicolgico no objetivable, se alcanza a partir del examen de las circunstancias externas que rodearon los hechos Que una persona actu con la intencin de causar lesin al bien jurdico o que se represent un resultado distinto del querido o lo asumi al no hacer nada para evitarlo, entonces son realidades internas del individuo que se deducen de los datos fsicos que el juez consigue conocer a travs de los medios probatorios autorizados por la ley40. De lo expuesto, se puede colegir que para probar la culpabilidad se hace necesario como se cit en forma previa conocer la naturaleza del comportamiento al cual se llega conforme las circunstancias externas que rodearon el mismo y las cuales son conocidas a travs de los diferentes medios probatorios que son el insumo del indicio que permite afirmar con certeza la intencin del actuar del investigado, concluyendo el dolo o la culpa y, por ende, la responsabilidad. Es importante sealar, que la culpabilidad en el derecho disciplinario se trata bajo el sistema de numerus apertus, en donde la regla general son las conductas culposas incriminando al lado de las conductas dolosas, que son la excepcin, su correspondiente culposa, lo cual permite una sancin general a la imprudencia y a la negligencia41. Concluyendo y, en trminos generales, al referenciar la culpabilidad, la Sentencias C-310 de 1997, de la honorable Corte Constitucional, ha establecido que no puede existir responsabilidad plena, sin culpabilidad, al respecto seal:
40 41 CARLOS ARTURO GMEZ PAVAJEAU, en el texto. Problemas Centrales del Derecho Disciplinario. Coleccin Derecho Disciplinario. Volumen 2. Ediciones Nueva Jurdica. pp. 348 y 355. Sentencia C-948 de 2002.
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La culpabilidad es la misma responsabilidad plena, la cual comporta un juicio de exigibilidad en virtud del cual se le imputa al servidor estatal la realizacin de un comportamiento disciplinario contrario a las normas jurdicas que lo rigen, dentro de un proceso que se ha de adelantar con la observancia de las reglas constitucionales y legales que lo regulan, garantizando siempre un debido proceso y el ejercicio pleno del derecho de defensa que le asiste al imputado.
1.10.1 el dolo en materia disciplinaria

Como se cit de forma previa el dolo es una manifestacin del fuero interno que se encuentra en las expresiones de algunas faltas disciplinarias, el que con el fin, con el propsito, a sabiendas, para, en cuanto contiene verbos rectores finalsticos42. En materia disciplinaria el dolo est integrado por los elementos de voluntad, conocimiento de los hechos, conciencia de la antijuridicidad y representacin; en otras palabras, el dolo disciplinario es el conocimiento del hecho que se realiza y el conocimiento de la exigencia del deber, es decir, el conocimiento de la ilicitud de la conducta, pues los servidores pblicos tienen como principal responsabilidad el conocimiento de las funciones y los deberes propios del cargo43. Concepto este que cito la Procuradura Delegada para la Moralidad Pblica, en decisin del 27 de abril de 2005, as: En materia disciplinaria el dolo est integrado por los elementos de conocimiento de los hechos, conocimiento de la ilicitud de la conducta y la representacin del resultado, en este mbito el conocimiento de las circunstancias fcticas, ms el conocimiento de la prohibicin ya son suficientes para atribuir la conducta a ttulo doloso. Ello implica la accidentalidad o eventualidad del elemento representacin y tambin del elemento voluntad que son propios del derecho penal (0892715 de 2005). Tema este que es tratado y ampliado en la sentencia C-948 de 2002, en el tambin concepto del Procurador General de la Nacin, al sealar: La idea de dolo en el derecho disciplinario no est referida nicamente a los aspectos de conocimiento y voluntad, sino que se resuelven en el concepto de previsin efectiva, de este modo la previsibilidad se considera el antecedente lgico y psicolgico para evitar un resultado contrario a derecho y no deseado. Vistos los anteriores conceptos en materia disciplinaria cuando hablamos de la conducta del servidor pblico, se hace necesario que tratndose del Dolo, este debe ser probado y para ello generalmente se logra, directamente a travs de la confesin o indirectamente
42 43
ESEQUIO MANUEL SNCHEZ HERRERA. Dogmtica practicable del derecho disciplinario. Segunda edicin. Ediciones nueva jurdica, pp. 55 y 56. Ob. Cit. ESEQUIO MANUEL SNCHEZ HERRERA, pp. 55 y 56.
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por manifestaciones externas, concretadas durante el iter-criminis o con posterioridad a la consumacin del delito44.
1.10.2 La culpa en el derecho disciplinario

La Sentencia C-842 de 2002, de la Corte Constitucional, con relacin a la culpa expres: La culpa en el derecho disciplinario no se genera por negligencia, impericia, imprudencia, como en el derecho penal, sino que obedece a la nocin de diligencia exigible a quien desempea funciones pblicas, en razn de su especial deber de sujecin para con el Estado. Por lo tanto, cualquier servidor pblico que desconozca sus funciones como consecuencia de la ausencia de la diligencia para la realizacin de las mismas estar incurso muy seguramente en una falta disciplinaria a ttulo de culpa; debindose determinar en la investigacin qu aspectos rodearon su actuar para determinar el grado de culpabilidad a ttulo de culpa. As, para abordar la culpa es preciso sealar que la Ley 1015 de 2006 en el pargrafo nico del artculo 39, determina en forma expresa cundo una conducta debe ser considerada como culpa gravsima o culpa grave. PARGRAFO. Habr culpa gravsima cuando se incurra en falta disciplinaria por ignorancia supina, desatencin elemental o violacin manifiesta de reglas de obligatorio cumplimiento. La culpa ser grave cuando se incurra en falta disciplinaria por inobservancia del cuidado necesario que cualquier persona del comn imprime a sus actuaciones. Es imprescindible para estudiar la culpa gravsima, entender el significado de la ignorancia supina, para ello hay que hacer referencia a lo establecido en la Sentencia C-842 de 2002 de la Corte Constitucional, en el concepto del Procurador General de la Nacin, cuando seal: A manera de ejemplo seala que la ignorancia supina como causal de culpa gravsima potencializa lo anteriormente reseado y la especial posicin que adquiere el ciudadano cuando decide hacer parte del aparato estatal, al obligarse a conocer y saber todo aquello que en razn de su funcin tiene el deber cumplir, circunstancia igualmente buscada con el establecimiento de la culpa grave, a fin de propender a la conservacin de la funcin pblica a travs de funcionarios idneos y capacitados para su desarrollo. Lo que significa que el servidor pblico que asume un cargo, est en la obligacin de hacerse conocedor de todo lo relativo a las funciones propias de este, ms an cuando es un deber que consagra el artculo 34 numeral 40 de la Ley 734 de 2002
44 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, Sentencia de Casacin, 15 de septiembre de 2004, radicacin No. 20860 M.P. Herman Galn Castellanos.
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cuando habla Capacitarse y actualizarse en el rea donde desempea su funcin, y no sera justificacin el alegar que lo desconoca, presentndose as la ignorancia supina, elemento que es de suma importancia para calificar la culpa gravsima. Para la Corte Constitucional en la sentencia ya referida, esta define el concepto de culpa gravsima de la siguiente forma: Obsrvese que se considera culpa gravsima en primer trmino la ignorancia supina, que define el diccionario de la lengua de la Real Academia Espaola como la que procede de negligencia en aprender o inquirir lo que puede y debe saberse. Es decir, que se considera como culpa gravsima la negligencia del servidor que pese a tener el deber de instruirse a efectos de desempear la labor encomendada45 decide no hacerlo. () As las cosas lo que el actor considera elementos objetivos externos a las definiciones de culpa gravsima y de la culpa grave, son pura y simplemente la aplicacin en este campo de la identidad propia del concepto de culpa en materia disciplinaria basada en la diligencia exigible a quien ejerce funciones pblicas. Aplicacin que no puede considerarse ajena a la conciencia del servidor pblico obligado a conocer y cumplir sus deberes funcionales. Recurdese que en el cumplimiento de los cometidos estatales y durante el ejercicio de las correspondientes funciones o cargos pblicos, los servidores pblicos no pueden distanciarse del objetivo principal para el cual fueron instituidos, como es el de servir al Estado y a la comunidad en la forma establecida en la Constitucin, la ley y el reglamento y, que por lo tanto, pueden verse sometidos a una responsabilidad pblica de ndole disciplinaria, tanto por omisin como por extralimitacin en el ejercicio de sus funciones. De lo expuesto, es claro entonces que cuando se habla de culpa necesariamente se hace referencia a la ausencia de la diligencia exigible de quien ejerce funciones pblicas; por ello una vez determinada dicha actuacin, lo que debe hacer el despacho, es determinar conforme a los diferentes medios probatorios obrantes en el expediente, las circunstancias que rodearon el actuar del disciplinado pues dependiendo de estas, se est ante una conducta culposa, bien sea, por ignorancia supina, desatencin elemental o violacin manifiesta de reglas de obligatorio cumplimiento. En lo atinente a la Culpa grave, la honorable Corte Constitucional en sentencia C-842 de 2002, expuso:
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Cabe recordar al respecto el contenido de los numerales 2 y 40 del artculo 34 de la Ley 734 de 2002, a cuyo tenor: Artculo 34. Deberes. Son deberes de todo servidor pblico: 2. Cumplir con diligencia, eficiencia e imparcialidad el servicio que le sea encomendado y abstenerse de cualquier acto u omisin que cause la suspensin o perturbacin injustificada de un servicio esencial, o que implique abuso indebido del cargo o funcin. 40. Capacitarse y actualizarse en el rea donde desempea su funcin.
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Otro tanto puede decirse de la definicin de culpa grave en la que se incurre por inobservancia del cuidado necesario que cualquier persona del comn imprime a sus actuaciones, conducta que no es la que corresponde esperar de una persona que ejerce funciones pblicas a quien, por lo dems, se le exige un particular nivel de responsabilidad (arts. 6 y 123 C.P). Ello significa que solo la calidad de servidor pblico, a diferencia de cualquier ciudadano, se espera que el comportamiento se enmarque dentro de la legalidad, es decir, no se puede esperar de este un comportamiento que vaya en contrava de la Constitucin, la ley, los reglamentos, precisamente y para el caso especfico Polica Nacional, quienes reciben capacitacin para el desarrollo de las funciones propias que el cargo le impone. En otros trminos y al respecto ha dicho la doctrina, Dogmtica del derecho disciplinario, de CARLOS ARTURO GMEZ PAVAJEAU, cuarta edicin, Universidad Externado de Colombia, pgina 457. existir culpa grave cuando se incurra en falta disciplinaria por inobservancia del cuidado necesario que cualquier persona del comn imprime a sus actuaciones (parg. art. 44 CDU). Este tipo de imprudencia cuyo nivel de cuidado tambin se encuentra estandarizado, teniendo como modelo a un hombre prudente, se presenta cuando se ha prescindido, de manera elemental, de la moderacin y el buen juicio que normalmente suelen conducir al bien y evitar el mal. Pero como se trata de la diligencia en el cumplimiento de funciones pblicas o en el ejercicio profesional, el homnculo persona del comn tiene que ser entendido como aquella sujeta a la especial relacin de sujecin de que se trate, no especificada por funciones ni por jerarquas, en trminos generales el hombre medio de la administracin pblica servidor particular o de la profesin intervenida, pues tal modalidad de culpa existe cuando el agente ha omitido la diligencia media acostumbrada en una esfera especial de actividad. La culpabilidad, va directamente relacionada con la afectacin de las relaciones especiales de sujecin, en el caso de la culpa grave frente al servidor pblico, responde por hacer o dejar de hacer y es en ese actuar donde la inobservancia del cuidado que se debe tener en cada accin que se ejecuta en relacin con la funcin, estara incurso en responsabilidad disciplinaria; marcando la diferencia frente a la inobservancia del cuidado necesario que cualquier persona del comn pueda incurrir y aun as solo responde por la infraccin de las leyes.
1.11 igUALdAd ANTe LA Ley disCiPLiNAriA

Ley 1015 de 2006: Artculo 13. Igualdad ante la ley disciplinaria. Los funcionarios con atribuciones disciplinarias tratarn de modo igual a los destinatarios de esta ley, sin establecer discriminacin alguna por razones de sexo, raza, origen nacional, lengua, religin o grado.
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Ley 734 de 2002: Artculo 15. Igualdad ante la ley disciplinaria. Las autoridades disciplinarias tratarn de modo igual a los destinatarios de la ley disciplinaria, sin establecer discriminacin alguna por razones de sexo, raza, origen nacional o familiar, lengua, religin, opinin poltica o filosfica. El principio de igualdad como norma rectora que establece la norma sustantiva y adjetiva, protege al investigado en el sentido que debe recibir de parte de las autoridades con atribuciones disciplinarias un trato igual en casos iguales, ya que la autoridad disciplinaria, su autonoma est limitada con el imperio de la ley y la Constitucin, y no hay lugar a desbordamientos irracionales y arbitrarios. Este derecho fundamental, del cual estimamos existe suficiente ilustracin, por los reiterados fallos proferidos por las altas Cortes, tiene su fuente desde la propia Constitucin Poltica al establecer en su artculo 13 que: Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirn la misma proteccin y trato de las autoridades y gozarn de los mismos derechos, libertades y oportunidades sin ninguna discriminacin por razones de sexo, raza, origen nacional o familiar, lengua, religin, opinin poltica o filosfica. El Estado promover las condiciones para que la igualdad sea real y efectiva y adoptar medidas en favor de grupos discriminados o marginados. (Negrillas fuera de texto). A pesar de que la Corte Constitucional en reiterados fallos ha admitido que el principio de igualdad es relativo, ya que en algunos de ellos ha aceptado un trato desigual en casos puntuales46, estimamos que en los eventos en los cuales se debe administrar justicia, en casos iguales, el juez carece de la potestad de separarse del precedente jurisprudencial. Por ello, no es concebible que bajo el pretexto de la autonoma de que gozan los jueces al emitir sus decisiones judiciales se permita el quebrantamiento de los principios de igualdad, seguridad jurdica y el de la confianza legtima, pues si bien es cierto nuestra Carta Constitucional en su artculo 230 estableci un sistema de fuentes sobre las cuales el juez debe basar sus decisiones judiciales, al sealar que: Los jueces, en sus providencias, solo estn sometidos al imperio de la ley, no lo es menos que tal expresin debe ser entendida en sentido material47 y no en sentido formal48, pues es conocido que dentro de nuestro ordenamiento jurdico la Carta Poltica es la primera norma o la norma fundante496, tal como lo dispone el artculo 4 ibdem, al sealar que: La Constitucin es norma de normas. En todo caso de incompatibilidad entre Constitucin y la ley u otra norma jurdica, se aplicarn las disposiciones constitucionales. Es pertinente sealar, adems, que la sentencia C-836 de 2001 se pronunci respecto a la actividad judicial y a la igualdad de trato que las autoridades deben otorgar a las personas en la interpretacin y a la aplicacin de la ley, entendida esta en su concepto ms amplio, pues como lo expresa la sentencia C-486 de 1993, el cometido propio de
46 47 48 49 Sentencias C-22 de 1996, C-410 de 1994, C-371 de 2000. Norma vinculante de manera general. La norma expedida por el rgano legislativo. En los trminos de Hans Kelsen, en su obra Teora pura del derecho.
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los jueces est referido a la aplicacin del ordenamiento jurdico, el cual no se compone de una norma aislada la ley captada en su acepcin puramente formal sino que se integra por poderes organizados que ejercen un tipo especfico de control social a travs de un conjunto integrado y armnico de normas jurdicas. El ordenamiento jurdico, desde el punto de vista normativo, no puede reducirse a la ley. De ah que la palabra ley que emplea el primer inciso del artculo 230 de la C.P. necesariamente designe ordenamiento jurdico. En este mismo sentido se utilizan en la Constitucin las expresiones marco jurdico y orden jurdico. Por ello, es dable concluir que la igualdad es un principio vinculante en la actividad del juez, que debe prevalecer, igual que el de la seguridad jurdica y la confianza legtima, ante el de la autonoma de los jueces en las decisiones judiciales. Lo anterior queda respaldado en el aparte de la sentencia ya citada y que a continuacin se transcribe: La igualdad, adems de ser un principio vinculante para toda la actividad estatal, est consagrado en el artculo 13 de la Carta como derecho fundamental de las personas. Este derecho comprende dos garantas fundamentales: la igualdad ante la ley y la igualdad de proteccin y trato por parte de las autoridades. Sin embargo, estas dos garantas operan conjuntamente en lo que respecta a la actividad judicial, pues los jueces interpretan la ley y como consecuencia materialmente inseparable de esta interpretacin, atribuyen determinadas consecuencias jurdicas a las personas involucradas en el litigio. Por lo tanto, en lo que respecta a la actividad judicial, la igualdad de trato que las autoridades deben otorgar a las personas supone adems una igualdad y en la interpretacin en la aplicacin de la ley. (Negrilla fuera de texto). Es de anotar que el mximo rgano constitucional, en la sentencia en cita, ratifica la igualdad como un derecho y garanta fundamental entre ellas y para el caso en lo referente a la igualdad de proteccin y trato por parte de las autoridades, se deben a las autoridades judiciales. De todo lo expuesto, es claro que en un Estado Social de Derecho se impone al juez el deber de tratar y fallar los casos iguales de la misma manera. La anterior posicin est claramente expuesta por el doctor Diego Eduardo Lpez Medina al sealar: La sujecin del juez al ordenamiento jurdico le impone el deber de tratar explcitamente casos iguales de la misma manera, y los casos diferentes de manera distinta, y caracteriza su funcin dentro del Estado Social de Derecho como creador de principios jurdicos que permitan que el derecho responda adecuadamente a las necesidades sociales.50 ()
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Diego Eduardo Lpez Medina. Interpretacin Constitucional. Consejo Superior de la Judicatura, Sala Administrativa, Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla, pgina 69.
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En nuestro Estado Social de Derecho, las instituciones estn creadas para la proteccin de los derechos de las personas, pero cuando es el mismo Estado el que no garantiza o brinda dicha proteccin incumple su deber constitucional establecido en el artculo 2, pues las autoridades de la Repblica estn instituidas para proteger a todas las personas, residentes en Colombia, en su vida, honra, bienes, creencias y dems derechos y libertades, y para asegurar el cumplimiento de los deberes sociales del Estado y de los particulares. Fruto de esta obligacin constitucional surge la necesidad de garantizar a los administrados la proteccin de sus derechos cuando estos resultan vulnerados por las autoridades pblicas, entre ellas por los jueces de la Repblica en sus decisiones judiciales. Por ello y como una forma de garantizar la efectivizacin de dichos derechos y garantas constitucionales se plantean dos formas de protegerlos: (i) haciendo que el precedente judicial sea obligatorio para los jueces de la Repblica al emitir sus fallos, en los eventos de casos iguales, y (ii) el ejercicio de la accin de tutela, consagrada en el artculo 86, del Decreto 2591 de 1991, con el fin de controvertir la legalidad o ilegalidad de las decisiones judiciales, cuando estas atenten o vulneren el principio de igualdad, seguridad jurdica o de confianza legtima, en el entendido de que se han dado causales genricas de procedibilidad de la accin de tutela contra providencias51.
1.12 dereChO A LA deFeNsA

El artculo 17 de la Ley 734 de 2002, concordante con el artculo 19 de la Ley 1015 de 2006, seala: Durante la actuacin disciplinaria el investigado tiene derecho a la defensa material y a la designacin de un abogado. Si el procesado solicita la designacin de un defensor as deber procederse. Cuando se juzgue como persona ausente deber estar representado a travs de apoderado judicial, si no lo hiciere se designar defensor de oficio, que podr ser estudiante del Consultorio Jurdico. El derecho de defensa es un principio que tiene el investigado, siendo deber de la administracin garantizar durante la investigacin, cada una de las etapas procesales; para ello se notificarn todas las actuaciones y se le har saber los derechos que le asisten conforme a los artculos 90 y 92 de la Ley 734 de 2002. Seala Fernando Brito Ruiz, en la obra Procedimiento Disciplinario tercera edicin, procedimiento ordinario, procedimiento verbal, pruebas. Edicin Instituto de Estudios del Ministerio Pblico, pp. 76-78. Es incuestionable que un principio esencial que debe observarse dentro del proceso disciplinario tiene que ver con el derecho de defensa. Este derecho es muy amplio, comprende una serie de principios y garantas, y debe entenderse siempre como una prerrogativa para el funcionario investigado, de que ser enterado oportunamente de la actuacin que se sigue en su contra, para que pueda rebatir los hechos irregulares que se le endilgan, pedir y aportar las pruebas que quiere hacer valer en su salvaguardia e
51
Sentencias T-949 de 2003 y C-590 de 2005, la Corte adopt la expresin causales genricas de procedibilidad de la accin de tutela contra providencias en reemplazo del concepto de va de hecho e, igualmente, reelabor la clasificacin de los defectos que dan lugar a la accin.
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intervenir en todas las actuaciones que se surtan, para oponerse a lo que se diga en su contra. Este derecho va acompaado de la posibilidad que tiene de estar asistido por un abogado, que se le notifiquen todas las decisiones que se tomen y de poder interponer los recursos que operen contra las medidas que profiera el funcionario instructor. Conlleva adems el derecho que tiene el investigado a examinar el expediente, a conocer oportunamente las pruebas que van a hacerse obrar en su contra y a controvertir las que se alleguen al expediente. En derecho disciplinario no se requiere la asistencia de defensa tcnica y que el servidor pblico puede actuar por s mismo, bajo el entendido que las actuaciones que se le cuestionan tienen que ver con las funciones y los servicios pblicos que tiene encomendados, por lo que podr dar explicaciones acerca de lo que ha dejado de hacer en relacin con ellos, o lo que ha hecho de manera inadecuada o excedindose en las funciones que tiene asignadas. No se debe olvidar, como lo ha precisado la Corte Constitucional, que las leyes exigen la asistencia tcnica obligada nicamente para los procesos penales, cuestin que no ha hecho extensiva al proceso disciplinario, razn por la cual debe verse de su esencia que el investigado pueda atender la totalidad de las diligencias y actuaciones de manera personal y directa, y que el apoyo de una defensa tcnica hace parte del derecho de defensa que puede emplear en pro de sus intereses, por lo que puede disponer de una o no tenerla. Bajo este entendido, por tratarse de un derecho, puede hacer uso de l o no. La falta de esa asistencia tcnica no constituye causal de nulidad, salvo en el evento en que haya solicitado que se le designe un defensor de oficio, o en el caso de la formulacin de cargos, cuando esta decisin no se puede notificar personalmente, circunstancias ambas que obligan a designarle un abogado a ese funcionario, para que defienda sus intereses52. Lo anterior no impide decir que si el investigado decide designar abogado o solicita que se le asigne uno de oficio, as se deber proceder, en aras de garantizarle sus derechos a defenderse de las inculpaciones que se le hacen. Como parte sustancial de este derecho de defensa puede verse la facultad para el investigado de brindar su propia versin de los hechos, para lo cual podr optar entre darla o guardar silencio, conducta esta ltima que no est previsto que genere ninguna clase de presuncin en su contra, ni que se pueda estimar como desfavorable a sus intereses, ni se constituye en un indicio de que su actuar es irregular o indebido. Por eso carece de sustento toda medida o accin encaminada a condicionar el actuar del investigado, para que rinda su versin de los hechos. Bajo este entendido, no se puede, por ejemplo, condicionar el examen del expediente a que antes de ello rinda su
52 Artculos 92, 93 y 165 del CDU.Fernando Brito Ruiz. Procuradura General de la Nacin. Procedimiento Disciplinario, coleccin derecho disciplinario n 21.
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versin de los hechos, como con frecuencia se impone por parte de los funcionarios instructores. Una condicin de esa naturaleza viola gravemente el derecho de defensa del funcionario disciplinado, por lo que una exigencia de esa naturaleza por parte de quien adelanta la investigacin, deriva, sin la menor duda, en la estructuracin de una causal de nulidad que obligar a su declaratoria, por afectar de manera grave derechos esenciales fundamentales del investigado en su defensa. El interesado puede designar su propio defensor o solicitar la designacin de uno, el cual puede ser un profesional del derecho o un estudiante de consultorio jurdico, como lo autoriza la ley disciplinaria. En este ltimo caso, debe ser estudiante de universidad legalmente reconocida, y designado por el director del respectivo consultorio, para garantizar una defensa tcnica adecuada.
1.13 PriNCiPiO de PrOPOrCiONALidAd

En la obra Lecciones de derecho disciplinario volumen II. Obra colectiva Instituto de Estudios del Ministerio Pblico, Coordinacin editorial: JOS PATROCINIO CASTAEDA. Sobre este principio se dice: la Corte Constitucional oportunidad de referirse al principio, al estudiar la constitucionalidad de unas normas del derogado Cdigo de Procedimiento Penal (Decreto 2700), referidas a la versin libre; dijo en ese momento la Corporacin53: En los trminos descritos, la tarea de la Corte es la de verificar si la condicin que imponen las normas demandadas y que consiste en rendir versin libre o indagatoria, salvo el caso de la declaracin de persona ausente, para que las personas investigadas puedan acceder a las diligencias del proceso penal y ejercer plenamente el derecho de defensa, es desproporcionada (...). Sin embargo, como lo ha sealado la Corte, el juicio de proporcionalidad entre el fin perseguido por la norma y los medios escogidos tiene en cuenta no slo la necesidad y la adecuacin de estos ltimos al primero, sino adems la existencia de otros medios alternativos que, siendo menos gravosos de intereses o bienes jurdicos legtimos, podran lograr igual cometido. (....) Por ltimo, resta definir cul es la real dimensin de la limitacin que las normas demandadas generan sobre el derecho de defensa y, si desde una perspectiva constitucional, tal restriccin tiene similar envergadura a la de los beneficios que aquellas pretenden alcanzar. Se trata pues de realizar un juicio de estricta proporcionalidad entre los derechos que se restringen y los beneficios que se persiguen con tal restriccin. La Corte Constitucional54, integrando el principio de proporcionalidad con el contenido del Estado Social y Democrtico de Derecho, al examinar la violacin de derechos fundamentales frente a las decisiones discrecionales de las autoridades administrativas seal: ...dentro de un Estado Social de Derecho, el contenido de toda decisin discrecional
53 54 Corte Constitucional. Sentencia C-475 de 1997. Corte Constitucional. Sentencia T-015 de 1994.
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de las autoridades administrativas, de carcter general o particular, debe corresponder, en primer trmino, a la ley, ajustarse a los fines de la norma que la autoriza, ser proporcional a los hechos que le sirven de causa o motivo y responder a la idea de justicia material. En un fallo que trat sobre la autonoma de los pueblos indgenas, entre otros asuntos, la Corte Constitucional55 se refiri a la discrecionalidad de las autoridades jurisdiccionales y a su vez al ejercicio del poder limitado; sobre el principio de proporcionalidad expres en dicha providencia: Esta Corporacin ha obtenido reiteradamente que las sanciones impuestas al infractor deben guardar proporcionalidad con la conducta sancionada En consecuencia, la pena impuesta al peticionario se revela desproporcionada y materialmente injusta. Finalmente, la Corte Constitucional56, con relacin al principio de proporcionalidad precis: () En un Estado de Derecho el poder punitivo tiene unos lmites dados por el principio de proporcionalidad, en virtud del cual la graduacin, en abstracto y en concreto, de la sancin, debe hacerse de acuerdo con la gravedad del injusto y el grado de culpabilidad. Segn el primer criterio, la intervencin del derecho penal se dirige a sancionar las conductas lesivas de los bienes jurdicos que se estiman ms valiosos, teniendo en cuenta que el hecho punible, adems de lesionar bienes jurdicos particulares, atenta contra los valores tico-sociales predominantes en una sociedad determinada. El grado de culpabilidad, por su parte, involucra consideraciones acerca de la intencionalidad del hecho, esto es, de la conciencia y voluntad presentes en su realizacin, en virtud de los cuales se considera que la persona habra podido actuar de otra manera (). Posteriormente, en Sentencia C-125 de 2003, la Corte Constitucional expres: () En cuanto al principio de proporcionalidad en materia sancionatoria administrativa, este exige que tanto la falta descrita como la sancin correspondiente a la misma resulten adecuadas a los fines de la norma, esto es, a la realizacin de los principios que gobiernan la funcin pblica. Respecto de la sancin administrativa, la proporcionalidad implica tambin que aquella no resulte excesiva en rigidez frente a la gravedad de la conducta, ni tampoco carente de importancia frente a esa misma gravedad (). Finalmente, dice la Corte Constitucional en Sentencia SU-129 de 2002: (...) se introduce un mtodo de ponderacin a partir del principio de proporcionalidad en sentido amplio, el cual incluye los tres subprincipios de adecuacin, necesidad y proporcionalidad en sentido estricto. La aplicacin del principio de proporcionalidad en sentido estricto lleva a que la afectacin de los derechos fundamentales solo sea lcita
55 56 Corte Constitucional. Sentencia T-254 de 1994. Corte Constitucional. Sentencia C-285 de 1997.
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cuando ella sea muestra adecuada a los fines de la persecucin penal (subprincipio de adecuacin), las autoridades no disponen de otros medios igualmente efectivos pero menos lesivos de los derechos de la persona (subprincipio de necesidad) y el perjuicio ocasionado a la persona no es excesivo frente a la importancia de los fines de la persecucin penal (subprincipio de proporcionalidad en sentido estricto). Como se puede apreciar, la preocupacin de la doctrina y de la Corte Constitucional por el principio de proporcionalidad no ha sido escasa y sobre ello se sacarn las conclusiones en el momento oportuno.
derecho disciplinario57 y sancin disciplinaria58

El rgimen sancionatorio disciplinario constituye un ordenamiento jurdico que desarrolla el poder de control de la funcin pblica y social, con miras a lograr el cabal cumplimiento de su cometido legal y social (asegurar la eficiencia en la prestacin de los servicios a cargo del Estado). Se trata del ejercicio de la potestad de autocontrol del Estado moderno, que se traduce en el poder de sancionar las infracciones de los agentes de la Administracin por faltas en el ejercicio de sus funciones, mediante un procedimiento legalmente establecido, destinado a calificar las fallas e imponer las sanciones al empleado responsable.
1.13.1
el Principio de proporcionalidad como lmite de la sancin disciplinaria
El Estado colombiano en el ejercicio del derecho disciplinario sancionador se encuentra sometido a unos lmites, como por ejemplo, las garantas individuales y la seguridad jurdica en virtud de la clusula del Estado Social de Derecho, adoptado en 1991, para evitar precisamente la arbitrariedad y la desproporcin en el cumplimiento de la sancin disciplinaria, sacrificando los derechos fundamentales del sujeto activo en la comisin de una conducta punible o un ilcito disciplinario59, desconociendo los criterios de razonabilidad y proporcionalidad. Desde la perspectiva del principio de legalidad, en virtud de lo dispuesto en el artculo 29 de nuestra Constitucin, a cuya aplicacin se tiene derecho en la esfera disciplinaria, se ve vulnerado cuando la imposicin de
57 58 Desde el punto de vista conceptual, la Corte Constitucional (Sentencia C-341 de 1996) defini el derecho disciplinario como el conjunto de normas, sustanciales y procesales, en virtud de las cuales el Estado asegura la obediencia, disciplina y el comportamiento tico, la moralidad, la eficiencia de los servidores pblicos, con miras a asegurar el buen funcionamiento de los diferentes servicios a su cargo. En opinin de QUINEZ HERNNDEZ, Gustavo Adolfo. Proceso Jurisdiccional Disciplinario, 2002, p. 36, la accin disciplinaria en Colombia se ha erigido con dos propsitos: Primero, garantizar la funcin pblica al servicio de los intereses generales (art. 209 C. N.); segundo, salvaguardar la legalidad, honradez, lealtad, imparcialidad y eficiencia que deben observar en su empleo, los servidores pblicos al servicio del Estado y de la comunidad (art. 123 inc. 2 C. N.), por tal razn el incumplimiento de los deberes, la extralimitacin y abuso de los derechos y funciones constituyen falta disciplinaria, ... La accin disciplinaria surge como consecuencia de la subordinacin entre el Estado y sus servidores, por lo cual el Estado impone a estos un rgimen de deberes y prohibiciones, que debe ser acatado de manera estricta por quienes estn a su servicio y en el evento de ser desconocido dicho rgimen, el Estado tiene la capacidad de sancionar a quien haya incurrido dolosa o culpablemente, en alguna de las conductas o comportamientos previstos en la Ley Disciplinaria.... Segn VILLEGAS GARZN, scar. El Proceso Disciplinario. Segunda Edicin. Bogot: Ediciones Jurdicas Gustavo Ibez, 2004, p. 35. La expedicin de la Ley 200 de 1995, designada como Cdigo Disciplinario nico, signific, a no dudarlo, el paso ms importante en el nacimiento y posterior desarrollo de una nueva rama de las ciencias jurdicas: el derecho disciplinario. Respecto de la Ley 734 de 2002, el autor dice: Surge ahora un nuevo Cdigo Disciplinario nico mucho ms ambicioso y, por supuesto, ms consistente; tiene sus falencias, tambin sus exageraciones, pero no puede negarse que dentro de l encuentran cabal expresin principios ya conocidos como el de legalidad, debido proceso y defensa; los de culpabilidad e integracin normativa que incluye los Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos y los Convenios Internacionales de la OIT se consolidan. Ob. cit., pp. 36 y ss. Sobre la expresin, ver GMEZ PAVAJEAU, Carlos Arturo. Ob. cit., pp. 265 y ss.
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sancin no es congruente con lo dispuesto en el artculo 18 de la Ley 734 de 2002; la discrecionalidad del operador jurdico en el proceso de individualizacin para graduar la sancin a imponer ha de entenderse como aquella que le permite moverse dentro del mbito de los lmites establecidos por cada una de las sanciones. Ahora bien, la relacin entre el principio de proporcionalidad y el control a los poderes pblicos, encuentra, desde la ptica del derecho disciplinario sancionador, un terreno adecuado para su desarrollo, pues de un lado est el anlisis del principio como concepto abstracto y de otro el estudio de los elementos formales de la normativa relacionada con el rgimen disciplinario sancionador, contenido en la Ley 734 de 2002; ambos elementos deben desembocar en una confrontacin que permita obtener conclusiones sobre la adecuacin de dicha normativa a la luz del desarrollo iusterico del principio. La libertad de los sujetos para comportarse de acuerdo con su propio criterio se ve restringida por el deber de ajustar su comportamiento a la normativa vigente en un determinado territorio donde convive. Ahora bien, como se expres la Corte Constitucional, el principio de proporcionalidad est compuesto por tres subprincipios que deben ser aplicados de forma sucesiva y escalonada. Por lo que se refiere a la aplicacin concreta del principio en el mbito de la sancin disciplinaria, en primer lugar, se verifica el cumplimiento del subprincipio de la idoneidad. En caso de hallarse que la medida a adoptar es idnea, se contina analizando su necesidad y posteriormente su proporcionalidad en sentido estricto. Una sancin disciplinaria que no supere las exigencias de alguno de los subprincipios no se constituye en un lmite al poder disciplinario y debera ser expulsada del ordenamiento. Ahora, desde la perspectiva del subprincipio de idoneidad o de adecuacin, este subprincipio indicara que toda sancin disciplinaria debe ser adecuada para contribuir a la obtencin de un fin constitucionalmente legtimo. Por lo que respecta al principio de necesidad o de intervencin ms restringida posible, toda sancin disciplinaria debe ser la ms benigna posible, entre aquellas que revisten por lo menos la misma idoneidad para lograr el fin propuesto. Se debe realizar un doble examen que consiste, primero, en comparar si alguna de las sanciones alternativas es igualmente idnea a la consagrada en la norma y, segundo, si esa condicin afecta algn principio constitucional, en un grado menor; luego, el primer paso en la aplicacin de este subprincipio es la eleccin de las sanciones alternativas. Finalmente, en lo que toca al principio de proporcionalidad, en sentido estricto, la sancin disciplinaria debe estar justificada por la importancia de la realizacin del fin perseguido. En otras palabras, la aplicacin de la proporcionalidad, en sentido estricto, significa que las ventajas que se obtienen mediante la imposicin de una sancin deben compensar los sacrificios que dicha sancin implica para los derechos y garantas fundamentales del disciplinado. De acuerdo con lo brevemente expuesto, queda as sumariamente esbozado un procedimiento bsico en la aplicacin del principio de proporcionalidad, que va a ser por
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lo menos ilustrativo para la operatividad de dicho principio en la imposicin de sanciones disciplinarias. La proporcionalidad, como principio constitucional en el ordenamiento jurdico colombiano, ha sido objeto de reflexin por parte de la Corte Constitucional (como mximo rgano de cierre de la jurisdiccin constitucional) en pocas sentencias. Sin embargo, las que se citan en esta obra dan cuenta que la Corte ha precisado los rasgos esenciales del principio de proporcionalidad (antecedentes, conceptos, clases, elementos que lo conforman, conexidad con derechos fundamentales, criterios de ponderacin, adecuacin de los medios a los fines que en un caso concreto persigue la norma, la sancin o la restriccin de un derecho). El principio de proporcionalidad alude a la interdiccin de la arbitrariedad (prohibicin de excesos) en el ejercicio de los poderes discrecionales por parte de los poderes pblicos (administrativos o penales). La aplicacin del principio de proporcionalidad supone la realizacin del derecho constitucional fundamental a la igualdad de trato. La aplicacin del principio de proporcionalidad en un caso concreto exige del operador jurdico ponderar los bienes jurdicos constitucionales en conflicto, para determinar cul debe prevalecer y bajo qu condiciones. La aplicacin del principio de proporcionalidad es una herramienta conceptual de primer orden cuando se trata de delimitar y concretar derechos constitucionales fundamentales. Respecto de la naturaleza, el principio de proporcionalidad, tiene una naturaleza diferencial, esto es, admite diversas configuraciones legislativas dependiendo de la materia. La aplicacin del principio de proporcionalidad se constituye en un lmite al ejercicio de los derechos por parte de los ciudadanos. La aplicacin del principio de proporcionalidad supone para el operador jurdico tomar en serio el modelo de Estado Social y Democrtico de Derecho, acogido por la Constitucin de 1991, como los fines declarados en el artculo segundo de la misma. La proporcionalidad atiende al medio empleado para el efecto y a su idoneidad para lograr el fin propuesto, luego el sacrificio que comporta la medida tomada no debe superar el beneficio que se obtiene. El principio de proporcionalidad busca que la medida no solo tenga un fundamento legal, sino que sea aplicada, de tal manera que los intereses jurdicos de otras personas o grupos no se vean afectados, o que ello suceda en grado mnimo. El juicio de proporcionalidad entre el fin buscado por la norma y los medios escogidos para ello debe tener en cuenta no solo la necesidad y la adecuacin de estos ltimos
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al primero, sino adems la existencia de otros medios alternativos que, siendo menos gravosos de intereses o bienes jurdicos legtimos, podran lograr igual cometido. La aplicacin del principio de proporcionalidad sirve como punto de apoyo para la ponderacin entre principios constitucionales cuando dos principios entran en colisin, porque la aplicacin de uno implica la reduccin del campo de aplicacin de otro, corresponde al juez constitucional determinar si esa reduccin es proporcionada, a la luz de la importancia del principio afectado. La justa proporcionalidad que debe guardar una sancin con las circunstancias objetivas y subjetivas concurrentes en la falta disciplinaria que la administracin sanciona constituye un principio reiterado en la jurisprudencia de la Corte Constitucional en las distintas reas del derecho en Colombia y, particularmente, en el mbito del derecho penal, disciplinario y administrativo. Los presupuestos sobre los que se asienta el principio de proporcionalidad son dos: uno formal, constituido por el principio de legalidad y otro material, que la doctrina denomina de justificacin teleolgica. El primero exige que toda medida restrictiva de derechos constitucionales fundamentales se encuentre prevista por la ley. Es un presupuesto formal, porque no asegura un contenido determinado de la medida, pero s es un postulado o presupuesto bsico para la legitimidad y garanta de la previsibilidad de la actuacin de los poderes pblicos. Respecto del segundo presupuesto, de justificacin teleolgica, es de contenido material, porque exige que toda limitacin de los derechos fundamentales tienda a la consecucin de fines legtimos. En las sentencias citadas se puede observar que el principio de proporcionalidad est asociado a postulados constitucionales, tales como del Estado Social de Derecho (por ello se empez conceptualizando brevemente dicho concepto) y la dignidad humana, la efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitucin, el reconocimiento de los derechos inalienables de la persona, la responsabilidad de los servidores pblicos por extralimitacin en el ejercicio de las funciones pblicas, la igualdad ante la ley, el control de la funcin administrativa y la proporcionalidad de las medidas excepcionales con los motivos que dan lugar a ellas. De acuerdo con ello, se puede decir que el principio de proporcionalidad no puede invocarse de modo independiente, sino siempre referido a otros principios, cuya vulneracin es la que se enjuicia. La arbitrariedad estatal y la vulneracin de los derechos fundamentales siempre se hacen sobre la base de un juicio de proporcionalidad entre los fines o motivos de la actuacin de los entes pblicos y la prohibicin de los excesos en la bsqueda de los mismos. El contenido del principio de proporcionalidad, haciendo eco de los desarrollos que en la doctrina y jurisprudencia forneas ha tenido, comprende, conforme a las elaboraciones de la jurisprudencia de la Corte Constitucional, la adecuacin, la necesidad y la proporcionalidad en sentido estricto. El principio de proporcionalidad debe ser entendido ms all de una simple prohibicin de exceso en la aplicacin de las sanciones penales, administrativas o disciplinarias.
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Debe inspirar tanto la elaboracin de las leyes como su interpretacin, as como su aplicacin por jueces y tribunales del pas. El principio de proporcionalidad ha estado siempre presente, de una manera ms o menos explcita, en los razonamientos de la Corte Constitucional, y ha logrado una construccin del principio de proporcionalidad a efectos de saber en qu consiste y su concreto contenido.
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CAPTULO
iLiCiTUd sUsTANCiAL eN siTUACiONes AdmiNisTrATivAs
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Para abordar el tema de ilicitud sustancial es indispensable definir el deber funcional, bajo esta metodologa entraremos a definir cada uno de estos temas.
2.2 deber FUNCiONAL

Definir el deber funcional es algo que jurisprudencial y doctrinariamente ya se ha hecho, pero previo a citar dichas definiciones y para una mayor ilustracin es necesario remitirnos al diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola, as: deber: Estar obligado a algo por la ley divina, natural o positiva Tener obligacin de corresponder a alguien en lo moral...Cumplir obligaciones nacidas de respeto, gratitud u otros motivos60. En lo que respecta a funcin la Real Academia de la Lengua Espaola lo ha definido como: Tarea que corresponde realizar a una institucin o entidad, o a sus rganos o personas61. Es as, que deber funcional en la Polica Nacional de Colombia, no es otra cosa que el cumplimiento de la misin institucional impuesta por la Constitucin Poltica de Colombia62, que a su vez orienta la actividad policial que desarrollan los hombres y mujeres que integran la institucin, conforme a las funciones pblicas sealadas en la ley63 y/o reglamentos entre otros, que permiten el desarrollo de la misin encomendada. Ahora, al revisar la jurisprudencia de la honorable Corte Constitucional sobre el deber funcional, es necesario remitirnos a la sentencia C-181 de 2002, as: El derecho disciplinario valora la inobservancia de normas positivas en cuanto ello implique el quebrantamiento del deber funcional, esto es, el desconocimiento de la funcin social que le incumbe al servidor pblico o al particular que cumple funciones pblicas. En este sentido tambin ha dicho la Corte que si los presupuestos de una
60 61 62 63 http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=deber http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=funcin Artculo 218. La ley organizar el cuerpo de Polica. La Polica Nacional es un cuerpo armado permanente de naturaleza civil, a cargo de la Nacin, cuyo fin primordial es el mantenimiento de las condiciones necesarias para el ejercicio de los derechos y libertades pblicas, y para asegurar que los habitantes de Colombia convivan en paz. La ley determinar su rgimen de carrera, prestacional y disciplinario. Por su parte la Ley 162 de 1993, - Ley Orgnica de la Polica Nacional - establece en su artculo 19 como funciones generales de la institucin las siguientes: (i) Proteger a todas las personas residentes en Colombia, garantizar el ejercicio de las libertades pblicas y los derechos que de estas se deriven; (ii), prestar el auxilio que requiere la ejecucin de las leyes y las providencias judiciales y administrativa; (iii) ejercer de manera permanente las funciones de Polica Judicial, respecto de los delitos y contravenciones; (iv) ejercer funciones educativas a travs de la orientacin de la comunidad en el respeto a la ley; (v) ejercer funcin preventiva de la comisin de hechos punibles; (vi) de solidaridad, entre la Polica y la comunidad; (vii) de atencin al menor; (viii), de vigilancia urbana, rural, cvica; (ix) de coordinacin penitenciaria; y (x) de vigilancia y proteccin de los recursos naturales relacionados con la calidad del medio ambiente, la ecologa y el ornato pblico, en los mbitos urbano y rural. Ver sentencia C-819 de 2006 honorable Corte Constitucional.
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Ilicitud sustancial en situaciones administrativas
correcta administracin pblica son la diligencia, el cuidado y la correccin en el desempeo de las funciones asignadas a los servidores del Estado, la consecuencia jurdica de tal principio no podra ser otra que la necesidad de castigo de las conductas que atentan contra tales presupuestos, conductas que por contrapartida lgica son entre otras, la negligencia, la imprudencia, la falta de cuidado y la impericia. En trminos generales, la infraccin a un deber de cuidado o diligencia. Ntese, cmo para la honorable Corte Constitucional, el deber funcional como se cit de forma previa, no es otra cosa que el cumplimiento del deber social encomendado a los servidores pblicos conforme a sus funciones que permiten el cumplimiento de los fines esenciales del Estado, como lo es el servir a la comunidad y los dems sealados en el artculo 2 Constitucional; por ello, cuando se incumple el deber funcional por parte de un servidor pblico sin justificacin alguna, este puede verse sometido a un proceso de responsabilidad disciplinaria entre otros, como as lo ha reconocido la honorable Corte Constitucional en sentencia C-819 de 2006, as: Lo anterior ocurre porque todos los servidores pblicos deben propender por el logro del objetivo principal para el cual fueron nombrados, esto es, servir al Estado y a la comunidad en general con estricta sujecin a lo dispuesto en la Constitucin, la ley y el reglamento (C.P. arts. 6 y 122). De donde resulta que cualquier funcionario del Estado, puede verse sometido a un proceso de responsabilidad pblica de ndole disciplinaria, no slo cuando en su desempeo vulnera el ordenamiento superior y legal vigente, sino tambin cuando incurre en omisin o extralimitacin en el ejercicio de sus funciones (C.P. arts. 6 y 123)64. Al respecto la doctrina y en lo que respecta a lo definido hasta ahora en lneas anteriores, no difiere en absoluto sobre el concepto del deber funcional y ms exactamente cuando es el mismo Procurador General de la Nacin ALEJANDRO ORDEZ MALDONADO quien en su publicacin JUSTICIA DISCIPLINARIA65 ha sealado: Del artculo 113 de la Constitucin Poltica se desprende que la consecucin de los fines del Estado depende, en gran parte, del estricto y cabal cumplimiento de los deberes funcionales confiados a sus agentes. Definido de forma clara el concepto de deber funcional, es procedente conocer cul es el contenido del mismo y para ello, es necesario citar nuevamente la jurisprudencia de la honorable Corte Constitucional C-819 de 2006, as: En cuanto al contenido del deber funcional, la jurisprudencia66 ha sealado que se encuentra integrado por (i) el cumplimiento estricto de las funciones propias del cargo, (ii) la obligacin de actuar acorde a la Constitucin y a la ley; (iii) garantizando una adecuada representacin del Estado en el cumplimiento de los deberes
64 65 66 Vase, al respecto, las sentencias T-146 de 1993 y C-948 de 2002. Criterio reiterado en la sentencia C-818 de 2005, M.P., Rodrigo Escobar Gil. De la Ilicitud Sustancial a lo Sustancial de la Ilicitud Instituto de Estudios del Ministerio Pblico Bogot 2009, pgina 28. Corte Constitucional, sentencias C- 712 de 2001 y C- 252 de 2003, M.P. Jaime Crdoba Trivio; sentencia C- 431 de 2004, M.P., Marco Gerardo Monroy Cabra.
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funcionales. Se infringe el deber funcional si se incurre en comportamiento capaz de afectar la funcin pblica en cualquiera de esas dimensiones. El incumplimiento al deber funcional, es lo que configura la ilicitud sustancial que circunscribe la libertad configurativa del legislador, al momento de definir las faltas disciplinarias. Es as, que la definicin del deber funcional y su contenido hace relacin de forma directa a lo establecido en los artculos 121 y 122 de la Constitucin Poltica de Colombia, donde se determina que las funciones de todo servidor pblico se encuentran detalladas en la Constitucin, la ley y/o reglamento, que de no existir dichas funciones, entonces no podr existir empleo pblico; donde se resalta de igual forma, que ninguna autoridad del Estado podr ejercer funciones distintas a las establecidas en las normas antes citadas; esta dependencia y/o subordinacin del servidor pblico para con el Estado es lo que se conoce como las relaciones especiales de sujecin y/o ms exactamente el margen de actuacin del servidor pblico, debido a su vinculacin especial para con el Estado, que se concretan de forma ms clara en el artculo 123 constitucional al establecer en su inciso 2: Los servidores pblicos estn al servicio del Estado y de la comunidad; ejercern sus funciones en la forma prevista por la Constitucin, la ley y el reglamento. Definido de esta forma el concepto del deber funcional y teniendo claro adems el concepto de ilicitud sustancial conforme a lo ya citado en el acpite primero de este documento, se procede a enmarcar estos conceptos dentro de las situaciones administrativas de franquicia, permiso, licencia, vacaciones, suspendido, incapacitado, excusado de servicio, o en hospitalizacin.
2.3 eN siTUACiONes AdmiNisTrATivAs

Definidos y contextualizados los temas anteriores es necesario abordar el tema que hoy da en el Derecho Disciplinario Colombiano es propio de la Polica Nacional de Colombia y es exactamente, los tipos disciplinarios consagrados en los siguientes artculos del rgimen especial Ley 1015 de 2006 Rgimen Disciplinario para la Polica Nacional de Colombia, as: ARTCULO 34. FALTAS GRAVSIMAS. Son faltas gravsimas las siguientes: 10. Incurrir en la comisin de conducta descrita en la ley como delito, que empae o afecte el decoro, la dignidad, la imagen, la credibilidad, el respeto o el prestigio de la Institucin, cuando se encuentre en situaciones administrativas tales como: Franquicia, permiso, licencia, vacaciones, suspendido, incapacitado, excusado de servicio, o en hospitalizacin. Numeral CONDICIONALMENTE exequible, aparte tachado INEXEQUIBLE> por la sentencia C-819 de 2006. ARTCULO 35. FALTAS GRAVES. Son faltas graves: 18. Incurrir en la comisin de conducta descrita en la ley como contravencin, que empae o afecte el decoro, la dignidad, la imagen, la credibilidad, el respeto o el prestigio de la Institucin, cuando se encuentre en situaciones administrativas
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Ilicitud sustancial en situaciones administrativas
tales como: Franquicia, permiso, licencia, vacaciones, suspendido, incapacitado, excusado de servicio, o en hospitalizacin. <Numeral CONDICIONALMENTE exequible, aparte tachado y en negrita INEXEQUIBLE> por la sentencia C-819 de 2006. Frente a este tema muchos son los criterios que an hoy da no han podido llegar a un consenso, por ello, es importante advertir que no se pretende definir un criterio nico, sino dar algunos criterios de orientacin que son propios tambin del debate jurdico. Es as que para abordar este tema es necesario remitirnos a la sentencia C-819 de 2006, donde la honorable Corte Constitucional realiz el anlisis de constitucionalidad de las conductas descritas en los artculos antes citados como falta disciplinaria, donde declar inexequibles los apartes que ya fueron citados y resaltados de forma previa, declarando el resto del articulado exequible en el entendido que la conducta debe afectar los fines de la actividad policial. Una posicin que rechaza las faltas ya citadas lo hace con fundamento a que se convierten en una intromisin en la esfera privada de los integrantes de la Polica Nacional de Colombia, lo cual no es el objeto de la ley disciplinaria orientada a garantizar la funcin pblica. Otra posicin referente al tema es considerar que la comisin de cualquier conducta descrita en la ley como delito o como contravencin, cuando el hombre y/o mujer polica se encuentre en situaciones administrativas como: franquicia, permiso, licencia, vacaciones, suspendido, incapacitado, excusado de servicio o en hospitalizacin es constitutiva de la falta disciplinaria67; bajo el argumento que si bien es cierto, el servidor pblico policial se encuentra fuera del servicio como consecuencia de las situaciones ya citadas, no por ello ha dejado de ser servidor pblico, pues sin duda contina ostentando tal calidad pese a que no est en ejercicio de las funciones que la Constitucin, la ley o el reglamento le asign; sin embargo, la condicin de servidor pblico le impone guardar cierta compostura ante la comunidad como consecuencia de las llamadas relaciones de sujecin especial que tiene el agente con el Estado, sin sacrificar obviamente el mbito personal ya que se estaran sacrificando derechos fundamentales. Ahora frente a ambas posiciones totalmente extremas y ya citadas la honorable Corte Constitucional en sentencia C-819 de 2006 fue clara en resolver el problema en primer lugar, resaltando el principio de la ilicitud sustancial: El principio de ilicitud sustancial derivado de los artculos 6 y 218 de la Constitucin, respecto de la conducta de los servidores pblicos policiales, exige la idoneidad de la conducta para comprometer los fines de la actividad policial, y estructurar en consecuencia la infraccin al deber funcional que legitima el injusto disciplinario. Lo que determina la ilicitud del comportamiento es su potencialidad de afectacin del inters jurdico de la funcin pblica que el rgimen disciplinario protege, reflejado
67 Confrontar sentencia C-819 de 2006.
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en el menoscabo de los objetivos de la actividad y de la disciplina policial. Esta exigencia es la que establece el necesario nexo entre la conducta prohibida y el inters jurdico que el rgimen disciplinario de los servidores pblicos protege. Ntese, entonces, sin duda alguna que el concepto de ilicitud sustancial es indispensable an en las conductas realizadas por los hombres y mujeres policas en las situaciones administrativas ya conocidas, donde el objeto del reproche disciplinario deber hacerlo cada autoridad con atribuciones disciplinarias siempre y cuando dicha conducta en primer lugar sea un delito y/o contravencin que afecte los fines de la actividad policial como as lo afirm la honorable Corte Constitucional en la pluricitada sentencia C-819 de 200668, lo que se determinar conforme a las caractersticas de cada conducta en particular.
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En consecuencia la Corte condicionar la exequibilidad del numeral 10 del artculo 34, y del numeral 18 del artculo 35 de la ley 1015 de 2006, al entendido que la conducta (delito o contravencin) realizada en las situaciones administrativas enunciadas en esos preceptos, debe afectar los fines de la actividad policial.
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CAPTULO
dereChOs deL iNvesTigAdO
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Para entender en primer orden cmo y de qu forma se han de garantizar los derechos del investigado, dentro de la actuacin disciplinaria, es esencial que tengamos en cuenta a qu se refiere la norma cuando habla de sujetos procesales, como quiera que son a estos en ltimas a quienes se les debe garantizar dichos derechos. Siendo ello as, el artculo 89 de la Ley 734 de 2002, seala quines son sujetos procesales y entre ellos seala a los siguientes: a. El investigado b. El defensor c. El Ministerio Pblico Y excepcionalmente el quejoso (en calidad de vctima por violacin de DIDH y DIH). Es decir, si la norma prev que estos son los sujetos procesales, es imperioso sealar que son a estos a quienes se les debe garantizar todos y cada uno de los derechos que en tal sentido determina la Ley 734 de 2002. De otro lado, hay que tener igualmente presente que en ejercicio del poder de supervigilancia administrativa y cuando no se ejerza el poder proferente por la Procuradura General de la Nacin, esta podr intervenir en calidad de sujeto proceso; con lo cual cuando en esta calidad acte dicho ente de control hay que garantizar frente a ella los derechos de todo investigado. En este mismo sentido, la Corte Constitucional, mediante Sentencia C-014 del 20 de enero de 2004 con ponencia del Magistrado Jaime Crdoba Trivio, declar exequible este artculo, y seal que las vctimas o perjudicados de las faltas disciplinarias que constituyan violaciones del Derecho Internacional de los Derechos Humanos y del Derecho Internacional Humanitario tambin son sujetos procesales y titulares de las facultades a ellos conferidos por la ley. Sentencia C-014 de enero 20 de 2000 () Es nutrida la jurisprudencia de esta Corporacin en la que se admite la posibilidad de que a partir de un mismo hecho se generen imputaciones de distinta ndole, como la penal y la disciplinaria, pues ello es consecuente con los diversos mbitos de responsabilidad previstos por el ordenamiento jurdico. En cada uno de estos mbitos se pretende la demostracin de un supuesto fctico y la imposicin de una sancin, penal o administrativa, y frente a cada uno de ellos existe una legtima pretensin estatal y una legtima oposicin del investigado. Con todo, es claro para la Corte que en el proceso disciplinario, las vctimas no pueden pretender el reconocimiento del derecho a la reparacin, pues esta pretensin no est ligada directamente a la infraccin del deber funcional que vincula
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Derechos del investigado
al sujeto disciplinable con el Estado, sino que est vinculada con el dao causado al bien jurdico de que aquellas son titulares. Y bien se sabe que la proteccin de tales bienes jurdicos y la reparacin del dao a ellos causado es inherente a la jurisdiccin y escapa a la rbita del derecho disciplinario. ()69. En armona con lo expuesto anteriormente adentrndonos en cules son las facultades que tienen los sujetos procesales, y en tal sentido expone el artculo 90 de la Ley 734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico, que estos podrn: a. Solicitar, aportar y controvertir pruebas e intervenir en la prctica de las mismas. b. Interponer los recursos de ley. c. Presentar las solicitudes que consideren necesarias para garantizar la legalidad de la actuacin disciplinaria y el cumplimiento de los fines de la misma. d. Obtener copias de la actuacin, salvo que por mandato constitucional o legal esta tenga carcter reservado. Texto subrayado declarado ExEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-158 de 2003, en el entendido que las vctimas o perjudicados de las faltas disciplinarias que constituyan violaciones del Derecho Internacional de los Derechos Humanos y del Derecho Internacional Humanitario tambin son sujetos procesales y titulares de las facultades a ellos conferidos por la ley. Por su parte en el pargrafo de este artculo se determin que la intervencin del quejoso se limita nicamente a presentar y ampliar la queja bajo la gravedad del juramento, a aportar las pruebas que tenga en su poder y a recurrir la decisin de archivo y el fallo absolutorio. Para estos efectos podr conocer el expediente en la secretara del despacho que profiri la decisin. Con fundamento en lo anterior es importante sealar que cuando un servidor pblico adquiera la calidad de sujeto procesal en una investigacin disciplinaria, indistintamente cuales fuere la entidad que adelante la actuacin, este servidor en dicha calidad puede efectuar una de cualquiera de estas facultades, pinsese por ejemplo, el pedir copias de la investigacin; razn y criterio suficiente que la entidad o el ente disciplinario debe actuar y si no hay limitante alguno proceder a la entrega de estas copias, eso s, estas sern a costas de la parte interesada. Para su entrega se debe hacer mediante un auto de sustanciacin que no admite recurso alguno y con entrega de estas mediante una constancia. En este orden de ideas y ya teniendo en acercamiento de quien es sujeto procesal dentro de la investigacin, adentrndonos en el tema que nos ocupa Derechos del Investigado. El artculo 91 del Cdigo Disciplinario nico determina en qu momento se adquiere la calidad de investigado, y esta se da a partir del instante de la apertura de investigacin disciplinaria, bien en sede de indagacin preliminar o investigacin disciplinaria o de la orden de vinculacin.
69 Sentencia C-014 de enero 20 de 2004 M.P. Jaime Crdoba Trivio.
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Razn por la cual el funcionario encargado responsable del proceso disciplinario, deber (imperativo de estricto cumplimiento) notificar inmediatamente de manera personal la decisin de apertura, al investigado. Para lo cual lo citar a la direccin registrada en el expediente o a aquella que aparezca registrada en su hoja de vida. DEFINICIN Dicho lo anterior y teniendo en cuenta en qu momento se adquiere la calidad de investigado y qu facultades pueden ejercer los sujetos procesales, se tiene entonces que el artculo 92 de la Ley 734 de 2002 seala que en tal sentido se tienen los siguientes derechos: Acceder a la investigacin. Designar defensor. Ser odo en versin libre, en cualquier etapa de la actuacin, hasta antes del fallo de primera instancia. Solicitar o aportar pruebas y controvertirlas, e intervenir en su prctica. Rendir descargos. Impugnar y sustentar las decisiones cuando hubiere lugar a ello. Obtener copias de la actuacin. Presentar alegatos de conclusin antes del fallo de primera o nica instancia. Numeral declarado ExEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-107 de 2004, por los cargos de la sentencia. Acceder a la investigacin Es decir, y con fundamento a lo sealado en incisos anteriores, que una vez el servidor pblico sea vinculado a la respectiva investigacin disciplinaria o se le notifique esta; puede acceder a la investigacin, en sentido lato, al proceso disciplinario, al expediente, y no que esta se adelante a su espalda y no sepa el curso del proceso de cundo y dnde se han de practicar las pruebas Designar defensor Teniendo en cuenta que el derecho a la defensa es una garanta o un derecho de carcter fundamental, conforme prev el artculo 29 de la Constitucin Poltica, una vez sea notificado de la respectiva actuacin disciplinaria, el aplicador de la ley disciplinaria tiene el ineludible deber de hacerle saber al investigado del derecho que le asiste de designar un defensor, esto es, nombrar un abogado (defensa tcnica) para que lo acompae durante el curso de la actuacin disciplinaria.
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Ahora bien, en este mismo sentido el artculo 17 de la Ley 734 de 2002 como principio seala que durante la actuacin disciplinaria el investigado tiene derecho a la defensa material y a la designacin de un abogado. Es decir, desde los albores de la ley en mencin se seala que durante el curso del proceso el investigado puede asistir a este con abogado. Ahora si el procesado solicita la designacin de un defensor as deber procederse. Es decir, que si el sujeto disciplinable le pide al despacho que le nombre un abogado, la administracin est en el deber de hacerlo, y de no proceder de esta forma, se estara obstaculizando el derecho de estar asistido por un abogado. Para este procedimiento se deben hacer las gestiones a que hubiere lugar, bien designando un abogado de aquellos que concurren frecuentemente al despacho o solicitando el listado de los mismos ante el Consejo Superior de la Judicatura; para nombrar uno de oficio. De otro lado y como suele suceder en muchos de los despachos de carcter disciplinario en estos se carece de la posibilidad de designar o nombrar un abogado titulado, o el disciplinado no tiene los medios econmicos para pagar uno, de conformidad a lo establecido en el artculo 93 de la Ley 734 de 2002, en estas diligencias, se puede hacer parte los estudiantes de derecho, al respecto cita esta norma: () Los estudiantes de los Consultorios Jurdicos, podrn actuar como defensores de oficio en los procesos disciplinarios, segn los trminos previstos en la Ley 583 de 2000. Como sujeto procesal, el defensor tiene las mismas facultades del investigado; cuando existan criterios contradictorios prevalecer el del primero. (). As lo dicho y como se expuso anteriormente y atendiendo este artculo se puede designar un Estudiante de Consultorio Jurdico como defensor de oficio en el proceso disciplinario, para lo cual siempre es recomendable que se haga la peticin ante la respectiva Universidad y una vez sealado quin ser el estudiante que acompaar al investigado en el proceso, se debe reconocer y dar la respectiva posesin del cargo. Ser odo en versin libre, en cualquier etapa de la actuacin, hasta antes del fallo de primera instancia Este derecho debe entenderse como el que le asiste al investigado de acudir ante el despacho y expresar sus argumentos jurdicos y legales que demuestren o desvirten la acusacin que en determinado momento se le viene haciendo. Esta versin la puede rendir directamente ante la auoridad con atribuciones disciplinarias o presentar por escrito, en todo caso, esta versin debe ser valorada por el respectivo competente al momento de entrar a evaluar la respectiva investigacin. Ahora en ocasiones sucede o se presenta que el investigado rinde la versin y esta no es analizada, craso error, que conlleva a la nulidad de la actuacin, igual sucede cuando se rinde la versin y se piden o hacen manifestaciones de pruebas y estas no se resuelven por el respectivo competente, aspecto que siempre viene a generar nulidad de la actuacin por violacin manifiesta al derecho de defensa.
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Una vez el disciplinado se presente ante el despacho a rendir versin se le harn las previsiones legales y constitucionales, entre estas la prevista en el artculo 33 de la Constitucin Poltica, donde se le indicar que no est obligado a declarar contra s mismo, su cnyuge, su compaero o compaera permanente, parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad y dems establecidas en la Ley. En esta diligencia (versin) igualmente se le har saber al disciplinado el derecho que tiene de designar un defensor o abogado, de ello se dejar constancia expresa, bien sea que renuncia a este derecho o bien que designa a uno. Para lo cual es importante tener en cuenta lo dispuesto en la sentencia C-621 de 1998. Solicitar o aportar pruebas y controvertirlas, e intervenir en su prctica. De este numeral se desprenden otros derechos a saber: Solicitar pruebas. Es decir, el investigado, su apoderado o eventualmente la Procuradura si acta como sujeto procesal, pueden pedirle al despacho que practique determinadas pruebas, bien para desvirtuar la acusacin que se le hace o bien para demostrar y probar que lo dicho o informando no es cierto. Esta peticin de pruebas debe ser resuelta por el respectivo competente, ya ordenando su prctica o negando las mismas, ahora si se niega la prctica de pruebas, es preciso tenerse en cuenta en qu estado procesal o en qu momento de la actuacin se hace esta negativa, y segn corresponda, as mismo se darn los recursos de ley, que no sern otros, que el de reposicin o el de apelacin. Siempre en todo caso esta negativa ser en concordancia a los principios de conducencia, pertinencia o utilidad. Aportar pruebas, conforme se dijo en lneas precedentes, los sujetos procesales pueden aportar pruebas, es decir, si el investigado o su apoderado tienen algn tipo de documento u otro medio de pruebas, pinsese, digital, esta la puede aportar a la actuacin. Cualquiera de las formas como se aporte por el investigado, estas pruebas, las mismas deben ser valoradas por el funcionario con atribuciones disciplinarias, una vez haga la respectiva evaluacin de la investigacin. A controvertir la prueba. Es decir, si el despacho adelanta la actuacin disciplinaria, decreta u ordena pruebas de oficio, y dispone su prctica, el disciplinado o su apoderado en el legtimo derecho a la defensa, puede controvertir, durante el desarrollo de estas pruebas, las mismas, dicho de otro modo, puede igual como lo hace el despacho preguntar al testigo, si se trata de un testimonio, u objetar, ampliar el dictamen o peritacin, etc. Intervenir durante su prctica. Como quiera que el disciplinado debe saber cundo y en dnde se han de practicar las pruebas, est en la obligacin el despacho hacerle saber al disciplinado la fecha y hora de su prctica, para que este asista e intervenga durante el desarrollo de esta.
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Rendir descargos. La ley disciplinaria ha previsto que el investigado tiene derecho a presentar descargos, es decir, argumentos de defensa con los cuales busca desvirtuar la acusacin o sealamiento que se le hace por parte de la administracin, para ello tendr un trmino de diez (10) das hbiles para presentar sus descargos. Conforme lo seala el artculo 166 de la Ley 734 de 2002, tiempo durante el cual el expediente quedar en la Secretara de la oficina de conocimiento, por el trmino de diez das, a disposicin de los sujetos procesales, quienes podrn aportar y solicitar pruebas; como presentar sus descargos. Impugnar y sustentar las decisiones cuando hubiere lugar a ello La impugnacin de las decisiones, se debe observar y entender simple y llanamente como el legtimo derecho que le asiste a las partes de recurrir las decisiones, y esto se garantiza mediante la sustentacin del recurso de reposicin, bien sea contra el auto que niega la prctica de pruebas o bien contra el auto que niega la solicitud de nulidad o el que se pronuncie sobre la acumulacin de investigaciones70, o en los eventos que explcitamente describa o seale la norma, como por ejemplo, recurso de reposicin cuando nos encontremos frente a procesos de nica instancia, que para el caso de la Polica Nacional no se da, habida cuenta que en esta institucin siempre se ha de garantizar la doble instancia. El derecho de impugnacin tambin se encuentra presente contra los fallos disciplinarios y las decisiones que niegan las pruebas en etapa de descargos, en estas se debe sealar clara, expresa e inequvocamente que contra dicha determinacin procede recurso de apelacin, el cual ser tramitado o concediendo ante el superior inmediato de este, es decir, ante el Juez Disciplinario de Segunda Instancia, para que lo resuelva dentro del trmino y los plazos previstos y fijados por la Ley 734 de 2002. La Ley 734 de 2002 establece en su artculo 110 clases de recursos y sus formalidades: Contra las decisiones disciplinarias proceden los recursos de reposicin, apelacin y queja, los cuales se interpondrn por escrito, salvo disposicin expresa en contrario. Pargrafo. Contra las decisiones de simple trmite no procede recurso alguno. Artculo 111. Oportunidad para interponer los recursos: Los recursos de reposicin y apelacin se podrn interponer desde la fecha de expedicin de la respectiva decisin hasta el vencimiento de los tres das siguientes a la ltima notificacin. Si la notificacin de la decisin se hace en estrados, los recursos debern interponerse y sustentarse en el curso de la respectiva audiencia o diligencia. Si las mismas se realizaren en diferentes sesiones, se interpondrn en la sesin donde se produzca la decisin a impugnar. Artculo 112. Sustentacin de los recursos. Quien interponga recursos deber expresar por escrito las razones que los sustentan ante el funcionario que profiri la correspondiente
70 Ley 1.015 de 2006 Rgimen Disciplinario para la Polica Nacional.
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decisin. En caso contrario, se declararn desiertos. La sustentacin del recurso deber efectuarse dentro del mismo trmino que se tiene para impugnar. Cuando la decisin haya sido proferida en estrado la sustentacin se har verbalmente en audiencia o diligencia, o en la respectiva sesin, segn el caso. Artculo 113. Recurso de reposicin. El recurso de reposicin proceder nicamente contra la decisin que se pronuncia sobre la nulidad y la negacin de la solicitud de copias o pruebas al investigado o a su apoderado, y contra el fallo de nica instancia. Artculo 114. Trmite del recurso de reposicin. Cuando el recurso de reposicin se formule por escrito debidamente sustentado, vencido el trmino para impugnar la decisin, se mantendr en Secretara por tres das en traslado a los sujetos procesales. De lo anterior se dejar constancia en el expediente. Surtido el traslado, se decidir el recurso. El doctor Edgardo Maya Villazn, Procurador General de la Nacin, en su doctrina manifiesta: () Si vencido el trmino para interponer recursos se ha impugnado por va de reposicin, el secretario de la dependencia competente, sin necesidad de orden alguna, dejar constancia en el expediente del traslado de que da cuenta el artculo 114 de la Ley 734 de 2002. As dejar expresa constancia del da y la hora en el cual comienza y termina el traslado respectivo, luego de lo cual pasar el expediente al despacho para decidir el recurso ()71. Artculo 115. Recurso de apelacin. El recurso de apelacin procede nicamente contra las siguientes decisiones: la que niega la prctica de pruebas solicitadas en los descargos, la decisin de archivo y el fallo de primera instancia. El doctor Silvano Gmez Strauch, Procurador auxiliar para Asuntos Disciplinarios en su doctrina manifiesta: () El artculo 109 seala que la decisin de archivo y el fallo absolutorio debern comunicarse al quejoso, la que se entender cumplida cuando hayan transcurrido cinco das despus de la fecha de entrega a la oficina de correo. Sin embargo se aprecia que el artculo 111 que se refiere a la oportunidad para interponer recursos, seala que la misma es desde la fecha de expedicin de la respectiva decisin hasta el vencimiento de los tres das siguientes a la ltima notificacin. Se pregunta: Si el auto de archivo se debe comunicar o notificar personalmente al quejoso ().
71 Directiva No. 03 de enero 25 de 2002.
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Si bien la norma es clara al establecer cul es el proceder para darle a conocer al quejoso la decisin adoptada y cundo se entiende cumplida (artculo 109), tambin lo es que el estatuto otorga al quejoso la posibilidad de recurrir esa decisin (artculo 90-pargrafo), ante dicha opcin se considera que debe tenerse presente que las decisiones que se adoptan en el proceso disciplinario son actos administrativos y como tales ostentan las caractersticas que los identifican, las cuales estn relacionadas, entre otras, con la fuerza jurdica que poseen y las personas a las cuales van dirigidos. Al respecto, se considera que debido a los derechos que se reconocen al quejoso de recurrir la determinacin adoptada, la comunicacin por s sola resulta insuficiente para darle a conocer la decisin, siendo la notificacin el medio ms eficaz para que los interesados se enteren del contenido de las mismas; diligencia cuya importancia ha sido reconocida jurisprudencialmente, en los siguientes trminos: () La notificacin es diligencia esencial para que las providencias que ponen fin a un negocio o actuacin administrativa produzcan efectos respecto de los interesados en el respectivo negocio o actuacin. Y es solo desde el cumplimiento cabal de esa diligencia cuando pueden comenzar a contarse los trminos para la ejecutoria del provedo, para la interposicin de recursos gubernativos contra l o para la caducidad del plazo legalmente hbil para el ejercicio de las acciones contencioso-administrativas, encaminadas a impugnarlo, pues no sera lgico ni jurdico que tales plazos comenzaran a contarse en contra del interesado en aprovecharlos aun desde antes de que pudiera conocer el contenido de la providencia respectiva. Si se admitiera un parecer contrario, la garanta constitucional que tienen de defenderse de los actos oficiales quedara reducida a una simple teora y el acto administrativo tendra efectos contra el gobernado an sin haberlo conocido a travs de la notificacin (). (C.E., Sec. Cuarta, Auto mayo 20/75). Es importante tener presente lo estipulado en el artculo 120, desistimiento de los recursos. Quien hubiere interpuesto un recurso podr desistir del mismo antes de que el funcionario competente lo decida. La nueva Ley 1474 de 2011, en su artculo 59 DE LOS RECURSOS, modific el artculo 180 de la Ley 734 de 2002. Obtener copias de la actuacin Como se ha dicho en instancias anteriores, el disciplinado o su apoderado pueden obtener copias de la actuacin, para que tenga la garanta procesal y legal de publicidad, y las diligencias en ningn momento cursen a su espalda o no se entere cmo y de qu forma va el proceso. Estas copias siempre y en todo caso sern a costa de la parte solicitante, de conformidad a las previsiones sealadas en el artculo 10 de la Ley 734 de 2002 que prescribe: Gratuidad de la actuacin disciplinaria. Ninguna actuacin procesal causar erogacin a quien intervenga en el proceso, salvo el costo de las copias solicitadas por los sujetos procesales. Negrilla y subrayado fue de texto.
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Pero puede suceder que algunas copias no le puedan ser entregadas a las partes interesadas, pero ello sucede eventualmente y solo en casos muy excepcionales, y esto se da cuando, dichas copias versan sobre reservas, ejemplo informes de inteligencia, que tienen un tratamiento especial, o documentos de otra categora; que muy rara vez se presenta en el curso de una actuacin disciplinaria. El artculo 18 de la Ley 57 de 1985 dispone que si en la respectiva oficina no se pudieran reproducir las copias solicitadas o la tarifa fuere elevada a juicio del peticionario, el jefe de aquella indicar el sitio en el cual un empleado de la oficina sacar las copias a que hubiere lugar, caso en el cual los gastos sern cubiertos por el particular. Sin embargo el artculo 17 dem, permite a las entidades del Estado entregar gratuitamente las copias cuando la cantidad solicitada lo justifique72. Presentar alegatos de conclusin antes del fallo de primera o nica instancia. Numeral declarado exequible por la Corte Constitucional mediante sentencia C-107 de 2004 Los alegatos de conclusin y como all se indica son las ltimas manifestaciones o argumentos de defensa a los cuales puede acudir el apoderado o el disciplinado para solicitarle al respectivo competente disciplinario, en qu forma o de qu forma puede y podra ser fallado en el asunto procesal que se sigue en su contra. Sobre este particular y lo dicho por la Corte, se tiene lo siguiente: La Corte Constitucional, mediante Sentencia C-107 de febrero 10 de 2004, siendo Magistrado Ponente Jaime Arajo Rentera, declar exequible lo que est en letras inclinadas en el numeral 8, entendiendo que el trmino de traslado para alegar es de cinco (5) das, contados a partir de la ejecutoria de la notificacin del auto pertinente. Auto que deber expedirse en concordancia con el artculo 169 de la Ley 734 de 2002, a saber: (i) si no hubiere pruebas que practicar, el funcionario de conocimiento proferir el auto al da siguiente de la fecha de vencimiento del trmino para presentar descargos; (ii) si se decretaron y practicaron pruebas, dicho funcionario expedir el auto el da siguiente al de la fecha de vencimiento del trmino probatorio. Sentencia C-107 de 2004 () Planteamiento del Problema. El demandante afirma que el numeral 8 del artculo 92 de la Ley 734 de 2002 es contrario al artculo 29 de la Constitucin, en la medida en que entraa una incertidumbre frente a la oportunidad procesal de que dispone el disciplinado para presentar sus alegatos de conclusin. Esto es, que se desprotege el derecho de contradiccin del disciplinado frente a la etapa probatoria concluida al tenor del artculo 128 y siguientes de la Ley 734 de 2002, toda vez que si bien se enuncia el derecho, por otra parte no se fija una etapa procesal para que al disciplinado le sea notificado en debida forma el traslado a efectos de que
72 Jurisprudencia: Sentencias: T-522 de noviembre 22 de 1994. Magistrado Ponente Antonio BArrerA CArBonell; C-037 de febrero 5 de 1996. Magistrado Ponente VlAdimiro nArAnjo mesA; C-1512 de noviembre 8 de 2000. Magistrado Ponente lVAro tAfur GAlVis; C-893 de agosto 22 de 2001. Magistrada Ponente ClArA ins VArGAs Hernndez.
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alegue, indicndole el trmino para presentar el escrito; ni mucho menos cuando ha terminado la etapa probatoria, dando as pie, no slo a la pretermisin de este importante derecho, sino tambin, a la opcin de que el operador jurdico fije topes en dichos trminos, a acuda a otros regmenes tales como el contencioso administrativo o penal, tan dismiles uno del otro, pero que vulneraran el derecho de defensa del investigado (). Para dilucidar y decidir el presente asunto, la Sala se remiti al estudio de los siguientes aspectos: (i) el debido proceso a partir de la Constitucin Poltica; (ii) razn de ser y caractersticas del procedimiento disciplinario; (iii) el caso concreto. () La solucin al caso planteado por el actor se consigue mediante la aplicacin del artculo 165 del Cdigo de Procedimiento Penal, esto es, entendiendo que el trmino de traslado para alegar es de cinco (5) das, contados a partir de la ejecutoria de la notificacin del auto pertinente. Auto que deber expedirse en concordancia con el artculo 169 de la Ley 734 de 2002, a saber: (i) si no hubiere pruebas que practicar, el funcionario de conocimiento proferir el auto el da siguiente al de la fecha de vencimiento del trmino para presentar descargos; (ii) si se decretaron y practicaron pruebas, dicho funcionario expedir el auto el da siguiente al de la fecha de vencimiento del trmino probatorio. Quedando as claramente definido el trmino dentro del cual el investigado puede presentar sus alegatos de conclusin. Como bien se aprecia, al tenor de esta aplicacin sistemtica el dispositivo cuestionado se acompasa ntidamente con el artculo 29 de la Carta Poltica, debiendo al efecto permanecer en el ordenamiento jurdico con todo su vigor, tal como se resolver (). La nueva Ley 1474 de 12-07-11, artculo 58, modific el artculo 177 de la Ley 734 de 2002, inciso 7, de los alegatos de conclusin, de 3 y mximo 10 das. As mismo, el artculo 59, modific el artculo 180 de la Ley 734 de 2002, inciso 7, de los alegatos de conclusin, de la notificacin por estado y traslado por dos das.
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CAPTULO
eL QUeJOsO eN eL PrOCesO disCiPLiNAriO
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Para comprender un poco quin es quejoso y el por qu del mismo en el rgimen disciplinario aplicable en Colombia, es necesario remitirnos en primer lugar, a la definicin que trae dicha palabra y, as mismo, su fundamento constitucional conforme al Estado Social de Derecho. El diccionario de la lengua espaola de la Real Academia Espaola define al quejoso73 como: Dicho de una persona: Que tiene queja de otra A su vez el mismo diccionario define queja como: Acusacin ante juez o tribunal competente, ejecutando en forma solemne y como parte en el proceso la accin penal contra los responsables de un delito. Ntese, entonces, que el quejoso es quien inicia la accin disciplinaria a travs de su queja en contra de un servidor pblico, con formalidades solemnes como lo es bajo la gravedad de juramento. De otra parte, en el Estado Social de Derecho Colombiano, la misma constitucin le brinda herramientas a sus asociados para hacer respetar sus derechos y hacerlos efectivos, es as como el artculo 92, seala: Cualquier persona natural o jurdica podr solicitar de la autoridad competente la aplicacin de las sanciones penales o disciplinarias derivadas de la conducta de las autoridades pblicas. Del mismo modo la Corte Constitucional ha sealado en Sentencia C-956/99, que: el quejoso es cualquier persona que da lugar al inicio de la accin disciplinaria mediante la formulacin de una queja de esa ndole (art. 47), esa persona no presenta la calidad de parte (art. 71), pues su participacin en dicho proceso se hace a ttulo de interviniente autorizado en el proceso, es decir, de sujeto que participa en el proceso al cual se le ha reconocido la facultad de ejercer ciertos actos procesales en virtud de la titularidad que tiene sobre un inters jurdico, como es el de la defensa de los bienes jurdicos relativos al patrimonio pblico, la moralidad, la transparencia, la eficacia y eficiencia administrativas que con el proceso disciplinario se tutelan. Consecuentemente y, con tal fin, el quejoso puede intentar un control, mediante el recurso de apelacin, sobre el auto de archivo provisional o definitivo de las investigaciones disciplinarias y de la sentencia absolutoria, en una forma similar al que se le otorga al denunciante o querellante en una investigacin previa de tipo penal, respecto de la resolucin inhibitoria que la concluye (Cdigo de Procedimiento Penal, art. 327).
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http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=quejoso
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El quejoso en el proceso disciplinario
Es as, que una vez desconocidos los deberes especiales de sujecin, por parte de los servidores pblicos es la misma sociedad quien con sus derechos de tipo constitucional a travs de la denuncia de hechos irregulares conforme a quejas presentadas, exigen el cumplimiento de los fines del Estado, a los cuales son llamados a responder todos los servidores pblicos. Es indispensable, distinguir la diferencia que existen entre quejoso e informante, y a su vez quejoso como sujeto procesal, conforme a reconocimiento por conductas violatorias de Derechos Humanos. Quejoso, como se defini en forma previa es la manifestacin de cualquier persona natural o jurdica mediante la cual da a conocer hechos irregulares realizados por servidores pblicos y de los cuales exige a travs de la queja las sanciones penales y/o disciplinarias. Donde su actuacin dentro del proceso disciplinario es como mero interviniente con unas facultades limitadas como lo seala el pargrafo nico del artculo 9074 de la Ley 734 de 2002. El informante, es necesariamente un servidor pblico no afectado con la conducta que pone en conocimiento un hecho irregular realizado por un servidor pblico y ello en cumplimiento a su deber. Es de anotar, que cualquier servidor pblico tambin puede ser quejoso dentro de una actuacin disciplinaria, siempre y cuando la conducta afecte sus derechos fundamentales. Finalmente el reconocimiento del quejoso como vctima y/o perjudicado75 en el derecho disciplinario, por conductas vulnerativas a Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario, es como consecuencia de la humanizacin del derecho disciplinario trado del derecho penal de acuerdo a la justicia restaurativa, donde la vctima antes abandona en el proceso hoy da tiene el reconocimiento como sujeto procesal lo que implica que pueda ejercer las mismas facultades que el investigado76, con el fin de que se esclarezca la verdad de lo ocurrido para que se reconstruya con fidelidad la secuencia fctica acaecida, y para que en ese especfico mbito de control esas faltas no queden en la impunidad77. Es oportuno aclarar que de conformidad a la sentencia C-014 de 2004, en el derecho disciplinario no se pueden atender pretensiones de reparacin ya que esto escapa la rbita del derecho disciplinario, cuando dijo:
74 75 ARTCULO 90. FACULTADES DE LOS SUJETOS PROCESALES. Los sujetos procesales podrn: () PARGRAFO. La intervencin del quejoso se limita nicamente a presentar y ampliar la queja bajo la gravedad del juramento, a aportar las pruebas que tenga en su poder y a recurrir la decisin de archivo y el fallo absolutorio. Para estos efectos podr conocer el expediente en la secretara del despacho que profiri la decisin. Sentencia C-014 de 2004. Si bien la regla general indica que en el derecho disciplinario no existen vctimas por cuanto las faltas remiten a infracciones de deberes funcionales y no a lesiones de derechos, de manera excepcional puede hablarse de vctimas de una falta disciplinaria cuando de la infraccin del deber que la constituye surge, de manera inescindible y directa, la violacin del Derecho Internacional de los Derechos Humanos o del Derecho Internacional Humanitario. Sentencia C-014 de 2004 ...para la Corte, es claro que la calidad de vctimas o perjudicados con tales faltas, los habilita para intervenir no slo como interesados en la defensa del ordenamiento jurdico, sino como personas portadoras de un inters legtimo y directo en las resultas del proceso disciplinario". Ver sentencia C-014 de 2004.
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En el proceso disciplinario, las vctimas no pueden pretender el reconocimiento del derecho a la reparacin pues esta pretensin no est ligada directamente a la infraccin del deber funcional que vincula al sujeto disciplinable con el Estado, sino que est vinculada con el dao causado al bien jurdico de que aquellas son titulares. Y bien se sabe que la proteccin de tales bienes jurdicos y la reparacin del dao a ellos causado es inherente a la jurisdiccin y escapa a la rbita del derecho disciplinario".
4.2 eL QUeJOsO
El quejoso, es la persona que pone en conocimiento de la autoridad la presunta conducta constitutiva de falta disciplinaria, y como no se trata de un sujeto procesal, su intervencin se limita a la presentacin y ampliacin de la queja, a la facultad de aportar pruebas y, recurrir a la decisin de archivo y fallo absolutorio78. Ahora, hay que recordar en qu eventos nos vemos inmersos en conductas constitutivas de violaciones al Derecho Internacional de los Derechos Humanos y al Derecho Internacional Humanitario, y as mismo cmo estn tipificadas como faltas disciplinarias, para tal efecto vale la pena citar lo sealado en la sentencia C-014 de 2004, cuando dice: Como puede advertirse, entonces, el despliegue de conductas constitutivas de violaciones al Derecho Internacional de los Derechos Humanos y al Derecho Internacional Humanitario afecta la dignidad de la persona humana y cuestiona la vala y vigencia de los Derechos Humanos. Por esa especial gravedad, la comisin de conductas de esta ndole est llamada a producir consecuencias en diversos espacios jurdicos, incluido, para lo que aqu es materia de debate, el derecho disciplinario. () Como puede advertirse, estas faltas disciplinarias, si bien plantean la infraccin del deber funcional que vincula al servidor pblico con el Estado, se caracterizan por un contenido de injusticia tan marcado que, aparte de contrariar ese nexo especial de sujecin, afectan tambin derechos fundamentales del ser humano. Faltas disciplinarias como el genocidio, la desaparicin forzada, la tortura, el desplazamiento forzado o las violaciones al Derecho Internacional Humanitario, por ejemplo, no slo plantean el quebrantamiento del deber especial de sujecin que vincula al sujeto disciplinable con el Estado, sino que, adems, involucran la afectacin del Derecho Internacional de los Derechos Humanos y del Derecho Internacional Humanitario como supuestos mnimos de la convivencia pacfica en una sociedad civilizada. Es decir, cuando se incurre en una de esas faltas, no slo se est ante el quebrantamiento de las normas mediante las cuales el Estado disciplina a sus
78 COLOMBIA, CORTE CONSTITUCIONAL, Sentencia C-014- del veinte (20) de enero de dos mil cuatro (2004), vctima en el derecho disciplinario.
68
El quejoso en el proceso disciplinario
servidores o a los particulares que desempean funciones pblicas, pues se est tambin ante el flagrante desconocimiento de Derechos Humanos en cuyo respeto no slo est comprometido cada Estado en particular sino tambin, y quiz fundamentalmente, la comunidad internacional. En lo que respecta a la adecuacin tpica de las conductas ya mencionadas la Ley 734 de 2002, las contempla como faltas gravsimas en el artculo 48 as: 5. Realizar cualquiera de los actos mencionados a continuacin con la intencin de destruir, total o parcialmente, a un grupo nacional, tnico, racial, religioso, poltico o social: a. Lesin grave a la integridad fsica o mental de los miembros del grupo; (aparte tachado inexequible Sentencia C-1076 de 2002). b. Sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que hayan de acarrear su destruccin fsica, total o parcial; c. Medidas destinadas a impedir los nacimientos en el seno del grupo; d. Traslado por la fuerza de miembros del grupo a otro. 6. Ocasionar, con el propsito de destruir total o parcialmente un grupo nacional, tnico, racial, religioso, poltico o colectividad con identidad propia fundada en motivos polticos, por razn de su pertenencia al mismo, la muerte de uno o varios de sus miembros. 7. Incurrir en graves violaciones al Derecho Internacional Humanitario. 8. Someter a una o varias personas a privacin de la libertad, cualquiera que sea la forma, seguida de su ocultamiento y de la negativa a reconocer dicha privacin o de dar informacin sobre su paradero, sustrayndola del amparo de la ley. 9. Infligir a una persona dolores o sufrimientos graves fsicos o psquicos con el fin de obtener de ella o de un tercero informacin o confesin, de castigarla por un acto por ella cometido o que se sospeche que ha cometido o de intimidarla o coaccionarla por cualquier razn que comporte algn tipo de discriminacin. (Aparte tachado inexequible Sentencia C-1076 de 2002). 10. Ocasionar, mediante violencia u otros actos coactivos dirigidos contra un sector de la poblacin que uno o varios de sus miembros cambie el lugar de su residencia. 11. Ocasionar la muerte en forma deliberada, y dentro de un mismo contexto de hechos, a varias personas que se encuentren en situacin de indefensin por causa de sus opiniones o actividades polticas, creencias religiosas, raza, sexo, color o idioma. (Aparte tachado inexequible Sentencia C-125 de 2003)79.
79
COLOMBIA, CONGRESO DE LA REPBLICA, Ley 734 de 2002, artculo 48. Cdigo Disciplinario nico.
69
4.3 LA revOCATOriA direCTA POr PArTe deL QUeJOsO

La actual reforma80 a la Ley 734 de 2002 y ms exactamente en lo que respecta a la revocatoria directa extendi al quejoso la facultad de solicitar la revocatoria del auto de archivo en los siguientes eventos: En cualquier actuacin disciplinaria que se haya iniciado como consecuencia de la queja presentada por este, sin importar el asunto al cual haga referencia los hechos objeto de investigacin y en el ltimo evento cuando se trate de faltas disciplinarias que constituyen violaciones al Derecho Internacional de los Derechos Humanos y del Derecho Internacional Humanitario, y se haya proferido fallos absolutorio y/o el archivo de estas actuaciones81.
80 81
Ver Ley 1474 de 2011. Ver artculo 122 Ley 734 modificado parcialmente Art. 47 Ley 1474 de 2011.
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CAPTULO
NOTiFiCACiONes y COmUNiCACiONes
71
Para abordar el tema de las notificaciones y comunicaciones se considera importante citar lo que la honorable Corte sobre el tema se ha pronunciado, no sin antes advertir que estos medios jurdicos permiten el desarrollo del principio de publicidad en el Estado Social de Derecho. La Sentencia C-555 de 2001, dijo: Los artculos 29 y 228 superiores, en forma explcita consagran el principio de publicidad como una de las garantas que conforman la nocin de debido proceso. A esto se refiere la primera de estas disposiciones cuando indica que quien sea sindicado tiene derecho a un debido proceso pblico, y la segunda cuando seala que las actuaciones de la administracin de justicia sern pblicas. En desarrollo de estos principios, las decisiones que se adopten dentro de cualquier procedimiento deben ser puestas en conocimiento de los interesados. As, la publicidad viene a ser garanta de imparcialidad y de operancia de los derechos de contradiccin y de defensa, pues solo quien conoce las decisiones que lo afectan puede efectivamente oponerse a ellas. Las notificaciones y comunicaciones son mecanismo dentro del proceso disciplinario que ofrecen en todos los casos, efectivas posibilidades de garantizar, en forma oportuna la publicidad del proceso garantizando as el derecho fundamental consagrado en el artculo 29 Constitucional, permitindole a los sujetos procesales conocer y controvertir las actuaciones del despacho durante el proceso82. Recordemos que excepcionalmente las vctimas o perjudicados de las faltas disciplinarias que constituyen violaciones del derecho internacional de los derechos humanos y del derecho internacional humanitario, pueden ser reconocidos como sujetos procesales; pero aun as el procedimiento para garantizar el principio de publicidad de las decisiones es a travs de la comunicacin y no los dems medios de notificacin, lo que marca una diferencia frente a los otros sujetos procesales como el investigado y su defensor, como as ha sido reconocido por la Corte Constitucional en Sentencia C-293 de 2008: La comunicacin le garantiza al quejoso la posibilidad de recurrir la decisin de archivo y el fallo absolutorio, facultad esta que cuenta con total respaldo constitucional y legal, por ser expresiones de la bsqueda de la justicia y la verdad material, la garanta y efectividad de los principios, derechos y deberes, y la vigencia de un orden justo. La comunicacin en el caso del quejoso que ha sido vctima o perjudicado de faltas disciplinarias que constituyen violaciones del derecho internacional de los derechos humanos y del derecho internacional humanitario, le garantiza el uso de
82 Sentencia T-400 de 2004 En tanto que elemento esencial del derecho al debido proceso, a lo largo de los aos, la Corte ha mantenido una slida lnea jurisprudencial, en el sentido de que la notificacin, en cualquier clase de proceso, se constituye en uno de los actos de comunicacin procesal de mayor efectividad, en cuanto garantiza el conocimiento real de las decisiones judiciales con el fin de dar aplicacin concreta al debido proceso mediante la vinculacin de aquellos a quienes concierne la decisin judicial notificada, es un medio idneo para lograr que el interesado ejercite el derecho de contradiccin, planteando de manera oportuna sus defensas y excepciones. De igual manera, es un acto procesal que desarrolla el principio de la seguridad jurdica, pues de l se deriva la certeza del conocimiento de las decisiones judiciales.
72
Notificaciones y comunicaciones
las facultades que la ley le otorga a los sujetos procesales, como pedir pruebas, interponer recursos o solicitar la revocatoria directa del fallo, aun en el evento de que este ltimo sea absolutorio. Al respecto la sentencia ya mencionada C-555 de 2001, ha resaltado la importancia de dichos medios, al exponer: Entonces, tenemos, que solamente las notificaciones cumplen el propsito de dar a conocer en forma efectiva las providencias que se dicten, por lo que el hecho de limitar dicha forma de comunicacin a determinados actos procesales, priva del principio de contradiccin y por ende, del derecho constitucional de defensa, otros actos procesales que pueden ser proferidos durante el trmite del proceso disciplinario y, que por la naturaleza misma de la decisin que contienen deben ser conocidas por el disciplinado, para poderlos controvertir. Es as, como el actual Cdigo Disciplinario nico83, en su artculo 100 contempla las diferentes formas de notificacin y comunicaciones a surtirse en el proceso disciplinario, as: Personal Por estado En estrados Por edicto Por medios de comunicacin electrnica Por conducta concluyente Por funcionario o comisionado.
Finalmente es de resaltar que si bien la notificacin personal es considera como el medio ms efectivo de dar a conocer las decisiones de la administracin tambin lo es que al querer exigirse como nico medio de comunicacin generara dificultades como la burla a la comparecencia de quienes se requieren para llevar a cabo la notificacin, al respecto la Corte Constitucional en sentencia T-099 de 1995, se pronunci de la siguiente manera: "Obviamente, ni la Carta Poltica que no regula el mecanismo de la notificacin ni la normatividad legal supeditan el conocimiento que puedan tener los administrados o sujetos procesales acerca del desarrollo de la actuacin o proceso a que las notificaciones deban ser siempre y forzosamente personales. La exigencia absoluta de tal formalidad complicara en grado sumo los procedimientos y dara lugar, como efecto pernicioso, a que el interesado en no ser notificado acudiera a artimaas para eludir la notificacin. De all que hayan sido previstas formas de notificacin como las que se fijan en edictos o estados, o las que tienen lugar por la conducta concluyente del llamado a notificarse".
83 Ley 734 de 2002.
73
5.2 NOTiFiCACiN PersONAL

Conforme a la jurisprudencia84 la notificacin personal, es considerada: la notificacin por excelencia, y de mayor efectividad en cuanto garantiza el conocimiento real de las decisiones por parte de aquel directamente afectado o involucrado en la misma, que le permite ejercer su derecho de contradiccin de manera oportuna frente a los argumentos del despacho. Para surtir la notificacin personal es necesario la comparecencia del sujeto procesal ante el despacho que lo requiere previa comunicacin, la cual debe dirigirse a la unidad donde labora o a la ltima direccin que aparezca registrada en la hoja de vida, como as tambin a la suministrada en el expediente por parte del investigado y/o apoderado, conforme a la obligacin sealada en el inciso 4 del artculo 91 de la Ley 734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico. Es de anotar, que el despacho no debe fijar trmino para que el investigado se presente, pues la norma es clara al establecer que de no presentarse dentro de un trmino sealado que vara conforme a la clase de actuacin a notificarse se proceder a notificar por estado y/o edicto85, sobre este tema CARLOS ARTURO GMEZ PAVAJEAU, en la publicacin de Lecciones de Derecho Disciplinario de la Procuradura General de la Nacin, ha sealado: En el citatorio se le informar el tipo y fecha de la providencia y la decisin tomada y se le advertir que en caso de no concurrir dentro del trmino que estipula la ley (ocho das para la notificacin de los autos de apertura de indagacin, de investigacin y de los fallos, y tres das para la notificacin de las dems actuaciones), a excepcin del pliego de cargos, la decisin ser notificada por edicto o por estado, segn el caso. Una vez la persona comparece al despacho, se notifica personalmente del contenido de las decisiones proferidas por este, el cual deber realizar la correspondiente acta de notificacin materializndose con la firma del sujeto procesal. Es de resaltar que estas notificaciones debern hacerse a los sujetos procesales que intervienen en la actuacin disciplinaria, como lo es el investigado, su defensor, el Ministerio Pblico cuando ejerza el poder de la supervigilancia administrativa y actualmente por va jurisprudencial de la honorable Corte Constitucional86 a quien se ha reconocido como vctima. Continuando con las formalidades que deben tenerse en cuenta para la diligencia de notificacin personal como acto solemne, es necesario remitirnos a la Ley 1437 de 2011 Por la cual se expide el Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, ms exactamente a los artculos 67, 68 y 71, en lo que respecta a que la diligencia debe surtirse con indicacin en forma clara y expresa de:
84 85 86 Sentencia C-742 de 1992. Ver artculo 103, 105, 107 de la Ley 734 de 2002. Sentencia C-014 de 2004.
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Ciudad y fecha donde se adelanta y personas que intervienen. Entrega ntegra y gratuita de copia del acto que se le notifica. Indicacin en forma clara de los recursos que proceden y la forma y plazo para interponerlos y sustentarlos. En caso de notificacin al disciplinado del auto de archivo por prescripcin, se le informar que puede renunciar a la prescripcin de la accin disciplinaria. La firma de quienes intervienen. En caso de que el notificado no sepa, no pueda o no quiera firmar, en el acta se dejar la respectiva constancia, que se considera rendida bajo la gravedad del juramento por el secretario o comisionado que la adelanta. Se recomienda plasmar en la diligencia el dato relativo a la direccin y telfono de quien se notifica.
Mientras la notificacin no se realice en legal forma, la diligencia se tiene como inexistente87 y no produce efectos jurdicos, a menos que no se reclame y se convalide mediante la posterior actuacin o interposicin de recursos, lo que se conoce como notificacin por conducta concluyente, de que trata el artculo 108 que ms adelante se estudiar. Finalmente, y conforme a la lnea jurisprudencial de la honorable Corte Constitucional88 la notificacin personal en cualquier clase de personal se constituye en uno de los actos de comunicacin procesal de mayor efectividad; por ello adems de las decisiones que seala el artculo 10189 de la Ley 734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico, y que deban notificarse personalmente es permitido hacer la siguiente interpretacin que no son las nicas ya que el artculo 103 de la misma ley dispone que las dems decisiones podrn notificarse por estado o edicto pero siempre exige haber agotado la comunicacin previa para realizar la notificacin personal, y en caso de no presentarse la persona se puede acudir las notificaciones segn corresponda la decisin con forme lo seala la noma dem 103, 105 y 10790.
87 88 89 90
Ley 1437 de 2011 Artculo 72. Falta o irregularidad de las notificaciones y notificacin por conducta concluyente. Sin el lleno de los anteriores requisitos no se tendr por hecha la notificacin, ni producir efectos legales la decisin, a menos que la parte interesada revele que conoce el acto, consienta la decisin o interponga los recursos legales. Sentencia T-400 de 2004. Artculo 101. Notificacin personal. Se notificarn personalmente los autos de apertura de indagacin preliminar y de investigacin disciplinaria, el pliego de cargos y el fallo. Artculo 103. Notificacin de decisiones interlocutorias. Proferida la decisin, a ms tardar al da siguiente se librar comunicacin con destino a la persona que deba notificarse; si esta no se presenta a la secretara del despacho que profiri la decisin, dentro de los tres das hbiles siguientes, se proceder a notificar por estado o por edicto, salvo en el evento del pliego de cargos. En la comunicacin se indicar la fecha de la providencia y la decisin tomada. Artculo 105. Notificacin por estado. La notificacin por estado se har conforme lo dispone el Cdigo de Procedimiento Civil. Artculo 107. Notificacin por edicto. Los autos que deciden la apertura de indagacin preliminar e investigacin y fallos que no pudieren notificarse personalmente se notificarn por edicto. Para tal efecto, una vez producida la decisin, se citar inmediatamente al disciplinado, por un medio eficaz, a la entidad donde trabaja o a la ltima direccin registrada en su hoja de vida o a la que aparezca en el proceso disciplinario, con el fin de notificarle el contenido de aquella y, si es sancionatoria, hacerle conocer los recursos que puede interponer. Se dejar constancia secretarial en el expediente sobre el envo de la citacin. Si vencido el trmino de ocho (8) das a partir del envo de la citacin, no comparece el citado, en la Secretara se fijar edicto por el trmino de tres (3) das para notificar la providencia. Cuando el procesado ha estado asistido por apoderado, con l se surtir la notificacin personal, previo el procedimiento anterior.
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5.3. NOTiFiCACiONes eLeCTrNiCAs

Continuando con los medios que permite hacer efectivo el principio de publicidad de orden constitucional y en atencin a que estas tienen relacin directa con las notificaciones personales se proceder abordar el tema de notificaciones por medios electrnicos. Ahora, es importante resaltar que las notificaciones personales conforme a la misma ley procesal disciplinaria permite que sean notificadas por medios de comunicacin electrnicos (fax y/o correo electrnico), al respecto: para poder realizar dicha notificacin deber ser con expresa solicitud y/o autorizacin del investigado o defensa tcnica, sobre su aceptacin por ser notificados por estos medios. En lo atinente la obra anteriormente sealada del doctor CARLOS ARTURO GMEZ PAVAJEAU, ha expresado: Quien realiza la notificacin electrnica dejar constancia secretarial, indicando la forma y fecha de notificacin, la cual se anexa al expediente, junto con la tirilla de constancia de envo del fax, o con la impresin digital de la pantalla del computador donde conste el reporte de confirmacin de la remisin del correo electrnico, con la cuenta del destinatario.... Resulta importante sealar que la Ley 1437 de 2011, nuevo Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo que entrar en vigencia en el ao 2012, permite la notificacin electrnica, no obstante, deben concurrir los requisitos que la misma ley fija para proceder a agotar este procedimiento, para el efecto es necesario traer a colacin lo dispuesto por la mentada disposicin. () Artculo 56. Notificacin electrnica. Las autoridades podrn notificar sus actos a travs de medios electrnicos, siempre que el administrado haya aceptado este medio de notificacin. Sin embargo, durante el desarrollo de la actuacin el interesado podr solicitar a la autoridad que las notificaciones sucesivas no se realicen por medios electrnicos, sino de conformidad con los otros medios previstos en el Captulo Quinto del presente Ttulo. La notificacin quedar surtida a partir de la fecha y hora en que el administrado acceda al acto administrativo, fecha y hora que deber certificar la administracin. () Es claro que el requisito imperativo que debe estar presente para realizar esta forma de notificacin, es la autorizacin previa del interesado en conocer las decisiones del
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despacho para ser notificado por medios electrnicos y conozca las consecuencias y/o efectos legales de dicha aceptacin y aprobacin de notificaciones por medios electrnicos, entre estos el inicio del trmino para impugnar las decisiones en los que proceda los recursos de ley; por ello, en las comunicaciones electrnicas que surtan los despacho se debe advertir sobre: Al recibir el acuse recibido por parte de esta dependencia se entender como aceptado y se recepcionar como documento prueba de la entrega del usurario (Ley 527 de 1999 "por medio de la cual se define y reglamenta el acceso y uso de los mensajes de datos, del comercio electrnico y de las firmas digitales, y se establecen las entidades de certificacin y se dictan otras disposiciones"). As las cosas, encontramos que el legislador, para incorporar en el rgimen de notificaciones procesales los avances tecnolgicos desarrollados por la informtica, tuvo en cuenta adicionalmente principios reconocidos por el Constituyente primario, tales como los de celeridad, economa y gratuidad en la administracin de justicia, permitindole a los interesados conocer las decisiones procesales a la mayor brevedad y con las mnimas erogaciones posibles.
5.4
NOTiFiCACiN POr esTAdO
Esta forma de notificacin, encuentra su regulacin en el artculo 105 de la Ley 734 de 2002, haciendo una remisin al Cdigo de Procedimiento Civil artculo 321, con el fin de atender las formalidades legales que se deben tener en cuenta para realizar este tipo de notificacin. La notificacin por estado es una anotacin que elabora el secretario del despacho disciplinario en un documento denominado estado, y que se publica en la cartelera de la secretara del despacho, en el cual se notifican todas las providencias que por este medio han de ser notificadas el mismo da, luego de haberse agotado los medios para lograr la notificacin personal. El estado permanecer fijado por un solo da desde la primera hora hbil hasta la ltima, en lugar visible de la secretara de la dependencia que profiri la decisin, dicho documento debe contener los siguientes requisitos: La insercin en el estado se har pasado un da de la fecha del auto, y en ella ha de constar: 1. 2. La determinacin de cada proceso por su clase. La indicacin de los nombres del demandante y el demandado, o de las personas interesadas en el proceso o diligencia. Si varias personas integran una parte, bastar la designacin de la primera de ellas aadiendo la expresin: y otros. La fecha del auto y el cuaderno en que se halla.
3.
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4.
La fecha del estado y la firma del secretario.
El estado se fijar en un lugar visible de la secretara y permanecer all durante las horas de trabajo del respectivo da. De las notificaciones hechas por estado el secretario dejar testimonio con su firma al pie de la providencia notificada. De los estados se dejar un duplicado autorizado por el secretario; ambos ejemplares se coleccionarn por separado en orden riguroso de fechas para su conservacin en el archivo, y uno de ellos podr ser examinado por las partes o sus apoderados bajo la vigilancia de aquel. Surtida la notificacin por estado conforme a las anteriores formalidades la diligencia o la decisin notificada se insertar una nota sobre la notificacin realizada el nmero y la fecha. Finalmente, es necesario resaltar la reforma que trajo la Ley 1474 de 2011, al Cdigo Disciplinario nico y ms exactamente en lo que respecta a las notificaciones de las decisiones de cierre de investigacin y alegatos de conclusin, estableciendo que estas debern notificarse por estado; sin embargo, no se debe desconocer que esta forma de notificacin no es principal sino subsidiaria como se ha citado en forma previa, es decir, que se debe agotar el requisito sealado en el artculo 103 del Cdigo Disciplinario nico.
5.5
NOTiFiCACiN POr esTrAdOs
Esta clase de notificaciones hace relacin a la aplicacin de principios de celeridad y eficacia del proceso disciplinario, el cual rene varios elementos para su materializacin, como lo es una audiencia pblica o cualquier otra diligencia de carcter verbal a la cual deban asistir los sujetos procesales y el despacho resuelva algn asunto que se ventile dentro del mismo. Por lo que se hace necesario otra forma de notificacin al quedar enterados los sujetos procesales de la decisin adoptada. Es de resaltar que aun, ausentes los sujetos procesales o que hayan abandonado la audiencia o diligencia verbal la notificacin surte efectos como consecuencia que la misma les fue comunicada y ha sido su voluntad el no asistir o retirarse, al respecto la Corte Constitucional en Sentencia C-1193 de 2008, dijo: Las audiencias que se practican dentro del marco de los procedimientos previstos en materia disciplinaria por la Ley 734 de 2002 son conocidas por las partes y su realizacin no es sorpresiva para ellas. Al conocerlas de antemano, concurren a aquellas con el objeto de ejercer materialmente el derecho a la defensa, garantizado por la Constitucin. De ah que la notificacin por estrados, empleada para dar a conocer las decisiones proferidas en las audiencias a las cuales las partes han sido previamente citadas, no puede resultar violatoria del derecho de defensa de los
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disciplinados y al existir la obligacin de que se comunique previamente a las partes la realizacin de la audiencia, dicha notificacin imprime a estas la obligacin de concurrir a la vista. La sancin prevista por el legislador para la ausencia injustificada, es precisamente la disposicin que el actor demanda; y debe sealar la Corte que no encuentra que tal sancin la de perder la oportunidad de interponer recursos resulte desproporcionada en relacin con la obligacin que se le ha impuesto a la parte, que previamente ha sido notificada de la existencia de la audiencia. De esta manera, la regulacin prevista en el artculo 106 del Cdigo Disciplinario nico es una forma especfica de armonizacin entre las cargas que se les imponen a las partes y el derecho de defensa, que el legislador concibi para estos procesos. () As, en sntesis, la Corte observa que la demanda no est llamada a prosperar porque: 1) Las audiencias a las que refiere la demanda no son secretas u ocultas; por el contrario, de acuerdo con la Ley que rige el procedimiento, su realizacin debe ser informada a los interesados. 2) En el evento en el que el disciplinado no asista, sus derechos fundamentales, en especial el que refiere a la defensa, estn garantizados, pues el ordenamiento mismo prev el acompaamiento de un defensor de confianza o de oficio, que debe acudir a las audiencias y, en ellas, podr interponer los recursos que garanticen la defensa tcnica del encartado. 3) Adicionalmente, en caso de inasistencia del inculpado este, cuando media una razn de fuerza mayor, puede presentar excusa. Ello, de acuerdo con el artculo 178 de la Ley 734 de 2002, le permitira asistir, en los dos das siguientes, a la continuacin de la audiencia. 4) Solamente en el caso en el que el investigado disciplinariamente se ausente sin excusa, debe asumir la carga procesar prevista en el ordenamiento en estos casos; carga consistente en que no podr presentar recursos contra las decisiones que all se tomen. Empero, esta carga es proporcionada porque, en el evento descrito, el disciplinado incumple con un deber que ha surgido desde el momento en el que fue enterado de la realizacin de la audiencia. Es de resaltar que esas notificaciones al igual que la personal debe cumplir con los requisitos ya sealados que le dan efectos jurdicos a la decisin. Entre estos indicar el recurso que procede, el trmino para presentar y sustentar y finalmente ante qu autoridad.
5.6
NOTiFiCACiN POr ediCTO
La notificacin por edicto es un documento denominado edicto que elabora el secretario y que se publica en la cartelera del despacho disciplinario, en el cual se notifican cada una
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de las providencias por separado ya que estos deben cumplir con ciertas formalidades procesales como se citar a continuacin, dicha notificacin solo tiene procedencia luego de haberse agotado los medios para lograr la notificacin personal, es decir, es subsidiaria como as lo ha reconocido la honorable Corte Constitucional en sentencia. Sobre el particular, la Corte Constitucional, mediante Sentencia C-627/96, seal: Las notificaciones en los procesos disciplinarios, se surten en forma personal, por estrado, por edicto o por conducta concluyente. Para efectos de la notificacin personal de las referidas providencias, el interesado debe comparecer ante el funcionario competente, siendo entendido que este debe disponer su citacin con tal fin y de que esta efectivamente se realice. Significa lo anterior, que la notificacin por edicto no es una notificacin principal sino subsidiaria, es decir, que opera cuando no es posible la notificacin personal. Ahora, en el derecho disciplinario dicho medio para garantizar la publicidad de las decisiones, tambin se encuentra establecido en el artculo 107 de la Ley 734 de 2002 de forma subsidiaria, al considerar que solamente es procedente cuando ha sido imposible realizar la notificacin personal de las decisiones de los autos que deciden la apertura de indagacin preliminar e investigacin y los fallos. Este tipo de notificacin surte efectos jurdicos nicamente en caso de proceder de la siguiente manera, segn la norma en mencin: Envo de la comunicacin: Una vez producida la decisin, se citar de manera inmediata al disciplinado por el medio ms eficaz a la Unidad donde labora o a la ltima direccin registrada en su hoja de vida o a la que aparezca en el proceso disciplinario, con el fin de notificarle el contenido del fallo, hacindole conocer los recursos que puede interponer y la autoridad ante la cual proceden. Constancia de envo: Se debe dejar constancia en el expediente sobre el envo de la citacin a los sujetos procesales que se deban notificar. Constancia secretarial: Si vencido el trmino de ocho (8) das a partir del envo de la citacin, no comparece el citado y/o los citados; se deber elaborar constancia secretarial sobre su inasistencia para proceder a fijar el edicto y garantizar as la publicidad de dicha decisin. Fijacin del edicto: El secretario elaborar el edicto, la Secretara fijar el edicto por el trmino de tres (3) das para notificar la providencia. Desfijacin del edicto: Se realizar luego de haber permanecido por el trmino de tres das; entendindose surtida la notificacin. Documento el cual ser anexado al expediente segn lo dispuesto en el Cdigo de Procedimiento Civil91, y una copia reposar en una carpeta de archivo en orden riguroso de fechas.
91 Ver inciso segundo artculo 323 del Cdigo de Procedimiento Civil.
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Trmino para impugnar: Dependiendo de la decisin a notificar a partir del da siguiente hbil de la desfijacin del edicto iniciar a correr los trminos para presentar y sustentar los recursos que procedan, conforme lo sealado en los artculos 113 y 115 de la Ley 734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico. Es de tener en cuenta que la validez de la notificacin por edicto se encuentra sujeta al cumplimiento de varios requisitos a saber, como as lo ha conocido la Corte Constitucional en Sentencia T-1209 de 200592; por lo tanto para el proceso disciplinario es importante resaltar los siguientes: La palabra EDICTO en su parte superior. (No esencial). El membrete de la dependencia que realiza la notificacin (que debe ser la misma que profiri la providencia, excepto en el caso de notificacin por funcionario comisionado). Se debe indicar en el edicto la fecha de la decisin, nombre completo de los investigados, la autoridad que la profiere, el nmero del proceso disciplinario y, finalmente, se debe incluir la parte resolutiva de la decisin en su totalidad. Nombre de los sujetos procesales a quienes no se les ha podido notificar personalmente la decisin. Fecha y hora de fijacin y firma del secretario de la dependencia. Fecha y hora de desfijacin y firma del secretario de la dependencia.
Vistas las anteriores formalidades que dan validez a la notificacin por edicto, debe tenerse en cuenta tambin lo sealado en el artculo 104 del Cdigo Disciplinario nico Ley 734 de 2002, as:
92 (...) 4. En este orden de ideas, es patente que la validez de la notificacin por edicto se encuentra sujeta al cumplimiento de varios requisitos, a saber: (i) El documento que contenga la decisin objeto de notificacin se encabezar con la expresin edicto. (ii) Deben sealarse en dicho documento las partes demandantes y demandadas, la fecha en que se profiri la sentencia, la determinacin del proceso y, a su vez, acompaarse con la firma del secretario. (iii) Su fijacin se llevar a cabo en un lugar visible de la secretara por un trmino de tres (3) das. (iv) Se sealarn las fechas y horas de su fijacin y desfijacin y, adicionalmente, se anexar el original al expediente y una copia al archivo. (Subrayado fuera de texto original). (...) La doctrina ha desarrollado el citado principio determinando, en qu casos, y en cules no, la falta de algunos de los requisitos previstos para adelantar la notificacin por edicto conducen a decretar la nulidad de dicha prctica judicial y, por ende, a exigir nuevamente su realizacin. En este orden de ideas, se ha expuesto que: (...) El edicto debe reunir determinados requisitos cuya observancia es menester tener presente, porque si bien es cierto por el solo hecho de que no se cumplan la totalidad de ellos la notificacin no necesariamente ser nula, existen irregularidades que permiten predicar la necesidad de que se vuelva a surtir nuevamente la notificacin por edicto ante las graves deficiencias cometidas por el secretario en su elaboracin. () El primero de los requisitos lo consideramos como no esencial; en cambio, los restantes s son de obligatoria observancia, a causa de la importancia que tienen, pues una notificacin que no indique a qu proceso se refiere, o cul es la providencia que se est notificando, indudablemente no se puede considerar como surtida en debida forma, por no haber sido adecuadamente comunicada a las partes. El simple hecho de no utilizar la palabra edicto es superfluo y secundario, igual que si se omite la firma del secretario, por cuanto, dentro de la acertada, concepcin del Cdigo, si slo en casos excepciones la falta de la firma del juez invalida las providencias judiciales, con mucha mayor razn la falta de la firma del secretario no invalidar la notificacin(...) (LPEZ BLANCO. Hernn Fabio. Instituciones de Derecho Procesal Civil Colombiano. Tomo I. 6 Edicin. Editorial ABC. Bogot. Pg. 579. [Subrayado por fuera del texto original]). (Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Seccin Tercera. Consejero Ponente: Alier Eduardo Hernndez Enriquez. Diecinueve de febrero dos mil cuatro (2004). Radicacin nmero: 25000-23-26000-1998-02513-01(24648). Actor: Cementos Paz del Ro S.A. Demandado: Instituto De Seguros Sociales (ISS).
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Notificacin por funcionario comisionado. En los casos en que la notificacin del pliego de cargos deba realizarse en sede diferente a la del competente, este podr comisionar para tal efecto a otro funcionario de la Procuradura o al jefe de la entidad a la que est vinculado el investigado, o en su defecto, al personero distrital o municipal del lugar donde se encuentre el investigado o su apoderado, segn el caso. Si no se pudiere realizar la notificacin personal, se fijar edicto en lugar visible de la secretara del despacho comisionado, por el trmino de cinco das hbiles. Cumplido lo anterior, el comisionado devolver inmediatamente al comitente la actuacin, con las constancias correspondientes. Ntese entonces que de lo expuesto surge una formalidad clara, expresa y precisa para la utilizacin de este medio de notificacin cuando sea necesario notificar el pliego de cargos fuera de la sede a la del funcionario con atribuciones disciplinarias, como lo son que ante la imposibilidad de notificarse al investigado personalmente el despacho comisionado fijar edicto por el trmino de cinco (5) das y realizar las respectivas constancia remitiendo lo actuado a la unidad de origen.
5.7
NOTiFiCACiN POr CONdUCTA CONCLUyeNTe
Es aquella que se materializa por un comportamiento claro e inequvoco del sujeto procesal que permite concluir, sin lugar a dudas, que ha conocido la decisin proferida por la autoridad con atribuciones disciplinarias, a pesar de no haber sido notificado de la misma por cualquiera de los medios que el principio de publicidad que la Ley 734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico establece en sus artculos 100 y ss. Sobre la notificacin por conducta concluyente, la Corte constitucional en sentencia C-1076 de 2002, expuso: Con todo, el legislador ha establecido otras formas subsidiarias de notificacin: por estado, en estrados, por edicto y por conducta concluyente. Esta ltima forma de notificacin, en esencia, consiste en que en caso de que la notificacin principal, es decir la personal, no se pudo llevar a cabo o se adelant de manera irregular, pero la persona sobre quien recaen los efectos de la decisin o su defensor, no actuaron en su momento pero lo hacen en diligencias posteriores o interponen recursos o se refieren al texto de la providencia en sus escritos o alegatos verbales, el legislador entiende que en ese caso la persona tuvo conocimiento de la decisin. En tal sentido, la Sala Civil de la Corte Suprema de Justicia, en sentencia de 16 de octubre de 1987 consider: La notificacin por conducta concluyente establecida de modo general en el artculo 330 del C. de P.C. emerge, por esencia, del conocimiento de la providencia que se le debe notificar a una parte, porque esta as lo ha manifestado de manera expresa, verbalmente o por escrito, de modo tal que por aplicacin del principio de economa procesal, resulte superfluo acudir a otros medios de notificacin previstos en la ley. La notificacin debe operar bajo el estricto marco de dichas manifestaciones, porque en ella va envuelta la proteccin del derecho de defensa; tanto, que no es cualquier conducta procesal la eficaz para inferir que la parte ya conoce una providencia que no le ha sido notificada por alguna de las otras maneras previstas en el ordenamiento.
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Por disposicin del Cdigo Disciplinario nico Ley 734 de 2002 en su artculo 108, tambin es aplicable dicha forma de notificacin al advertir que en el caso de no surtirse la notificacin personal o que se haga de manera irregular, se entender cumplido el requisito procedimental si el procesado o su defensor no reclama y acta en diligencias posteriores o interpone los recursos contra las decisiones a notificar o se refiere a las mismas o a su contenido en escritos o alegatos verbales posteriores.
5.8
NOTiFiCACiN POr FUNCiONAriO COmisiONAdO
Vistas las anteriores formas de notificacin aplicables dentro del proceso disciplinario, existe una dificultad para cumplirse con las mismas, la cual hace relacin a cuando cualquiera de los sujetos procesales se encuentra en sede diferente a la de la autoridad con atribuciones disciplinarias que adelanta el proceso; por ello, la misma norma procesal disciplinaria con el fin de garantizar el principio de publicidad de las decisiones, establece la posibilidad que el competente comisione a otro funcionario de igual o inferior categora de la misma entidad93, al respecto es importante aclarar, en lo que corresponde a la Polica Nacional, que no es a cualquier servidor policial, sino aquellos que son autoridades con atribuciones disciplinarias sealadas en el artculo 54 de la Ley 1015 de 2006 Rgimen Disciplinario para la Polica Nacional o en su defecto al personero distrital o municipal del lugar donde se encuentre el investigado o su apoderado segn el caso. Determinada la necesidad por parte de la autoridad con atribuciones disciplinarias de librar un despacho comisorio para surtir la notificacin de las decisiones por l proferidas, el funcionario comisionado deber dar cumplimiento a lo encomendado conforme a las mismas formalidades ya citadas que se requieren para las diferentes formas de notificacin.
5.9 COmUNiCACiONes
Estos tambin son medios de comunicacin dentro de los procesos disciplinarios, que tienen dos finalidades, la primera de ella es darle a conocer al sujeto procesal, la necesidad de comparecer al despacho del funcionario con atribuciones disciplinarias con el fin de darse por enterado o notificarse de las decisiones que este profiere, como as lo seala el artculo 103 de la Ley 734 de 2002. Es una comunicacin que si bien no tiene mayores formalidades que le resten validez, s se hace necesario que en la misma se indique la fecha de la providencia, la decisin tomada, el nmero del proceso, los recursos que proceden y las consecuencias de no presentarse a surtir la notificacin personal, como lo es hacer uso de las notificaciones subsidiarias como la norma lo expresa. La segunda finalidad hace relacin a comunicar al quejoso de las decisiones de archivo y falla absolutoria y que se materialice la cual es efectiva transcurridos cinco das despus de la fecha de su entrega a la oficina de correo, como as tambin por va jurisprudencial, en aquellos eventos donde el quejoso manifieste no haberse dado por enterado dentro del trmino antes citado, evento en el cual se tendr como vlida la ltima fecha.
93 Ver artculo 1014 de la Ley 734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico.
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Ahora, este medio de comunicacin es el que se utiliza cuando el quejoso y/o perjudicado es reconocido como sujeto procesal conforme a lo sealado en la sentencia C-014 de 2004, es decir, cmo se cit de forma previas todas las decisiones que deban notificrsele a este por su condicin de sujeto procesal se harn a travs de las comunicaciones. (Sentencia C-293 de 2008). Para el caso en particular de la Polica Nacional, que cuenta con los medios propios para hacer la entrega de correspondencia de forma directa al domicilio que registra el quejoso, el trmino de cinco das ya citado en el artculo 109 de la norma ibdem sera aplicable cuando no sea quejoso quien directamente reciba la comunicacin94; pues este al recibir en forma directa la comunicacin se cumple con la finalidad de la publicidad de la decisin lo que le permite ejercer el derecho a impugnar, aspecto este que ha sido reconocido por la Corte Constitucional en la Sentencia C-317 de 2003, cuando seal: Entonces la expresin en estudio deber ser evaluada a fin de determinar si, con la simple introduccin al correo, se da cumplimiento a la exigencia constitucional de que la funcin administrativa se desarrolle conforme al principio de publicidad artculo 209 y si es dable tener como surtida la notificacin del acto, por su simple remisin, teniendo en cuenta que este entendimiento determina el inicio del conteo de los trminos para contradecirlo, derecho que le asiste, en todo caso, al afectado, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 29 superior. Ahora bien, para la Corte no se puede considerar que se cumpli con el principio de publicidad, que el artculo 209 superior exige, por la simple introduccin al correo de la copia del acto administrativo que el administrado debe conocer, sino que, para darle cabal cumplimiento a la disposicin constitucional, debe entenderse que se ha dado publicidad a un acto administrativo de contenido particular, cuando el afectado recibe, efectivamente, la comunicacin que lo contiene. Lo anterior por cuanto los hechos no son ciertos porque la ley as lo diga, sino porque coinciden con la realidad y, las misivas que se envan por correo no llegan a su destino en forma simultnea a su remisin, aunque para ello se utilicen formas de correo extraordinarias. Con relacin a la publicidad de los actos del Estado ha dicho la Corte: El Estado de derecho se funda, entre otros principios, en el de la publicidad, el cual supone el conocimiento de los actos de los rganos y autoridades estatales, en consecuencia, implica para ellos desplegar una actividad efectiva para alcanzar dicho propsito; dado que, la certeza y seguridad jurdicas exigen que las personas puedan conocer, no slo de la existencia y vigencia de los mandatos dictados por dichos rganos y autoridades estatales, sino, en especial, del contenido de las decisiones por ellos adoptadas, para lo cual, la publicacin se instituye en presupuesto bsico de su vigencia y oponibilidad, mediante los instrumentos creados con tal fin.
94 Sentencia C-096 de 2001 El conocimiento de los actos administrativos, por parte del directamente afectado, no es una formalidad que puede ser suplida de cualquier manera, sino un presupuesto de eficacia de la funcin pblica administrativa y una condicin para la existencia de la democracia participativa. Los actos de la administracin solo le son oponibles al afectado, a partir de su real conocimiento, es decir, desde la diligencia de notificacin personal o, en caso de no ser esta posible, desde la realizacin del hecho que permite suponer que tal conocimiento se produjo, ya sea porque se emple un medio de comunicacin de aquellos que hacen llegar la noticia a su destinatario final, o en razn de que el administrado demostr su conocimiento.
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Es ms, el referido principio constituye un fin esencial del Estado social de derecho, por cuanto permite enterar a la comunidad y mantenerla informada sobre los hechos que ocurren a su alrededor, as como de los fundamentos que motivan las decisiones adoptadas por las autoridades. Esta situacin, contribuye a facilitar la participacin ciudadana de todos en las decisiones que los afectan y en la vida econmica, poltica y cultural de la nacin (C.P., art. 2o.), para efectos de formar un ciudadano activo, deliberante, autnomo y crtico (Sentencia C-053 de 2005 MP. Dr. Eduardo Cifuentes Muoz), que pueda ejercer un debido control de la actividad del Estado. En este orden de ideas, la Carta Poltica establece la publicidad como principio rector de las actuaciones administrativas, para lo cual, de conformidad con lo preceptuado en su artculo 209, obliga a la administracin a poner en conocimiento de sus destinatarios los actos administrativos, con el fin, no slo de que estos se enteren de su contenido y los observen, sino que, adems, permita impugnarlos a travs de los correspondientes recursos y acciones (Sentencia T-420 de 1998, MP. Dr. Antonio Barrera Carbonell). En esta medida, el principio de publicidad, entendido como el conocimiento de los hechos, se refiere a que las actuaciones de la administracin en general, puedan ser conocidas por cualquier persona, an ms cuando se trata de actos de la administracin que los afectan directamente. Se exceptan de la regla general aquellos casos en donde las disposiciones legales no permiten la publicidad de los mismos, como por ejemplo, cuando el acto est sometido a la reserva legal. As lo establece el artculo 74 de la Carta Poltica, al disponer que todas las personas tienen derecho a acceder a los documentos pblicos, salvo los casos que establezca la ley. Entre dichas excepciones, se cuentan las negociaciones de carcter reservado (C.P., art. 136, num. 2o.). Por consiguiente, al imponer una norma, como ocurre en el caso sub examine, que los actos administrativos en ella sealados slo entran a regir despus de la fecha de su publicacin, simplemente hace efectivo el mandato constitucional contenido en el artculo 209, segn el cual la funcin administrativa est al servicio de los intereses generales y se desarrolla con fundamento, entre otros, en el principio de publicidad (Sentencia C-957/99, M.P. Alvaro Tafur Galvis). Es as que cumplido con el fin que persigue el principio de publicidad, dentro de la actuacin disciplinaria con respecto al quejoso los trminos para impugnar las decisiones comenzarn a contarse 5 das despus de la fecha de su entrega a la oficina de correo o en el caso particular de la Polica Nacional al tener recursos propios para realizar dicho envo y cuando sea el quejoso quien directamente reciba la comunicacin, los trminos para impugnar la decisin en los eventos que as proceda se contarn al da siguiente de la fecha de recibido. Al respecto el Consejo de Estado ha sealado en Sentencia del 03/08/201095:
95 CONSEJO DE ESTADO - SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO - SECCIN SEGUNDA - SUBSUNCIN B - Consejero ponente: GERARDO ARENAS MONSALVE - Radicacin nmero: 25000-23-15-000-2010-01203-01(AC). Actor: RAL ERNESTO ALDANA VILA -
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Ahora bien, en relacin con la comunicacin de la decisin de archivo al quejoso, la Sala resalta que deben drsele todas las garantas para que se entere de la decisin de archivo, y que debe entenderse surtida cuando efectivamente se ha demostrado por este, que recibi la comunicacin, y desde este momento empezar a contabilizarse el trmino de cinco das que la ley le otorga para interponer el recurso de apelacin contra la decisin absolutoria y de archivo , respetndose de esta manera, el debido proceso del cual son titulares no slo las partes, sino los terceros interesados en las resultas de la investigacin disciplinaria. () Por lo anterior la Sala considera que el uso del personal para el envo de las comunicaciones de la Institucin es vlido y efectivo, y suple en debida forma el envo por correo que como medio de comunicacin consagra el artculo 109 de la Ley 734 de 2002, por cuanto la entidad est haciendo uso de los canales de comunicacin con los que cuenta, concretamente el de Estafeta, quien para el presente evento, deja constancia en el siguiente sentido se dej por debajo de la puerta al momento de pasar no respondi nadie 16-06-2009 Pt. Ramrez. (Fol. 113 cuaderno anexo). Al revisar el contenido de la comunicacin en comento, se verifica que se dej en la direccin que el quejoso inform al momento de ampliar su queja y que, se destaca, es la misma que suministra en la presente solicitud de tutela para recibir notificaciones personales Carrera 68 H No. 67-60 barrio Bella Vista de la ciudad de Bogot. (Fol. 9). () En este orden y al cumplirse el fin de la comunicacin que se ordena efectuar a travs del correo, y que no es otro que el de enterar al interesado de las resultas del proceso disciplinario, para que si a bien lo tiene, interponga contra dicha decisin los recursos que sean procedentes, no se evidencia vulneracin alguna del derecho al debido proceso y por tanto la sentencia impugnada deber revocarse
Demandado: MINISTERIO DE DEFENSA NACIONAL, POLICA NACIONAL.
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CAPTULO
LA PrUebA eN eL dereChO disCiPLiNAriO
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Se ha dicho que la prueba96 es el camino que debe recorrer el Juez para encontrar la verdad, permitindole reconstruir un hecho que ha sucedido en el pasado y as edificar una sentencia de acuerdo a la conviccin que dicho material probatorio le d, conforme a una juiciosa valoracin integral de dichas pruebas de acuerdo a las reglas de la sana crtica. Para nuestro derecho disciplinario en la Polica Nacional de Colombia, ese camino es recorrido por las autoridades con atribuciones disciplinarias sealadas en el artculo 5497 de la Ley 1015 de 2006 Rgimen Disciplinario para la Polica Nacional de Colombia, quienes en aplicacin de los mismos principios ejercen la accin disciplinaria con la finalidad de salvaguardar la obediencia, la disciplina, la rectitud y la eficiencia de los policas como servidores pblicos98. La forma como las autoridades con atribuciones disciplinarias en la Polica Nacional de Colombia llegan a la verdad de los hechos objeto de investigacin, es a travs de la actividad probatoria99, entendida esta como la recepcin de los diferentes medios probatorios conforme a las formalidades legales, que se constituyen en una garanta del procesado y/o investigado dentro de la investigacin disciplinaria para evitar que el
96 97 98 99 Prueba, segn la doctrina es una demostracin que sirve para producir la certeza sobre la existencia de un hecho o sobre la verdad de un juicio. Modesto Apolo Martnez La Sana Crtica en la Prueba Testimonial. Editorial OFFSET GRABA. Guayaquil Ecuador- 1993. Pg. 42. ARTCULO 54. AUTORIDADES CON ATRIBUCIONES DISCIPLINARIAS. <Inciso corregido por Nota Aclaratoria publicada en el Diario Oficial 46.196 de febrero 28 de 2006. El texto corregido es el siguiente:> Para ejercer la atribucin disciplinaria se requiere ostentar grado de Oficial en servicio activo. Son autoridades con atribuciones disciplinarias para conocer e imponer las sanciones previstas en esta ley, las siguientes: 1. DIRECTOR GENERAL DE LA POLICA NACIONAL. En Segunda Instancia de las decisiones proferidas por el Inspector General. 2. INSPECTOR GENERAL DE LA POLICA NACIONAL. En Segunda Instancia de las decisiones proferidas por los Inspectores Delegados. En Primera Instancia de las faltas cometidas por: a) Oficiales Superiores; b) Personal en comisin en el exterior; c) Personal en comisin en organismos adscritos o vinculados a la Administracin Pblica; d) Jefes de Oficinas Asesoras de la Direccin General de la Polica Nacional. PARGRAFO 1o. Podr iniciar, asumir, proseguir, remitir o fallar cualquier actuacin disciplinaria, cuya atribucin est asignada a otra autoridad policial sealada en esta ley, cuando por su trascendencia afecte gravemente el prestigio e imagen institucional. PARGRAFO 2o. Sin perjuicio de su atribucin disciplinaria, el Inspector General ejercer vigilancia, control y seguimiento de las actuaciones disciplinarias. 3. INSPECTORES DELEGADOS. a) En Segunda Instancia de las decisiones proferidas por los Jefes de Oficinas de Control Disciplinario Interno de su jurisdiccin; b) En Primera Instancia de las faltas cometidas por los Oficiales Subalternos en su jurisdiccin. 4. JEFE DE OFICINA DE CONTROL DISCIPLINARIO INTERNO DE LA DIRECCIN GENERAL. En Primera Instancia de las faltas cometidas en la ciudad de Bogot, D. C., por el personal del Nivel Ejecutivo, Suboficiales, Agentes, y Auxiliares de Polica, que labore en la Direccin General, Subdireccin General, Inspeccin General, Direcciones y Oficinas Asesoras. 5. JEFES DE OFICINAS DE CONTROL DISCIPLINARIO INTERNO DE POLICAS METROPOLITANAS Y DEPARTAMENTOS DE POLICA. En Primera Instancia de las faltas cometidas en su jurisdiccin, por el personal del Nivel Ejecutivo, Suboficiales, Agentes, Auxiliares de Polica, y Estudiantes de las Seccionales de Formacin de la Polica Nacional. () Ver sentencias C-341 de 1996 y T-1093 de 2004. En un Estado Social de Derecho corresponde siempre a la organizacin estatal la carga de probar que una persona es responsable de un delito, produjo el dao, o particip en la comisin del mismo, lo que se conoce como principio onus probandi incumbit actori. La actividad probatoria que despliegue el organismo investigador debe entonces encaminarse a destruir la presuncin de inocencia de que goza el acusado, a producir una prueba que respete las exigencias legales para su produccin, de manera suficiente y racional, en el sentido de acomodarse a la experiencia y la sana crtica. As pues, no le incumbe al acusado desplegar ninguna actividad a fin de demostrar su inocencia, lo que conducira a exigirle la demostracin de un hecho negativo, pues por el contrario es el acusador el que debe demostrarle su culpabilidad. Por ello, a luz del principio del in dubio pro reo si no se logra desvirtuar la presuncin de inocencia hay que absolver al acusado, y toda duda debe resolverse a su favor implicando su absolucin. Sentencia C-205-2003.
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La prueba en el derecho disciplinario
Estado llegue a la verdad a cualquier precio100 y/o que dichos medios probatorios estn exentos de malicia de habilidad o de falsedad101, logrando establecer las circunstancias de tiempo, modo y lugar cmo ocurrieron los hechos; de igual forma, identificar e individualizar al o los presunto(s) autor(es) y/o partcipe(s) en la conducta como as tambin su responsabilidad en la misma. Es importante recordar que por disposicin constitucional se encuentra proscrita toda forma de responsabilidad objetiva y as mismo, tambin se encuentra prohibido toda forma de tortura y dems medios que causen un sufrimiento o dolor para conseguir la confesin o informacin acerca de un hecho punible, como en otrora fueron las formalidades legales de los medios probatorios cuando de la inquisicin hablamos y/o de las primeras formas de organizacin social que conocemos gracias a nuestra historia. Ntese entonces la importancia del principio de legalidad frente a los mtodos de recopilacin probatoria al limitar la actuacin del Estado, evitando as llegar a la verdad de los hechos objeto de investigacin a cualquier costo y mucho menos vulnerando derechos fundamentales. En esta poca el derecho disciplinario se ha aparejado a los dems derechos sancionadores102 del Estado en bsqueda de la verdad real, acudiendo al apoyo tcnico y cientfico de forma gratuita por parte de todos los organismos del Estado103, como lo son el Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses, la actividad de polica judicial que realiza la DIJN en sus diferentes especialidades y/o entre otras entidades. As mismo, el proceso disciplinario se ha caracterizado por su autonoma e independencia frente al proceso penal como as lo ha reconocido la jurisprudencia de la honorable Corte Constitucional104; an as, cuando en materia probatoria en el proceso disciplinario
100 Los estados modernos no pueden argumentar que el fin de la defensa social (PELLEGRINI, ADA. Revista de la asociacin de ciencias penales de Costa Rica. Ao 7 No. 10 septiembre de 1995, pg. 22), justifica la bsqueda de la verdad a cualquier precio. La bsqueda de la verdad no puede ser una aspiracin que logre su satisfaccin a costa de la libertad y de los derechos de la persona. No hay nada ms precioso que la libertad. (JAIRO Parra Quijano, Manual de Derecho Probatorio, 14 Edicin, ao 2004, pg 25). Confrontar JAIRO Parra Quijano, Manual de Derecho Probatorio, 14 Edicin, ao 2004, pg. 6. En torno a este tema dijo la Corte en sentencia C-948 de 2002: De tiempo atrs esta Corporacin, siguiendo los criterios que ya haba enunciado la Corte Suprema de Justicia, cuando ejerca la guarda de la Constitucin, ha sealado que el derecho sancionador del Estado es una disciplina compleja pues recubre, como gnero, al menos cinco especies, a saber: el derecho penal delictivo, el derecho contravencional, el derecho disciplinario, el derecho correccional y el derecho de punicin por indignidad poltica o "impeachment. (Sentencia 51 de la Corte Suprema de Justicia, del 14 de abril de 1983, MP Manuel Gaona Cruz, citada por la Corte Constitucional en la Sentencia C-214 de 1994, MP Antonio Barrera Carbonell.). Ley 734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico ARTCULO 137. APOYO TCNICO. El servidor pblico que conozca de la actuacin disciplinaria podr solicitar, gratuitamente, a todos los organismos del Estado la colaboracin tcnica que considere necesaria para el xito de las investigaciones. La no total aplicabilidad de las garantas del derecho penal al campo administrativo obedece a que mientras en el primero se protege el orden social en abstracto y su ejercicio persigue fines retributivos, preventivos y resocializadores, la potestad sancionatoria de la administracin se orienta ms a la propia proteccin de su organizacin y funcionamiento, lo cual en ocasiones justifica la aplicacin restringida de estas garantas - quedando a salvo su ncleo esencial - en funcin de la importancia del inters pblico amenazado o desconocido. (Sentencia T-146 de 1993). Y en otra ocasin, la Corte dijo: No resulta admisible, por lo tanto, aplicar las normas penales a lo disciplinario, sin hacer las adaptaciones necesarias que imponen las especificidades antes anotadas. No obstante, mientras el derecho disciplinario no termine el proceso de construccin de las reglas y principios que le son propios las remisiones a los principios, garantas e instituciones penales sern inevitables; aunque no debe llegarse a la situacin de extremar la aplicacin de estas en desmedro de las reglas especiales que gobiernan el sistema disciplinario. (Sentencia C-769 de 1998). En otra de sus sentencias, tambin manifest: [E]ntre el derecho penal y los otros derechos sancionadores existen diferencias que no pueden ser desestimadas. As, el derecho penal no slo afecta un derecho tan fundamental como la libertad sino que adems sus mandatos se dirigen a todas las personas, por lo cual es natural que en ese campo se apliquen con mximo rigor las garantas del debido proceso. En cambio, otros derechos sancionadores no slo no afectan la libertad fsica, pues se imponen otro tipo de sanciones, sino que adems sus normas operan en mbitos especficos, ya que se aplican a personas que estn sometidas a una sujecin especial -como los servidores pblicos- o a profesionales que tienen determinados deberes especiales, como
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por disposicin legal105 es necesario remitirse y aplicar las formalidades del Cdigo de Procedimiento Penal (Ley 600 de 2000) para la elaboracin y/o produccin de las pruebas dentro del proceso disciplinario, al quedar claramente definida la incompatibilidad del actual sistema penal acusatorio que establece la Ley 906 de 2004 Cdigo de Procedimiento Penal con el rgimen disciplinario de nuestro Estado colombiano, eliminando de plano algunas interpretaciones al interior de la Polica Nacional de Colombia sobre si se aplicaba o no la Ley 600 de 2000 en el proceso disciplinario una vez entr en vigencia la Ley 906 de 2004. Es as, que hoy da las investigaciones disciplinarias que se adelantan en la Polica Nacional de Colombia, gozan del reconocimiento por garantizar los derechos del investigado, de cumplir las formalidades propias del debido proceso, gracias al profesionalismo de los hombres y mujeres policas y personal no uniformados que forman parte de los equipos de trabajo de las diferentes oficinas de Control Disciplinario Interno.
6.2 mediOs PrObATOriOs

Con la entrada en vigencia de la Ley 1474 de 2011, por la cual se dictan normas orientadas a fortalecer los mecanismos de prevencin, investigacin y sancin de actos de corrupcin y la efectividad del control de la gestin pblica; es claro que en todo proceso disciplinario las pruebas deben ser recopiladas y/o practicadas conforme a las formalidades sealadas en la Ley 600 de 2000106, como as se vena haciendo en las oficinas de Control Disciplinario Interno e Inspecciones Delegadas en la Polica Nacional de Colombia, aun antes de la entrada en vigencia de la citada ley, en cumplimiento a las directrices dadas por el seor Procurador General de la Nacin en su directiva 010 del 12 de mayo de 2010, al disponer como Director del Ministerio Pblico que se deba dar aplicacin en lo que respecta a la actividad probatoria disciplinaria a las formalidades sealadas en la Ley 600 de 2000. Por lo tanto, hoy da no hay lugar a dudas, interpretaciones y/o vacos con respecto a las formalidades y procedimientos legales que deben aplicarse en el proceso disciplinario para la prctica y/o recepcin de los diferentes medios probatorios como lo son: el testimonio, la peritacin, la inspeccin o visita especial, los documentos y los indicios.
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mdicos, abogados o contadores. En estos casos, la Corte ha reconocido que los principios del debido proceso se siguen aplicando pero pueden operar con una cierta flexibilidad en relacin con el derecho penal. (Sentencia C-597 de 1996 (M.P. Alejandro Martnez Caballero). Artculo 50 de la ley 1474 de 2011 POR LA CUAL SE DICTAN NORMAS ORIENTADAS A FORTALECER LOS MECANISMOS DE PREVENCIN, INVESTIGACIN y SANCIN DE ACTOS DE CORRUPCIN y LA EFECTIVIDAD DEL CONTROL DE LA GESTIN PBLICA. MEDIOS DE PRUEBA. El inciso primero del artculo 130 de la Ley 734 quedar as: Son medios de prueba la confesin, el testimonio, la peritacin, la inspeccin o visita especial, y los documentos, y cualquier otro medio tcnico cientfico que no viole el ordenamiento jurdico, los cuales se practicarn de acuerdo con las reglas previstas en la Ley 600 de 2000, en cuanto sean compatibles con la naturaleza y reglas del derecho disciplinario. Ley 1474 de 2011, ARTCULO 50. MEDIOS DE PRUEBA. El inciso primero del artculo 130 de la Ley 734 quedar as: Son medios de prueba la confesin, el testimonio, la peritacin, la inspeccin o visita especial, y los documentos, y cualquier otro medio tcnico cientfico que no viole el ordenamiento jurdico, los cuales se practicarn de acuerdo con las reglas previstas en la Ley 600 de 2000, en cuanto sean compatibles con la naturaleza y reglas del derecho disciplinario. (http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2011/ley_1474_2011.html).
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Seguidamente contextualizaremos cada uno de los medios probatorios antes citados queseala el artculo 130107 de la Ley 734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico dentro del derecho disciplinario con el fin de generar doctrina disciplinaria que permita estandarizar un mismo procedimiento a nivel nacional por parte de las oficinas que ejercen la accin disciplinaria en la Polica Nacional de Colombia.
6.2.1 La confesin
Su definicin ha sido ampliamente debatida tanto por la doctrina como por la jurisprudencia, al respecto citaremos una definicin de la jurisprudencia y otra de la doctrina para permitir una definicin ms amplia de la confesin, as: Respecto al tema la Corte Constitucional, ha precisado: la confesin implica la aceptacin de hechos por quien es parte en el proceso y de la cual se derivan consecuencias jurdicas desfavorables108 De otra parte, AZULA CAMACHO en su obra Manual de Derecho Procesal109 con respecto a la confesin ha dicho: El vocablo confesin proviene del latn confessio, que significa reconocimiento personal de un hecho propio. Alude como lo observa ARELLANO110 a una conducta que entraa la aceptacin personal de haber sido actor de un acontecimiento o la admisin de saber algo. Muchos planteamientos se han efectuado para explicar la naturaleza de la confesin, que va desde considerarla como una declaracin de voluntad, de carcter sustancial o procesal, hasta una declaracin de verdad, pero realmente es un medio probatorio porque sirve para establecer unos hechos de los cuales tiene conocimiento quien la hace. En efecto, se descarta la naturaleza sustancial de la confesin, por no crea, modifica o extingue una relacin jurdica de esta naturaleza, sino que se limita a establecer unos hechos sobre los cuales el juez reconoce el derecho. As mismo se desecha la declaracin de verdad, porque no siempre esto ocurre, razn por la que precisamente este criterio, como fin de la prueba, carece de respaldo y se radica en el de certeza. Realmente es un medio de prueba que consiste en una declaracin de conocimiento111.
107 ARTCULO 130. MEDIOS DE PRUEBA. <Inciso 1o. modificado por el artculo 50 de la Ley 1474 de 2011. El nuevo texto es el siguiente:> Son medios de prueba la confesin, el testimonio, la peritacin, la inspeccin o visita especial, y los documentos, y cualquier otro medio tcnico cientfico que no viole el ordenamiento jurdico, los cuales se practicarn de acuerdo con las reglas previstas en la Ley 600 de 2000, en cuanto sean compatibles con la naturaleza y reglas del derecho disciplinario. Los indicios se tendrn en cuenta al momento de apreciar las pruebas, siguiendo los principios de la sana crtica. Los medios de prueba no previstos en esta ley se practicarn de acuerdo con las disposiciones que los regulen, respetando siempre los derechos fundamentales. COLOMBIA. Corte Constitucional, Sentencia N C-782; Expediente D-5515; 28 de julio de 2005. M.P.: Dr. ALFREDO BELTRN SIERRA. AZULA CAMACHO, Jaime. Manual de Derecho Procesal. Tomo VI. Pruebas Judiciales. Bogot D. C. Editorial Temis S. A. 2008, pp. 172-173. Citado por AZULA CAMACHO; ARELLANO GARCA, Carlos. Derecho Procesal Civil. Mxico. Editorial Porra. 1981. Citado por AZULA CAMACHO; DEVIS ECHANDIA, Hernando. Compendio de derecho procesal. T. III. Pruebas Judiciales, 9 ed. Bogot. ABC, 1988, p. 221.
108 109 110 111
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La confesin es uno de los medios probatorios que dentro del derecho disciplinario, ha generado interpretaciones encontradas frente a los requisitos esenciales que permiten estructurar y/o dar validez a dicha prueba, pues para unos basta: la manifestacin libre, espontanea, concreta y voluntaria, vale decir sin apremio del juramento, que hace el destinatario de la ley disciplinaria, ante el funcionario competente, quien la plasmar por escrito, en donde ste admite la comisin de la falta disciplinaria, ya como autor, ora como determinador de la misma112. Teora que es sustentada conforme a la naturaleza y reglas del derecho disciplinario por parte de la Procuradura General de la Nacin - Instituto de Estudios del Ministerio Pblico en su publicacin LECCIONES DE DERECHO DISCIPLINARIO Volumen 7 realizada el pasado mes de mayo del ao 2008113 y ms exactamente, en el hecho de no ser obligatoria la representacin del investigado a travs de la defensa tcnica durante la actuacin disciplinaria, ya que este, si es su voluntad puede ejercer su propia defensa, como as lo sealan los artculos 17 y 92 numeral 2 de la Ley 734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico; aspecto que adems as ha sido reconocido por la jurisprudencia de la honorable Corte Constitucional en sentencia C-328 de 2003, entre otras. Es importante resaltar, que el anterior criterio de la Procuradura General de la Nacin fue cambiado por la misma para el ao 2007 como se citar ms adelante, al considerar necesaria la presencia de apoderado como requisito esencial para la prueba de confesin. La otra teora se fundamenta precisamente en lo que desecha la anterior, es decir, considera indispensable para la validez de la prueba de la confesin en el derecho disciplinario, la presencia obligatoria de abogado defensor del investigado cuando este reconoce su participacin y/o actuacin en los hechos objeto de investigacin ante el funcionario con atribuciones disciplinarias. El sustento de esta teora tiene su fundamento en el principio de legalidad, es decir, una vez la ley 1474 de 2011114 ya citada, modifica el artculo 130 de la Ley 734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico y establece que los medios probatorios all sealados deben practicarse de acuerdo con las reglas previstas en la Ley 600 de 2000, en cuanto sean compatibles con la naturaleza y reglas del derecho disciplinario. Entonces al revisar el artculo 280 de la ley procesal penal antes citada y ms exactamente los requisitos que deben tenerse en cuenta para la validez de la prueba de confesin, no se establece que conforme a la naturaleza y reglas del derecho disciplinario, pueda omitirse alguno de los requisitos all citados para la validez de la prueba; pues al hacer un anlisis detallado de cada uno de los cuatro requisitos que establece la Ley 600 de 2000 para que exista confesin, como lo son:
112 113 114 Teora esta que es expuesta por el doctrinante JOS RORY FORERO, en su libro De las Pruebas en Materia Disciplinaria. Editorial Gustavo Ibaez, 2 Edicin - 2001. De acuerdo a lo escrito a partir de la pgina 194 de la publicacin en mencin, por parte de DIOMEDES Yate Chimone Especialista en Derecho Disciplinario, Asesor de la Procuradura General de la Nacin. Por la cual se dictan normas orientadas a fortalecer los mecanismos de prevencin, investigacin y sancin de actos de corrupcin y la efectividad del control de la gestin pblica
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6
1. Que sea hecha ante funcionario judicial. 2. Que la persona est asistida por defensor.
3. Que la persona haya sido informada del derecho a no declarar contra s misma. 4. Que se haga en forma consciente y libre. Ntese entonces que estos requisitos en el derecho disciplinario no estn llamados a ser desconocidos con interpretaciones que van contra las disposiciones constitucionales115 y legales116; pero, s deben ser ajustados a la naturaleza del derecho disciplinario como lo es y con respecto al primero de los citados requisitos, que la confesin debe hacerse ante las autoridades con atribuciones disciplinarias; los restantes requisitos son considerados tambin esenciales para la validez de la prueba, si se tiene en cuenta el papel que juega el defensor no solamente como garante de los derechos de su defendido a quien debe advertir sobre las consecuencias jurdicas y/o beneficios117 de su reconocimiento en la participacin y/o actuacin de los hechos objeto de investigacin; sino tambin, como garante de la misma actuacin que el despacho disciplinario realiza frente a la consciente y libre voluntad del investigado en hacer su confesin, evitando as retractaciones por parte de este con argumentos como: que fue engaado por parte del despacho; que l desconoca las consecuencias jurdicas de su actuacin; que no se le dio la oportunidad de haber estado asistido de su apoderado; que el despacho ejerci presin hacia l para que se autoincriminara; que el despacho nunca le advirti que l tena el derecho constitucional de no autoincriminarse, en entre otras. Por ello, no se debe confundir la libre disposicin con la que cuenta el investigado dentro del proceso disciplinario para que sea asistido o no por un abogado, con las formalidades legales que se requieren para la validez de la prueba de confesin, pues el desconocimiento de estas formalidades legales generara que la prueba fuera ilcita y se d aplicacin a la regla de exclusin, como as lo reconoci la Procuradura General de la Nacin en su publicacin Coleccin Derecho Disciplinario No. 17 La Prueba Ilcita en el Proceso Disciplinario por parte del Instituto de Estudios del Ministerio Pblico en Diciembre del ao 2007, autor FRANCISCO FARFN MOLINA118 al considerar que es necesaria la presencia de abogado para la validez de la prueba de confesin.
115 Constitucin Poltica de Colombia ARTICULO 29. El debido proceso se aplicar a toda clase de actuaciones judiciales y administrativas. Nadie podr ser juzgado sino conforme a leyes preexistentes al acto que se le imputa, ante juez o tribunal competente y con observancia de la plenitud de las formas propias de cada juicio. En materia penal, la ley permisiva o favorable, aun cuando sea posterior, se aplicar de preferencia a la restrictiva o desfavorable. Toda persona se presume inocente mientras no se la haya declarado judicialmente culpable. Quien sea sindicado tiene derecho a la defensa y a la asistencia de un abogado escogido por l, o de oficio, durante la investigacin y el juzgamiento; a un debido proceso pblico sin dilaciones injustificadas; a presentar pruebas y a controvertir las que se alleguen en su contra; a impugnar la sentencia condenatoria, y a no ser juzgado dos veces por el mismo hecho. Es nula, de pleno derecho, la prueba obtenida con violacin del debido proceso. Ley 734 de 2002 ARTCULO 140. INEXISTENCIA DE LA PRUEBA. La prueba recaudada sin el lleno de las formalidades sustanciales o con desconocimiento de los derechos fundamentales del investigado, se tendr como inexistente. Como lo puede llegar a ser un criterio de graduacin de la sancin conforme literal f), numeral 1 del artculo 40 de la ley 1015 de 2006 Rgimen Disciplinario para la Polica Nacional. Abogado de la Universidad de los Andes, especializado en derecho penal en la Universidad Externado de Colombia y en derechos fundamentales en la Universidad Complutense de Madrid. Profesor de derecho penal general y especial en la Universidad de los Andes (1990- 2002), y profesor de la Universidad Externado de Colombia, en el Posgrado de Derecho Disciplinario. Director de la Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla; Defensor Pblico en Casacin Penal; Asesor del Programa Presidencial Antisecuestro; Abogado Asistente de la Sala Jurisdiccional Disciplinaria del Consejo
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Finalmente, es importante recordar que la confesin no lleva implcita la aceptacin de responsabilidad y/o culpabilidad, al respecto el maestro JAIRO PARRA QUIJANO ha sealado: la confesin no implica que sea en contra del confesante, es decir, que tenga que admitir su culpabilidad o responsabilidad, porque quien admite ser el autor de un hecho descrito como punible, no necesariamente reconoce su culpabilidad, ya que del total de lo confesado se puede llegar a una causal de justificacin. Entendemos que quien afirma haber matado en legtima defensa, en el fondo no est confesando, por cuanto la disculpa es total; pero formalmente hay una confesin, al aceptar la realizacin de este hecho que la ley penal describe como delito. [] Por nuestra parte creemos que, en materia penal, la confesin es la declaracin del acusado (en sentido genrico), donde narra o reconoce ser el autor o partcipe de unos hechos que la ley penal describe como delito119. Es as, que hoy da en los despachos donde se ejerce la accin disciplinaria en la Polica Nacional de Colombia, existe claridad sobre la necesidad de la presencia de defensor al momento del investigado rendir su versin, en la cual de forma libre, voluntaria y consciente reconozca su participacin y/o actuacin en los hechos objeto de investigacin, constituyndose as la prueba de confesin. Ahora, no puede llegar a considerarse la confesin como una nica prueba para proferir decisin de responsabilidad, ya que el funcionario con atribuciones disciplinarias deber practicar los dems medios probatorios necesarios y pertinentes para determinar la veracidad de la confesin y que permitan aclarar las circunstancias de la conducta objeto de investigacin120, conforme al anlisis integral de dichos medios probatorios aplicando las reglas de la sana crtica y los criterios para apreciar el testimonio121.
6.2.2
el testimonio
Para ilustrar una definicin del testimonio citaremos el concepto de la jurisprudencia y la doctrina, as: Sobre el tema la Corte Constitucional, ha precisado:
119 120 121
Superior de la Judicatura; Director Nacional de Investigaciones Especiales de la Procuradura General de la Nacin; Procurador Auxiliar para asuntos disciplinarios (e.) y Procurador Delegado para la Moralidad Pblica (e.). Autor de Eutanasia, Derechos Humanos y Ley Penal; Polica Judicial Disciplinaria; Jurisprudencia del Consejo Superior de la Judicatura. Sala Disciplinaria (compilador); El trfico de rganos humanos Lavado de activos y extincin de dominio en el sector financiero; La interceptacin de comunicaciones telefnicas en el proceso penal y disciplinario. La cadena de custodia en la investigacin disciplinaria; Actualmente, se desempea como Procurador Primero Delegado ante la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia. JAIRO PARRA QUIJANO. Manual de derecho probatorio. Decima cuarta edicin. Librera ediciones del profesional LTDA. P. 410. Ver artculo 281 de la Ley 600 de 2000 Cdigo de Procedimiento Penal. Ver artculo 282 de la Ley 600 de 2000 Cdigo de Procedimiento Penal.
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el testimonio en sentido estricto, es la declaracin de un tercero sobre hechos de los cuales tiene conocimiento y cuya fijacin se requiere en el proceso.122 Al respecto la doctrina ha dicho: AZULA CAMACHO, sostiene: Se denomina testimonio la declaracin que hace una persona natural, ajena al proceso, ante el juez competente, en ejercicio de sus funciones, sobre hechos de los que se supone tiene conocimiento. A este medio probatorio tambin se le denomina declaracin de terceros. Ambos trminos tienen aplicacin en la doctrina y en nuestro ordenamiento positivo () Distngase entre el testimonio y testigo: este es el rgano de prueba, la persona por cuyo conducto llega la informacin al juez; aquel, la declaracin que hace el testigo123. BULLA ROMERO, asevera: Testimonio es la transmisin de conocimiento que hace una persona ante funcionario competente, sobre un hecho, acto o acontecimiento del que ha tenido conocimiento por haberlo percibido, presenciado o conocido a travs de los sentidos. Tiene valor probatorio, segn las reglas de la sana crtica124. PARRA GUTIRREZ, afirma: El testimonio es la declaracin que rinde una persona que no es parte del proceso, sobre hechos de cualquier naturaleza y que ella conoce. () El testimonio es, junto con la prueba documental, la ms antigua, aunque la ms deleznable. () El testimonio debe valorarse en unin con las dems pruebas, y an de los dems testimonios. () Por eso CARNELUTTI dice que el testimonio es en s una declaracin representativa, pero no una declaracin de verdad125. DUARTE ACOSTA, seala: Podra decirse que es un relato o narracin con circunstancias de tiempo, modo y lugar, de los hechos que, hace bajo juramento, una persona que ha tenido conocimiento de estos de manera directa o indirecta, y sobre los cuales el director
122 123 124 125 COLOMBIA. Corte Constitucional, Sentencia N C-782; Expediente D-5515; 28 de julio de 2005. M.P.: Dr. ALFREDO BELTRN SIERRA. AZULA CAMACHO, Jaime. Op.cit. p. 97. BULLA ROMERO, Jairo Enrique. Op.cit. p. 197. PARRA GUTIRREZ, William Ren. Op.cit. pp. 174-175.
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del proceso le interroga, llevndolo por el tnel del tiempo a la poca y escenario que interesa a las diligencias. En esta prueba que, en principio, adelantemos, no est concebida para emitir juicios de valor por el declarante, sino simplemente para reproducir los hechos o conductas, es menester considerar, entre otras circunstancias, cunto hace que ocurrieron los hechos o la conducta, pues la memoria juega un papel primordial al momento de evocar lo ocurrido, las circunstancias del momento, que interesen al proceso, por ejemplo, el lugar, la ubicacin en el escenario del declarante, si el lugar estaba iluminado o no, la hora, los que presenciaron los hechos, la relacin entre el investigado y el declarante, etc...126 MEJA OSSMAN y QUIONES RAMOS, indican: El testimonio es un medio de prueba, que consiste en el relato que un tercero le hace al instructor sobre el conocimiento que tiene de hechos en general. En conclusin el testimonio es el relato, narracin, manifestacin o explicacin que realiza una persona bajo la gravedad de juramento127 ante la autoridad competente que dirige una investigacin administrativa o judicial, sobre hechos que ha percibido de forma directa por sus sentidos (testigo directo) y/o de forma indirecta (testigo de odas y/o de referencia) y que son objeto de investigacin. Es importante resaltar, que es obligatorio para las personas por disposicin legal128 asistir y rendir su testimonio bajo la gravedad de juramento, obviamente, sin llegar a desconocer las excepciones constitucionales129 y legales130, por lo que la autoridad con atribuciones disciplinarias que est recepcionando la prueba testimonial advertir de estas circunstancias al declarante, quien determinar si hace uso o no de esta garanta constitucional; dejando el funcionario la correspondiente constancia en la diligencia. El apremio de juramento permite como lo cita la norma advertir de la importancia moral y legal del acto como as tambin de las sanciones penales establecidas contra los que declaren falsamente o incumplan lo prometido, sancin que conforme al Cdigo Penal Colombiano puede llegar a ser entre seis (6) a doce (12) aos de prisin como as lo establece el delito de falso testimonio131. Es claro entonces, que es una obligacin de los testigos asistir a las citaciones que realicen las autoridades judiciales y/o administrativas para rendir su declaracin, ya que de no hacerlo y en lo que corresponde al derecho disciplinario son considerados testigos
126 127 128 129 130 131 DUARTE ACOSTA, Csar Augusto. Op.cit. p. 205. ARTCULO 269. AMONESTACIN PREVIA AL JURAMENTO. Toda autoridad a quien corresponda tomar juramento, amonestar previamente a quien debe prestarlo acerca de la importancia moral y legal del acto y las sanciones penales establecidas contra los que declaren falsamente o incumplan lo prometido, para lo cual se leern las respectivas disposiciones. Acto seguido se tomar el juramento. Ver artculo 266 de la Ley 600 de 2000 Cdigo de Procedimiento Penal. Constitucin Poltica de Colombia ARTCULO 33. Nadie podr ser obligado a declarar contra s mismo o contra su cnyuge, compaero permanente o parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil. Ver artculo 267 y 268 de la Ley 600 de 2000 Cdigo de Procedimiento Penal. Ver artculo 442 del Cdigo Penal Colombiano.
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renuentes y se les puede imponer una multa equivalente a los 50 salarios mnimos diarios vigentes132. Ahora, es imperioso aclarar que la misma norma establece unas excepciones a las presentaciones por parte de los testigos; en primer lugar, a quienes ostentan cargos directivos dentro de la estructura del Estado, estableciendo la ley una formalidad diferente para ser escuchados en declaracin, que no puede llegar a confundirse con la no obligacin de declarar, pues tambin estn en la obligacin de hacerlo pero, bajo unas formalidades legales diferentes y sealadas en el artculo 271 de la Ley 600 de 2000 que se denomina testimonio por certificacin jurada al cual se deber acudir cuando se trate de las siguientes personalidades: Presidente y al Vicepresidente de la Repblica. Ministros de Despacho. Senadores y Representantes a la Cmara. Magistrados de la Corte Suprema de Justicia, de la Corte Constitucional, del Concejo de Estado, del Consejo Superior de la Judicatura y miembros del Concejo Nacional Electoral. Fiscal y Vicefiscal General de la Nacin y sus delegados; los Directores Nacionales y Seccionales de Fiscala. Procurador y Viceprocurador General de la Nacin y sus delegados; Defensor del Pueblo. Junta Directiva del Baco de la Repblica. Alcalde Mayor de Bogot y Alcaldes Municipales. Generales en servicio activo. Agentes Diplomticos y Consultores de Colombia en el exterior.
La otra excepcin hace relacin al testigo que estuviere fsicamente impedido para concurrir, debiendo el despacho trasladarse hasta el lugar en el que se encuentre el testigo para practicar la diligencia133.
132 133 ARTCULO 139. TESTIGO RENUENTE. Cuando el testigo citado sea un particular y se muestre renuente a comparecer, podr imponrsele multa hasta el equivalente a cincuenta salarios mnimos diarios vigentes en la poca de ocurrencia del hecho, a favor del Tesoro Nacional, a menos que justifique satisfactoriamente su no comparecencia, dentro de los tres das siguientes a la fecha sealada para la declaracin. La multa se impondr mediante decisin motivada, contra la cual procede el recurso de reposicin, que deber interponerse de acuerdo con los requisitos sealados en este cdigo. Impuesta la multa, el testigo seguir obligado a rendir la declaracin, para lo cual se fijar nueva fecha. Si la investigacin cursa en la Procuradura General de la Nacin, podr disponerse la conduccin del testigo por las fuerzas de polica, siempre que se trate de situaciones de urgencia y que resulte necesario para evitar la prdida de la prueba. La conduccin no puede implicar la privacin de la libertad. Esta norma no se aplicar a quien est exceptuado constitucional o legalmente del deber de declarar. Ver artculo 270 Ley 600 de 2000 Cdigo de Procedimiento Penal.
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Por ltimo, la ley excepciona la obligacin de asistir al despacho para rendir testimonio al Agente Diplomtico134.
6.2.2.1 La prueba testimonial con nios, nias y adolescentes

Cuando en el proceso disciplinario sea necesario escuchar como testigo a un nio, nia y/o adolescente se deber tener en cuenta en primer lugar, lo sealado en el artculo 266 de la Ley 600 de 2000 Cdigo Procedimiento Penal, as: Al testigo menor de doce (12) aos135 no se le recibir juramento y en la diligencia deber estar asistido, en lo posible, por su representante legal o por un pariente mayor de edad a quien se le tomar juramento acerca de la reserva de la diligencia.
Finalmente, lo dispuesto en la Ley 1098 de 2006 Cdigo de la Infancia y la Adolescencia la cual dispone que se deber comisionar al Defensor de familia136, envindole el correspondiente cuestionario, quien por disposicin legal podr rechazar las preguntas que atenten contra la dignidad de los nios, nias y adolescentes. De otra parte, debe tenerse en cuenta que la forma de ejercer la contradiccin de dicho testimonio como garanta del investigado, es a travs de un cuestionario que este enve al despacho con las preguntas que quiere que le sean realizadas al testigo, debido a que por disposicin legal, no podr estar presente en la audiencia que adelante el Defensor de Familia para contrainterrogar de forma directa al nio, nia y/o adolescente; ahora, es de recodar, que el derecho de contradiccin no se reduce al contrainterrogatorio por parte de la defensa, ya que se puede hacer tambin con las diferentes actuaciones de defensa con las que cuenta el disciplinado durante la actuacin como lo es la presentacin de escritos, descargos, recursos, entre otros. Finalmente, debe tenerse en cuenta que conforme al Cdigo de Procedimiento Civil137, los nios y nias menores de doce (12) aos son considerados inhbiles para testimoniar. A continuacin se citan algunos aspectos formales del testimonio a tener en cuenta y consultar, as:
134 135 136 137 Ver artculo 262 de la Ley 600 de 2000 Cdigo de Procedimiento Penal. ARTCULO 215. Inhabilidades absolutas para testimoniar. Son inhbiles para testimoniar en todo proceso: 1. Los menores de doce aos. 2. Los que se hallen bajo interdiccin por causa de demencia. 3. Los sordomudos que no puedan darse a entender por escrito o por lenguaje convencional de signos traducibles por intrprete. ARTCULO 150. () PRCTICA DE TESTIMONIOS. Los nios, las nias y los adolescentes podrn ser citados como testigos en los procesos penales que se adelanten contra los adultos. Sus declaraciones solo las podr tomar el Defensor de Familia con cuestionario enviado previamente por el fiscal o el juez. El defensor slo formular las preguntas que no sean contrarias a su inters superior. Excepcionalmente, el juez podr intervenir en el interrogatorio del nio, la nia o el adolescente para conseguir que este responda a la pregunta que se le ha formulado o que lo haga de manera clara y precisa. Dicho interrogatorio se llevar a cabo fuera del recinto de la audiencia y en presencia del Defensor de Familia, siempre respetando sus derechos prevalentes. El mismo procedimiento se adoptar para las declaraciones y entrevistas que deban ser rendidas ante la Polica Judicial y la Fiscala durante las etapas de indagacin o investigacin. A discrecin del juez, los testimonios podrn practicarse a travs de comunicacin de audiovideo, caso en el cual no ser necesaria la presencia fsica del nio, la nia o el adolescente () ARTCULO 215. Inhabilidades absolutas para testimoniar. Son inhbiles para testimoniar en todo proceso: 1. Los menores de doce aos. 2. Los que se hallen bajo interdiccin por causa de demencia. 3. Los sordomudos que no puedan darse a entender por escrito o por lenguaje convencional de signos traducibles por intrprete.
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Deber de rendir testimonio. Artculo 266 Ley 600 de 2000. Excepciones para declarar. Artculos 267 y 268 Ley 600 de 2000.
Amonestacin previa al juramento. Artculo 269 Ley 600 de 2000 artculo 442 Ley 599 de 2000. Testigo impedido para concurrir. Artculo 270 Ley 600 de 2000. Testimonio por certificacin jurada. Artculo 271 Ley 600 de 2000. Inhabilidad Absoluta para testimoniar. Artculo 215 Cdigo de Procedimiento Civil. Inhabilidad Relativa para testimoniar. Artculo 216 Cdigo de Procedimiento Civil. Testigo sospechoso. Artculo 217 Cdigo de Procedimiento Civil. Presente e identificado el testigo, el funcionario le tomar el juramento y le advertir sobre las excepciones al deber de declarar. Artculo 276 Ley 600 de 2000. A continuacin, el funcionario le informar sucintamente al testigo acerca de los hechos objeto de su declaracin y le ordenar que haga un relato de cuanto le conste sobre los mismos. Artculo 276 Ley 600 de 2000; terminado este, proceder el funcionario a interrogarlo si lo considera conveniente. Cumplido lo anterior, se le permitir a los sujetos procesales interrogar. Artculo 276 Ley 600 de 2000. Se permitir provocar conceptos del declarante cuando sea una persona especialmente calificada por sus conocimientos tcnicos, cientficos o artsticos sobre la materia. El funcionario podr interrogar en cualquier momento que lo estime necesario. Las respuestas se registrarn textualmente. El funcionario deber requerir al testigo para que sus respuestas se limiten a los hechos que tengan relacin con el objeto de la investigacin. Los testigos sern interrogados separadamente, de tal manera que no puedan saber, ni escuchar las declaraciones de quienes les preceden. Artculo 273 Ley 600 de 2000. El funcionario se abstendr de sugerir respuestas, de formular preguntas capciosas y de ejercer violencia sobre el testigo. Artculo 274 Ley 600 de 2000. Se rechazarn las preguntas manifiestamente impertinentes y las superfluas por ser repeticin de una ya respondida. Ver artculo 227 del Cdigo de Procedimiento Civil. El testigo no podr leer notas o apuntes, a menos que el juez lo autorice cuando se trate de cifras o fechas y en los dems casos que considere justificados, siempre que
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no afecte la espontaneidad del testimonio. Ver numeral 6 del artculo 228 del Cdigo de Procedimiento Civil. Los testimonios sern recogidos y conservados por el medio ms idneo, de tal manera que facilite su examen cuantas veces sea necesario, todo lo cual se har constar en un acta. Artculo 275 Ley 600 de 2000.
Segn el artculo 276 de la Ley 600 de 2000, para la recepcin del testimonio debe tenerse las siguientes reglas: Identificar plenamente al testigo. Se le tomar el juramento y se le advertir las excepciones constitucionales y legales al deber de declarar. Seguidamente se le informar sucintamente de los hechos objeto de su declaracin y se le ordenar que se haga un relato espontneo de lo que le consta sobre lo mismo. Terminada la exposicin se proceder a interrogarlo, si se encuentra necesario. Finalmente, se le permitir a los sujetos procesales que procedan a interrogarlo.
Al testigo podr interrogrsele por las razones y manera como ha percibido el conocimiento de los hechos y se le podr pedir sobre cada punto en concreto que sus respuestas se ajusten al objeto de la investigacin, sin que se llegue a tratar de confundir al testigo, ni inducir la respuesta, como as tampoco que se le trate de intimidar o de presionar para dar sus respuestas en algn sentido. Aspectos estos que el funcionario investigador deber advertir a los interrogadores, que no se permiten prcticas de esa naturaleza y siempre podr intervenir para que eso no se presente. El Cdigo Disciplinario nico138 da la facultad de practicar las pruebas y recogerlas en medios tcnicos, siempre que su uso no atente contra los derechos de los investigados, adems indica que solo cuando sea estrictamente necesario el contenido de las pruebas se consignar por escrito, as las cosas, no es desacertado pensar que diligencias como la declaracin juramentada, pueda ser recogida en medios tcnicos como grabaciones de voz y/o imagen; pues de esta manera se gana tiempo a la hora de recibir las declaraciones, se evita tanto gasto de papel y se contribuye a la conservacin del medio ambiente; adems a la hora de valorar la prueba dicha grabacin permite en el evento de que sea utilizada una videograbadora para la recepcin del testimonio, percibir fcilmente el comportamiento sicofsico del declarante, sus reacciones frente a las preguntas, entre
138 Ley 734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico ARTCULO 98. () UTILIZACIN DE MEDIOS TCNICOS. Para la prctica de las pruebas y para el desarrollo de la actuacin se podrn utilizar medios tcnicos, siempre y cuando su uso no atente contra los derechos y garantas constitucionales. Las pruebas y diligencias pueden ser recogidas y conservadas en medios tcnicos y su contenido se consignar por escrito slo cuando sea estrictamente necesario. As mismo, la evacuacin de audiencias, diligencias en general y la prctica de pruebas pueden llevarse a cabo en lugares diferentes al del conductor del proceso, a travs de medios como la audiencia o comunicacin virtual, siempre que otro servidor pblico controle materialmente su desarrollo en el lugar de su evacuacin. De ello se dejar constancia expresa en el acta de la diligencia. ()
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otros gestos que corresponden al lenguaje no verbal y as valorar ms profundamente su credibilidad. Ocurre con frecuencia que a la hora de tomar una declaracin de forma escrita se le coarta la espontaneidad al testigo, cuando se le dice que haga su narracin de forma lenta, pues todo lo que diga debe quedar consignado en el acta y en ocasiones al momento de digitar queda mal anotado lo que quiso decir el declarante, en otras ocasiones se debe imprimir y luego corregir el acta, pues el declarante seala que eso no fue lo que l dijo; eventos que se suprimiran si se tomaran las declaraciones utilizando medios tecnolgicos y sera muy til para la continuidad en la investigacin de campo, pues no sera necesario llevar computador, impresora ni papel, pues bastara una simple acta donde se deja constancia de la recepcin del testimonio y los intervinientes, donde consten los datos de ley del declarante, la fecha, la hora y el lugar donde se desarroll la diligencia, lo dems queda grabado en el medio tcnico utilizado y se puede consultar en cualquier momento.
6.2.2.2 Criterios para la apreciacin del testimonio

Para apreciar el testimonio, el funcionario tendr en cuenta los principios de la sana crtica y especialmente, lo relativo a la naturaleza del objeto percibido; al estado de sanidad del sentido o sentidos por los cuales se tuvo la percepcin; las circunstancias de lugar, tiempo y modo en que se percibi; la personalidad del declarante; la forma como hubiere declarado y las singularidades que puedan observarse en el testimonio. (Artculo 277 Ley 600 de 2000).
6.2.2.3 Clase de testigos y testimonios

Cuando hablamos del testimonio, este puede ser procesal y extraprocesal, la diferencia entre uno y otro radica simplemente en el momento que se rinde y ante quien se rinde; es decir, el testimonio procesal es el que se rinde dentro de un proceso y ante la autoridad encargada de adelantar el mismo, bien sea dentro de una actuacin judicial y/o administrativa. Mientras que el testimonio extraprocesal es aquel que se rinde fuera del proceso administrativo y/o judicial, generalmente se realiza en notarias y/o alcaldas y son conocidas como pruebas sumarias139; no debe confundirse esta con la prueba testimonial anticipada que consagra el artculo 298140 del Cdigo de Procedimiento Civil Colombiano. Ahora de acuerdo con la forma como el testigo obtenga el conocimiento de los hechos objeto de investigacin puede clasificarse el testigo en: testigo directo o presencial y de odas o indirecto.
139 Cdigo de Procedimiento Civil Colombiano ARTCULO 299. TESTIMONIOS ANTE NOTARIOS Y ALCALDES. <Artculo modificado por el artculo 1, numeral 130 del Decreto 2282 de 1989. El nuevo texto es el siguiente:> Los testimonios para fines no judiciales, se rendirn exclusivamente ante notarios o alcaldes. Igualmente los que tengan fines judiciales y no se pida la citacin de la parte contraria; en este caso, el peticionario afirmar bajo juramento, que se considera prestado con la presentacin del escrito, que slo estn destinados a servir de prueba sumaria en determinado asunto para el cual la ley autoriza esta clase de prueba, y slo tendrn valor para dicho fin. ARTCULO 298. TESTIMONIO PARA FINES JUDICIALES. <Artculo modificado por el artculo 12 de la Ley 1395 de 2010. El nuevo texto es el siguiente:> Quien pretenda aducir en un proceso el testimonio de una persona podr pedir que se le reciba declaracin extraprocesal con citacin de la contraparte.
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El testigo presencial o directo es aquel que se encuentra fsicamente en el lugar donde ocurrieron los hechos objeto de investigacin, percatndose de los mismos de forma directa a travs de sus sentidos. Se dice que est fsicamente y no que los observa, pues si bien lo corriente o usual en que el testigo se entere de los hechos mediante la observacin, vale decir, el sentido de la vista, no se excluyen los otros, siempre que el contacto o la informacin sea directa en los siguientes tres eventos: In facto, cuando presencia los hechos consumativos como ocurre con el testigo que se encuentra donde dispara el arma el homicida. Ante factum, si la observacin la obtiene en relacin con los hechos preparatorios del ilcito. Post factum, en caso que los hechos de que tiene conocimiento el testigo corresponden a los hechos posteriores a la consumacin del ilcito.
El testigo de odas es aquel que no percibe conforme a sus sentidos los hechos objeto de investigacin de forma directa en ninguno de los eventos antes citados; pero s, llega al conocimiento de los mismos por lo que escucha de otros que s percibieron los mismos de forma directa o por quienes tambin fueron enterados por testimonios de otros. Es as que los testigos a odas se clasifican teniendo en cuenta cmo llegaron al conocimiento de los hechos; pueden ser de primer grado - ex audito propio o sucesivo ex auditu alieno - audita auditus; el de primer grado se presenta cuando el testigo conoce los hechos por escucharlos de quien ha participado en ellos; mientras que el testigo a odas de grado sucesivo, se presenta cuando el testigo se entera de los hechos merced al informe de quien le suministra, quien a su vez los conoce por el relato que le hace otra persona. Testigo instrumental es el que presencia determinados actos y suscribe conjuntamente con las partes el documento en que ellos se plasman o hacen constar. Testigo imparcial es el que no tiene vnculo alguno con las partes que pueda determinar una declaracin favorable a ella. Es el testigo ideal por cuanto se supone que su declaracin se ajusta, en lo posible a la realidad de los hechos ()
6.2.3
La prueba pericial
La investigacin disciplinaria no est exenta de controversias sobre asuntos que no son de conocimiento de las autoridades con atribuciones disciplinarias, es all, que frente a la necesidad de conocimientos especializados para resolver sobre los mismos, la norma procesal disciplinaria permite a estas autoridades disciplinarias solicitar el apoyo tcnico de forma gratuita a todos los organismos del Estado para el xito de las investigaciones141.
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Ley 734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico ARTCULO 137. APOYO TCNICO. El servidor pblico que conozca de la actuacin disciplinaria podr solicitar, gratuitamente, a todos los organismos del Estado la colaboracin tcnica que considere necesaria para el xito de las investigaciones.
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Es as, que cuando se requiera dentro de una investigacin disciplinaria la prctica de pruebas tcnicas cientficas, artsticas o que requieran conocimientos especiales142, la autoridad con atribuciones disciplinarias decretar la prctica de la prueba pericial y designar peritos oficiales, quienes no necesitan ser juramentados y posesionados para ejercer su actividad; diferente es la formalidad con respecto a los peritos no oficiales, quienes conforme al artculo 250 de la Ley 600 de 2000, debern prestar juramento para tomar posesin del cargo conferido, debiendo explicar la experiencia para rendir el dictamen si se refiere a cuestiones de medicina laboral y ciencias forenses, el perito deber demostrar su idoneidad, acreditando el conocimiento especfico en la materia y su entrenamiento certificado en la prctica pericial. En todo caso, es importante resaltar que la autoridad con atribuciones disciplinarias cuando determine la necesidad de practicar una prueba pericial dentro de una investigacin disciplinaria, deber dar aplicacin a las formalidades sealadas en los artculos 249 a 258 de la Ley 600 de 2000; entre los que se resaltan algunos aspectos a tenerse en cuenta que se citan de forma general, as: Decretada la prueba pericial mediante auto por parte de la autoridad con atribuciones disciplinarias, el cual deber indicar con claridad los puntos objeto de la misma, como as tambin la entidad a realizarla conforme al manual de SOLICITUD DE ANLISIS A LABORATORIOS FORENSES DE LOS ORGANISMOS DE POLICA JUDICIAL; sealando adems el tiempo con el que cuenta dicha entidad para hacerlo. La autoridad con atribuciones disciplinarias, en el auto que decrete la prctica de la prueba pericial, incorporar los cuestionarios que deban ser absueltos por el perito, presentados por los sujetos procesales y el que de oficio considere pertinente. (Ver artculo 252 de la Ley 600 de 2000 y artculo 236 del Cdigo de Procedimiento Civil). Debe tenerse en cuenta que nicamente se posesionan en el cargo a los peritos no oficiales, de lo contrario, bastar con el solo nombramiento de los mismos; evento para el cual, la autoridad con atribuciones disciplinarias deber fijar el trmino al perito no oficial para que tome posesin del cargo. (Ver artculo 249 de la Ley 600 de 2000). La publicidad y contradiccin son principios que son exigibles en todas las formalidades de la produccin de los diferentes medios probatorios como garanta del debido proceso y para su validez143. Prev esta norma que cuando en el lugar no exista cobertura directa del sistema mdico-legal, los mdicos oficiales y los del servicio social obligatorio se desempearn como peritos, debiendo reportar su actividad al sistema mdico-legal, para cuyo efecto debern seguir sus orientaciones.
Como lo pueden ser las relacionadas con los siguientes asuntos: Acstica forense, Antropologa forense, Automotores, Balstica forense, Biologa forense y ADN, Clnica forense, Derechos de autor, Documentologa y grafologa forense, Fsica forense, Fotografa forense, Lofoscopia forense, Morfologa forense, Neuropsiquiatra forense, Patologa forense, entre otros. Ver artculos: 94 Principios que rigen la actuacin procesal y 138 Oportunidad para controvertir la prueba de la Ley 734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico y artculo 254 de la Ley 600 de 2000 y artculo 238 del Cdigo de Procedimiento Civil.
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Una vez la autoridad con atribuciones disciplinarias verifica que el dictamen cumple los requisitos previstos, se debe dar traslado a los sujetos procesales por el trmino de tres (3) das para que soliciten su aclaracin, ampliacin y/o adicin, debiendo adems conceder un trmino prudencial para la entrega de dicha ampliacin, aclaracin y/o adicin. Finalmente, es procedente solicitar la objecin del dictamen por parte de los sujetos procesales, debiendo precisar en qu consiste el error y cules son las pruebas para demostrarlo.
6.2.3.1 De la prueba de embriaguez

Es importante recordar que en el derecho disciplinario existe libertad probatoria, es decir, que con cualquiera de los medios probatorios se podr demostrar la falta y la responsabilidad del investigado; por lo tanto, para demostrar el estado de embriaguez de un investigado, en los casos en que no sea posible obtener la prueba de beodez practicada por el Instituto de Medicina Legal, o por el galeno del hospital de la localidad, deber acudirse a otros medios probatorios como el testimonio, la visita especial entre otros, para probar hechos relacionados con la conducta objeto de investigacin, que nos permitan a travs de los indicios llegar a dicha conclusin. Con respecto al tema el Ministerio de Transporte en Concepto MT-1350-2-21336 del 18 de abril de 2008, dio una orientacin frente a la prueba de embriaguez, lo cual es perfectamente aplicable al procedimiento disciplinario, por ser netamente administrativo; as se refiri el Ministerio: De la circunstancia por usted planteada en la solicitud pueden derivarse dos situaciones, la primera cuando el conductor parece estar bajo el influjo de alcohol o sustancias psicoactivas pero no ha causado dao y en segundo, cuando la embriaguez sea concomitante con la ocurrencia de un delito y/o la ocurrencia de daos, lesiones o mortalidad, en cuyo caso, los agentes de polica estaran revestidos de funciones de polica Judicial. La Corte Constitucional es reiterativa en manifestar que respecto a la inspeccin corporal144, si el imputado no da su consentimiento para recoger evidencia o elementos materiales probatorios donde se requiera exploracin sobre la piel desnuda y espacios naturales, sea o no mediante la introduccin de instrumental mdico, sondas, etc., sino se obtiene el consentimiento del imputado no se puede hacer el procedimiento y se tendra que acudir al Juez de Garantas, de lo que se desprende, que en tratndose de la persona que conduce en estado de embriaguez pero no ha causado dao alguno, si el contraventor no da su consentimiento para sacar muestra de sangre, orina, utilizacin del alcohosensor, no es posible realizarse; solo procedera la prueba clnica sealada en la Resolucin N 001183 de 2005, que contempla las especificaciones para la determinacin clnica de la alcoholemia, o cualquier otra prueba que conduzca a demostrar el estado de embriaguez pero que no conlleve inspeccin corporal.
144 Sentencias C-822 de 2006 y C-789 de 2006.
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Para la prueba clnica se debe tener en cuenta la Resolucin N 001183 del 14 de diciembre de 2005, por medio de la cual se adopta el REGLAMENTO TCNICO FORENSE PARA LA DETERMINACIN CLNICA DEL ESTADO DE EMBRIAGUEZ, debe evaluar la presentacin personal, conducta motriz, aliento alcohlico, prueba sensorial, comportamientos afectivos, lenguaje, pensamiento, inteligencia, sensopercepcin, juicio y raciocinio, introspeccin, congestin conjuntiva y evaluacin de la coordinacin motora. Al finalizar la prueba se deben registrar y documentar los hallazgos del examen clnico, tanto los positivos como los negativos que permitan fundamentar o descartar un diagnstico de embriaguez, orientar su etiologa, sustentar la necesidad de tomar muestras cuando sea del caso y hacer un diagnstico diferencial con otras patologas si es pertinente. En cuanto al caso del conductor embriagado, en concurrencia con daos, lesiones y mortalidad, si el conductor embriagado, se negare a que le realicen un tipo de procedimiento diferente al de la prueba clnica, deber acudirse al Fiscal a quien sean entregadas las diligencias realizadas por los funcionarios de Polica Judicial que para el caso seran las autoridades de trnsito, el que analizar qu pruebas son necesarias y acudir al Juez de Garantas para que las autorice, teniendo en cuenta la pertinencia de la medida al caso concreto, que no exista otro medio alternativo que sea menos limitativo de los derechos y que tenga eficacia semejante, ponderar la gravedad del delito Investigado y las condiciones en las cuales fue cometido y el grado de afectacin de los derechos del imputado al cual se realizara la intervencin o inspeccin corporal, lo que conlleva a que el fiscal deba soportar muy bien su peticin y en gran parte esta depende del trabajo realizado por la polica judicial. Ahora bien, retomando el primer caso, del cual solo se derivara la investigacin de tipo administrativo por infraccin a las normas de trnsito, aunque dentro del expediente no aparezca la prueba tcnica emitida por medicina legal que indique el grado de embriaguez del investigado, cabe resaltar que el sistema de la tarifa legal por fortuna est proscrito, por tanto, la prueba efectuada en medicina legal no es el nico medio eficaz y necesario para demostrar el estado de embriaguez, en consecuencia es posible la aplicacin de otros medios de prueba, como la declaracin de parte, el testimonio de terceros, la inspeccin Judicial, los documentos, los indicios y cualesquiera otros medios que sean tiles para la formacin del conocimiento, sealados en el artculo 175 del Cdigo de Procedimiento Civil, aplicable en el derecho administrativo por no existir estipulacin especfica al respecto. De lo anterior se concluye: 1. Si el estado de embriaguez del conductor es concurrente con la presunta ocurrencia de cualquier acto delictivo, los agentes de polica estaran investidos de funciones de polica Judicial, por tanto, debern acudir al fiscal para tramitar el permiso respectivo para la prctica de exmenes de tipo mdico an sin el consentimiento del implicado.
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2. Si el hecho es el simple estado de embriaguez y el implicado se niega a la realizacin de toda prueba, puede darse aplicacin al artculo 175 del CPC, y proceder a la expedicin del respectivo comparendo reuniendo las dems pruebas que puedan conducir a determinar el estado de embriaguez y que puedan servir de fundamento a la investigacin contravencional. 3. En todo caso, permitiendo o no la prctica de pruebas por parte del implicado, deber llevarse a cabo la inmovilizacin del vehculo, ya que adems de las funciones coercitivas por parte de las autoridades de trnsito, debe cumplirse la funcin de prevencin de la accidentalidad y garantizarse la seguridad de los dems actores del trnsito145 () Ntese entonces que si bien existe una prueba para determinar el estado de embriaguez, como lo es el reconocimiento mdico-legal por parte del Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses, cuando esta no se practic por diferentes motivos entre estos la negativa del servidor de polica que se niega a que se le realice dicha prueba; existen otros medios probatorios que pueden suplir y llegar a determinar tal estado conforme as lo ha reconocido la jurisprudencia146.
6.2.3.2 Informes tcnicos

Finalmente, no puede confundirse el dictamen pericial con los informes tcnicos que seala el artculo 263 de la Ley 600 de 2000 y 243 del Cdigo de Procedimiento Civil; pues aunque ambos requieren conocimientos especializados, su diferencia radica en el objeto sobre el cual se requiere la informacin; es decir, las autoridades con atribuciones disciplinarias podrn requerir a entidades pblicas o privadas, que no sean parte en la actuacin procesal, informes tcnicos o cientficos sobre datos que aparezcan
145 146 Negrillas y subrayado nuestro. Sobre la demostracin de la embriaguez a travs de las pruebas testimoniales ha referido la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia lo siguiente: c) Es cierto, igualmente, que un dictamen pericial, en principio, es la mejor prueba que puede presentarse en relacin con el estado de embriaguez en que pueda encontrarse una persona, pero de ello no puede concluirse que esta sea la nica forma de establecer dicho aspecto, pues ante la libertad probatoria consagrada en el artculo 253 del C. de P.P., es claro que el juzgador puede acudir a todos los medios de conviccin obrantes en el proceso, tal como lo hizo el sentenciador de segunda instancia en el caso sub judice. En efecto. El Tribunal consider que los homicidios y las lesiones personales causados por el procesado Orjuela Montaa, tuvieron origen en la alarmante velocidad a la que se desplazaba, en el hecho de no haber dormido toda la noche y en el estado de alicoramiento en que se hallaba () Para llegar a esta ltima conclusin tuvo en cuenta, principalmente, la versin del testigo Cardona Casares, en el sentido de afirmar que los ocupantes del carro accidentado y a quienes ayud a sacar de su interior, estaban embriagados (Sentencia de 1995. Corte Suprema de Justicia Sala de Casacin Penal. M. P.: Dr. FERNANDO E. ARBOLEDA IMN. Proceso No. 9090). Tema que igualmente fue estudiado en la Sentencia de octubre 2 de 1994 M.P. dgar Saavedra Rojas, narrado en los siguientes trminos: La demostracin de la embriaguez a travs de testimonios y no mediante la prctica de una prueba de alcoholemia Al regular la parte probatoria del cdigo el legislador escogi la tcnica de la libertad de los medios de conviccin para probar cualquier hecho o circunstancia del proceso. Ello significa que la enumeracin de pruebas que plasm en el artculo 248 de la codificacin (lase artculo 130 C.D.U.), es enunciativa; de all que un hecho se pueda probar con los medios all enunciados, e igualmente con cualquier otro no previsto en esa preceptiva, como claramente lo estipula el inciso segundo del artculo que se comenta. De esa manera, la libertad probatoria consagrada lleva a concluir que los hechos y circunstancias del proceso pueden ser demostrados con cualquier medio que tenga esa capacidad, quedando por fuera la hiptesis que determinado hecho slo se pueda establecer a travs de un especial medio de conviccin. Lo que no obsta para decir que existen elementos de juicio con mayor idoneidad probatoria que otros; en el caso que ahora es motivo de consideracin, si bien el medio idneo para la demostracin de un estado de embriaguez habra sido la prueba de alcoholemia, ello no quiere decir que esa demostracin no se pueda obtener testimonialmente, sobre todo cuando se cuenta con la declaracin de un profesional mdico, precisamente la misma persona que atendi al procesado de las heridas sufridas, y por tales razones se encuentra en capacidad de determinar si una persona se encuentra o no afectada de embriaguez teniendo en cuenta la serie de manifestaciones que son caractersticas de tal estado).
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registrados en sus libros o consten en sus archivos, destinados a demostrar hechos que interesen a la investigacin. Estos informes tcnicos tambin tienen unas formalidades que deben cumplirse para su validez probatoria como lo es el apremio de juramento, la motivacin y la controversia, al respecto se citan los siguientes: Los informes se rendirn bajo juramento, sern motivados y en ellos se explicar fundadamente el origen de los datos que se estn suministrando. (Ver artculo 264 de la Ley 600 de 2000). Los informes se pondrn en conocimiento de las partes por el trmino de tres (3) das para que se puedan solicitar aclaraciones o complementaciones. (Ver artculo 265 de la Ley 600 de 2000).
6.2.3.3 Asesores especializados

Dice el artculo 242147 de la Ley 600 de 2000, que el funcionario podr solicitar de entidades oficiales o privadas, la designacin de expertos en determinada ciencia, arte o tcnica, cuando quiera que la naturaleza de la conducta investigada requiera la ilustracin de tales expertos. Esta norma puede verse en concordancia con el artculo 137 del Cdigo Disciplinario nico, donde se determina que el funcionario investigador podr solicitar a todos los organismos del Estado, gratuitamente, la colaboracin tcnica que considere necesaria para el xito de las investigaciones. La ley disciplinaria autoriza recurrir a todos los organismos del Estado mientras que la ley penal faculta para recabar tambin la participacin de los particulares, estimndose que en materia disciplinaria se podr solicitar la colaboracin voluntaria de los particulares o previa fijacin de las tarifas que rigen esa clase de apoyo tcnico, no siendo posible exigirles tal colaboracin y menos imponrselas gratuitamente. Estos asesores especializados deben tomar posesin del cargo como los peritos y tendrn acceso al expediente en la medida en que su funcin lo exija pero quedan obligados a guardar la reserva, conforme las reglas que la rigen en materia disciplinaria. En lo que tiene que ver con las entidades del Estado, su director est obligado a atender inmediatamente el requerimiento formulado. La norma no dice nada acerca de la manera como pueden dar su asesora estos expertos, quedando librado el buen juicio y al criterio de los funcionarios investigadores de disponer como debe brindarse tal apoyo tcnico, teniendo en cuenta para ello, lo que dispone el artculo 233 de la ley procesal penal, que autoriza a practicarlas, segn
147 ARTCULO 242. ASESORES ESPECIALIZADOS. <El funcionario judicial podr solicitar de entidades oficiales o privadas, la designacin de expertos en determinada ciencia, arte o tcnica, cuando quiera que la naturaleza de las conductas punibles que se investigan requiera de la ilustracin de tales expertos. Los asesores designados tomarn posesin como los peritos y tendrn acceso al expediente en la medida en que su funcin lo exija, obligndose a guardar la reserva debida. El director de la entidad o dependencia oficial o privada cumplir inmediatamente el requerimiento del funcionario judicial.
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su prudente juicio cuando no estn reguladas o en lo que no estn establecidas en disposiciones legales.
6.2.4
inspeccin o visita especial
Esta inspeccin es una prueba directa teniendo en cuenta que la autoridad con atribuciones disciplinarias percibe de forma personal y directa por sus propios sentidos los hechos que le interesan al proceso, cuando el objeto a verificar lo permite como lo puede llegar a ser: el estado de las personas, lugares, rastros y otros elementos materiales, lo mismo que los documentos y dems medios de prueba que existan en la inspeccin realizada y que puedan resultar de utilidad para el esclarecimiento de los hechos en las conductas irregulares objeto de investigacin, como as tambin para individualizar a los presuntos responsables en las mismas. El artculo 244 y siguientes de la Ley 600 de 2000 prev las formalidades para la procedencia y validez de la inspeccin, conocida en materia disciplinaria como visita especial, sobre las cuales se citan de forma general algunas a tenerse en cuenta, as: El auto mediante el cual la autoridad con atribuciones disciplinarias decrete la visita especial deber sealar de forma clara los puntos materia de la diligencia, el lugar, la fecha y hora de la diligencia. Ahora si lo considera necesario, tambin podr designar peritos para que en el curso de la inspeccin o visita especial puedan reivindicar el dictamen existente o ante el practicado absolver los interrogantes que presenten los intervinientes, sobre aspectos que requieren determinar conocimientos cientficos, tcnicos o artsticos, lo cual puede hacer al ordenar la diligencia o en el curso de la misma. (Ver artculo 245 de la Ley 600 de 2000). La decisin que decreta dicha prueba deber comunicrsele a los sujetos procesales para que si lo desean asistan a la diligencia, conforme a sus derechos que les asisten en la actuacin disciplinaria148. De la visita especial realizada deber levantarse un acta donde se describan detalladamente los elementos, las distintas circunstancias encontradas, las manifestaciones que hagan los sujetos procesales y quienes intervengan en las diligencias incluidas las declaraciones de los testigos, las versiones de estos y las versiones de los implicados las que se puedan recibir en el curso de la misma; en esta diligencia lo que sealen los terceros debe hacerse bajo la gravedad de juramento. El acta que se extienda como resultado de la inspeccin o visita, debe ser suscrita por los que en ella intervengan y all se consignarn los distintos aspectos que interesarn a la investigacin, as como deben relacionarse los documentos y medios de prueba que se anexan, acta en donde deben aparecer las versiones y las declaraciones recibidas.
148
Ver artculo 92 de la Ley 734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico.
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El artculo 246 de la norma dem, dispone que el juez podr ordenar que conduzca al imputado al sitio que va a ser objeto de inspeccin, norma que a nuestro juicio no tiene aplicacin en el proceso disciplinario, debindose anotar, en cambio, que el investigado puede asistir si as lo desea, para cuyo efecto deber ser enterado oportunamente de la fecha y hora de diligencia, a la que puede asistir adems en compaa de su defensa tcnica, si tal es su inters.
Pruebas que se pueden practicar en la diligencia de visita especial: A la inspeccin o visita especial se puede hacer comparecer a los testigos, para que precisen los hechos de los que han tenido conocimiento. Establece igualmente el artculo 247 de la Ley 600 de 2000, que en el curso de la misma se pueden realizar por parte del investigador operaciones tcnicas o cientficas que sean pertinentes para lograr una mayor eficacia de la inspeccin. Finalmente, es de resaltar que en el curso de la diligencia se puede allegar copia de los documentos materia de examen, los cuales autorizar con su firma el jefe de la dependencia y se agregarn al expediente. Los investigados y sus apoderados estn facultados para intervenir, contrainterrogando a los declarantes, al igual que para pedir que se alleguen copias de otros documentos que obren en los archivos, estimados como necesarios para aclarar los hechos investigados.
6.2.5
La prueba documental
Este medio probatorio es uno de los ms presentes en la investigacin disciplinaria, debido a los protocolos que impone la Polica Nacional de Colombia a sus integrantes en cada una de sus actuaciones, como consecuencia de la estandarizacin de procesos aunado a la actividad especial que realiza la institucin, donde la constancia de lo actuado que se materializa a travs de documentos, permiten la verificacin de las diferentes actuaciones policiales dentro de las correspondientes investigaciones que se adelanten.
6.2.5.1 El documento
Al respecto la Real Academia de la Lengua Espaola en su diccionario de la Lengua Espaola vigsima tercera edicin149, ha sealado: Escrito en que constan datos fidedignos o susceptibles de ser empleados como tales para probar algo. Al respecto JAIRO PARRA QUIJANO150 lo ha definido como: documento es toda cosa capaz de representar un hecho cualquiera o una manifestacin del pensamiento.
149 150 http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=filmica PARRA QUIJANO, JAIRO. Manual de Derecho Probatorio. Ediciones el Profesional LTDA Dcimo Cuarta Edicin - Bogot - 2004. P. 535.
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El documento es un objeto perceptible por cualquiera de los rganos de los sentidos. Ntese entonces de las anteriores definiciones que documento es cualquier objeto perceptible por los sentidos, siempre y cuando represente un hecho cualquiera o una manifestacin del pensamiento. Es as, que el artculo 251 del Cdigo de Procedimiento Civil, seala las distintivas clases de documentos, as: los escritos, impresos, planos, dibujos, cuadros, fotografas, cintas cinematogrficas, discos, grabaciones magnetofnicas, radiografas, talones, contraseas, cupones, etiquetas, sellos y, en general, todo objeto mueble que tenga carcter representativo o declarativo, y las inscripciones en lpidas, monumentos, edificios o similares. Los documentos segn el Cdigo de Procedimiento Civil, son pblicos o privados, as: Documento pblico es el otorgado por el funcionario pblico en ejercicio de su cargo o con su intervencin. Cuando consiste en un escrito autorizado o suscrito por el respectivo funcionario, es instrumento pblico; cuando es otorgado por un notario o quien haga sus veces y ha sido incorporado en el respectivo protocolo, se denomina escritura pblica. Documento privado es el que no rene los requisitos para ser documento pblico. (Artculo 251 del Cdigo de Procedimiento Civil). Algunas formalidades sobre los documentos a tener en cuenta, as: Los documentos se aportarn en original o copia autntica. En caso de no ser posible, se reconocern en inspeccin, dentro de la cual se obtendr copia. Si fuere indispensable, se tomar el original y se dejar copia autntica. (Artculo 259 Ley 600 de 2000 y artculo 253 Cdigo de Procedimiento Civil). El documento puede ser tachado de falso y cotejado con el original. (Ver artculo 261 Ley 600 de 2000 y artculos 255, 289 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil). Reconocimiento tcito del documento. Se presumen autnticos los documentos cuando el sujeto procesal contra el cual se aducen no manifieste su inconformidad con los hechos o las cosas que expresan, antes de la finalizacin de la audiencia pblica. (Artculo 262 de la Ley 600 de 2000). Es autntico un documento cuando existe certeza sobre la persona que lo ha elaborado, manuscrito o firmado. El documento pblico se presume autntico, mientras no se compruebe lo contrario mediante tacha de falsedad. (Artculo 252 del Cdigo de Procedimiento Civil). El artculo 259 de la Ley 600 de 2000, determina que los documentos se aportarn en original o en copia y que en caso de no ser posible, se reconocern en inspeccin, dentro de la cual se obtendr la copia correspondiente.
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Conforme al artculo 260 de la Ley 600 de 2000, quien tenga en su poder documentos que se requieran, tiene la obligacin de entregarlos o permitir su conocimiento al funcionario que los solicite y cuando se trate de persona jurdica la solicitud se le realizar a su representante legal, a quien le corresponde presentar los que se encuentren en su poder, que tenga la obligacin de conservar conforme a la ley, documentos que debe entregar dentro de los trminos de 10 das, cuyo incumplimiento acarrea sanciones, salvo las excepciones legales. El artculo 261 de la citada ley procesal penal, estipula que cuando sea tachado de falso un documento que se hallare en otro proceso, el funcionario solicitar que se le envi el original, si lo considera necesario y lo incorporar al proceso, debiendo comunicar lo que se resuelva sobre el documento, norma que tiene ciertas restricciones dentro del proceso disciplinario, por lo que lo procedente en este caso es ordenar que se realice el cotejo pericial del original, luego de lo cual se valorar conjuntamente con las dems pruebas recaudadas. El artculo 262 establece a su vez un reconocimiento tcito y su resumen autntico, cuando el sujeto procesal contra quien se aducen, antes de finalizar la audiencia pblica no manifiesta su inconformidad con los hechos o las cosas que expresan, lo que significa, volviendo a lo dicho antes, que en el proceso disciplinario ordinario tal oportunidad llega hasta el momento en que corre traslado para alegar de conclusin, ltima oportunidad que se tiene para presentar esta clase de objeciones. Cuando se trate de copia de documentos que han sido solicitados mediante oficio, se entendern debidamente incorporados al expediente, una vez sean remitidos, debiendo quedar constancia del oficio con el cual fueron enviados, entendindose que tiene el valor de los originales, al ser entregados por quien los tiene en su poder.
6.2.6
Prueba trasladada
Es aquella prueba que ha sido practicada y/o producida en debida forma y bajo las formalidades legales en un proceso judicial y/o administrativo dentro o fuera del pas, y que se traslada a otro proceso judicial y/o administrativo en copia autntica para ser valoradas151. En materia disciplinaria la prueba trasladada est consagrada en el artculo 135 de la Ley 734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico152 el cual es un poco ms amplio al considerar la posibilidad de traer al proceso disciplinario elementos materiales probatorios y evidencias fsicas del proceso penal que surte hoy da su trmite por la Ley 906 de 2004 Cdigo de Procedimiento Penal y valorarlas an cuando para el sistema penal acusatorio estas no sean pruebas; establece el artculo en mencin:
151 152
Ley 600 de 2000 ARTCULO 239. PRUEBA TRASLADADA. Las pruebas practicadas vlidamente en una actuacin judicial o administrativa dentro o fuera del pas, podrn trasladarse a otra en copia autntica y sern apreciadas de acuerdo con las reglas previstas en este cdigo. Si se hubieren producido en otro idioma, las copias debern ser vertidas al castellano por un traductor oficial. Modificada por la Ley 1474 de 2011.
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Las pruebas practicadas vlidamente en una actuacin judicial o administrativa, dentro o fuera del pas y los medios materiales de prueba, podrn trasladarse a la actuacin disciplinaria mediante copias autorizadas por el respectivo funcionario y sern apreciadas conforme a las reglas previstas en este cdigo. Tambin podrn trasladarse los elementos materiales de prueba o evidencias fsicas que la Fiscala General de la Nacin haya descubierto con la presentacin del escrito de acusacin en el proceso penal, aun cuando ellos no hayan sido introducidos y controvertidos en la audiencia del juicio y no tengan por consiguiente la calidad de pruebas. Estos elementos materiales de prueba o evidencias fsicas debern ser sometidos a contradiccin dentro del proceso disciplinario. Cuando la Procuradura General de la Nacin o el Consejo Superior de la Judicatura necesiten informacin acerca de una investigacin penal en curso o requieran trasladar a la actuacin disciplinaria elementos materiales de prueba o evidencias fsicas que no hayan sido descubiertos, as lo solicitarn al Fiscal General de la Nacin. En cada caso, el Fiscal General evaluar la solicitud y determinar qu informacin o elementos materiales de prueba o evidencias fsicas puede entregar, sin afectar la investigacin penal ni poner en riesgo el xito de la misma. Ntese adems que los elementos materiales de prueba y evidencias fsicas del proceso penal, pueden allegarse al proceso disciplinario en los siguientes eventos: Cuando los elementos materiales de prueba y evidencias fsicas hayan sido descubiertos con el escrito de la resolucin de la acusacin. Cuando los elementos materiales de prueba y evidencia fsica que an no han sido descubiertos, siempre y cuando a juicio del Fiscal General de la Nacin considere que dichos elementos pueden entregarse sin afectar, ni poner en riesgo el xito de la investigacin penal.
Ahora, es importante recordar que estas pruebas una vez trasladadas y allegadas a la investigacin disciplinaria, deben valorarse sobre algunos aspectos formales para que puedan tener validez y sean valoradas dentro de la nueva investigacin; el primero de ellos, es que estas hayan sido producidas conforme a las formalidades legales, es decir, vlidamente practicadas y finalmente, tener presente lo dispuesto por la jurisprudencia del honorable Consejo de Estado, quien sobre el tema ha manifestado: "Para que la prueba trasladada tenga valor en el nuevo proceso, es menester que su prctica haya estado rodeada de las formalidades propias de cada prueba y fundamentalmente, que la parte contra la cual se opone, haya tenido la oportunidad de controvertirla. Si no se ha dado cumplimiento al principio de controversia, no tiene validez dentro del proceso contencioso administrativo, dado que una prueba no se puede esgrimir vlidamente en contra de quien no ha tenido la oportunidad de controvertirla () En relacin con la prueba testimonial, se requiere la ratificacin que consiste en llamar nuevamente al testigo para preguntarle si se ratifica en el
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contenido de lo declarado ante la otra autoridad judicial o administrativa. Cuando se trata de prueba diferente, por ejemplo de una inspeccin judicial, o un dictamen pericial, es menester volver a practicar la prueba; en consecuencia, aquella trasladada solo tendr el valor de indicio. Diferente es la rotacin que se presenta en relacin con la prueba documental y con los informes tcnicos y peritaciones de entidades y dependencias oficiales. Si se trata de documentos pblicos o privados debidamente autenticados, que han sido aportados en otro proceso y cuya copia autntica se traslada al proceso contencioso administrativo, para su validez en este ltimo, es suficiente con que el juez mediante auto que lo deje a disposicin de las partes por el trmino de tres das, para que las partes tengan la oportunidad de pronunciarse frente al mismo, en caso de que lo consideren necesario, es decir, otorga la posibilidad de que se surta el trmite de tacha por falsedad. Vencido ese trmino sin que las partes hayan hecho manifestacin alguna, el documento adquiere plena validez como prueba dentro del proceso y el juez administrativo entrar a otorgarle el valor que de su autenticidad y contenido se derive, calificacin que har en la sentencia". (CONSEJO DE ESTADO, SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, SECCIN TERCERA, en Sentencia del 19 de noviembre de 1998, exp: 12.124) argumentos que han sido ratificados en sentencia del mismo CONSEJO DE ESTADO, SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, SECCIN TERCERA, en Sentencia del 1 de marzo de 2006, Radicacin nmero: 50422-23-31-000-931935-01 (16-567). Ahora, es importante resaltar que esta prueba antes de decretarse mediante auto debe surtir el examen de conducencia, pertinencia, utilidad y racionalidad153 por parte de la autoridad con atribuciones disciplinarias y atendiendo a lo dicho por el doctrinante JAIRO PARRA QUIJANO en su libro MANUAL DE DERECHO PROBATORIO el mejor modo de trasladar pruebas debe ser la inspeccin que le permite al funcionario mirar qu piezas probatorias se requiere realmente trasladar.154
6.2.7
La prueba indiciaria
Para abordar este tema es necesario conocer la definicin que el maestro DEVIS ECHANDA HERNANDO realiz, as: Se entiende por indicio cualquier hecho conocido (o una circunstancia de hecho conocida), del cual se infiere, por s solo o conjuntamente con otros la existencia de
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Con respecto a este tema la honorable Corte Suprema de Justicia Sala de Casacin Penal, en sentencia de fecha 30 de noviembre de 2006, proceso No 26397; define cada uno de los conceptos de conducencia, pertinencia y utilidad del medio probatorio, agregando adems la racionalidad, as: La primera supone que la prctica de la prueba solicitada es permitida por la ley como elemento demostrativo para que el funcionario judicial conforme su juicio positivo o negativo sobre la materialidad de la conducta investigada o la responsabilidad del procesado. La pertinencia de la prueba apunta no nicamente a su relacin con el objeto de investigacin y debate, sino a que resulte apta y apropiada para demostrar un tpico de inters al trmite. La racionalidad del medio probatorio tiene que ver con la viabilidad real de su prctica dentro de las circunstancias materiales que demanda su realizacin. Y la utilidad de la prueba se refiere a su aporte concreto en punto del objeto de la investigacin, en oposicin a lo superfluo e intrascendente (Auto del 17 de marzo de 2004. Radicacin 22053). JAIRO PARRA QUIJANO - 2004, MANUAL DE DERECHO PROBATORIO Dcima Cuarta Edicin - Bogot, pp. 186 y 187.
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otro desconocido, mediante una operacin lgica basada en normas generales de la experiencia o en principios cientficos o tcnicos especiales.155 La prueba indiciaria no es otra cosa que partir de hechos probados dentro del proceso disciplinario (hecho indicador), para demostrar hechos desconocidos, (hecho indicado); teniendo en cuenta que algunas conductas disciplinarias se cometen sin la presencia de testigos o registros flmicos entre otros, no existiendo el menor rastro posible de los hechos objeto de investigacin, por ello, en muchos casos, no se puede determinar la verdad mediante testigos directos, ni mucho menos acudiendo a la tecnologa, para estos eventos el Juez cuenta con una herramienta valiossima que le otorga la ley156 y es acudir a los indicios, eso s, siguiendo los principios de la sana critica. Ha de decirse que los indicios son medios de prueba a travs de hechos probados, que permiten inferir y/o indicar otro hecho; son circunstancias que al enlazarlas, al sumarlas, concadenarlas dan una conclusin y por ende demuestra el hecho que hasta ese momento era desconocido; pero, para ello es necesario tener en cuenta la informacin que se conoce en el proceso y las reglas de la experiencia como as lo resalta JAIRO PARRA QUIJANO en su libro TRATADO DE LA PRUEBA JUDICIAL INDICIOS y PRESUNCIONES157. La Procuradura General de la Nacin, con respecto a los indicios ha sealado: Es claro que los indicios s son aceptados por la ley disciplinaria y se deben apreciar como medio probatorio de acuerdo con los principios de la sana critica: En virtud de lo anotado estos quedan sujetos a la valoracin que de ellos haga el juzgador, siempre y cuando se estructuren los elementos que lo componen (hecho indicadorreglas de experiencia-inferencia lgica) y el hecho indicador (a partir del cual se deduce la presencia de otro hecho desconocido y se construye el indicio como tal), se encuentre debidamente probado dentro del expediente.158 Como es de pblico conocimiento en nuestro medio, para llegar a la verdad real de un hecho el juez de la causa debe encontrarla a travs de la prueba, la cual debe ser recaudada dentro del trmino legal y con las solemnidades que ha establecido la ley, es as que en un proceso disciplinario todo fallo debe ser motivado y fundarse en pruebas legalmente allegadas a la actuacin; podemos ver en mltiples fallos que a diario se emiten por parte de las autoridades con atribuciones disciplinarias, que la mayora de estos se hacen con pruebas testimoniales, documentales, periciales y son pocas las veces que se acude a la prueba indiciaria, llegando a conclusiones erradas como el archivo definitivo o fallo absolutorio en aplicacin a la duda razonable, cuando en realidad no existe un verdadero anlisis de las pruebas recolectadas y de las cuales en
155 156 157 158 DEVIS ECHANDA HERNANDO. Compendio de Derecho Procesal. Tomo II, Sptima edicin, Bogot, Editorial ABC, 1982, p. 489. La Ley 734 de 2002: ARTCULO 130. MEDIOS DE PRUEBA. Son medios de prueba la confesin, el testimonio, la peritacin, la inspeccin o visita especial, y los documentos, los cuales se practicarn conforme a las normas del Cdigo de Procedimiento Penal en cuanto sean compatibles con la naturaleza y reglas del derecho disciplinario. Los indicios se tendrn en cuenta al momento de apreciar las pruebas, siguiendo los principios de la sana crtica. Los medios de prueba no previstos en esta ley se practicarn de acuerdo con las disposiciones que los regulen, respetando siempre los derechos fundamentales JAIRO PARRA QUIJANO - 2011, TRATADO DE LA PRUEBA JUDICIAL - INDICIOS Y PRESUNCIONES Sptima Edicin - Bogot, p. 9. SILVANO GMEZ STRAUCH. Procurador Auxiliar para Asuntos Disciplinarios - Bogot, D. C., 2002. PAD-No. 6121.
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ocasiones los hechos se encuentran demostrados y la responsabilidad del investigado es evidente conforme a una debida valoracin y manejo de la prueba indiciaria; al respecto la Corte Suprema de Justicia en sentencia de fecha 26 de julio de 1982 Magistrado Ponente Alfonso Reyes Echanda, seal: El indicio como mecanismo probatorio se plasma en un juicio de inferencia lgica que emite el juez teniendo en cuenta la existencia probada de un hecho indicador que lo lleva a concluir la presencia de otro indicado. Tal instrumento conceptual le permite al juzgador adquirir certeza sobre la autora y responsabilidad del procesado cuando otros medios probatorios no se la brindan; la confiabilidad descansa en la demostracin racional del hecho indicador y en la capacidad del juez para valorarlo e inferir de l la existencia del hecho indicado y su lgica conexin con el sujeto a ellos ligado. No basta entonces slo con llamar a declarar a las personas que fueron testigos de los hechos, ni arrimar al proceso disciplinario los documentos que soportan un procedimiento de polica, ni tampoco valerse de los dictmenes periciales para encontrar la verdad; pues cuando todo esto es allegado al expediente es importante valorar todos los medios probatorios de forma integral y conforme a las reglas de la sana crtica, encontrando en este momento de valoracin el propicio para manejar la prueba indiciaria conforme a las formalidades sealadas en el artculo 284 y siguientes de la Ley 600 de 2000159.
6.2.8
La prueba por funcionario comisionado
Es una facultad que la Ley 734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico, da a las autoridades con atribuciones disciplinarias para la prctica de pruebas fuera de su sede, conforme lo seala el artculo 133, as: PRCTICA DE PRUEBAS POR COMISIONADO. El funcionario competente podr comisionar para la prctica de pruebas a otro servidor pblico de igual o inferior categora de la misma entidad o de las personeras distritales o municipales. En la decisin que ordene la comisin se deben establecer las diligencias objeto de la misma y el trmino para practicarlas. El comisionado practicar aquellas pruebas que surjan directamente de las que son objeto de la comisin, siempre y cuando no se le haya prohibido expresamente. Si el trmino de comisin se encuentra vencido se solicitar ampliacin y se conceder y comunicar por cualquier medio eficaz, de lo cual se dejar constancia. Se remitirn al comisionado las copias de la actuacin disciplinaria que sean necesarias para la prctica de las pruebas.
159 ARTCULO 284. ELEMENTOS. Todo indicio ha de basarse en la experiencia y supone un hecho indicador, del cual el funcionario infiere lgicamente la existencia de otro. ARTCULO 285. UNIDAD DE INDICIO. El hecho indicador es indivisible. Sus elementos constitutivos no pueden tomarse separadamente como indicadores. ARTCULO 286. PRUEBA DEL HECHO INDICADOR. El hecho indicador debe estar probado. ARTCULO 287. APRECIACIN. El funcionario apreciar los indicios en conjunto teniendo en cuenta su gravedad, concordancia y convergencia, y su relacin con los medios de prueba que obren en la actuacin procesal.
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El Procurador General de la Nacin podr comisionar a cualquier funcionario para la prctica de pruebas, los dems servidores pblicos de la Procuradura slo podrn hacerlo cuando la prueba deba practicarse fuera de su sede, salvo que el comisionado pertenezca a su dependencia. Del artculo citado es importante hacer las siguientes precisiones, que en realidad son formalidades procesales, ya que de ser desconocidas genera sin duda alguna la inexistencia de las pruebas practicadas por funcionario comisionado, conforme as lo dispone el artculo 29 constitucional, al sealar: Es nula, de pleno derecho, la prueba obtenida con violacin del debido proceso. Por lo tanto, el funcionario con atribuciones disciplinarias, que comisiona a un funcionario de igual o inferior categora, para practicar pruebas fuera de su sede deber ser claro en cuanto a las diligencias a realizar, el trmino para hacerlo, as mismo anexar los documentos que se requieran para el cumplimiento de la comisin; exigiendo adems que se garantice la publicidad de las diligencias a surtirse al investigado para que este pueda ejercer su derecho de defensa y contradiccin de la prueba. En tal contexto, la norma es clara en sealar que el funcionario comisionado puede decretar y practicar las pruebas que surjan directamente las que son comisionadas siempre y cuando se le confiera dicha facultad expresamente. Finalmente, en el derecho disciplinario no existe la figura de la subcomisin, pero as como el funcionario con atribuciones disciplinarias de forma expresa y clara puede permitir que el funcionario comisionado decrete y practique las pruebas que surjan directamente de la comisin, tambin puede de forma clara y expresa permitir que el funcionario comisionado, comisione a otro servidor de igual o inferior categora para el cumplimiento de la comisin inicial, cuando deba practicarse fuera de s sede.
6.2.9
Pruebas en segunda instancia
A travs de todo el proceso disciplinario el legislador ha tenido a bien, disponer de varias etapas para recaudar las pruebas, tenemos una etapa de indagacin preliminar, una de investigacin disciplinaria, la cual tiene unas prrrogas, luego si se eleva pliego de cargos, despus de presentados los descargos se cuenta con otra etapa y finalmente se le ha otorgado al funcionario de segunda instancia un periodo para practicar pruebas, en el evento que lo considere necesario. Pero, existe una diferencia enorme entre las etapas para practicar pruebas que tiene la primera instancia, con las de la segunda instancia, pues mientras en la primera el investigado o su defensor pueden solicitar pruebas, en la segunda esa potestad es meramente oficiosa, es as que una eventual solicitud de pruebas ante la segunda instancia por parte del investigado o su defensor, esta ser rechazada de plano. En efecto la Ley 734 de 2002, seala:
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() ARTCULO 171. TRMITE DE LA SEGUNDA INSTANCIA. El funcionario de segunda instancia deber decidir dentro de los cuarenta y cinco (45) das siguientes a la fecha en que hubiere recibido el proceso. Si lo considera necesario, decretar pruebas de oficio, en cuyo caso el trmino para proferir el fallo se ampliar hasta en otro tanto. () De lo anterior, es claro que el trmino con el que cuenta la segunda instancia para practicar las pruebas es hasta de noventa (90) das, toda vez que la ley le ha otorgado 45 das para resolver el recurso de apelacin y en el evento de ordenar pruebas ampliar ese tiempo por otro tanto, es decir, por otros 45 das en el evento del procedimiento ordinario; pues en el caso del procedimiento verbal tan solo es de 20 das, tal como lo dispone la Ley 1474 de 2011. El objeto de practicar pruebas en segunda instancia es llegar a la certeza bien sea de lo argumentado por el a quo y/o lo manifestado por la defensa, frente a los hechos, al respecto la Corte Constitucional en Sentencia C-181 de 2002 seal: Por el contrario, la discusin que, por virtud del recurso de apelacin, tiene lugar en la segunda instancia, no est encaminada a probar o a desvirtuar los hechos que promueven la apertura de la investigacin disciplinaria y sobre los cuales recae la formulacin de los cargos, sino a controvertir la apreciacin que de los mismos ha hecho el funcionario primera instancia. De all que, slo por excepcin, se ordene la prctica de pruebas durante dicha etapa y que sea el funcionario encargado de resolver la apelacin el que pueda solicitarlas, tras haber comprobado la deficiencia del recaudo probatorio practicado por el a quo. En este orden de ideas, una vez decretadas las pruebas se deben garantizar el derecho de defensa y contradiccin del investigado, sin desconocer las formalidades que los diferentes medios de pruebas exigen para su validez jurdica, entre estos comunicar lugar, fecha y hora de la prctica de las diligencias y permitir su controversia. Como as lo ha reconocido la ya cita sentencia de la Corte Constitucional, al decir: As entonces, la restriccin impuesta por el artculo acusado se encuentra justificada por la naturaleza del debate que se surte en el trmite de la apelacin que, de todos modos y en garanta del debido proceso, incluye la posibilidad de que el inculpado controvierta las pruebas solicitadas de oficio por el funcionario de dicha instancia. En este sentido, tambin se acoge la apreciacin hecha por el Ministerio Pblico acerca del derecho de contradiccin que surge por decreto de pruebas en segunda instancia. Ahora bien, con entrada en vigencia de la Ley 1474 de 2011, el legislador le ha dado la facultad al fallador de segunda instancia, en el procedimiento verbal de practicar pruebas cuando el a quo las haya negado y cuya decisin fuere apelada, frente a lo cual el ad quem tiene dos opciones, (i) confirmar la decisin de negar las pruebas o (ii) revocar la decisin, en cuyo caso deber practicarlas, como en efecto la norma en comento seala: ARTCULO 59. RECURSOS ()
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En caso de revocarse la decisin que neg la prctica de pruebas, el ad quem las decretar y practicar. Tambin podr decretar de oficio las que estime necesarias para resolver el fondo del asunto, debiendo garantizar el derecho de contradiccin.160 () Evacuadas las pruebas de acuerdo a las formalidades legales, la actual reforma del Cdigo Disciplinario nico, exige que se corra traslado para alegatos de conclusin a los sujetos procesales para que estos presenten los alegatos antes de proferirse la decisin de segunda instancia161.
6.2.10
Pruebas frente al sistema Penal Acusatorio aplicado al proceso disciplinario
Sin duda alguna uno de los grandes cambios que ha tenido el sistema punitivo en cabeza del Estado colombiano, en el desarrollo de la prueba fue la entrada en vigencia de la Ley 906 de 2004 la cual introdujo el sistema penal acusatorio basado en la oralidad, haciendo al procedimiento penal ms gil, econmico y garantista, en donde el Estado tiene el deber de obtener lcitamente la prueba y presentarla en debida forma para convencer al juez ms all de cualquier duda razonable de la realizacin de una conducta punible; por ello, cuando la Ley 734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico en su artculo 21 determina la aplicacin de principios e integracin normativa, permite la remisin al cdigo de procedimiento penal ante los vacos de la misma ley, siendo fundamental entrar a determinar la relacin entre el sistema penal acusatorio aplicado en el proceso disciplinario. En el derecho disciplinario la forma de conocer la verdad est unida al mtodo empleado para la aprehensin de la misma, de esta manera quien es operador disciplinario le corresponde traer al proceso la verdad a travs de los diferentes medios probatorios de un hecho, que para este caso no es otra cosa que el comportamiento del servidor pblico o particular que ejerce funciones pblicas. Ha de tenerse en cuenta igualmente, que las pruebas practicadas ante otras instancias judiciales o administrativas, dentro o fuera del pas, pueden ser trasladadas al expediente disciplinario con el fin de ser valoradas de acuerdo a la reglamentacin legal prevista para el caso, como as lo seala el artculo 135 de la Ley 734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico. Una aspecto de importancia que trajo la reforma al Cdigo Disciplinario nico hace relacin a la posibilidad de allegar al proceso disciplinario elementos materiales de prueba y/o evidencias fsicas, siempre y cuando estos hayan sido descubiertos y sometidos a contradiccin en el proceso penal. As mismo, dicha reforma permite acudir al Procurador General de la Nacin cuando sea necesario obtener informacin de un proceso penal y/o elementos materiales de prueba y/o evidencias fsicas, que no hayan sido descubiertos, pero que la decisin de aportarlos o no queda a la subjetividad del Fiscal General de la Nacin, sin afectar la investigacin penal ni poner en riesgo el xito de la misma.
160 161 Negrillas y subrayado extra texto. Ver Artculo 180 de la Ley 734 de 2002.
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CAPTULO
NULidAdes
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El artculo 20 de la Ley 734 de 2002, precepta que el funcionario competente al interpretar y aplicar la ley disciplinaria debe tener en cuenta que la finalidad del proceso es la prevalencia de la justicia, la efectividad del derecho sustantivo, la bsqueda de la verdad material y el cumplimiento de los derechos y garantas debidos a las personas que en l intervienen. En consecuencia el funcionario con atribuciones disciplinarias al desplegar su funcin de juez administrativo durante el desarrollo de la actuacin disciplinaria no debe perder el norte de su misionalidad, en primer lugar debe buscar por encima de cualesquier otro inters la prevalencia de la justicia, es decir que sus decisiones sean tomadas consultando la razn, la proporcionalidad, el derecho y la equidad, que si fueron puestos en conocimiento determinados hechos de los cuales se puede inferir que existe un concurso de faltas disciplinarias el funcionario debe investigar y pronunciarse sobre cada uno, habida cuenta que la omisin viola sustancialmente el principio de investigacin integral, legalidad, debido proceso y seguridad jurdica y no estaramos frente a un proceso justo. Luego para llegar a la verdad real y por ende al logro de la justicia disciplinaria los aplicadores de la ley disciplinaria lo deben hacer respetando la legalidad del procedimiento que lleva implcita las garantas y derechos de los sujetos procesales en cada una de las etapas, as mismo respetando los principios de defensa, contradiccin, tipicidad, la exclusin de la responsabilidad objetiva, presuncin de inocencia, proporcionalidad y razonabilidad de la sancin pero por sobre todo el respeto de la dignidad humana en toda la actuacin procesal. En consecuencia cuando hay inobservancia de los anteriores postulados la ley implement el mecanismo de la nulidad la cual invalida las actuaciones procesales cuando no pueden ser objeto de correccin o convalidacin, habida cuenta, que estas hacen parte del debido proceso con carcter sustancial en tanto que su declaratoria obliga a reponer las actuaciones anuladas.
7.2 CONCePTO de NULidAd

El Diccionario Jurdico Cabanellas162 define la nulidad procesal como: "El estado de inexistencia (no ser, nada jurdica) de un acto procesal; provocado por su desviacin o apartamiento del tipo legal respectivo, sea en su propia estructura (vicios o defectos de sus requisitos internos) o en sus antecedentes o circunstancias externas procesales, que se traduce por la ineficacia para producir su (o sus) efectos propios y que puede presentarse desde su comienzo (nulidad) o al principio solo, en potencia, requiriendo una resolucin jurisdiccional que lo constituye (anulabilidad), segn sea la gravedad de aquel apartamiento".
162 CABANELLAS, Guillermo. "Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual (Tomo V)", Editorial Heliasta, S.R.L. Buenos Aires, Argentina, 2003, p. 594.
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Nulidades
Para el doctor ESIQUIO MANUEL SNCHEZ HERRERA 163 la nulidad es un estado del acto procesal que implica dado su carcter normativo su declaratoria de anormalidad por parte del operador jurdico. No es la causa ni la consecuencia, tampoco una sancin que se impone al acto. Es el estado del acto, la nulidad es el estado de anormalidad del acto procesal. El estado de anormalidad jurdica del acto se produce por la ausencia de alguno de sus elementos constitutivos o en los vicios que recaen sobre ellos y que impiden lograr la finalidad a la cual estn destinados. En algunos eventos esas anormalidades darn lugar a la inexistencia del acto o a la invalidez del mismo. El estado de anormalidad slo se materializa con la declaracin judicial de la nulidad. La doctrina suele conceptualizar a la nulidad procesal como el estado de anormalidad de un acto procesal debido a la ausencia o a la presencia defectuosa de requisitos que condicionan su existencia regular, determinando la posibilidad de ser declarado nulo. En base al concepto anterior se puede afirmar que la nulidad procesal es un medio impugnatorio que sirve para declarar la invalidez de un acto jurdico procesal o de todo el proceso. En consecuencia podemos concluir que la nulidad es un mecanismo que le quita eficacia o validez del acto procesal como consecuencia de errores incurridos en el proceso, que se les denomina tambin como vicios o errores de procedimiento y que supone la defectuosa aplicacin o inaplicacin de normas adjetivas que afectan el trmite del proceso y/o los actos procesales que los componen, o vicios o errores de razonamiento, contenido o in iudicando, que vienen a ser los defectos que se producen en la decisin que adopta el funcionario con atribuciones disciplinarias y que generalmente afectan al ordenamiento jurdico sustantivo, es decir la aplicacin o interpretacin de la ley, que opera a solicitud del disciplinado o su apoderado o como consecuencia de un examen oficioso164 del trmite impartido al proceso.
7.3 PriNCiPiOs de LA deCLArATOriA de NULidAd

El artculo 143 de la Ley 734 de 2002 en su pargrafo nico, precepta que los principios que orientan la declaratoria de nulidad, sern los establecidos en el Cdigo de Procedimiento Penal, ante lo cual no se debe tener ninguna duda sobre la remisin a la Ley 600 de 2000, habida cuenta que no solamente el seor Procurador General mediante directiva 006 del 8 de abril de 2005, en ejercicio de las facultades que le confieren los artculos 275 y 277 numerales 1 y 5 de la Constitucin Poltica, precis que la Ley 906 de 2004, al introducir un sistema procesal acusatorio el mismo era incompatible con el sistema mixto consagrado constitucional y legalmente por la Ley 734 de 2002, para el proceso disciplinario, en consecuencia al estar aun vigente la Ley 600 de 2000, el mismo es aplicable en lo que hace no solo relacin a los principios de la nulidad sino tambin al tenor del artculo 130. Ibdem. Medios de Prueba modificado por el artculo 50 de la Ley 1474, normativa esta que pone fin a los diversos criterios sobre la aplicabilidad o no de la Ley 600/2000.
163 164 Lecciones de derecho Disciplinario -Volumen I- Nulidades en materia disciplinaria Instituto de Estudios del Ministerio Pblico - Imprenta Nacional 2006, pp. 227 y 228. ARTCULO 144. DECLARATORIA OFICIOSA. En cualquier estado de la actuacin disciplinaria, cuando el funcionario que conozca del asunto advierta la existencia de alguna de las causales previstas en la norma anterior, declarar la nulidad de lo actuado.
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En consecuencia al motivar las decisiones de nulidad debe observarse los principios que fija la Ley 600 de 2000, en su artculo 310, siendo pertinente traer a colacin la Sentencia T-1055 de 2006, la cual al abordar los principios aplicables a las nulidades indico: Principios aplicables a la declaracin de nulidades procesales en materia penal. Los principios rectores de la nulidad de cara al sistema procesal penal que imper a partir de la Constitucin de 1991 y hasta la entrada en vigencia del sistema penal acusatorio, pueden resumirse en dos paradigmas esenciales: El primero, entendido como lo que la doctrina ha llamado el principio de elasticidad de las formas, y el segundo, el respeto al principio de lealtad de los sujetos procesales al demandar la invalidez de las actuaciones judiciales; este ltimo especficamente consagrado en el artculo 17 del C. de P.P. (Ley 600 de 2000) y 18 del Decreto 2700 de 1991, otrora vigente. La doctrina y la jurisprudencia han recogido de manera recurrente estos principios de la siguiente manera: i) de especificidad, ii) de trascendencia, iii) de proteccin iv) de convalidacin, v) de instrumentaliza de las formas vi) de ejecutoria material, vii) de la seguridad jurdica, y, viii) de la naturaleza residual El doctrinante Jaime Bernal Cullar165 al abordar los principios de las nulidades sigue con la lnea jurisprudencial y doctrinal imperante, indicando que bajo el principio de la especificidad o legalidad, solo es dable decretar la nulidad por las causales taxativamente descritas por la ley, no siendo dable al funcionario decretar una nulidad que no tenga fundamento en ninguna de las causales establecidas para el caso concreto; principio de trascendencia para decretar la nulidad de una actuacin es necesario que la irregularidad sustancial, afecte las garantas de los sujetos procesales siendo tal el perjuicio que no puede ser reparado si no se decreta la nulidad; principio de la proteccin, quien ha actuado irregularmente, o con su actuar ha dado lugar a que se expida el acto irregular, no puede plantear la invalidez del proceso; principio de la convalidacin, los actos irregulares pueden convalidarse por el consentimiento presunto o expreso del perjudicado con la actuacin irregular; principio de la instrumentalidad de las formas, segn el cual la ley ha fijado unas ritualidades que estn destinadas a satisfacer determinadas finalidades del proceso, pero que si a pesar de los defectos del acto, se cumple con el objetivo, no es viable declarar la invalidez del acto; principio de la Ejecutoria material, al disponer la ley de determinados presupuestos para una actuacin subsiguiente si la misma no se cumple y se interpone los recursos, solo procede la declaratoria de nulidad, habida cuenta que la naturaleza del vicio es de tal magnitud que impone la obligacin de rehacer la actuacin; principio de la seguridad Jurdica, segn el cual mientras no exista pronunciamiento expreso sobre la causal de nulidad la actuacin procesal tiene plena validez; principio de la naturaleza residual, solo puede decretarse la nulidad cuando no exista otro instrumento para subsanar la irregularidad, pues es tan flagrante la irregularidad que solo puede corregirse ordenando rehacer la actuacin.
165
JAIME BERNAL CULLAR - EDUARDO MONTEALEGRE LYNETT, El Proceso Penal, Bogot - Colombia. Universidad Externado de Colombia 1995, pp. 270 y ss.
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7
7.3.1 Principio de instrumentalidad de las formas
Nulidades
Num. 1 art. 310 C.P.C. No se declarar la invalidez de un acto cuando cumpla la finalidad para la cual estaba destinado, siempre que no se viole el derecho a la defensa segn el cual dentro de la actuacin la ley ha fijado ciertas ritualidades y si a pesar de los defectos del acto, este cumple con su finalidad, no podr declararse la invalidez de lo actuado, tal es el caso de la omisin de la comunicacin de la prctica de las pruebas al disciplinado, y este asiste a la recepcin de las mismas ejerciendo en la diligencia el derecho a la contradiccin, en este caso el objetivo se cumpli, no hay lugar a declarar la nulidad. Al respecto ha dicho la Corte Suprema de Justicia que la nulidad es la inidoniedad de un acto para cumplir su finalidad166 siendo clara la norma al indicar que siempre y cuando esa irregularidad no viole el derecho a la defensa no hay porque declararla, caso contrario sera la notificacin personal del pliego de cargos sin antes habrsele notificado la apertura de la investigacin disciplinaria, ni el decreto de prctica de pruebas y al plantearse la nulidad se alegue por parte del funcionario con atribuciones que esta es la oportunidad para conocer del inicio de la investigacin, controvertir las pruebas obrantes, situacin que vulnera flagrantemente el debido proceso y de contera el derecho a la defensa y contradiccin, pues se ha dejado de notificar ciertas actuaciones fundamentales dentro de la accin disciplinaria, que hacen nugatoria el derecho a la defensa del disciplinado, sorprendindolo con un acto directo de imputacin de cargos sin que haya tenido la oportunidad, en primer lugar, de conocer de la investigacin y de solicitar pruebas e intervenir en su prctica ejerciendo a plenitud su derecho a la defensa. Luego al motivar la decisin de declaratoria de nulidad bajo este principio, es importante determinar si el acto impugnando vulnera gravemente las ritualidades del proceso, que impiden cumplir con la finalidad del mismo. Es as que las actuaciones procesales que se realizan en la investigacin disciplinaria, tienen una finalidad, que es demostrar los hechos fcticos, los jurdicos y la responsabilidad del investigado, luego todo acto procesal est encamino a brindar y asegurar los derechos y garantas que les asiste a los sujetos procesales. La declaratoria de nulidad de un acto, opera, cuando el vicio afecte sustancialmente el derecho de defensa del investigado, el debido proceso o los dos. La simple violacin formal de la ley ya sea sustantiva o adjetiva no genera nulidad, si pese al yerro formal obrante en el acto, este cumple su finalidad, no hay lugar a la declaratoria de nulidad. Al respecto seala la Corte Constitucional en el Auto 029A de 2002. El artculo 228 de la Constitucin establece la primaca de lo sustancial sobre lo formal. De dicha norma se desprende el principio de instrumentalidad de las formas, segn el cual, antes que la observancia absoluta de la misma, debe atenderse al cumplimiento de su finalidad de ah su instrumentalidad. De ello resulta que la
166 La Nulidad desde el punto de vista sustancial es la inidoniedad de un acto procesal para alcanzar su finalidad jurdica (C.S.J. Sala Penal, Casacin, junio 15 de 1981.M.P. ALFONSO REYES ECHANDA).
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irregularidad procesal, a fin de afectar la estructura del proceso, ha de tener por consecuencia la no realizacin del fin perseguido por la forma. Es decir, nicamente se considera que la irregularidad impida la realizacin del elemento sustancial protegido por la forma. Ha de valorarse si la irregularidad observada tiene la capacidad de alterar de manera grave el proceso, tornndolo en injusto, es decir, violatorio del debido proceso. En consecuencia, slo cuando adems del vicio procesal se vulnera el fin buscado con la norma, ha de dictarse la nulidad de lo actuado. Por el contrario, cuando la irregularidad no impide la realizacin efectiva de la funcin o propsito perseguido por el instrumento procesal, no puede endilgarse de injusto e indebido el proceso. De otra parte, el vicio debe ser trascendente; es decir, que de no haberse producido, otra hubiera sido la evolucin del proceso. Por ende, si se incurre en una grave irregularidad en un fallo, pero el fallo de reemplazo debe dictarse en el mismo sentido del anterior, a pesar del defecto es improcedente la nulidad por falta de trascendencia del vicio.
7.3.2
Principio de trascendencia
Num 2. Art. 310 C.P.C. Quien alegue la nulidad debe demostrar que la irregularidad sustancial afecta garantas de los sujetos procesales, o desconoce las bases fundamentales de la instruccin y el juzgamiento. En virtud de este principio solo procede la nulidad siempre que el acto que la origina afecte de manera manifiesta, materialmente, todas o cada una de las garantas de los sujetos procesales o se afecte la esencia del proceso. Al respecto seala el doctor ESIQUIO MANUEL SNCHEZ HERRERA El principio de trascendencia desde su configuracin legal impone dos situaciones diversas: una primera, referida a la vulneracin de garantas fundamentales de los sujetos procesales167 y la otra, a la afectacin de las bases esenciales del proceso. En relacin con lo primero es claro que el peticionario debe demostrar que con la produccin de la decisin se afect el derecho que le asiste, es decir, se le impone la carga de motivar la peticin explicando por qu motivo considera vulnerados sus derechos. En este sentido resulta claro que habra que demostrar el perjuicio. Si es en cambio el juez disciplinario quien de manera oficiosa declara la nulidad del acto, en esa providencia deber explicitar cul fue el perjuicio causado al sujeto procesal, ello en aras de respetar
167 Al respecto la Corte Suprema de Justicia muestra cmo por ejemplo en cierto evento la irregularidad no constituye perjuicio para un sujeto procesal: La Sala abordar el estudio de la demanda para ver si rene los requisitos mnimos exigidos por el artculo 212 del Cdigo de Procedimiento Penal, no obstante que formalmente aparece configurada una causal de nulidad porque la fiscal que actu como sujeto procesal no recibi notificacin personal de ninguna de las decisiones adoptadas en segunda instancia, lo que desconoce el artculo 178 de la Ley 600 del 2000 y vulnera, por tanto, el debido proceso. Tal afectacin, sin embargo, no es sustancial, porque si la sentencia de primera instancia acogi la peticin de condena formulada por la fiscal en la audiencia pblica y la de segundo grado afirm en su integridad, este sujeto procesal careca de inters para recurrir, de manera que la falta de notificacin personal no le ocasion ningn perjuicio. Mal se hara entonces ahora declarando la nulidad del trmite que se ha surtido con posterioridad a la notificacin por edicto efectuada por la secretara del Tribunal Superior, mxime que, como enseguida se ver, la demanda no rene los requisitos mnimos para ser admitida. Por lo tanto, no se lesiona siquiera el derecho de la no recurrente para insistir en la legalidad de una sentencia que la Corte no revisar (Auto del 7 de septiembre de 2005, radicado 23.894, M. P. LVARO PREZ PINZN).
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Nulidades
el principio de lealtad procesal. Por lo general el derecho afectado estar siempre de alguna manera vinculado al derecho de defensa, a la contradiccin o a la publicidad. como de antao lo tiene establecido la doctrina de la Corte: a) Identificar el acto irregular; b) Concretar de qu manera una tal irregularidad afect la integridad de la actuacin o conculc las garantas procesales; c) Explicar por qu es irreparable el dao; y, d) Sealar el momento a partir del cual se debe reponer la actuacin (Corte Suprema de Justicia, Sala Penal, auto casacin 23-03-2006 Ponentes Sigifredo Espinosa Prez y Alfredo Gmez Quintero). En la segunda alternativa del principio168, no habr lugar a predicar el perjuicio en cabeza de algn sujeto procesal, pues lo que se protege es la misma validez del proceso, sus formas propias, su estructura, en suma su legalidad material. Obviamente si como consecuencia de la afectacin de las bases mismas del proceso se afecta un derecho de un sujeto procesal, ms procedente ser la nulidad. Luego este principio no solo ha sido estatuido para la defensa de los sujetos procesales, quienes al invocarlo deben sustentar el menoscabo al derecho a la defensa, sino que tambin para preservar las formas propias del juicio, cuando los funcionarios con atribuciones disciplinarias le imprimen actuaciones no reguladas que menoscaban la estructura del proceso disciplinario. Pues como bien lo deca el profesor Eduardo J. Couture: "... No existe impugnacin de Nulidad, en ninguna de sus formas, sino existe un inters lesionado que reclame proteccin. La anulacin por anulacin no vale"169.
7.3.3
Principio de la proteccin
Num, 3. Art. 310 C.P.C. No puede invocar la nulidad el sujeto procesal que haya coadyuvado con su conducta a la ejecucin del acto irregular, salvo que se trate de la falta de defensa tcnica. Segn este principio le estara vedado invocar la nulidad a aquel sujeto procesal que con su actuacin haya dado lugar a la expedicin o tramitacin del acto irregular, sera el caso cuando el disciplinado dentro del proceso suministra una direccin en donde puede ser notificado o comunicada la prctica de las pruebas, cambiando de direccin sin que la misma haya sido actualizada, y luego alegue la nulidad por violacin al derecho a la defensa y de la contradiccin al no haber sido notificadas o comunicadas las decisiones.
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Resulta claro que la afectacin del debido proceso o de las formas propias del juicio deben tener una trascendencia mxima, al respecto la Procuradura General de la Nacin ha dicho: En lo que hace relacin al procedimiento por el que se tramit este expediente, el ordinario de nica instancia, no se presentan causales con entidad de invalidar lo actuado o parte de las diligencias, en razn a que no se observan irregularidades sustanciales que puedan socavar las bases del debido proceso ni el derecho a la defensa. Las nulidades proceden cuando se ha afectado de manera importante y trascendente los derechos enunciados, lo cual no ocurri en este proceso, en el que los sujetos procesales gozaron de amplias garantas sustantivas y procesales para el ejercicio pleno del contradictorio, habida consideracin del desarrollo a cabalidad del principio de publicidad. Tan cierto es lo acabado de decir que el mismo recurrente que pugna por la nulidad no la fundament con argumentos relevantes a las ofensas causadas al debido proceso o al derecho de defensa; no pudo indicar la trascendencia de las irregularidades que anota en... COUTURE, Eduardo J. Fundamentos del Derecho Procesal Civil. Cuarta Edicin Pstuma, Buenos Aires: Euros Editores. 2002, 416 Pginas
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Pero la norma es clara al hacer la excepcin salvo que se trate de la falta de defensa tcnica. Al respecto el doctor ESIQUIO MANUEL SNCHEZ HERRERA170 sobre esta excepcin indica: En el mbito procesal moderno se tiene que la defensa tcnica es considerada como un derecho fundamental necesario para la validez del proceso, tal caracterstica presupone por lo tanto las condiciones bsicas de todos los derechos fundamentales, entre las cuales sobresalen su irrenunciabilidad y su inalienabilidad. De esa manera, proceder la nulidad an cuando el sujeto procesal haya dado lugar al vicio, siempre que se est en presencia de la afectacin material del derecho de defensa tcnica. La irrenunciabilidad de la defensa tcnica implica que a tal prerrogativa no puede desistirse por la parte afectada y la inalienabilidad impone que como derecho fundamental no puede ser objeto de disposicin voluntaria por su titular, ni su ejercicio puede serle desconocido o trasferido a otras personas o supuesto por el ejercido por otros procesados. Sin embargo, en el derecho disciplinario la defensa tcnica funciona de forma diversa al derecho procesal penal, pues en este campo el disciplinado puede optar por s mismo a ejercer su defensa, l mismo puede rendir la diligencia de versin libre sin la presencia de defensor, l puede optar por no otorgarle poder a un abogado para que asuma su defensa. As las cosas, en materia disciplinaria la defensa tcnica es renunciable por virtud de la misma ley. Ello en tanto es la misma ley la que autoriza la realizacin del trmite procesal sin la necesidad de un profesional del derecho cuando por voluntad propia el disciplinado ha querido personalmente asumir su defensa. No obstante, si por ejemplo, el investigado es renuente a acudir al proceso en el evento del proferimiento del pliego de cargos el juez disciplinario no le designa defensor de oficio para que asuma su defensa, el vicio generado por el investigado no implica que no se pueda decretar la nulidad del acto por ausencia de defensa tcnica. En este mbito debe distinguirse entre juzgamiento en ausencia y juzgamiento del disciplinado renuente a comparecer al proceso. En torno al primer caso, el disciplinado no es ubicado por parte del despacho para darle a conocer la imputacin o la existencia de la investigacin, frente a ello es indispensable que la autoridad disciplinaria le garantice el derecho de defensa, nombrndole para ese menester, defensor de oficio. Puede optarse por tal designacin desde la misma indagacin preliminar una vez agotada la tarea de su ubicacin, sin embargo, desde el punto de vista legal lo que afectara el proceso sera la no designacin del defensor de oficio al momento de proferir el pliego de cargos. El investigado renuente es aquel que habiendo sido informado de la existencia de la investigacin, ha asumido una actitud de rebelda frente a los llamados de la justicia, marginndose voluntariamente de
170 Lecciones de derecho Disciplinario -Volumen I- Nulidades en materia disciplinaria pag. 237 Instituto de Estudios del Ministerio Pblico -imprenta Nacional 2.
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Nulidades
la posibilidad de materializar el derecho de defensa, es el caso del disciplinado que se notifica de las decisiones, pero no interpone los recursos de ley o no presenta los descargos o los alegatos finales previos al fallo, tal comportamiento no genera nulidad. Tampoco habra necesidad de designarle un defensor de oficio. De otra parte, nadie puede alegar su propio error solicitando la nulidad de lo actuado por una falta de lealtad para con el proceso, al no informar lo ms mnimo cuando cambia de direccin, en donde se le puede ubicar, as lo indic la Corte Constitucional en Sentencia T-003 de 2001,171 al resolver en forma negativa la accin de tutela presentada por un condenado por el ilcito de hurto, quien alegaba la declaratoria de nulidad por cuanto no le fueron notificadas personalmente algunas decisiones, siendo enviadas las comunicaciones a una direccin existente en el proceso y no al centro de reclusin en el cual se encontraba: "Uno de los criterios ms importantes para determinar en qu casos hay violacin del derecho a la defensa, es el llamado principio de proteccin, en virtud del cual, quien con su comportamiento desleal da lugar a un acto irregular, no puede invocar una violacin al debido proceso. Cuando una persona es vinculada al proceso penal, surgen inmediatamente para l ciertas cargas de lealtad y diligencia, y tiene la obligacin de orientar sus actuaciones con base en la buena fe. Por esta razn, una vez tenga conocimiento de la imputacin, debe brindar informacin cierta y actualizada, sobre el lugar en el cul debe ser informado de las decisiones. La obligacin de notificar personalmente, tiene por finalidad facilitar el ejercicio del derecho a la defensa material; es decir, la defensa ejercida directamente por el imputado. Sin embargo, la forma como se ejerce goza de un amplio campo de discrecionalidad, y el silencio o la no comparecencia personal, pueden ser estrategias vlidas de defensa. Por las razones anteriores, si la persona conoce la existencia de la investigacin y no cumple con la carga de informar sobre un lugar cierto donde le puedan comunicar los actos procesales, no existe violacin del derecho fundamental de defensa". Luego la negligencia de los sujetos procesales, no sirve de fundamento jurdico vlido para declarar la presencia de ningn vicio de invalidez del proceso.
7.3.4.
Principio de convalidacin
Num. 4. Art. 310 C.P.C. Los actos irregulares pueden convalidarse por el consentimiento del perjudicado, siempre que se observen las garantas constitucionales.
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Sentencia de Tutela n 003/01 de Corte Constitucional, 12 de enero de 2001 Ponente: Eduardo Montealegre Lynett Actor: Delfn Alirio Aguirre Mendoza Demandado: Fiscala 115 Seccional y otro.
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Segn este principio los actos irregulares pueden ser convalidados por la intervencin posterior del disciplinado al darse por enterado de la decisin no por los mecanismos procesales estatuidos, sino por otros medios, mas sin embargo esa intervencin le otorga idoneidad al acto irregular, otorgndole todos los efectos jurdicos dentro de la actuacin disciplinaria, como sera el caso de la no comunicacin de la prctica de la prueba al disciplinado, convalidndola si el disciplinado interviene en su prctica ejerciendo el derecho de contradiccin, o el caso de una indebida o falta de notificacin de apertura de investigacin disciplinaria, mas sin embargo el disciplinado rinde versin verbal y durante todo el proceso ejerce su derecho a la defensa, o se notific indebidamente el pliego de cargos, y el disciplinado dentro de los trminos descorre el traslado, en estos casos, la actuacin posterior del sujeto la suple, sin que haya lugar a declarar la nulidad, habida cuenta, que no se ha vulnerado derecho alguno. Existen dos clases de convalidacin: expresa y tcita. Convalidacin Expresa- Cuando la parte perjudicada ratifica el acto viciado. Convalidacin Tcita- Cuando la parte afectada no impugna el acto defectuoso dentro del plazo respectivo. Al respecto el doctor ESIQUIO MANUEL SNCHEZ HERRERA172 indica: En virtud de la primera el perjudicado con el acto de manera clara disiente de la invalidacin de la actuacin y acude al proceso de forma directa manifestando su aquiescencia con el trmite procesal. En relacin con la segunda, cuyo fundamento radica en que si no se solicita en la oportunidad legal la nulidad, precluye el derecho a impetrarla, si en tiempo y en la forma se autoriza o permite cuestionar u oponerse a la actuacin y se opta por guardar silencio, ello hace presumir que se admite o se est conforme con el trmite de la actuacin. Este principio es la manifestacin del obrar con absoluta lealtad y buena fe en el curso de la actuacin, puesto que los sujetos procesales no pueden guardarse cartas debajo de la manga para esgrimirlas cuando la actuacin disciplinaria est avanzada o ya ha fenecido, en la medida en que tienen que reclamar oportunamente sus derechos, los que tienen como correlacin los deberes y cargas procesales, los cuales, si no son ejercitados oportunamente, se hace temerario su ejercicio (artculo 17 del C. de P.P.). Este principio no opera tratndose de los actos inexistentes ni los afectados con nulidad absoluta, es decir, inobservancia de las garantas constitucionales, en donde el silencio del disciplinado no convalida el acto irregular, siendo un deber de los funcionarios con atribuciones disciplinarias proceder a declararla que en cualquier estado de la actuacin disciplinaria (artculo 144 ibdem), tal es el caso que se haya vulnerado el principio de la favorabilidad o ha obrado el fenmeno de la prescripcin y no se haya declarado la misma, o vulnerado el principio de tipicidad y legalidad al imputar una falta no descrita en la ley como tal.
172 Lecciones de derecho Disciplinario -Volumen I- Nulidades en materia disciplinaria pag. 238 Instituto de Estudios del Ministerio Pblico -imprenta Nacional 2006.
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7
7.3.5 Principio de la naturaleza residual
Nulidades
Nm. 5 art. 310 del C.P.C. Slo puede decretarse cuando no exista otro medio procesal para subsanar la irregularidad sustancial. Teniendo en cuenta este principio solo hay lugar a declarar la nulidad cuando se vulneran de manera grave las bases fundamentales del proceso o las actuaciones, sin que exista mecanismo alguno para corregirlas rehaciendo el acto procesal irregular. Luego en virtud de este principio se tiene a la figura de la nulidad como la ultima ratio y como bien lo dice el doctor ESIQUIO MANUEL SNCHEZ HERRERA173 Es un principio de suma vala en el trmite procesal, en virtud de este se comprende a la nulidad como una medida extrema, como un instrumento de ltima opcin, como algo que se constituye en la ltima alternativa. Este principio ensea que la gravedad del vicio aconseja que la nica solucin es la declaratoria de invalidez del trmite, en sentido contrario determina que, si hay otra opcin diversa a la nulidad, debe acudirse a ella en primer medida. El vicio puede ser subsanado por otros medios diferentes a las nulidades, sin que ello suponga volver a etapas o fases procesales ya superadas. En ese sentido la ley procesal establece unos filtros previos a cualquier nulidad. Cuando la resolucin de acusacin se funde en la prueba necesaria exigida como requisito sustancial para su proferimiento, no habr lugar a declaratoria de nulidad si la prueba que no se practic y se califica como fundamental puede ser recaudada en la etapa del juicio; en cambio proceder cuando aquella prueba fuese imprescindible para el ejercicio del derecho de defensa o cuando se imparti confirmacin a las resoluciones que negaban su prctica, a pesar de su evidente procedencia.
7.3.6
Principio de la especificidad o de taxatividad
Num. 6 art. 310 C.P.C. "No podr decretarse ninguna nulidad por causal distinta a las sealadas en este captulo. Segn este principio la nulidad slo se sanciona por causal establecida en la ley, en consecuencia ya sea al solicitar (sujetos procesales) debe en la peticin expresar de manera clara la causal que invoca, explicitando los fundamentos jurdicos y fcticos en los que asienta la peticin, la solicitud no puede ser entonces escueta, no puede ser un escrito incoherente, plano o anfibolgico. Si no se renen esos presupuestos la solicitud debe ser rechazada por falta de los requisitos de ley174. De igual forma el funcionario con atribuciones disciplinarias al motivar la decisin de nulidad necesariamente se debe referenciar en qu causal funda su decisin argumen173 174 Lecciones de derecho Disciplinario -Volumen I- Nulidades en materia disciplinaria pag. 238 Instituto de Estudios del Ministerio Pblico -imprenta Nacional 2006. ARTCULO 146. REQUISITOS DE LA SOLICITUD DE NULIDAD. La solicitud de nulidad podr formularse antes de proferirse el fallo definitivo, y deber indicar en forma concreta la causal o causales respectivas y expresar los fundamentos de hecho y de derecho que la sustenten.
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tando jurdicamente en qu consiste tal vicio y cul es la afectacin de este acto irregular, sealando con precisin la parte del proceso que debe ser objeto de reposicin, pues no en todos los casos se afectan integralmente las diligencias practicadas.
7.4 CAUsALes de NULidAd

Atendiendo el principio de la especificidad o taxatividad, la ley disciplinaria en su artculo 143175 expresamente enlista las causales de nulidad as: 1. La falta de competencia del funcionario para proferir el fallo. La nulidad por incompetencia est vinculada a la funcin que cumple el servidor pblico investigado, luego la competencia es la distribucin de la jurisdiccin entre los diversos funcionarios que administran justicia disciplinaria, siendo est determinada en la calidad del sujeto disciplinable, la naturaleza del hecho, el territorio donde se cometi la falta, el factor funcional y el de conexidad. Al respecto la Sentencia C-181/02176 seala que solo se debe predicar la nulidad para proferir el fallo, habida cuenta que la etapa de instruccin de una falta disciplinaria no determina el resultado de las diligencias ni afecta las garantas implcitas del debido proceso del investigado, en consecuencia solo se debe decretar la nulidad si el fallo fue proferido violando el principio del juez natural. 2. La violacin del derecho de defensa del investigado. El artculo 29 de la Carta Poltica colombiana consagra el derecho a la defensa como una de las garantas fundamentales de los imputados, y reviste tal significado que su declaratoria no est sujeta a los principios generales que orientan la nulidad pues se desliga de los principios de trascendencia, convalidacin y proteccin, siendo una nulidad absoluta e insubsanable, habida cuenta que el derecho a la defensa es irrenunciable e inalienable, en consecuencia el disciplinado tiene derecho177 a conocer la actuacin procesal y en relacin con las pruebas el derecho para presentarlas y solicitarlas, controvertir las pruebas que se presenten en su contra, a que se le comunique la prctica de la prueba, pues de esta manera se asegura el derecho de contradiccin, el derecho a la regularidad de la prueba, esto es, observando las reglas del debido proceso, siendo
175 176 177 ARTCULO 143. CAUSALES DE NULIDAD. Son causales de nulidad las siguientes: 1. La falta de competencia del funcionario para proferir el fallo. 2. La violacin del derecho de defensa del investigado. 3. La existencia de irregularidades sustanciales que afecten el debido proceso. Sentencia T-181 de 2001 Magistrado Sustanciador: Dr. MARCO GERARDO MONROY CABRA. Bogot, doce (12) de marzo de dos mil dos (2002). Artculo 92. Derechos del investigado. Como sujeto procesal, el investigado tiene los siguientes derechos: 1. Acceder a la investigacin. 2. Designar defensor. 3. Ser odo en versin libre, en cualquier etapa de la actuacin, hasta antes del fallo de primera instancia. 4. Solicitar o aportar pruebas y controvertirlas, e intervenir en su prctica. 5. Rendir descargos. 6. Impugnar y sustentar las decisiones cuando hubiere lugar a ello. 7. Obtener copias de la actuacin. 8. Presentar alegatos de conclusin antes del fallo de primera o nica instancia.
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Nulidades
nula de pleno derecho la obtenida con violacin de este, el derecho a que de oficio se practiquen las pruebas que resulten necesarias para asegurar el principio de realizacin y efectividad de los derechos, el derecho a que se le haga la respectiva valoracin de las pruebas, a estar asistido por su apoderado, e impugnar las decisiones. Al respecto la corte Constitucional en sentencia C-175 de 2001178 2.7. En ese orden de ideas, y para satisfacer a plenitud el derecho de defensa, resulta claro que si en forma arbitraria se deniega la solicitud de comparecer desde el comienzo a la indagacin preliminar a quien solicit ser odo en versin libre, o se le priva en absoluto del derecho a presentar pruebas que puedan serle favorables a la indagacin de los hechos en esta etapa, se vulnerara el derecho al debido proceso, razn esta por la cual el afectado con ese proceder autoritario tendra a su disposicin la posibilidad de alegar la existencia de una nulidad en el proceso disciplinario, como quiera que el artculo 131 del Cdigo Disciplinario nico establece que son, entre otras, causales de nulidad "la violacin del derecho de defensa", as como "la comprobada existencia de irregularidades sustanciales que afecten el debido proceso" (art. 131 Ley 200/95), nulidades que, an no alegadas, deben ser declaradas de oficio, en cualquier etapa del proceso en que se adviertan por el funcionario encargado de la tramitacin del mismo (art. 132 ejusdem), lo cual guarda armona con lo dicho por la Corte en sentencia C-892 de 10 de noviembre de 1999, en la que acto como ponente el magistrado que ahora lo es en este proceso, en la que, al analizar la constitucionalidad del artculo 119 del Cdigo Disciplinario nico expres que: "Tanto en la etapa de indagacin preliminar antes de que se le formulen cargos y durante el trmino de los descargos, el investigado podr solicitar, en aras del ejercicio del derecho de defensa, la prctica de las pruebas que considere pertinentes, es decir, las que tengan relacin con el tema y que permitan esclarecer los supuestos fcticos que dan origen al inicio de la investigacin". 3. La existencia de irregularidades sustanciales que afecten el debido proceso. Sobre esta causal de nulidad la ley no ha hecho una enumeracin de los vicios que pueden afectar la relacin jurdico-procesal, correspondindole a cada funcionario con atribuciones disciplinarias determinar qu actos socavan la estructura fundamental del proceso mediante la aplicacin de los principios generales de la nulidad. El debido proceso exige a los funcionarios con atribuciones disciplinarias la sujecin de sus actuaciones a los procedimientos previamente establecidos, a preservar las garantas sustanciales y procedimentales previstas en la Constitucin y en la ley disciplinaria. Dentro de una de las irregularidades sustanciales que afectan el debido proceso disciplinario, esta la inobservancia del artculo 162 de la Ley 734 de 2002, siendo esta decisin de innegable trascendencia, habida cuenta, que es el ncleo del proceso disciplinario, toda vez, que sita al investigado frente al proceso al confirmarlo como
178 Corte Constitutional Sentencia C-271 de 2001 febrero catorce (14) de dos mil uno (2001). Magistrado Ponente:Dr. ALFREDO BELTRN SIERRA.
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sujeto procesal y de otra parte materializa la imputacin que el Estado hace ante una presunta falta disciplinaria que afecta el deber funcional, en consecuencia, la ostensible vaguedad o ambigedad en los cargos, no fijar el alcance de las pruebas en las cuales se fundamenta el juicio de responsabilidad o se fundamenta el elemento subjetivo, la falta de adecuacin tpica o inadecuacin de los hechos fcticos con los jurdicos o indebida motivacin o falta de motivacin, ausencia de una investigacin integral.
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CAPTULO
LA sUsPeNsiN PrOvisiONAL
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Es una medida que toma la autoridad con atribuciones disciplinarias dentro de una investigacin disciplinaria cuando se dan ciertas circunstancias y presupuestos legales con el fin de evitar la interferencia del investigado en el trmite de la investigacin e incluso que contine cometiendo la conducta objeto de investigacin. Algunas de las formalidades que han sido reconocidas por la Corte Constitucional para adoptar dicha medida, la Sentencia C-004 de 1996, seal: dicha medida est rodeada de determinadas garantas, a saber: "a) slo procede en relacin con ciertas conductas; b) se aplica una vez abierta la investigacin disciplinaria; c) no la imponen todos los funcionarios; d) el acto que la establezca debe ser motivado; e) so pena de indemnizacin, la investigacin disciplinaria respecto del funcionario suspendido provisionalmente debe culminar con las sanciones de suspensin igual a la impuesta provisionalmente o destitucin!. Una vez, aplicada dicha medida es importante resaltar que no se vulnera el principio de la presuncin de inocencia el cual se mantiene inclume hasta la decisin de responsabilidad disciplinaria. La medida de suspensin provisional establecida en el artculo 157 de la Ley 734/2002179, ha sido un tema jurdico de sumo inters para el derecho disciplinario, debido a su aplicacin y trascendencia dentro de la investigacin disciplinaria que se adelanta contra servidores pblicos. Por esta razn se pretende hacer una descripcin de su definicin, desde conceptos doctrinarios y jurisprudenciales que desarrollan el tema, as como las condiciones para su aplicacin y caractersticas. La Corte constitucional en Sentencias C-108 de 1995, con relacin a la suspensin provisional seal que:
179 Artculo 157. Suspensin provisional. Trmite. Durante la investigacin disciplinaria o el juzgamiento por faltas calificadas como gravsimas o graves, el funcionario que la est adelantando podr ordenar motivadamente la suspensin provisional del servidor pblico, sin derecho a remuneracin alguna, siempre y cuando se evidencien serios elementos de juicio que permitan establecer que la permanencia en el cargo, funcin o servicio pblico posibilita la interferencia del autor de la falta en el trmite de la investigacin o permite que contine cometindola o que la reitere. El trmino de la suspensin provisional ser de tres meses, prorrogable hasta en otro tanto. Dicha suspensin podr prorrogarse por otros tres meses, una vez proferido el fallo de primera o nica instancia. El auto que decreta la suspensin provisional ser responsabilidad personal del funcionario competente y debe ser consultado sin perjuicio de su inmediato cumplimiento si se trata de decisin de primera instancia; en los procesos de nica, procede el recurso de reposicin. Para los efectos propios de la consulta, el funcionario remitir de inmediato el proceso al superior, previa comunicacin de la decisin al afectado. Recibido el expediente, el superior dispondr que permanezca en secretara por el trmino de tres das, durante los cuales el disciplinado podr presentar alegaciones en su favor, acompaadas de las pruebas en que las sustente. Vencido dicho trmino, se decidir dentro de los diez das siguientes. Cuando desaparezcan los motivos que dieron lugar a la medida, la suspensin provisional deber ser revocada en cualquier momento por quien la profiri, o por el superior jerrquico del funcionario competente para dictar el fallo de primera instancia. Ver Fallo del Consejo de Estado 1355 de 2001. Pargrafo. Cuando la sancin impuesta fuere de suspensin e inhabilidad o nicamente de suspensin, para su cumplimiento se tendr en cuenta el lapso en que el investigado permaneci suspendido provisionalmente. Si la sancin fuere de suspensin inferior al trmino de la aplicada provisionalmente, tendr derecho a percibir la diferencia. Artculo declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-450 de 2003, en el entendido de que el acto que ordene la prrroga debe reunir tambin los requisitos establecidos en este artculo para la suspensin inicial y la segunda prrroga slo procede si el fallo de primera o nica instancia fue sancionatorio. Ver la Sentencia de la Corte Constitucional C-656 de 2003.
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La suspensin provisional
La suspensin provisional, fundada en el hecho de adelantarse contra el empleado una investigacin disciplinaria, por conductas merecedoras de destitucin, no implica que se le estn vulnerando sus derechos al buen nombre -por cuanto no hay imputacin definitiva y adems es una medida provisional que no genera una prdida de empleo ni hay aseveracin alguna sobre la honra- ni al debido proceso, ya que en el curso de la investigacin el empleado cuenta con el derecho de desvirtuar los cargos en su contra. Al ser la suspensin provisional decretada mediante auto admisorio motivado, esta decisin no puede producirse sin que exista causa para decretarla. As es claro, que la figura de la suspensin provisional es una actuacin dentro del proceso disciplinario, que no vulnera del debido proceso, ni el derecho a la defensa y menos va en contrava al principio de la dignidad humana y el buen nombre de quien resultare investigado, ya que en dicha decisin no se adopta una imputacin definitiva, hasta ese momento no se ha generado la prdida del cargo; y la administracin propende en todo momento por garantizarle todos los derechos que como investigado le asiste. En Coherencia con el tema tratado, es importante sealar que la medida de suspensin provisional impone unos efectos, Sentencia C-450/03 estableci El suspendido tendr derecho al reconocimiento y pago de la remuneracin dejada de percibir durante el periodo de suspensin provisional, as como las excepciones a ello. Estos casos son: (i) cuando la investigacin termine con fallo absolutorio, o (ii) con decisin de archivo, o (iii) de terminacin del proceso, o bien (iv) cuando expire el trmino de suspensin sin que se hubiere proferido fallo de primera o nica instancia. No obstante, en este ltimo caso el legislador consagr una excepcin, v.gr., cuando dicha expiracin haya sido determinada por el comportamiento dilatorio del investigado o de su apoderado. El Cdigo Disciplinario nico vigente adopta una posicin ms garantista respecto del servidor disciplinado, ya que no excluye la interposicin de recursos contra la medida; por el contrario, permite el recurso de reposicin y establece el grado de consulta.
8.2 PrOCedeNCiA de LA sUsPeNsiN PrOvisiONAL eN eL dereChO disCiPLiNAriO

La Corte Constitucional, en Sentencias C-032 de 1993, C-179 de 1994, C-586 de 1995, han expresado que esta decisin carece de carcter compensatorio y por su naturaleza es eminentemente preventiva, evitando y controlando el abuso de poder. En las Sentencias C-108, C-406 y C-280 de 1995, indican que se trata de garantizar la buena marcha y continuidad del proceso investigativo en el ejercicio de la Funcin Pblica; pero que no implica prdida del empleo, ni es atentario hacia la honra ni la falta al debido proceso garantizado por la Carta Poltica, ya que en el curso de la investigacin puede desvirtuarse el hecho investigado.
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En la Sentencia T-456 de 2001 se menciona que la medida de suspensin provisional no puede ser utilizada de manera arbitraria y caprichosa por parte de quienes tienen competencia para ordenarla. Es menester que el funcionario competente realice un anlisis previo de los elementos de juicio con que cuenta y determine con claridad si la permanencia en el cargo del investigado podra interferir con el trmite normal de la investigacin o si la falta podra continuar o reiterarse. La norma es clara al establecer que para la aplicacin de dicha figura jurdica, se requiere: 1. El proceso que se est adelantando debe haberse iniciado por una supuesta comisin de faltas disciplinarias calificadas como gravsimas o graves, y 2. Cuando se evidencien serios elementos de juicio que permitan establecer que la permanencia en el cargo, funcin o servicio pblico posibilita o la interferencia del autor de la falta en el trmite de la investigacin o permite que contine cometindola o que la reitere. La Sentencia C-450 de 2003 menciona la exigencia de que las faltas por las que se investiga o juzga al servidor, deben ser graves o gravsimas, ya que se busca circunscribir la medida respecto de conductas muy lesivas de los bienes jurdicos tutelados por el derecho disciplinario, las cuales son sancionadas con destitucin, suspensin en el ejercicio del cargo, inhabilidad general o inhabilidad especial segn lo dispuesto en el artculo 44 del CDU. En cuanto a las tres causales de suspensin provisional de un servidor dentro de un proceso disciplinario, es posible deducir que el fin que persigue el legislador con la causal primera, es asegurarse que el proceso se adelante en correcta forma evitando que quien es investigado o juzgado pueda llegar a interferir en l valindose de su cargo, funcin o servicio, entorpeciendo as el proceso disciplinario. Las causales segunda y tercera, por su parte, estn referidas, ambas, a la preocupacin de que contine o se repita la falta que origin el proceso. Estas causales salvaguardan aquellos bienes jurdicamente tutelados que hubieren sido posiblemente lesionados en forma gravsima o grave, mediante la eliminacin de la posibilidad de que sigan siendo o vuelvan a ser afectados por la conducta del servidor investigado o juzgado. De lo que se trata es de precaver que una conducta objetiva de la cual existen serios y evidentes elementos de juicio, se prolongue en el tiempo una vez realizada. Dicha prolongacin puede tener dos modalidades: la simple continuacin o la reiteracin de la conducta ya realizada. No se est, entonces, ante un juicio anticipado acerca de la personalidad del servidor pblico investigado o juzgado disciplinariamente sino ante una facultad derivada de la valorizacin de elementos probatorios relativos al acto que disciplinariamente se le imputa.
8.5 CArACTersTiCAs de LA sUsPeNsiN PrOvisiONAL

La motivacin de la orden de suspensin provisional y su revocabilidad. En el inciso primero del artculo 157 de la Ley 734 de 2002, el legislador exige que el funcionario
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La suspensin provisional
que decida suspender provisionalmente a un servidor pblico motive dicha orden. La motivacin permite que se ejerza un control judicial sobre la legalidad de la medida. Adicionalmente, la norma establece que la decisin de ordenar la suspensin provisional, compromete la responsabilidad personal de la autoridad disciplinaria que la impone. Procede el Recurso de reposicin y consulta. La norma prev que en procesos disciplinarios de nica instancia, el servidor disciplinado tiene la posibilidad de presentar recurso de reposicin, con el fin de que el mismo funcionario que orden la decisin, reconsidere su decisin. En los procesos de primera instancia, la ley establece que una vez el auto haya sido comunicado al afectado, el funcionario deber remitir inmediatamente el proceso a su superior para efectos de consulta. A diferencia de los procesos de nica instancia en los que el disciplinado puede o no hacer uso del recurso de reposicin, el legislador impone al funcionario la obligacin de elevar a consulta de su superior la decisin. Duracin determinada de la medida y sus prrrogas. Otra garanta procesal que prev la ley consiste en el trmino de duracin definido de la suspensin provisional. De acuerdo a la norma, el servidor podr estar suspendido hasta por un perodo de tres meses, prorrogables por otros tres. De ser necesaria la continuacin de la medida por ms de seis meses, para su prrroga el legislador exige que el proceso disciplinario que se adelanta, sea este de nica o de primera instancia, ya haya sido fallado. En tal caso, la suspensin provisional podr prorrogarse nuevamente pero slo hasta por tres meses ms. La ley establece que cuando el funcionario que adelanta la investigacin o juicio, impone la medida provisional, el servidor suspendido queda sin derecho a remuneracin alguna. De otra parte, conforme al pargrafo nico del artculo 157 de la Ley 734 de 2002 de la norma, el legislador ha previsto que el tiempo de suspensin provisional pueda resultar siendo inferior al tiempo que se orden suspender al servidor a ttulo sancionatorio. Para esos casos, dispuso que la diferencia que resulte entre un lapso de suspensin y el otro, se traduzca en el pago de la remuneracin que dej de recibir. En coherencia con el tema tratado, es importante sealar que la medida de suspensin provisional impone unos efectos, tal como lo ha sealado la Sentencia C-450/03, al establecer. El suspendido tendr derecho al reconocimiento y pago de la remuneracin dejada de percibir durante el periodo de suspensin provisional, as como las excepciones a ello. Estos casos son: (i) cuando la investigacin termine con fallo absolutorio, o (ii) con decisin de archivo, o (iii) de terminacin del proceso, o bien (iv) cuando expire el trmino de suspensin sin que se hubiere proferido fallo de primera o nica instancia. No obstante, en este ltimo caso el legislador consagr una excepcin, v.gr., cuando dicha expiracin haya sido determinada por el comportamiento dilatorio del investigado o de su apoderado.
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Atendiendo a los efectos que produce la imposicin de la suspensin provisional, el funcionario con atribuciones disciplinarias, debe proferir la decisin que en derecho corresponda dentro del trmino que se encuentre vigente.
Jurisprudencia Y Doctrina Disciplinaria
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CAPTULO
FOrmULACiN PLiegO de CArgOs
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El pliego de cargos junto con el fallo disciplinario son las providencias ms importantes de la investigacin disciplinaria, siendo el primero de los citados la columna vertebral de la investigacin, sin el cual no se podra emitir fallo de responsabilidad, en consecuencia es pertinente hacer algunas apreciaciones sobre el mismo con el fin de evitar un pliego de cargos ambiguo, anfibolgico o incongruente lo cual generara vulneraciones a los principios del debido proceso, derecho a la defensa trayendo como consecuencia que se decreten nulidades. El pliego de cargos es un auto interlocutorio en el cual se concreta un aspecto sustancial de la actuacin, como lo es la relacin del investigado frente al proceso disciplinario, al confirmarlo como sujeto procesal pues, con l se materializa la potestad del Estado, al imputarle una o varias faltas, a quien segn el material probatorio tiene comprometida su responsabilidad, luego el pliego de cargos cobra mayor importancia pues en l se fijan los parmetros a los cuales debe sujetarse el funcionario con atribuciones sin que le sea dable posteriormente, sancionar o absolver al servidor pblico por faltas no imputadas, en consecuencia esta providencia delimita la materia y el debate probatorio en el juicio, es por ello que la Ley 734 de 2002 en su artculo 163 prev una serie de requisitos mnimos de orden formal y sustancial, tendientes especialmente a concretar la situacin de hecho que habr de juzgarse, en consecuencia los cargos deben estar debidamente soportados en los supuestos fcticos y jurdicos para que el disciplinado pueda ejercitar su derecho a la defensa, controvirtiendo las pruebas que lo comprometan, siendo clara la disposicin disciplinaria que contra l no procede recurso alguno.
9.2 reQUisiTOs de FONdO

Los requisitos de fondo y de forma que exige la ley disciplinaria para formular pliego de cargos, conforme al artculo 162 de la Ley 734 de 2002, es claro al determinar la procedencia de la decisin de cargos a dos requisitos sustanciales que son: Que est objetivamente demostrada la falta
Al respecto, la Corte Constitucional en Sentencia C-892/99 al referirse a la demostracin objetiva de la falta indic () no se refiere a la objetividad de la responsabilidad, sino de la comprobacin de que en efecto, se cometi una conducta tpica, a la luz de los estatutos disciplinarios, () lo que implica, que la conducta desplegada y por la cual se denuncia a un servidor pblico estn demostrados los elementos objetivos de la falta disciplinaria que se considera transgredida ya sea de las tipificadas en el rgimen especial Ley 1015 de 2006 artculos 34, 35, 36, 37, o en la Ley 734 de 2002 artculos 33, 34, 35, 36 a 40, 48, o en la extralimitacin o abuso de derechos, o en el incumplimiento de deberes o en la violacin de prohibiciones. Que exista prueba que comprometa la responsabilidad del investigado
Como su nombre lo indica, la ley slo exige que al menos exista prueba que comprometa la responsabilidad del investigado para poder imputar cargos ya sea como autor o como determinador de la falta disciplinaria.
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9.3 reQUisiTOs de FOrmA
Formulacin pliego de cargos
El artculo 163 del CDU en forma clara enuncia los requisitos exigidos para formular pliego de cargos, que aunque son de forma, cualquier imprecisin o vaguedad puede generar vulneracin de alguno de los derechos del disciplinado, y por ende dar lugar a una causal de nulidad; en consecuencia, la estructuracin del pliego de cargos debe ser una tarea juiciosa, en donde el aplicador de la ley disciplinaria, observe con rigurosidad cada uno de los requisitos que exige la norma citada. El auto de cargos deber reflejar los fines de la investigacin disciplinaria (ver artculo 153 ibdem). Verificar si el hecho ocurri. Determinar si la conducta es constitutiva de falta disciplinaria. Dentro de este fin debemos tener en cuenta lo siguiente: 9 Tipicidad 9 Ilicitud sustancial Forma de culpabilidad (artculo 6 CP que se realice en ejercicio del cargo o la funcin, y en las situaciones administrativas ya debatidas jurdicamente). 9 El autor 9 Pruebas Es importante recordar, que al momento de evaluar la investigacin disciplinaria180, la autoridad con atribuciones disciplinarias debe pronunciarse sobre todas las conductas que motivaron el inicio de la accin disciplinaria, no dejando en el limbo jurdico conductas que si bien fueron investigadas no son resueltas mediante una decisin que la ley procesal disciplinaria exige, como lo pueden ser archivo definitivo o pliego de cargos cuando de la evaluacin de la investigacin disciplinaria hablamos; decisiones que una vez proferidas debern cumplir con el principio de publicidad surtindose los respectivos comunicados y/o notificaciones a que haya lugar. A manera de ejemplo y para ilustrar la falencia que se viene presentando al interior de la Polica Nacional de Colombia, se ha encontrado en algunas ocasiones que la queja, informe o noticia disciplinaria que motiv la investigacin disciplinaria, se dan a conocer varias conductas irregulares sobre el uniformado como lo es exigir ddivas, maltratar fsicamente a un ciudadano y finalmente, que le dio un uso diferente a determinado bien de la institucin; pero, al evaluar la investigacin disciplinaria por parte de las autoridades con atribuciones disciplinarias generalmente desechan dos conductas, profiriendo
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Artculo 161 de la ley 734 de 2002
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pliego de cargos nicamente por una sola de las conductas que fueron denunciadas, sin pronunciarse jurdicamente con respecto a las otras dos conductas. De acuerdo con el artculo 163 del mismo cdigo, la decisin de cargos debe tener el siguiente contenido: 1. La descripcin y determinacin de la conducta investigada, con indicacin de las circunstancias de tiempo, modo y lugar en que se realiz. 2. Las normas que se consideran violadas y el concepto de la violacin. Se debe concretar la modalidad especfica de la conducta. 3. La identificacin del autor o autores de la falta. 4. La denominacin del cargo o la funcin desempeada en la poca de comisin de la conducta. 5. El anlisis de las pruebas que fundamentan cada uno de los cargos formulados. 6. La exposicin fundada de los criterios tenidos en cuenta para determinar la gravedad o levedad de la falta, de conformidad con lo sealado en el artculo 43 del CDU. 7. La forma de culpabilidad. 8. El anlisis de los argumentos expuestos por los sujetos procesales. Teniendo en cuenta que lo que se pretende a ms de generar doctrina disciplinaria, es fijar unos referentes para que en los despachos disciplinarios de la Inspeccin General, se estandarice algunas actuaciones sin que esto implique vulneracin de la autonoma de los autoridades con atribuciones disciplinarias, se presenta a continuacin una consideracin de lo que debe fundamentarse dentro del formato de pliego de cargos, en donde a ms de tener los requisitos exigidos y ya mencionados se insertan algunos elementos que hacen del pliego de cargos una pieza procesal fundamental para los sujetos procesales. CONDUCTA (HECHOS) AUTOR FALTA DISCIPLINARIA 9 Ejercicio del cargo o de la funcin 9 Tipicidad (adecuacin tpica de la conducta) 9 Ilicitud sustancial 9 Culpabilidad
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PRUEBAS ARGUMENTOS DE LA DEFENSA
9 (Deben estar todos estos elementos, si no estn no habr falta disciplinaria)
Los hechos se constituyen o constan de una accin o de unas circunstancias. Las acciones se circunscriben a travs de verbos (es por regla general lo que est demostrado de lo que ocurri en un hecho) o acciones que tienen como ncleo un verbo. Por ello siempre estos verbos implican una accin, los cuales tienen unas caractersticas: i) para que ocurra tiene que haber una voluntad, ii) tiene que ver con un movimiento que se percibe con los sentidos. Se debe realizar una descripcin y no hablar de consecuencias, a no ser que obre un peritazgo de medicina legal que as lo demuestre. En las circunstancias encontramos: tiempo (Cundo? Dnde?) modo (Cmo?) y lugar (Dnde?), aclarando que estas no son las nicas, porque tambin tenemos circunstancias de fin o finalidad (Por qu? Para qu?). Importante identificar los fines. Es importante clarificar que lo que exige la ley en este numeral no es la trascripcin de los hechos que dieron lugar a la investigacin, sino cul fue de acuerdo al material probatorio allegado, la conducta desplegada por el investigado que conlleva una presunta vulneracin de la falta o faltas disciplinarias, indicando las circunstancias de tiempo modo y lugar. En el acpite del ejercicio del cargo o de la funcin, es importante tener claro cul era la funcin que desempeaba el disciplinado al momento de la comisin de la conducta si estaba en servicio o se encontraba en cualquiera de las situaciones administrativas, como: franquicia, permiso, licencia, vacaciones, suspendido, incapacitado, excusado de servicio, o en hospitalizacin. Se observa en algunos pliegos de cargos que an hay falencias en determinar claramente la funcin que desempeaba el servidor pblico investigado al momento de la comisin de la falta, en consecuencia es importante dentro de la investigacin determinar la misma, habida cuenta que el objeto del derecho disciplinario es investigar aquellas conductas que afectan el deber funcional sin justificacin alguna y si no tenemos claro cul era el cargo o funcin, no podramos imputar la falta disciplinaria, habida cuenta, que lo que se reprocha en el ilcito disciplinario es la afectacin sustancial del deber funcional. Entendindose por afectacin sustancial aquellas conductas que contraren en mayor grado el orden administrativo, y que de alguna manera violan los principios de moralidad pblica, transparencia, objetividad, legalidad, honradez, lealtad, igualdad, imparcialidad, celeridad, publicidad, economa, neutralidad, eficacia y eficiencia, toda vez que el sujeto disciplinable debe salvaguardar los principios de la administracin pblica como lo precepta el artculo 22 de la Ley 734 de 2002, concordante con el artculo 209 Constitucional.
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En aquellas conductas que contraren en menor grado el orden administrativo al interior de cada dependencia sin afectar sustancialmente los deberes funcionales, se debe dar aplicacin al artculo 51 de la Ley 734 de 2002, concordante con el artculo 27 de la Ley 1015 de 2006, sin que haya necesidad de iniciar una investigacin disciplinaria181. En lo atinente al acervo probatorio recabado o recaudado, aunque no es un requisito exigido por la ley, es valor agregado, en el cual se hace es una sntesis del material probatorio arrimado al plenario, esto ayuda al estructurador del pliego de cargos a tener una visin integral del material probatorio allegado, y cuando aduzca al cargo la prueba que lo sustenta es mucho ms fcil su anlisis. En lo concerniente al tema del tipo disciplinario posiblemente vulnerado, es donde el estructurador de pliego de cargos debe tener un mayor cuidado, pues es aqu donde se adeca la conducta desplegada por el servidor pblico a la descripcin tpica contenida en la norma disciplinaria, de tal manera que los hechos fcticos se ajusten a la imputacin jurdica, luego no es fcil concretar la imputacin jurdica, es por esto que hay que tener sumo cuidado comprobando el verbo rector, el sujeto, el objeto y los ingredientes especiales del tipo disciplinario; luego es aqu donde la imputacin disciplinaria juega un papel fundamental, al realizar un anlisis juicioso de la antijuridicidad del ilcito disciplinario en la afectacin sin justificacin alguna del deber funcional del servidor pblico, ya sea por el incumplimiento injustificado de deberes, extralimitacin en el ejercicio de derechos y funciones, prohibiciones y violacin al rgimen de inhabilidades, incompatibilidades y conflicto de intereses. Luego es importante determinar con claridad cul fue el incumplimiento del deber funcional y la afectacin del mismo, hecho este ejercicio se procede a imputar la falta descrita en la ley disciplinaria aplicable al servidor pblico, es as que al adecuar la conducta o conductas al tipo disciplinario se debe tener en cuenta los principios que rigen tanto en el derecho sustancial como procesal, y sobre todo la finalidad del proceso que es la prevalencia de la justicia, la efectividad del derecho sustantivo, la bsqueda de la verdad material y el cumplimiento de los derechos y garantas debidos a las personas que en l intervienen182. Otro aspecto a tener en cuenta, como quiera que en el derecho disciplinario la generalidad es que los tipos disciplinarios son abiertos, y necesariamente para satisfacer la tipicidad se debe complementar con otra norma, es imperioso al tipificar la conducta investigada, sealar con qu norma o precepto, se complementa el tipo disciplinario, tal es el caso del incumplimiento de rdenes o instrucciones, se debe indicar la resolucin o instructivo donde est consignada la orden o deber que le asiste al disciplinado, igual sucede en los casos que para su tipificacin de la conducta, estn consagrados en los artculos 34, numerales 3, 6, 9, 10, 28; 35, numerales 17, 18; 36, numerales 1, 2, 3, 14, entre otros
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ARTCULO 51. PRESERVACIN DEL ORDEN INTERNO. <Aparte tachado INEXEQUIBLE> Cuando se trate de hechos que contraren en menor grado el orden administrativo al interior de cada dependencia sin afectar sustancialmente los deberes funcionales, el jefe inmediato llamar por escrito la atencin al autor del hecho sin necesidad de acudir a formalismo procesal alguno. (parte tachada declarada inexequible). Artculo 20 Ley 734 de 2002.
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y en todos los casos cuando se tipifique una conducta con el artculo 37 de la Ley 1015 de 2006. Existen tipos disciplinarios que por su misma estructura son de tipo doloso, como por sealar un ejemplo, los tipificados en los artculos 34, numeral 9 de la Ley 1015 de 2006 en donde la tipificacin de la falta lleva implcita el dolo y de ninguna forma permite la culpa, luego si en el transcurso de la investigacin vara la culpabilidad de dolo a culpa, por este hecho, la conducta investigada no es tpica en el numeral 9 del artculo 34, que seala Realizar una conducta descrita en la ley como delito, a ttulo de dolo, cuando se cometa en razn, con ocasin o como consecuencia de la funcin o cargo, sino que se debe variar la calificacin jurdica, a lo estatuido en el artculo 35, numeral, 17, que dice: Realizar una conducta descrita en la ley como delito, a ttulo de culpa, cuando se cometa en razn, con ocasin o como consecuencia de la funcin o cargo. Dicha variacin se realiza siempre y cuando el tipo disciplinario lo permita. En ciertas conductas el tipo disciplinario contiene verbos rectores finalsticos como... el que con el fin, con el propsito, a sabiendas, de mala fe, para183; lo cual no permite la variacin de la culpabilidad por cuanto implica que se debe variar todo el tipo disciplinario, es decir, correr otro cargo diverso al que inicialmente se hizo, por decir un ejemplo, se tipifica la conducta consagrada en el artculo 34, numeral 9, complementado la tipicidad con la Ley 599 de 2000, artculo 414, prevaricato por omisin, este tipo penal trae implcito el dolo y no admite la culpa, as lo quiso el legislador; y si dentro del transcurso de la investigacin disciplinaria, se considera de acuerdo a las pruebas que la conducta no es dolosa sino culposa, como se puede observar la conducta ya no se ajusta al tipo disciplinario, y si no hay forma de variacin a otro tipo de cargos, la conducta deviene atpica. Con la promulgacin de la Ley 1015 de 2006, al consagrar en el artculo numeral 9, como falta disciplinaria una conducta descrita en la ley a ttulo de dolo y en el artculo 35, numeral 17, como falta disciplinaria una conducta descrita en la ley a ttulo de culpa, implica que los dos tipos disciplinarios son autnomos, no existe forma dentro de la investigacin en estos tipos disciplinarios de variar la culpabilidad de dolo a culpa o viceversa, y al hacerlo, implica no slo la variacin de la culpabilidad, sino la variacin del tipo disciplinario, por ello, se tipific, bien sea, que se considera falta disciplinaria a una conducta descrita en la ley a ttulo de dolo o culpa, ntese que incide en la gravedad de la falta, mientras que a ttulo de dolo es gravsima a ttulo de culpa es grave.
183 El doctor SNCHEZ HERRERA, respecto al dolo disciplinario dice: comprende el elemento anmico que se encuentra en las expresiones el que con el fin, con el propsito, a sabiendas, de mala fe, para, en cuanto contiene verbos rectores finalsticos. En materia disciplinaria, el dolo est integrado por los elementos de voluntad, conocimiento de los hechos, conciencia de la antijuridicidad y representacin, empero, la voluntad y la representacin son elementos accidentales, si estn presentes, con ms razn se atribuye esta forma de culpabilidad, empero si no lo estn y si los restantes, ellos son suficientes para la imputacin dolosa. Tal aceveracin tiene su soporte en que para el dolo disciplinario los elementos fundamentales y suficientes son el conocimiento del hecho que se realiza y el conocimiento de la exigencia del deber, es decir, el conocimiento de la ilicitud de la conducta, pues los servidores pblicos tienen como principal responsabilidad el conocimiento de las funciones y los deberes propios del cargo. Esta posicin ya la hemos sostenido en la Procuradura Delegada para la Moralidad Pblica, en decisin del 27 de abril de 2005, asentamos: En materia disciplinaria el dolo est integrado por los elementos de conocimiento de los hechos, conocimiento de la ilicitud de la conducta y la representacin del resultado, en este mbito el conocimiento de las circunstancias fcticas, ms el conocimiento de la prohibicin ya son suficientes para atribuir la conducta a ttulo doloso. Ello implica la accidentalidad o eventualidad del elemento representacin y tambin del elemento voluntad que son propios del derecho penal (0892715 de 2005) 110
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En otras situaciones la conducta est condicionada, luego si esta no se da, la misma resulta atpica; ejemplo, artculo 34, numeral 3: Permitir, facilitar, suministrar informacin o utilizar los medios de la institucin para cualquier fin ilegal o contravencional, aqu hay que demostrar el fin ilegal o contravencional, o en el caso del artculo 34, numeral 1. Privar ilegalmente de la libertad a una persona o demorar injustificadamente la conduccin de la misma ante la autoridad competente; para que se d la conducta hay que demostrar la ilegalidad de la privacin. En otras, la descripcin tpica se configura con varios verbos rectores, en consecuencia, es importante su anlisis habida cuenta que se excluyen entre s, y para que no se genere la ambigedad hay que ser claros, cuando se hace la respectiva imputacin, toda vez, que si demuestro uno, me excluye necesariamente a los otros, ejemplo: en relacin con los bienes de la Polica Nacional de Colombia o de otros puestos bajo su responsabilidad, en esta falta el legislador utiliz varios verbos rectores entre ellos extraviarlos, permitir que se pierdan, daarlos, cambiarlos o desguazarlos; siendo conductas diferentes el daarlos, cambiarlos o extraviarlos, luego es importante sealar nicamente el verbo que enmarca la conducta investigada. De otra parte se puede presentar un concurso de faltas disciplinarias, situacin que se debe tener en cuenta y resolverse conforme lo indica la doctrina respecto al concurso de faltas, pues el concurso puede ser real o aparente. Tratndose de un concurso material o real, implica tipificar las diversas conductas, al tipo disciplinario que corresponda, de tal manera que ninguna conducta constitutiva de falta disciplinaria quede sin resolver la respectiva adecuacin tpica. La misma Ley 1015 de 2002, en el artculo 40, numeral 2, establece la graduacin de la sancin para a quien, con una o varias acciones u omisiones, infrinja varias disposiciones de la ley disciplinaria o varias veces la misma disposicin, se le graduar la sancin (), de acuerdo con los criterios que indica dicha disposicin; la norma en cita es concordante con el numeral 2, del artculo 47 de la Ley 734 de 2002184,
184 (Nota Relatora 47.3) Jurisprudencia - Concurso de faltas disciplinarias y la graduacin de la sancin disciplinaria. Al declarar la inexequibilidad del literal e) del inciso segundo del artculo 47 de la Ley 734 de 2002, la Corte Constitucional consider: << En materia disciplinaria, se pueden presentar tres variedades de concursos de faltas disciplinarias: 1) cuando un mismo comportamiento humano subsume dos o ms tipos disciplinarios que no se excluyen entre s, caso en el cual se tratar de un concurso ideal o aparente; 2) cuando varias acciones llevadas a cabo con un mismo propsito, vulneran, en diversas oportunidades, el mismo deber funcional, es decir, se tratar de una falta disciplinaria continuada y 3) cuando unas o varias acciones u omisiones llevadas a cabo por el mismo funcionario pblico con finalidades diversas producen una pluralidad de violaciones jurdicas, caso en el cual se estar ante un concurso material o real. La figura del concurso da lugar a diversas formas de graduacin de la sancin disciplinaria a imponer. As pues, el legislador ha establecido usualmente tres sistemas: 1) la acumulacin material, segn la cual debe imponerse la suma de las sanciones correspondientes a las faltas disciplinarias cometidas; 2) la absorcin que indica que debe imponerse la sancin correspondiente a la falta ms grave y 3) la acumulacin jurdica, que acepta la acumulacin de sanciones disciplinarias pero con un lmite fijado por la ley. Estos sistemas se han consagrado ya de manera concreta atendiendo al principio general de que quien comete ms faltas y de mayor gravedad debe ser mayormente sancionado. El artculo 47 de la Ley 734 de 2002 en su numeral primero establece los criterios para la graduacin de la sancin disciplinaria, cuando no se presenta un concurso de faltas. El numeral segundo del mismo artculo establece los criterios para la graduacin de la sancin en los casos de los concursos ideal, material o real y la falta continuada. Para resolver esta diversidad de concursos, el legislador acogi dos tcnicas: en los literales a), b), c) y d) del numeral segundo del artculo 47 de la Ley 734 de 2002 acogi la acumulacin jurdica de las sanciones que conduce a que se produzca una absorcin de faltas segn la cual slo se impone la sancin ms grave, sin exceder el mximo legal; quiere ello significar, que nunca podrn imponerse ms de veinte aos para la inhabilidad general, doce meses para la inhabilidad especial, el mismo tiempo para la suspensin y ciento ochenta das de salario bsico mensual como multa, atendiendo a que ellas, respectivamente, aparezcan como las ms graves; por el contrario, en el literal e) de la misma norma se consagra una acumulacin aritmtica de sanciones disciplinarias. Por tal razn, es preciso examinar si el tratamiento desigual consagrado en el ltimo literal, vulnera o no el principio de igualdad, tal y como lo sostiene el actor en su demanda. La Corte no observa justificacin constitucional alguna para que en el tratamiento de la resolucin de los concursos se haya recurrido a dos tcnicas jurdicas distintas, una de ellas que resulta desproporcionada, especficamente la del literal c) (sic) en estudio, que acoge la acumulacin aritmtica de faltas solo para ser aplicada a los comportamientos sancionables con multa o amonestacin, es decir, aquellos eventos de faltas
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lo que no queda ninguna duda que en materia disciplinaria opera el concurso de faltas y la acumulacin de sanciones185. Respecto al concurso aparente de faltas disciplinarias, sucede cuando una conducta desplegada por el sujeto disciplinable pareciera adecuarse a varios tipos disciplinarios, cuando en realidad la conducta se adeca a un especfico tipo disciplinario, la doctrina ha sealado cuando esto suceda la solucin se resuelve con los principios de especialidad, subsidiaridad o consuncin186.
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leves, a diferencia del criterio de la absorcin, acogido en los otros literales, para los concursos de las faltas disciplinarias de mayor entidad, vulnerndose de esta manera la Constitucin, pues en el primer caso la sancin a imponer no guarda correspondencia con las faltas cometidas. En el caso del concurso entre las faltas ms lesivas contra los deberes respecto de las funciones de la administracin pblica se previ, se insiste, el mecanismo de la absorcin, en tanto que para las menos lesivas, el de la acumulacin aritmtica, es decir el legislador sancion de manera ms drstica comportamientos menos lesivos apartndose del principio general que indica que quien comete faltas ms graves debe recibir una mayor sancin. En suma, si bien el legislador goza de un margen de discrecionalidad para establecer los criterios encaminados a resolver los concursos de las faltas disciplinarias, el ejercicio de tal competencia no puede conducir a resultados desproporcionados y atentarios contra el principio de igualdad, en el sentido de establecer un tratamiento diferente e injustificado entre los sujetos destinatarios de la sancin disciplinaria>> (Corte Constitucional, Sentencia 10767/02). (Nota Relatora 47.4) Jurisprudencia - Concurso en materia penal aplicable en materia disciplinaria. <<De manera general la doctrina penal ensea que el concurso o acumulacin puede presentarse en tres casos, que corresponden a tres diferentes formas de concurso punible: i) Cuando un mismo comportamiento humano se subsume en dos o ms tipos que no se excluyen entre s, caso en el cual el concurso es ideal o aparente. ii) Cuando varias acciones llevadas a cabo con un mismo propsito, vulneran en diversas ocasiones el inters jurdico protegido por un mismo tipo, caso en el cual se est en presencia de un delito continuado. iii) Cuando una o varias acciones u omisiones llevadas a cabo por el mismo agente con finalidades diversas producen una pluralidad de violaciones jurdicas, caso en el cual se presenta un concurso material o real. Obviamente, esta clasificacin de los diferentes tipos de concurso puede trasladarse al terreno del derecho disciplinario. Ahora bien, la figura del concurso en sus diferentes modalidades da lugar las formas especiales de gradacin de la sancin aplicable, pues en principio se admite que quien comete varias faltas debe ser mayormente sancionado. Los sistemas usuales para sancionar el concurso han sido: i) El sistema de la acumulacin material segn el cual debe imponerse la suma de las sanciones correspondientes a las faltas o delitos cometidos. ii) El sistema de absorcin segn el cual se debe imponer la sancin correspondiente a la falta o delito ms grave. iii) El sistema de la acumulacin jurdica, que acepta la acumulacin de penas pero con un lmite fijado por la ley. Nuestro ordenamiento penal expresamente se refiere al concurso de conductas punibles definiendo la figura y estableciendo las consecuencias jurdicas que conlleva en materia de punibilidad. En efecto, el artculo 31 del Cdigo Penal Ley 599 de 2002 dice as: Artculo 31. Concurso de conductas punibles. El que con una sola accin u omisin o con varias acciones u omisiones infrinja varias disposiciones de la ley penal o varias veces la misma disposicin, quedar sometido a la que establezca la pena ms grave segn su naturaleza, aumentada hasta en otro tanto, sin que fuere superior a la suma aritmtica de las que correspondan a las respectivas conductas punibles debidamente dosificadas cada una de ellas. En ningn caso la pena privativa de la libertad podr exceder de cuarenta (40) aos. Cuando cualquiera de las conductas punibles concurrentes con la que tenga sealada la pena ms grave contemplare sanciones distintas a las establecidas en esta, dichas consecuencias jurdicas se tendrn en cuenta a efectos de hacer la tasacin de la pena correspondiente. Pargrafo. En los eventos de los delitos continuados y masa se impondr la pena correspondiente al tipo respectivo aumentada en una tercera parte. El concurso en sus tres distintas modalidades implica un juicio de valor respecto de la adecuacin tpica de una o varias conductas que no han sido juzgadas. Difiere de la reincidencia en que esta ltima se produce cuando se vuelve a incurrir en un ilcito despus de haber sido condenado por otro anterior, circunstancia que es considerada por el derecho penal como una causa de agravacin punitiva. <<13. El Cdigo Disciplinario nico Ley 734 de 2002 contiene dos normas relativas al concurso de faltas: una es () el segundo pargrafo del artculo 48, (). La otra es el artculo 47, (), que expresa al respecto las siguientes reglas: Artculo 47. Criterios para la graduacin de la sancin. ... 2. A quien, con una o varias acciones u omisiones, infrinja varias disposiciones de la ley disciplinaria o varias veces la misma disposicin, se le graduar la sancin de acuerdo con los siguientes criterios: a) Si la sancin ms grave es la destitucin e inhabilidad general, esta ltima se incrementar hasta en otro tanto, sin exceder el mximo legal; b) Si la sancin ms grave es la suspensin e inhabilidad especial, se incrementar hasta en otro tanto, sin exceder el mximo legal; c) Si la sancin ms grave es la suspensin, esta se incrementar hasta en otro tanto, sin exceder el mximo legal; d) Si las sanciones son de multa se impondr la ms grave aumentada en otro tanto, sin exceder el mximo legal; Si las sanciones a imponer para cada una de las faltas son la multa o la amonestacin, se impondrn todas. A juicio de la Corte, la norma transcrita establece criterios para la gradacin de la sancin en los casos de concurso ideal (con una accin se infringen varias disposiciones), concurso material o real (con una o varias acciones se infringen varias disposiciones) y falta continuada (varias acciones infringen varias veces la misma disposicin).>> (Corte Constitucional, Sentencia C125/03). Ver Sentencia de fecha 250707, de la C.S.J. Proceso 27383, M.P. Dr. YESID RAMREZ BASTIDAS. El concurso aparente de delitos ocurre que bien se ha clarificado es solo un aparente concurso, cuando una misma situacin de hecho desplegada por el autor pareciera adecuarse a las previsiones de varios tipos penales, cuando en verdad una sola de estas normas es aplicable al caso en concreto, atendiendo razones de especialidad, subsidiaridad o consuncin que las dems resultan impertinentes por defectos en su descripcin legal o porque las hiptesis que contienen van mas all del comportamiento del justiciable113.
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En relacin con las conductas desplegadas por el servidor pblico cuando se encuentre en situaciones administrativas tales como: franquicia, permiso, licencia, vacaciones, suspendido, incapacitado, excusado de servicio, o en hospitalizacin, al evaluar la conducta, no basta que el sujeto disciplinable se encuentre en cualquiera de las situaciones administrativas, y que su conducta sea de aquellas catalogadas como delito o contravencin, pues debe tenerse en cuenta que pese a que el sujeto disciplinable se encuentra fuera del mbito laboral, no por ello ha dejado de ser servidor pblico, pues contina ostentando tal calidad pese a que no est en ejercicio de las funciones que la Constitucin, la ley o reglamento le asign, por ende debe guardar cierta compostura ante la comunidad, sin sacrificar el mbito personal limitndole los derechos fundamentales, excepto los que la misma ley los ha restringido como el sufragio, la huelga, asociacin sindical etctera, como consecuencia de las llamadas relaciones de sujecin especial que tiene el agente con el Estado. Para la tipificacin de las conductas delictivas o contravencionales cometidas por el polica, en cualquiera de las situaciones administrativas, se requiere que estas conductas estn relacionadas con su cargo o funcin, que exista la conexidad de la conducta con su investidura de servidor pblico, que anteponga el poder de autoridad policial o que al menos sea reconocido como servidor pblico por la sociedad donde se ejecuta el hecho reprochable, si la conducta no tiene ningn nexo con el cargo o funcin policial, no hay lugar a investigar disciplinariamente la conducta, por cuanto no existe ilicitud sustancial, y no hay lugar a la afectacin de los fines de la actividad policial y el menoscabo de la funcin pblica. Elementos esenciales como lo ha dicho la Corte Constitucional en Sentencia C-819 de 2006.
Se trata, por ende, de un formal acomodamiento de la conducta a dos dismiles descripciones que la punen en la ley, solo que el anlisis de sus supuestos bajo aquellos postulados generales de contenido jurdico elaborados por la doctrina posibilitan descartar su material concurrencia, por entrar, preferiblemente, uno de ellos a colmar en los distintos rdenes de los principios que los regulan, con mayor amplitud en sus caractersticas estructurales, o en el desvalor de conducta que es predicable o en el nivel de afectacin del bien jurdico que es objeto de tutela con su contemplacin legal113. La jurisprudencia113 ha sealado que el concurso aparente de tipos penales tiene como presupuestos bsicos (i) la unidad de accin, esto es, que se trata de una sola conducta que encuadra formalmente en varias descripciones tpicas, pero que realmente slo encaja en una de ellas, (ii) que la accin desplegada por el agente persiga una nica finalidad y (iii) que lesione o ponga en peligro un solo bien jurdico, de manera tal que la ausencia de uno de tales elementos conduce a predicar el concurso real y no el aparente113. La Corte Suprema de Justicia113 ha destacado, coincidiendo con la doctrina, que la solucin racional del concurso aparente de tipos para obviar el quebranto del principio non bis in dem, en el sentido de seleccionar la norma que resulte adecuada, impone la aplicacin de los principios de especialidad, subsidiariedad y consuncin, respecto de los cuales indica: Una norma penal es especial cuando describe conductas contenidas en un tipo bsico, con supresin, agregacin, o concrecin de alguno de sus elementos estructurales. Por consiguiente, para que un tipo penal pueda ser considerado especial respecto de otro, es necesario que se cumplan tres supuestos fundamentales: 1) que la conducta que describe est referida a un tipo bsico; b) Que entre ellos se establezca una relacin de gnero a especie; y, c) Que protejan el mismo bien jurdico. Si estos presupuestos concurren, se estar en presencia de un concurso aparente de tipos, que debe ser resuelto conforme al principio de especialidad: lex specialis derogat legi generali. Un tipo penal es subsidiario cuando solo puede ser aplicado si la conducta no logra subsuncin en otro que sancione con mayor severidad la transgresin del mismo bien jurdico. Se caracteriza por ser de carcter residual, y porque el legislador, en la misma consagracin del precepto, advierte generalmente sobre su carcter accesorio sealando que solo puede ser aplicado si el hecho no est sancionado especialmente como delito, o no constituye otro ilcito, como acontece, por ejemplo, con el abuso de autoridad (art.152, modificado por el 32 de la Ley 190 de 1995), o el empleo o lanzamiento de sustancias u objetos peligrosos (artculo 198 ejusdem), entre otros. De acuerdo con lo expresado, dos hiptesis pueden llegar a presentarse en el proceso de adecuacin tpica frente a disposiciones subsidiarias: 1) Que la conducta investigada corresponda a la del tipo penal subsidiario exclusivamente; y, 2) Que simultneamente aparezca definida en otro tipo penal de mayor jerarqua (bsico o especial) que protege el mismo bien jurdico. En el primer supuesto ningn inconveniente se presenta, pues siendo una la norma que tipifica la conducta, se impone su aplicacin. En el segundo, surge un concurso aparente de tipos que debe ser resuelto con exclusin de la norma accesoria, en virtud del principio de subsidiariedad: lex primaria derogat legis subsidiariae. Finalmente se tiene el tipo penal complejo o consuntivo, que por regla general se presenta cuando su definicin contiene todos los elementos constitutivos de otro de menor relevancia jurdica. Se caracteriza por guardar con este una relacin de extensin-comprensin, y porque no necesariamente protege el mismo bien jurdico. Cuando esta situacin ocurre, surge un concurso aparente de normas que debe ser resuelto en favor del tipo penal de mayor riqueza descriptiva, o tipo penal complejo, en aplicacin del principio de consuncin: lex consumens derogat legis consumptae.
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En consecuencia la falta de adecuacin tpica o indebida adecuacin de los hechos fcticos con los jurdicos o indebida motivacin, conlleva a irregularidades sustanciales que afectan el debido proceso y el derecho de defensa del investigado, lo cual conlleva a decretar la nulidad de la actuacin con posterior reposicin de lo decretado nulo. Al respecto refiere el doctor FERNANDO BRITO RUIZ, en la obra procedimiento Disciplinario Tercera Edicin Procedimiento Ordinario Procedimiento Verbal Pruebas, (ver pgs. 157 y 158): Procede formular cargos al servidor pblico cuando surtida la etapa de indagacin y la posterior de investigacin, se encuentran objetivamente demostrados hechos que pueden constituir faltas disciplinarias, las cuales a su vez estn tipificadas en disposiciones legales; as como porque aparecen elementos que muestran la posible responsabilidad que le puede caber a dicho funcionario en la comisin de tales faltas, sin que de otra parte estn acreditadas a su favor causales de exclusin de responsabilidad187. Tambin cabe formular cargos despus de realizar la investigacin, cuando se ha dado curso de manera directa a esta etapa, sin adelantar la de indagacin. Conviene reiterar que no es obligatorio agotar esta ltima, sin que de all pueda predicarse ninguna nulidad, porque la ley dispone que se puede cumplir o no. Es necesario destacar que el auto de formulacin de cargos constituye el centro del debate jurdico, fctico, probatorio y de posible responsabilidad del encartado. De la misma manera, constituye pieza central y principal del proceso disciplinario, que debe cumplir ciertas condiciones y requisitos, para evitar futuras nulidades. Debe tenerse por esencialmente mudable, en tanto vara, segn lo que finalmente se demuestre. Se reitera que el auto de cargos se debe notificar personalmente al investigado; se trata de una decisin contra la que no procede ningn recurso y a partir de la fecha de su notificacin se empieza a contar un trmino de diez (10) das hbiles de que dispone este para dar respuesta a los cargos, presentando sus descargos y aportando o solicitando las pruebas que estime necesarias para desvirtuar los cargos formulados. Constituye un trmino individual, que corre para cada uno de los investigados de manera separada. Esto significa que una vez notificado un funcionario de los cargos que se le formulan, al da siguiente a dicha notificacin empieza a correr para l el trmino de diez das (10). Vencidos estos, si presenta descargos de manera extempornea, dicho escrito no ser tenido en cuenta. Si no presenta descargos, en nada se afecta el curso de la actuacin. En ocasiones, algunos investigados o sus apoderados equivocadamente asumen como estrategia defensiva no contestar o hacerlo extemporneamente, lo cual puede terminar enturbiando la situacin del encartado, por no hacer uso de medios defensivos de
187 El artculo 162 del CDU dispone que procede formular cargos cuando est objetivamente demostrada la falta y exista prueba que comprometa la responsabilidad del investigado.. Decisin contra la que no procede recurso alguno. Nos parece que el artculo debi referirse ms bien a la demostracin objetiva de los hechos reputados como irregulares, porque justamente lo que se debate en la etapa de formulacin de cargos y las subsiguientes, es si estos constituyen falta y en tal caso, de qu naturaleza, al igual que lo referido a la responsabilidad.
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manera oportuna, en tanto es esta la oportunidad para pedir y aportar las pruebas que pueden servir para desvirtuar los cargos elevados en su contra. Aun cuando el artculo 163 del CDU indica lo que debe contener el auto de cargos, no se estima que ello constituya un molde inalterable, esto es, que se tenga que elaborar y presentar en el orden en que all se indica. Para evitar discusiones a este respecto, puede resultar til seguir ese orden en la forma como lo muestra dicho artculo, pero no se ve nada que pueda conducir a una nulidad si no se observa de manera estricta esa forma, como cuando se empieza por explicar los antecedentes que han dado lugar a la actuacin, es decir, las razones que han motivado la accin, como sera la referencia a la queja formulada.
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CAPTULO
PrOCedimieNTO verbAL
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Concepto Procedimiento Verbal: Conjunto de actos y etapas que se imprimen en la actuacin disciplinaria, de manera verbal y sumaria, tendientes a la aplicacin o realizacin del derecho en un caso concreto, cuando se presenten algunos de los siguientes eventos: flagrancia, confesin, faltas leves, faltas gravsimas consagradas en el segundo inciso del artculo 175 de la Ley 734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico y en el evento mencionado en el tercer inciso de la misma norma. Concepto Auto de Citacin a Audiencia Decisin por medio de la cual el operador disciplinario califica el procedimiento a seguir, ante la presencia de alguna de las eventualidades establecidas en el artculo 175 de la Ley 734 de 2002, y en consecuencia cita a un servidor pblico para que responda respecto de una presunta falta disciplinaria en una audiencia pblica. Concepto Audiencia Pblica Diligencia en la que el operador disciplinario competente escucha a los presuntos involucrados en una conducta disciplinaria sometida a un procedimiento verbal, atiende sus peticiones de pruebas, se desarrolla la controversia, se permite el derecho a la defensa y practica las pruebas que sean necesarias para el perfeccionamiento de la actuacin y profiere el fallo que en derecho corresponda. Ahora bien, entre los principios enumerados en esta parte general de la Ley 734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico, se encuentra tambin el consignado por el artculo 12 que se refiere al principio de celeridad de la actuacin disciplinaria, segn el cual el funcionario competente impulsar oficiosamente los trminos previstos. Segn el artculo 16 del Cdigo Disciplinario nico la funcin de la sancin disciplinaria es tanto de orden preventivo como de orden correctivo y se emplea con el propsito de asegurar la aplicacin efectiva de los principios y fines establecidos en la Constitucin, en la ley, en los Tratados Internacionales que aade, se deben observar en el ejercicio de la funcin pblica. Finalmente, el artculo 20 resalta que [e]n la interpretacin y aplicacin de la ley disciplinaria el funcionario competente debe tener en cuenta que la finalidad del proceso es la prevalencia de la justicia, la efectividad del derecho sustantivo, la bsqueda de la verdad material y el cumplimiento de los derechos y garantas debidos a las personas que en l intervienen.
10.2 PrOCedeNCiA deL PrOCedimieNTO verbAL

Al respecto la Ley 734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico, dice: Artculo 175. Aplicacin del procedimiento verbal. El procedimiento verbal se adelantar contra los servidores pblicos en los casos en que el sujeto disciplinable
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Procedimiento verbal
sea sorprendido en el momento de la comisin de la falta o con elementos, efectos o instrumentos que provengan de la ejecucin de la conducta, cuando haya confesin y en todo caso cuando la falta sea leve. Tambin se aplicar el procedimiento verbal para las faltas gravsimas contempladas en el artculo 48 numerales 2, 4, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 32, 33, 35, 36, 39, 46, 47, 48, 52, 54, 55, 56, 57, 58, 59 y 62 de esta ley. Inciso declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-1076 de 2002. En todo caso, y cualquiera que fuere el sujeto disciplinable, si al momento de valorar sobre la decisin de apertura de investigacin estuvieren dados los requisitos sustanciales para proferir pliego de cargos se citar a audiencia. Texto subrayado declarado INEXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-242 de 2010. El Procurador General de la Nacin, buscando siempre avanzar hacia la aplicacin de un procedimiento que desarrolle los principios de oralidad y concentracin, podr determinar otros eventos de aplicacin del procedimiento verbal siguiendo los derroteros anteriores. Texto subrayado declarado INEXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante. Sentencia C-1076 de 2002; Ver la Sentencia de la Corte Constitucional C-1077 de 2002. Es claro entonces que la jurisprudencial de la Corte Constitucional, ha desarrollado el concepto de aplicacin del procedimiento verbal, interpretando el sentido del legislador y contribuyendo a eliminar dudas que nacan de algunos vacos en la redaccin inicial de la Ley 734 de 2002, la preocupacin de la alta corporacin ha permitido enriquecer el conocimiento sobre el procedimiento y avanzar en la aplicacin del mismo, en los diferentes eventos en que personal de la Polica Nacional de Colombia se encuentra involucrado en conductas que permiten adelantar la investigacin a travs de audiencia. En su ms reciente pronunciamiento, sobre el particular, la Corte por medio de la Sentencia C-242 de 2010, determin que debe citarse a audiencia por medio de auto, y por ende adelantarse por el procedimiento verbal los siguientes eventos: Cuando el sujeto disciplinable sea sorprendido en el momento de la comisin de la falta o con elementos, efectos o instrumentos que provengan de la ejecucin de la conducta, esto es, en caso de flagrancia. Cuando haya confesin. Cuando la falta sea leve. En casos de faltas gravsimas establecidos de manera taxativa en el artculo 48.
En todo caso, y cualquiera que fuere el sujeto disciplinable, si al momento de valorar la decisin de apertura de investigacin estuvieren dados los requisitos sustanciales para proferir pliego de cargos. Se indic adems en la decisin de la Corte:
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Como puede constatarse en este ltimo evento, el inciso tercero permite la aplicacin del procedimiento verbal en el proceso ordinario por mandato expreso de la ley, cuando se cumplen unas exigencias especficas. As las cosas, cualquier funcionario pblico eventual sujeto de accin disciplinaria sabr por adelantado que si con las pruebas que acompaan la queja o si en desarrollo del proceso ordinario durante la indagacin preliminar la autoridad disciplinaria encuentra que se llenan las exigencias sustanciales para proferir pliego de cargos, entonces se podr citar a audiencia. Desde el comienzo es claro para el funcionario encartado que, de existir prueba fehaciente de la configuracin de la falta, podr aplicarse el procedimiento verbal; en modo alguno se le sume en la incertidumbre jurdica-procesal, pues de antemano inciso tercero del artculo 175 citado sabe que ante la existencia de mrito en los elementos de prueba sobre la configuracin de la falta y su eventual responsabilidad, el trmite a seguir es el procedimiento verbal. As, el virtual disciplinado cuenta con tal factor de predictibilidad, sin que pueda alegar que se ha desconocido el derecho al debido proceso administrativo, pues ello no sobreviene de manera repentina ni arbitraria. () 3.2.13. Puestas las cosas de esta manera, estima la Sala que en el caso bajo examen el cargo elevado en la demanda no est llamado a prosperar, pues el precepto acusado contempla los elementos bsicos para que no quede al arbitrio de la autoridad judicial la fijacin del procedimiento a seguir. Si bien el contenido normativo del inciso 3 del artculo 175 del CDU obliga como suele suceder con las normas que integran el derecho disciplinario a consultar otras normas contempladas en la Ley 734 de 2002, existen criterios suficientes para establecer con claridad y de manera previsible en qu casos distintos a los previstos en los incisos 1 y 2 del mismo artculo 175, se aplica el proceso verbal y debe cumplirse lo consignado en el artculo 163 del CDU: La decisin mediante la cual se formulen cargos al investigado deber contener: 1. La descripcin y determinacin de la conducta investigada, con indicacin de las circunstancias de tiempo, modo y lugar en que se realiz. // 2. Las normas presuntamente violadas y el concepto de la violacin, concretando la modalidad especfica de la conducta. // 3. La identificacin del autor o autores de la falta. // 4. La denominacin del cargo o la funcin desempeada en la poca de comisin de la conducta. // 5. El anlisis de las pruebas que fundamentan cada uno de los cargos formulados. // 6. La exposicin fundada de los criterios tenidos en cuenta para determinar la gravedad o levedad de la falta, de conformidad con lo sealado en el artculo 43 de este cdigo. // 7. La forma de culpabilidad. // 8. El anlisis de los argumentos expuestos por los sujetos procesales.
10.3 reQUisiTOs de FONdO y de FOrmA deL AUTO de CiTACiN A AUdieNCiA

De lo expuesto podemos concluir que, efectivamente el auto de citacin a audiencia debe contener, como mnimo los mismos elementos del pliego de cargos, para lo cual consideramos de importancia hacer una breve referencia a los mismos, as:
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10.3.1
La descripcin y determinacin de la conducta investigada, con indicacin de las circunstancias de tiempo, modo y lugar en que se realiz
Al respecto es importante que por parte del operador disciplinario se realice una representacin escrita del comportamiento que presuntamente realiz el funcionario y que constituye la posible infraccin a la ley disciplinaria, permitiendo con ello que sea claramente identificable para todos los sujetos procesales cul es la conducta que se investiga, incluyendo en este tem, todas los sucesos temporo-espaciales que se conozcan y que de alguna manera incidan en el hecho ocurrido. Modo: Es como se ejecut la conducta, para determinar la tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad. Tiempo: Para determinar la prescripcin de la accin disciplinaria, la norma vigente en el momento que ocurrieron los hechos y si se encontraba activo o retirado. Lugar: Identificacin de la ubicacin geogrfica en donde presuntamente ocurri el hecho objeto de reproche, para determinar la competencia por el factor territorial.
10.3.2
La identidad de autores o autor de la falta
Es importante que el funcionario al que se cita a audiencia sin lugar a equvocos se encuentre plenamente identificado, individualizado, deben establecerse sus generales de ley y dems datos que permitan indicar que es l y no otra la persona contra quien cursa la investigacin. Grado Nombres y apellidos completos Nmero de cdula
10.3.3
denominacin del cargo o funcin del disciplinado en la poca de comisin de la conducta
Es trascendente, para cumplir con el mandato legal hacer la diferencia entre CARGO O FUNCIN, puesto que la FUNCIN es genrica como Policas que somos y se encuentran marcadas en la Constitucin y la ley, por el contrario el CARGO es aquel que desempeamos transitoriamente dentro de la Institucin, valga decir conductor, sustanciador, Comandante, Jefe, Director, etc.
10.3.4
Las normas presuntamente violadas y el concepto de la violacin
Se debe tener en cuenta que las faltas para el personal uniformado se establecen en la Ley 1015 de 2006, las cuales se encuentras determinadas como gravsimas, graves y leves. As como las faltas sealadas en la Ley 734 de 2002, entre otras.
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Normas presuntamente violadas Se debe mencionar la ley o decreto que tipifica la conducta como falta y transcribir el artculo completo con su respectivo numeral o literal si hay lugar, se debe determinar con precisin que la conducta materia de investigacin aparezca descrita en la ley como constitutiva de falta disciplinaria, porque atendidos los principios de legalidad y de reserva nicamente el legislador puede crear tipos disciplinarios, lo cual significa que en ningn caso puede el operador disciplinario establecer faltas a su criterio. En cuanto a la conducta reprochada, si es una sola, aunque parezca subsumirse en varias normas o tipos disciplinarios, slo se debe invocar la disposicin que con mayor riqueza descriptiva albergue o describa el acto u omisin acreditado como constitutivo de falta. En este mismo sentido deben emplearse las herramientas de lenguaje, para dar a conocer cul o cules de los comportamientos, que se encuentren descritos en el tipo disciplinario a endilgar, diferencindolos de aquellos que aunque se encuentren en la misma descripcin no correspondan al presunto comportamiento reprochable. Concepto de la violacin Hace referencia al verbo rector que se estructura en la accin o conducta que se est investigando, sustentada en las pruebas legalmente practicadas y allegadas al proceso. Recuerde que la presente apreciacin se hace de manera MOTIVADA de conformidad con la accin que le refiere el verbo rector del artculo imputado, aqu interviene la experiencia conjugado con el conocimiento en derecho que tiene el Sustanciador, es decir que su conducta constituye a la luz del derecho una falta disciplinaria contemplada en la ley. Modalidad especfica de la conducta Debe determinarse en el auto de citacin audiencia si la conducta presuntamente cometida, corresponde a una accin, omisin o extralimitacin, condicin que permitir al investigado conocer claramente cul es el tipo de comportamiento que la administracin le reprocha, otorgndole mayores posibilidades del ejercicio de contradiccin y defensa. Anlisis de las pruebas en las cuales se funda el cargo (o cargos) que se le endilga Es la relacin probatoria en la cual se sustenta el cargo imputado de la norma disciplinaria. Es importante que si la citacin a audiencia cuando proviene de una indagacin preliminar, las pruebas en las cuales se funda el cargo deben relacionarse y analizarse en debida forma; si proviene del mero informe, queja o noticia de igual manera se deben mencionar las que tengan relacin con el cargo que se le imputa.
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Hacer un anlisis de las pruebas allegadas y practicadas en legal forma, que sustentan cada uno de los cargos y la credibilidad que le ofrece al operador disciplinario, para adoptar la decisin que en derecho corresponda. Se debe tener en cuenta los principios de la sana crtica, valoracin del juez disciplinario, principios rectores del derecho probatorio, contradiccin de las pruebas, veracidad de las mismas, crtica del testimonio. Confesin Testimonios La peritacin La inspeccin o visita especial Documentales. Es una relacin entre el hecho - prueba y el cargo endilgado. En los casos en que sean varios los hechos posiblemente constitutivos de falta disciplinaria, estos deben ser presentados separadamente, junto con las pruebas que acrediten su ocurrencia y las normas jurdicas infringidas en cada caso, puntualizando con exactitud el deber o la prohibicin y el complemento normativo o norma que describa inequvocamente la conducta fctica, para estructurar en cada evento, de manera completa y precisa, las diferentes imputaciones, porque si los hechos, las pruebas y las normas se citan en bloque, sin discriminacin, se atomiza el proceso con la imprecisin y la ambigedad, que podran constituir nulidades. Sobre el tema imperativo sealar que dentro de los requisitos del auto de citacin a audiencia debe incluirse un anlisis de los elementos de prueba en que se basa el despacho para la mencionada decisin y en las que se sustentan los cargos que a travs del mismo se le endilgan a los disciplinados, es de anotar que al no cumplirse con este requerimiento, podra incurrir vulneracin al derecho a la defensa y contradiccin. Al respecto la Corte Suprema de Justicia ha manifestado dentro del anlisis jurdico de calificacin de los hechos motivo de investigacin Se debe hacer el correspondiente anlisis probatorio para demostracin no solo de los factores objetivos del hecho ilcito, sino tambin de la imputacin subjetiva del misma. (Sala Penal, casacin del 25 de octubre de 1989, MP. dgar Saavedra Rojas). Los motivos que menciona el juzgador para adoptar la decisin de llamar a audiencia, deben estar respaldadas en los elementos de pruebas allegados, los mismos que deben ser mencionados expresa y claramente, para que el investigado tenga la oportunidad de conocer el alcance que se le concede y poder ejercer la defensa. Debe sealarse que la simple relacin y transcripcin del material probatorio recogido no constituye el cargo ni fija procesalmente los hechos por los cuales se llama a responder,
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el juzgador debe tomarlos de all, del material de conviccin y concretarlos en el auto motivado. La exposicin fundada de los criterios tenidos en cuenta para determinar la gravedad o levedad de la falta En cuanto a este aspecto, es preciso aclarar que para el personal uniformado de la Polica Nacional de Colombia est reglamentado en la Ley 1015 de 2006, clasific las faltas en gravsimas, graves y leves, haciendo un anlisis objetivo y motivado por parte del funcionario competente. Sin embargo y atendiendo a que en calidad de servidores pblicos, tambin son aplicables a los Policas de Colombia, las faltas consagradas en el Cdigo Disciplinario nico, conforme el artculo 43 de la Ley 734 de 2002. Respecto de la gravedad de la falta, la Corte Constitucional, a travs de la Sentencia C-104- 2004 dijo: La determinacin de la gravedad o levedad de la falta no puede encuadrarse dentro de un parmetro nico fijado de manera independiente y ajena a los hechos que son objeto de investigacin, por esa razn slo corresponde establecerla al respectivo operador disciplinario de acuerdo con las circunstancias que surjan del material probatorio allegado al proceso y una vez aplicados los distintos factores que consagra para el efecto la ley disciplinaria, los cuales han de considerarse en relacin con todas las actuaciones que son susceptibles de averiguacin, pero necesariamente en referencia a las incidencias de cada caso en particular. Es as como, de una parte, se define la falta disciplinaria como la incursin en cualquiera de las conductas o comportamientos previstos en dicho estatuto que conlleve al desconocimiento o incumplimiento de los deberes, extralimitacin en el ejercicio de derechos y funciones, prohibiciones y violacin al rgimen de inhabilidades, incompatibilidades, impedimentos y conflicto de intereses, que no est amparado por una causal de exclusin de responsabilidad (art. 23 de la Ley 734 de 2002). Lo anterior impone el examen y la valoracin por parte de juzgador de las normas que regulan el asunto y demarcan el campo de accin del servidor, que obviamente se encuentra limitado por las funciones que le competen y los deberes que le imponen la condicin que ostenta; igualmente son mandatos de obligatorio cumplimiento aquellos que definen la manera como puede y debe procederse. Adicionalmente el artculo 43 de la ley disciplinaria consagra criterios para determinar la gravedad o levedad de la falta, a los cuales debe remitirse el funcionario competente y aplicarlos a los hechos que sean objeto de investigacin. Lo que obliga a que establecida la irregularidad, se analice la situacin cuestionada en relacin con cada uno de estos parmetros, lo que implica para el operador un juicio de valor que le permitir inferir si la falta es grave o leve
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Se debe analizar los siguientes tpicos. Grado de culpabilidad:
Naturaleza esencial del servicio: La clase de servicio que se afect, de acuerdo al mandato legal, cobra importancia lo notable y fundamental del servicio que prestaba el funcionario al momento de la comisin de la falta, para llegar a una ponderada calificacin de la gravedad o levedad de la misma. El grado de perturbacin del servicio. Se debe determinar el mayor o menor grado de perturbacin que sufri, como se trastorn el servicio a causa de comportamiento del funcionario. La jerarqua y mando que el servidor tenga en la institucin. Por las mayores responsabilidades asignadas a los servidores pblicos y el ejemplo que deben dar a sus subalternos. La trascendencia social de la falta o el perjuicio causado. Si se dej el nombre de la institucin en tela de juicio ante la opinin pblica, perjuicio causado en el bien jurdico tutelado. Las modalidades y circunstancias en que se cometi la falta: El cuidado empleado en su preparacin. El aprovechamiento de la confianza depositada en el investigado, o de la que se derive del cargo o funcin. El grado de participacin en la comisin de la falta. Si fue inducido por un superior a cometerla. Si se cometi en estado de ofuscacin.
Los motivos determinantes del comportamiento. Se debe determinar si el investigado acto por causas innobles o ftiles o nobles y altruistas. Cuando la falta se realice con la intervencin de varias personas, sean particulares o servidores pblicos. La realizacin tpica de una falta objetivamente gravsima cometida con culpa grave, ser considerada falta grave. Tiene singular importancia igualmente la determinacin de la gravedad o levedad de la falta, que de manera provisional debe efectuarse en el auto de citacin a audiencia, pues los criterios para hacerlo aparecen establecidos y le corresponde al operador disciplinario hacer expresa indicacin de ellos para fundamentar la calificacin. No hacerlo puede derivar en irregularidad sustancial con implicaciones nulitantes.
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La forma de culpabilidad Se debe determinar si la conducta se cometi a ttulo de dolo o culpa. Para lo cual nos referiremos a algunas definiciones que reposan en el libro Dogmtica Practicable del Derecho Disciplinario Instituto de Estudios del Ministerio Pblico Procuradura General de la Nacin: Dolo: comprende el elemento anmico que se encuentra en las expresiones el que con el fin, con el propsito, a sabiendas, de mala fe, para, en cuanto contiene verbos rectores finalsimos. En materia disciplinaria el dolo est integrado por los elementos de voluntad, conocimiento de los hechos, conciencia de la antijuridicidad y representacin, empero la voluntad y la representacin son elementos accidentales, si estn presentes con mayor razn se atribuye esta forma de culpabilidad, empero si no lo estn y s los restantes, ellos son suficientes para la imputacin dolosa. Tal aseveracin tiene su soporte en que para el dolo disciplinario los elementos fundamentales y suficientes son el conocimiento del hecho que se realiza y el conocimiento de la exigencia del deber, es decir el conocimiento de la ilicitud de la conducta, pues los servidores pblicos, tienen como principal responsabilidad el conocimiento de las funciones y deberes propios del cargo. Culpa gravsima: Cuando se incurre en falta disciplinaria por ignorancia supina, desatencin elemental o violacin manifiesta de reglas de obligatorio cumplimiento. Culpa grave: Cuando se incurre en falta disciplinaria por inobservancia del cuidado necesario que cualquier persona del comn imprime a sus actuaciones. La culpa como tal est regida por el sistema de nmeros apertus, conforme con el cual el operador disciplinario determina cundo la falta admite esa modalidad de culpabilidad, evento en el cual la ley no la seala en forma expresa. La culpa y la omisin culposa son el dato prevalente en el derecho disciplinario, la mayora de las veces los servidores incurren en infraccin de sus deberes mediante este tipo de conductas. La culpa disciplinaria presupone la infraccin al deber objetivo de cuidado, esto es, existe un parmetro normativizado que impone el estndar de actuacin normal por parte de los servidores pblicos. Cuando se viola ese deber objetivo de cuidado por parte de un servidor pblico que desconoce o no cumple lo normal y comnmente le corresponde, cuando desconoce las funciones normales propias, las ms elementales o desconoce sus deberes consustanciales a su cargo acta con ignorancia supina, entonces se dir que ha realizado el comportamiento con culpa gravsima. Esa misma situacin se predica cuando desatiende o infringe aquellas nos mas que de acuerdo con su cargo o funcin son de obligatorio acatamiento. Adopcin de la decisin proferida en audiencia. (Artculo 178)
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Concluidas las intervenciones se proceder verbal y motivadamente a emitir el fallo. La diligencia se podr suspender, para proferir la decisin dentro de los dos das siguientes. Los trminos sealados en el procedimiento ordinario para la segunda instancia, en el verbal, se reducirn a la mitad.
10.4 LA reFOrmA deL PrOCedimieNTO verbAL CONFOrme A LA Ley 1474 de 2011

La Ley 1474 de 2011 en su artculo 59, que modific el artculo 180 de la Ley 734 de 2002 indica en su parte final lo siguiente: Antes de proferir el fallo, las partes podrn presentar alegatos de conclusin, para lo cual dispondrn de un trmino de traslado de dos (2) das, contados a partir del da siguiente al de la notificacin por estado, que es de un da. El ad quem dispone de diez (10) das para proferir el fallo de segunda instancia. Este se ampliar en otro tanto si debe ordenar y practicar pruebas.
Importante resulta entonces reiterar que la decisin adoptada por el Juez disciplinario debe motivarse verbalmente en el estrado; es decir, debe sustentar su decisin respaldada en el acervo probatorio y en la norma. Dicho pronunciamiento es esperado por los sujetos procesales con el fin de adoptar la decisin de interponer o no los recursos que les asisten. Ejecutoria de la decisin proferida en audiencia. (Artculo 179) La decisin final se entender notificada en estrados y quedar ejecutoriada a la terminacin de la misma, si no fuere recurrida.
En efecto como el juez disciplinario en audiencia da lectura de la decisin disciplinaria que ha adoptado y los sujetos procesales a su vez estn escuchndole, una vez concluida la lectura, quedando enterados de facto los presentes, el juez corre el uso de la palabra a la defensa tcnica si la hay, al disciplinado y al representante de la Procuradura si asiste, para que inmediatamente indiquen si interponen algn recurso contra la decisin. Si la decisin es no interponer recursos, el fallo quedar ejecutoriado a la terminacin de la audiencia. Si la decisin es presentar el recurso de apelacin o reposicin contra el fallo, deber sustentarse verbalmente en el momento, y el juez deber decidir ah mismo sobre su otorgamiento.
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Requisitos de la decisin de citacin a audiencia. La decisin mediante la cual se cite a audiencia al servidor pblico deber reunir los siguientes requisitos: (Artculo 184) 4. Indicacin del lugar, la fecha y la hora en la que se realizar la audiencia. 5. Citacin al servidor pblico para que comparezca a la audiencia, asistido por defensor si as lo quisiere, y para que aporte, o, en su oportunidad solicite las pruebas que pretenda hacer valer en la diligencia. 6. Explicacin de las causas que fundamentan la orden de suspensin provisional del cargo del servidor pblico, si tal medida preventiva fuere procedente, de acuerdo con las normas legales respectivas. El juez disciplinario debe indicarle al sujeto procesal mediante el auto de citacin a audiencia el lugar, el da, mes, ao y la hora en donde se va a desarrollar el procedimiento verbal. Esto resulta vital para la defensa, por cuanto le permite prepararse en todo sentido y prever que no existe ninguna situacin que no le permita asistir, por dems que de existir solicitar se fije una fecha y hora diferente a la adoptada. Este auto de citacin a audiencia debe notificarse al sujeto procesal, dndole a conocer que si es su voluntad puede nombrar un defensor tcnico (abogado) de su confianza para que lo represente y ejerza su derecho de defensa en todo sentido. Solicitar pruebas, intervenir en la prctica de las mismas, ejercer el derecho de contradiccin entre otras. En el evento que el juez adopte la medida de suspensin provisional contra los sujetos disciplinables, deber entonces explicar las causas en que sustenta dicha medida.
Notificacin y declaracin de ausencia. (Artculo 186) La decisin que cita a audiencia se notificar personalmente al servidor pblico investigado, dentro de los dos das siguientes. Si no se lograre realizar la notificacin personal en el trmino indicado, se fijar edicto por dos das para notificar la providencia. Vencido este trmino, si no compareciere el investigado, se le designar defensor de oficio, a quien se le notificar la decisin y con quien se continuar el procedimiento, sin perjuicio de que el investigado comparezca o designe defensor. Contra la decisin que cita a audiencia no procede recurso alguno.
Tenemos entonces que la notificacin que se privilegia para hacerle conocer del auto de citacin a audiencia al sujeto procesal es la notificacin personal, importante recordar que debemos agotar todos los medios posibles para que sea esta la notificacin del auto, entonces para citarlo a la respectiva unidad para notificarle podemos utilizar medios como telfono fijo, celular, avantel, black berry, radio de comunicaciones de la Polica
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Nacional de Colombia, correo electrnico, por dems que se enva la citacin por correo certificado o con el servicio de estafeta que posea cada unidad dejando el respectivo soporte documental en el expediente. An as y agotados los medios anteriormente enunciados para citarlo y la notificacin personal no es posible se fijar edicto por dos das notificando el auto de citacin a audiencia. Una vez notificado por edicto y el sujeto procesal no comparece, se proceder a nombrarle un defensor de oficio con quien se desarrollar el trmite procesal. El Acta de audiencia disciplinaria (Artculo 190) De la actuacin adelantada en la audiencia se dejar constancia escrita y sucinta, en acta que suscribirn el Procurador General de la Nacin y los sujetos procesales que hubieren intervenido. Remisin al procedimiento ordinario. (Artculo 191) Los aspectos no regulados en este procedimiento se regirn por lo dispuesto para el procedimiento ordinario, en lo que fuere pertinente. Jurisprudencia Y Doctrina Disciplinaria Polica
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CAPTULO
dOsiFiCACiN de LA sANCiN
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El presente captulo tiene como propsito revisar los aspectos legales que deben comparecer al momento de atribuir responsabilidad disciplinaria, para ello ha de revisarse desde la definicin de sancin, pasando por algunos criterios que intervienen en la graduacin de la falta y finamente la responsabilidad, debe advertirse que de una revisin juiciosa a la calificacin de la gravedad o levedad de la falta, guarda directa relacin con la sancin pues se trata de la ponderacin de responsabilidad para otras faltas en el caso de la Ley 1015 de 2006.
11.2 CONCePTO de sANCiN disCiPLiNAriA

La sancin disciplinaria debe tenerse como la consecuencia de la accin disciplinaria, ante el evento de hechos o actuaciones de los funcionarios de la Institucin que ameriten el reproche en el ejercicio de su deber funcional y los lazos de conexidad con el marco de las normas constitucionales y legales que as lo exigen. En este orden es necesario para la aplicacin del derecho disciplinario estar atento a la definicin semntica de la sancin, dentro de la cual encontramos definiciones as:188 Del latn: sancto, -nis 1. f. Pena que una ley o un reglamento establece para sus infractores. 2. f. Mal dimanado de una culpa o yerro y que es como su castigo o pena. Para la Inspeccin General de la Polica debe entenderse la sancin como consecuencia al incumplimiento (accin u omisin y la extralimitacin) en el ejercicio de un deber funcional, ajustada de manera proporcional al resultado de la investigacin disciplinaria, cuyo resultado ha conllevado a la aplicacin del correctivo lo que es dable afirmar como el castigo, adoptable a los infractores de la ley disciplinaria. La Ley 734 de 2002 en su artculo 16 nos trae la funcin de la sancin disciplinaria donde el legislador ha considerado que tiene: funcin preventiva y correctiva, para garantizar la efectividad de los principios y fines previstos en la Constitucin, la Ley y los tratados internacionales, que se deben observar en el ejercicio de la funcin pblica. Sin embargo la sancin ha de imponerse, de acuerdo a la proporcin con la lesividad o peligro en que la falta afecte a la administracin pblica189.
188 189
Real Academia Espaola Todos los derechos reservados. Aspecto destacado por los Doctores JAIME MEJA OSSMAN Y SILVIO SANMARTN, Procedimiento Disciplinario pg.118.
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Dosificacin de la sancin
La sancin disciplinaria y su correspondencia de acuerdo con la gravedad de la falta cometida y con los criterios para graduarla. Las sanciones disciplinarias, de acuerdo con el principio rector que se analiza, deben ser correlativas a la gravedad y magnitud de la lesin o del peligro (ilicitud sustancial) en que se site el bien jurdicamente protegido, as como a la gravedad y magnitud de la conducta que produce la falta disciplinaria. Adentrndonos en la Ley 734 de 2002 nos encontramos frente al principio de proporcionalidad que se promulga su artculo 18: La sancin disciplinaria debe corresponder a la gravedad de la falta cometida. En la graduacin de la sancin deben aplicarse los criterios que fija esta ley. De otra parte debemos atender los criterios orientadores de la jurisprudencia y la doctrina como los mencionados en el libro Cdigo Disciplinario Concordado de JEANETTE NAVAS de RICO en las pginas 87 y 88, seala, las faltas disciplinarias son: definidas anticipadamente y por va general en la legislacin y corresponden a descripciones abstractas de comportamientos que, sean o no delitos, enturbian, entorpecen o desvirtan la buena marcha de la funcin pblica en cualquiera de sus formas, lo que hace que las mismas disposiciones que las consagran estatuyan, tambin con carcter previo, los correctivos y sanciones aplicables a quienes incurran en aquellas. Segn las voces del artculo 124 de la Constitucin "la ley determinar la responsabilidad de los servidores pblicos y la manera de hacerla efectiva". En Sentencia C-280/95, dice: ...No slo las faltas disciplinarias deben estar descritas en norma previa sino que adems, la sancin debe estar predeterminada. Debe haber pues certidumbre normativa previa sobre la sancin a ser impuesta".
11.3 CLAses de sANCiONes disCiPLiNAriAs PArA LA POLiCA NACiONAL y sUs deFiNiCiONes

Nuestro rgimen disciplinario tiene como definicin de la sancin lo previsto en el artculo 38 de la Ley 1015, sin embargo all encontramos dentro de los numerales 1 al 4, la relacin de sanciones a imponer y de cada una de ellas se tiene la connotacin de la imposicin de las mismas, como son:190
11.3.1 destitucin e inhabilidad general

La destitucin consiste en la terminacin de la relacin del servidor pblico con la Institucin Policial; la Inhabilidad General implica la imposibilidad para ejercer la funcin
190
http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2006/ley_1015_2006.html
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pblica en cualquier cargo o funcin, por el trmino sealado en el fallo, y la exclusin del escalafn o carrera.
11.3.2
suspensin e inhabilidad especial
La suspensin consiste en la cesacin temporal en el ejercicio del cargo y funciones sin derecho a remuneracin; la Inhabilidad especial implica la imposibilidad de ejercer funciones pblicas en cualquier cargo, por el trmino sealado en el fallo.
11.3.3
multa
Es una sancin de carcter pecuniario, que consiste en imponer el pago de una suma de dinero del sueldo bsico devengado al momento de la comisin de la falta.
11.3.4
Amonestacin escrita
Consiste en el reproche de la conducta o proceder, por escrito, que debe registrarse en la hoja de vida.
11.4 FiNALidAd de LA sANCiN disCiPLiNAriA

De otra parte en concordancia con esta definicin encontramos en el artculo 14 de la Ley 1015 la finalidad de la sancin disciplinaria. El acatamiento a la ley disciplinaria garantiza el cumplimiento de los fines y funciones del Estado, en relacin con las conductas de los destinatarios de esta ley. La sancin disciplinaria, por su parte, cumple esencialmente los fines de prevencin, correccin y de garanta de la buena marcha de la Institucin.
11.5 eLemeNTOs de LA sANCiN

El artculo 142 de la Ley 734 de 2002 ARTCULO 142. PRUEBA PARA SANCIONAR. No se podr proferir fallo sancionatorio sin que obre en el proceso prueba que conduzca a la certeza sobre la existencia de la falta y de la responsabilidad del investigado. Pero en nuestro rgimen disciplinario Ley 1015 de 2006, encontramos entonces que en el campo de los elementos que la norma exige para la aplicacin de la sancin, tenemos: El acatamiento a la ley disciplinaria garantiza el cumplimiento de los fines y funciones del Estado, en relacin con las conductas de los destinatarios de esta ley. La sancin disciplinaria, por su parte, cumple esencialmente los fines de prevencin, correccin y de garanta de la buena marcha de la Institucin.
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As las cosas es necesario atender los supuestos fcticos que deben darse, para endilgar responsabilidad subjetiva del disciplinado en un acto como hecho voluntario de su conducta, lo que vale decir, demostrar la autora del hecho, segn lo descrito en el artculo 23 de la Ley 734 de 2002, pues para que se configure la falta disciplinaria se requiere la existencia de una perfecta adecuacin tpica entre el deber incumplido y la conducta endilgada, es decir, para que sea sancionable debe violar una norma positiva vigente para el momento en que se cometi el hecho, que establezca con claridad, el deber, la prohibicin o la extralimitacin, as mismo esa conducta debe ser antijurdica, que cause dao o ponga en peligro el bien jurdico tutelado, que en el derecho disciplinario es la organizacin administrativa y el cumplimiento de los fines del Estado, igualmente debe comportar la culpabilidad, o realizada con el conocimiento y la voluntad de obrar contrariamente a lo normado en la ley y los reglamentos191. La Corte Constitucional al respecto se ha pronunciado, bajo la perspectiva comparativa con el Derecho penal. El derecho disciplinario que respalda este poder est compuesto por un conjunto de normas y principios jurdicos que permiten imponer sanciones a los servidores pblicos cuando stos violan sus deberes, obligaciones o incurren en vulneracin de las prohibiciones e incompatibilidades que para ellos ha establecido la ley, (...) ha dado lugar a la formacin de una rama del derecho administrativo llamada derecho administrativo disciplinario. Un amplio sector de la doctrina, si bien admite la diferenciacin entre la responsabilidad civil, penal y disciplinaria, encuentra que la sancin disciplinaria debe sujetarse a los principios y garantas propias del derecho penal. Segn esta interpretacin, el derecho disciplinario es una modalidad del derecho penal, y en su aplicacin debe observarse las mismas garantas y los mismos principios que informan el derecho penal. La naturaleza esencialmente sancionatoria de ambos derechos hace que las garantas del derecho ms general (el penal) sean aplicables tambin a ese otro derecho, ms especializado pero igualmente sancionatorio, que es el derecho disciplinario. Tanto el derecho penal como el administrativo disciplinario emplean las penas como el principal mecanismo de coaccin represiva. Todos los principios y garantas propias del derecho penal se predican tambin del disciplinario. Esta situacin ha llevado a considerar que el trmino derecho penal es impropio (pues existen, como se ve, varios derechos penales) y empieza a hacer carrera la revitalizacin del trmino derecho criminal para referirse al derecho de los delitos propiamente dichos192.
11.6 CriTeriOs PArA LA grAdUACiN de LA sANCiN

Quiso el legislador a travs del artculo 47 del C. D. U. sealar de manera taxativa los aspectos que el juzgador disciplinario debe observar al momento de valorar la responsabilidad del disciplinado, estos aspectos son recogidos y complementados por el rgimen disciplinario para la Polica Nacional de Colombia, veamos algunas apreciacione
191 192 SENTENCIA C-818/05, Magistrado Ponente: Dr. RODRIGO ESCOBAR GIL.
Procuradura General de la Nacin
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Ley 734 Haber sido sancionado fiscal o disciplinariamente dentro de los cinco aos anteriores a la comisin de la conducta que se investiga. La diligencia y eficiencia demostrada en el desempeo del cargo o de la funcin.
Ley 1015 Haber sido sancionado disciplinariamente dentro de los cinco aos anteriores a la comisin de la conducta que se investiga. La diligencia y eficiencia demostradas en el desempeo del cargo o de la funcin.
Atribuir la responsabilidad infundadamente a un Eludir la responsabilidad o endilgarla sin fundamento tercero. a un tercero. La confesin de la falta antes de la formulacin de cargos. Haber procurado, por iniciativa propia, resarcir el dao o compensar el perjuicio causado. Haber devuelto, restituido o reparado, segn el caso, el bien afectado con la conducta constitutiva de la falta, siempre que la devolucin, restitucin o reparacin no se hubieren decretado en otro proceso. El grave dao social de la conducta. La afectacin a derechos fundamentales. La confesin de la falta antes de la formulacin de cargos. Haber procurado, por iniciativa propia, resarcir el dao o compensar el perjuicio causado. Haber devuelto, restituido o reparado, segn el caso, el bien afectado con la conducta constitutiva de la falta, siempre que la devolucin, restitucin o separacin no se hubieren decretado en otro proceso. La trascendencia social e institucional de la conducta. La afectacin a derechos fundamentales.
Como podemos observar, los dos regmenes, guardan coherencia en el sentido de permitirle al funcionario con atribuciones disciplinarias, que a su juicio realice el anlisis de circunstancias fcticas en que pudo haber incurrido el sancionado y corresponden criterios generales, es decir, aplicables a cualquier funcionario sin distingo alguno. De una somera observacin se nota que en realidad de verdad, circunstancias como haber sido sancionado en los ltimos cinco aos deben ser analizadas como criterios atenuantes o agravantes, concepto que tiene cabida en los dems, pues en realidad al tratarse de criterios genricos su vigencia igualmente puede acomodarse a todos los funcionarios y para cualquier clase de falta. As mismo encontramos que la Ley 1015 comporta unos criterios autnomos para la Polica Nacional de Colombia, pues corresponden a elementos de juicio que le son propios a las actividades institucionales, as encontramos los siguientes:
Ley 1015 de 2006 Obrar por motivos nobles o altruistas. Cometer la falta en el desempeo de funciones que ordinariamente corresponden a un superior, o cuando consista en el incumplimiento de deberes inherentes a dichas funciones. La buena conducta anterior. Cometer la falta para ocultar otra. Cometer la falta en circunstancias de perturbacin del orden pblico, de calamidad pblica o peligro comn. Cometer la falta contra menores de edad, ancianos, discapacitados o personas con trastorno mental, contra miembros de su ncleo familiar, de la Institucin o persona puesta bajo estado de indefensin. Cometer la falta aprovechando el estado de necesidad de la vctima o depsito necesario de bienes o personas. Cometer la falta encontrndose en el exterior o en comisin en otras entidades. Cometer la falta hallndose el personal en vuelo, navegando o en transporte terrestre, Cometer actos delictivos utilizando uniformes, distintivos, identificacin o insignias de carcter policial, as como elementos o bienes de propiedad de la Polica Nacional de Colombia o puestos bajo su custodia
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11.7 CriTeriOs PArA deTermiNAr LA grAvedAd y LevedAd de LA FALTA POr vA de remisiN. ArTCULO 37 Ley 1015 de 2006
Se entiende por criterios; aquellas directrices o elementos bsicos de evaluacin que deben ser cumplidas, las cuales fueron sealadas por el legislador en el pargrafo del artculo 37 y operan cuando la conducta no se enmarca de manera precisa dentro de los tipos disciplinarios consagrados en la ley 1015 de 2006 y exista la necesidad de hacer remisin normativa. Sobre este aspecto en particular, para determinar la gravedad o levedad de la falta, por va de remisin, el pargrafo del artculo 37 de la ley 1015 de 2006, seala cules son los criterios que se deben tener en cuenta: 1. El grado de culpabilidad. 2. La naturaleza esencial del servicio. 3. El grado de perturbacin del servicio. 4. La jerarqua y mando en la Institucin. 5. La trascendencia social de la falta o el perjuicio causado. 6. <Numeral corregido por Nota Aclaratoria publicada en el Diario Oficial 46.196 de febrero 28 de 2006. El texto corregido es el siguiente:> Las modalidades y circunstancias en que se cometi la falta, que se apreciarn teniendo en cuenta el cuidado empleado en su preparacin, el nivel de aprovechamiento de la confianza depositada en el investigado o de la que se derive de la naturaleza del cargo o funcin, el grado de participacin en la comisin de la falta, si fue inducido por un superior a cometerla, o si la cometi en estado de ofuscacin originado en circunstancias o condiciones de difcil prevencin y gravedad extrema, debidamente comprobadas. 7. Los motivos determinantes del comportamiento. 8. Cuando la falta se realice con la intervencin de varias personas, sean particulares o servidores pblicos, y 9. La realizacin tpica de una falta objetivamente gravsima cometida con culpa grave, ser considerada falta grave. Respecto al ltimo numeral del pargrafo del artculo 37 de la ley 1015 de 2006, seala: La realizacin tpica de una falta objetivamente gravsima cometida con culpa grave, ser considerada falta grave, luego aquella conducta gravsima puede tomar la connotacin de una conducta grave, porque lo determinante no es la tipicidad de la conducta sino el grado de intencionalidad de la misma que est representado en la culpabilidad de modo tal que un tipo disciplinario en s mismo puede representar un hecho gravsimo de
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impacto institucional y social sin embargo atendiendo el fin perseguido con la actuacin disciplinaria es determinar de manera integral tipicidad y antijuricidad, coligindose entonces que aunque el hecho es gravsimo el comportamiento del funcionario no tuvo el margen de intencin necesario y por ello su responsabilidad debe ser establecida con un menor grado de rigorismo en la sancin. De otra parte el mismo pargrafo seala como falta gravsima la que est taxativamente sealada en la ley, o aquella que constituya causal de mala conducta193, la cual fue objeto de demanda y el subrayado declarado ExEQUIBLE, por los cargos analizados, por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-545-07 de 18 de julio de 2007, Magistrado Ponente Dr. Marco Gerardo Monroy Cabra. Para lo cual se cita como ejemplo el artculo 94 del Cdigo de la Infancia y de la Adolescencia, que trae taxativamente: ARTCULO 94. PROHIBICIONES ESPECIALES. Se prohbe la conduccin de nios, nias y adolescentes mediante la utilizacin de esposas o cualquier otro medio que atente contra su dignidad. Igualmente se prohbe el uso de armas para impedir o conjurar la evasin del nio, nia o adolescente que es conducido ante autoridad competente, salvo que sea necesario para proteger la integridad fsica del encargado de su conduccin ante la amenaza de un peligro grave e inminente. La infraccin a esta disposicin ser causal de mala conducta
11.8 CONCUrsO de LAs FALTAs CONCOrdAdO CON LA Ley PeNAL

Sea sta la oportunidad para anotar, que al interior de las oficinas de Control Interno disciplinario, existe algn tipo de reserva al uso del giro lingstico: concurso de conductas disciplinarias, por considerar que se pueden incurrir en algn tipo de imprecisiones que eventualmente resulten ambiguas al proceso, con las consecuencias que ello conlleva y en verdad que tal reserva no obedece a un capricho sesgado, por el contrario se anclan en un afn de quererse hacer las cosas de las mejor manera y ello de por s, resulta loable y le deja al descubierto el alto grado de compromiso de nuestros funcionarios; no obstante y salvo mejor criterio, esta precaucin no debiera existir, por no tenerse fundamento para ello, habida consideracin que fue el mismo legislador que en su potestad configurativa quiso fijar la figura del concurso en el numeral segundo del artculo 40 de la ley 1015 de 2006, siendo este a su vez una copia del artculo 47
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Sentencia C-545 -07 No es cierto, que cualquier falta disciplinaria catalogada como gravsima genere la destitucin del servidor de la Polica. De acuerdo con la ley, slo derivan en dicha sancin aquellas faltas gravsimas en que se incurre con dolo o culpa gravsima. Ahora bien, establecido que la comisin de una falta tpicamente gravsima no genera destitucin, sino cuando se comete con dolo o culpa gravsima..,
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numeral segundo de la norma disciplinaria adjetiva; significa ello entonces que en los dos estatutos se encuentra regulada la figura del concurso, vemosla: () 2. A quien, con una o varias acciones u omisiones, infrinja varias disposiciones de la ley disciplinaria o varias veces la misma disposicin, se le graduar la sancin de acuerdo con los siguientes criterios: ()194 Podr advertirse, que en la proposicin jurdica aqu transcrita, si bien es cierto no se observa el giro lingstico concurso, no es menos cierto que se est haciendo referencia a este; para mayor claridad expliqumoslo con un ejemplo: Estando de acuerdo que el agua, est compuesta por dos molculas de hidrogeno y una de oxigeno, si quisiramos hacer referencia a este lquido, es permitido usar varios giros lingsticos, sin que necesariamente en ellos se implique la palabra agua de manera expresa, pero an as, no por ello podramos desconocer que estamos haciendo referencia a este lquido, veamos: Sustancia con una composicin molecular de dos de hidrogeno y una de oxigeno; nica sustancia en la cual es posible la vida de los peces, etc. Estas dos proposiciones, tienen algo en comn consistente en no hacer referencia al sujeto, pero de su predicado podemos saber de qu sujeto estamos hablando. Pues bien es exactamente eso, lo que sucede en la norma descrita supra, no aparece la palabra concurso, pero indudablemente es ese mismo, la descripcin que se hace, no se enmarca en figura diferente al concurso. Pero para darle ms sustento a lo aqu plasmado, miremos como la misma Honorable Corte Constitucional, cuando retir del trnsito jurdico el literal (e), del numeral 2 del artculo 47 de la Ley 734 de 2002, en sentencia 1076 de 2002, no ahorra esfuerzo en aceptar la figura del concurso en materia disciplinaria: () El numeral segundo del mismo artculo establece los criterios para la graduacin de la sancin en los casos de los concursos ideal, material y real y las faltas continuadas () () la Corte no observa justificacin Constitucional alguna para que en el tratamiento de la resolucin de los concursos se haya recurrido a dos tcnicas jurdicas distintas (). () En el caso de concurso entre las faltas ms lesivas contra los deberes respecto de las funciones de la administracin pblica () resaltado y subrayado fuera de texto. C-1076 de 2002. En el texto Dogmtica Practicable del Derecho Disciplinario de la Procuradura General de la Nacin, en la pgina 67, se hace referencia al concurso en materia disciplinaria:
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Artculo 40, Ley 1015 de 2006 y artculo 47, Ley 734 de 2002.
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9.2 Concurso. A quien con una o varias acciones u omisiones, infrinja varias disposiciones de la Ley 734 o varias veces la misma disposicin as. La figura del concurso en materia disciplinaria no es nueva, ha hecho parte siempre de esta rama del derecho, para muestra de un botn advirtamos como en muchos pliegos de cargos o autos de citaciones audiencia que se proyectan en las Oficinas, es muy comn endilgar ms de una falta presuntamente transgredidas, ello no es otra cosa que concurso de conductas disciplinarias, luego no debemos sentir miedo hablar con cierta propiedad de esta figura. Es claro entonces y aceptando la existencia del concurso en materia disciplinaria, hagamos de manera bsica algunas aproximaciones a esta figura mediante un ejemplo prctico, no sin antes advertir que esto es una idea general y quienes deseen profundizar el tema les corresponde remitirse a textos ms tcnicos. Para que resulte prctico digamos que vamos a suponer que el determinado funcionario, despleg una conducta con relevancia disciplinaria (positiva o negativa), esta nos puede dar como resultado dos escenarios posibles a saber, el primero que i) transgreda varias veces la misma disposicin disciplinaria; o que ii) transgreda varias disposiciones. En el primer evento le llamaremos concurso homogneo y en el segundo heterogneo. Para ir dejando clara esta idea digamos que aqu nos concentramos en el resultado para determinar lo homogneo o heterogneo. En el mismo ejemplo, vamos a concentrar la atencin no en el resultado, sino en la conducta. Es as como se tiene que el sujeto agente puede o bien desplegar una conducta o varias conductas. Si despliega una conducta le llamaremos simultneo; si por el contrario despliega varias conductas una detrs de otra le llamaremos sucesivo. Bien, consciente de la carga didctica que debe asistir este documento, siendo hasta este punto un poco confuso, dmosle claridad articulando estos cuatros trminos con ejemplos prcticos: Primera posibilidad: Si el funcionario pblico, despleg una sola conducta y como consecuencia de ella transgredi la misma disposicin disciplinaria varias veces, le llamaremos concurso de conductas disciplinarias homogneo y simultneo. Segunda posibilidad: Si el funcionario pblico x, despleg una sola conducta y como consecuencia de ella transgredi varias disposiciones disciplinarias, le llamaremos concurso de conductas disciplinarias heterogneo y simultneo. Tercera posibilidad: Si el funcionario pblico x, despleg varias conductas y como consecuencia de ella transgredi la misma disposicin disciplinaria varias veces, le llamaremos concurso de conductas disciplinarias homogneo y sucesivo. Cuarta posibilidad: Si el funcionario pblico x, despleg varias conductas y como consecuencia de ella transgredi varias disposiciones disciplinarias, le llamaremos concurso de conductas disciplinarias heterogneo y sucesivo.
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Ahora fijemos la atencin en la sancin que debiera corresponder a este tipo de comportamiento; para ello debemos anotar que existen dos (2) tcnicas a saber con consecuencias diferentes, la primera le llamaremos acumulacin jurdica y la segunda acumulacin aritmtica. En esta se imponen todas y cada una de las sanciones que le corresponde por cada conducta, y en aquella se toma la sancin mayor de entre todas las conductas desplegadas y se le aumenta hasta en otro tanto sin que supere el mximo legal. En el derecho disciplinario, se aplica la figura de la acumulacin jurdica, bien sea inhabilidad, suspensin o multa; miremos el numeral 2 del artculo 40, en sus diferentes literales: a. Si la sancin ms grave es la destitucin e inhabilidad general, esta ltima se incrementar hasta en otro tanto, sin exceder el mximo legal; b. Si la sancin ms grave es la suspensin e inhabilidad especial, se incrementar hasta en otro tanto, sin exceder el mximo legal; c. Si la sancin ms grave es la suspensin, esta se incrementar hasta en otro tanto, sin exceder el mximo legal, y 195 d. Si las sanciones son de multa se impondr la ms grave aumentada en otro tanto, sin exceder el mximo legal. En el literal (a) se tiene que el aumento se hace sobre la inhabilidad por obvias razones, dado a una medida correctiva de destitucin no se le puede agravar nada ms que en la inhabilidad, aclarando que la inhabilidad en materia disciplinaria, no se maneja de manera accesoria como s sucede en la rbita penal, aqu se entiende como un todo, es decir una destitucin no se concibe sin la inhabilidad general, y una suspensin no se concibe sin la inhabilidad especial. Fuerza concluir que en materia disciplinaria, no es posible aplicar la acumulacin aritmtica.
11.9 dOsiFiCACiN de LA sANCiN disCiPLiNAriA CONFOrme A LA remisiN A LA NOrmA PeNAL (sisTemA de LOs CUArTOs)
Es importante tener en cuenta en sede de dosificacin de la sancin, ni la Ley 734 de 2002 como tampoco la Ley 1015 de 2006, si bien establecen criterios generales a travs de los artculos 40 y 47 respectivamente, estos son muy generales y no permiten la aplicacin de la proporcionalidad de la sancin frente a la conducta reproche disciplinario, ya que permite un margen demasiado amplio de discrecionalidad para que el funcionario con atribuciones disciplinarias, imponga una sancin.
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Ley 1015 de 2006.
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En ese sentido en un Estado social de derecho basado en la dignidad humana, no puede quedar tan amplio margen de discrecionalidad para los funcionarios con atribuciones disciplinarias al momento de imponer una sancin, por lo tanto se hace necesario va de remisin, suplir dicho vaco que permita hacer ms proporcional la sancin disciplinaria por ello la remisin a la norma penal que s regula dicho tpico conforme al artculo 61 de la Ley 599 de 2000 Cdigo Penal196, para lo cual se trasladarn dichos fundamentos cambiando lo que deba ser cambiado al proceso disciplinario conforme a su naturaleza, de la siguiente forma: Artculo 39 Ley 1015 de 2006. Falta gravsima a ttulo de dolo o culpa gravsima
INHABILIDAD GENERAL ENTRE 10 Y 20 AOS PRIMER CUARTO 10 aos a 12 aos seis meses No hay atenuantes, ni agravantes. O solo hay atenuantes. PRIMER CUARTO MEDIO 12 aos seis meses a 15 aos Hay atenuantes y agravantes, pero hay ms atenuantes que agravantes. SEGUNDO CUARTO MEDIO 15 aos a 17 aos seis meses Hay atenuantes y agravantes, pero hay ms agravantes que atenuantes. CUARTO MXIMO 17 aos seis meses 20 aos Solo hay circunstancias de agravacin.
Falta gravsima a ttulo de culpa grave y falta grave a ttulo de dolo

SUSPENSIN E INHABILIDAD ESPECIAL ENTRE 6 meses y 12 meses PRIMER CUARTO 6 a 7 meses quince das No hay atenuantes, ni agravantes. O solo hay atenuantes. PRIMER CUARTO MEDIO 7 meses quince das a 9 meses Hay atenuantes y agravantes, pero hay ms atenuantes que agravantes. SEGUNDO CUARTO MEDIO 9 meses a 10 meses quince das Hay atenuantes y agravantes, pero hay ms agravantes que atenuantes. CUARTO MAXIMO 10 meses quince das a 12 meses Solo hay circunstancias de agravacin.
Falta grave a ttulo de culpa gravsima
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ARTCULO 61. FUNDAMENTOS PARA LA INDIVIDUALIZACIN DE LA PENA. Efectuado el procedimiento anterior, el sentenciador dividir el mbito punitivo de movilidad previsto en la ley en cuartos: uno mnimo, dos medios y uno mximo. El sentenciador slo podr moverse dentro del cuarto mnimo cuando no existan atenuantes ni agravantes o concurran nicamente circunstancias de atenuacin punitiva, dentro de los cuartos medios cuando Adems de los fundamentos sealados en el inciso anterior, para efectos de la determinacin de la pena, en la tentativa se tendr en cuenta el mayor o menor grado de aproximacin al momento consumativo y en la complicidad el mayor o menor grado de eficacia de la contribucin o ayuda concurran circunstancias de atenuacin y de agravacin punitiva, y dentro del cuarto mximo cuando nicamente concurran circunstancias <Inciso adicionado por el artculo 3 de la Ley 890 de 2004. El nuevo texto es el siguiente: El sistema de cuartos no se aplicar en aquellos eventos en los cuales se han llevado a cabo preacuerdos o negociaciones entre la Fiscala y la defensa.
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PRIMER CUARTO 30 das a 67.25 das PRIMER CUARTO MEDIO 67.25 das a 104.50 das SEGUNDO CUARTO MEDIO 104.50 das a 141.75 das Hay atenuantes y agravantes, pero hay ms agravantes que atenuantes.
SUSPENSIN E INHABILIDAD ESPECIAL ENTRE 1 mes y 179 das (el mes se convierte en das) CUARTO MAXIMO 141.75 das a 179 das Solo hay circunstancias de agravacin.
No hay atenuantes, ni Hay atenuantes y agraagravantes. vantes, pero hay ms atenuantes que agraO solo hay atenuantes. vantes.
Sea del caso anotar que las sanciones en materia disciplinaria son de meses y das mas no en fracciones de da, luego entonces por favorabilidad se redondea al nmero entero menor, es decir, que en el primer cuarto quedara de 30 a 67 das y as sucesivamente. Falta grave a ttulo de culpa grave y falta leve a ttulo de dolo
MULTA ENTRE 10 Y 180 DAS PRIMER CUARTO 10 a 52,5 das PRIMER CUARTO MEDIO 52,5 das a 95 das SEGUNDO CUARTO MEDIO 95 das a 137,5 das CUARTO MAXIMO 137,5 das a 180 das
No hay atenuantes, ni Hay atenuantes y agravantes, pero hay agravantes. ms atenuantes que O solo hay atenuan- agravantes. tes.
Hay atenuantes y Solo hay circunsagravantes, pero hay tancias de agravacin. ms agravantes que atenuantes.
En similar sentido que el cuadro anterior, debe advertirse que las fracciones se aproximan por favorabilidad al nmero entero menor197.
11.10 LmiTes de LA sANCiN CONFOrme A sU CLAse

En cuanto a las formas de aplicacin de la sancin disciplinaria encontramos que ya estn establecidas en la Ley 1015 de 2006, en su artculo 39, por consiguiente se clasifican de la siguiente forma: ARTCULO 39. CLASES DE SANCIONES Y SUS LMITES. Para el personal uniformado escalafonado, se aplicarn las siguientes sanciones: 1. Para las faltas gravsimas dolosas o realizadas con culpa gravsima Destitucin e Inhabilidad General por un trmino entre diez (10) y veinte (20) aos. 2. Para las faltas gravsimas realizadas con culpa grave o graves dolosas, Suspensin e Inhabilidad Especial entre seis (6) y doce (12) meses, sin derecho a remuneracin.
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Rgimen Disciplinario Para la polica Nacional, Manuel Eduardo Castillo, Jhon Edinson Yela y Paulo Csar Henao, Ediciones DIKE, Pg, 303 a 305. Primera edicin.
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3. Para las faltas graves realizadas con culpa gravsima, suspensin e inhabilidad especial entre un (1) mes y ciento setenta y nueve (179) das, sin derecho a remuneracin. 4. Para las faltas graves realizadas con culpa grave, o leves dolosas, multa entre diez (10) y ciento ochenta (180) das. 5. Para las faltas leves culposas, amonestacin escrita. Con lo anterior, existe una gran diferencia entre la Ley 1015/06 a la Ley 734/02, debido a que el Rgimen Disciplinario para la Polica Nacional de Colombia, ya trae establecida la clasificacin de las faltas, como son gravsimas, graves y leves, y su respectiva sancin, mientras que la Ley 734/02, debe determinarse bajo unos criterios las faltas graves y leves198. Por consiguiente la Ley 1015 de 2006, es ms pedaggica debido a que ya trae establecido la forma de aplicacin de la sancin y preestablecida la gravedad de la misma y su sancin.
11.11 eJeCUCiN de LA sANCiN

En cuanto a la Ejecucin de la sancin conforme al Art. 42 de la Ley 1015 del ao 2006, se encuentran clasificadas las competencias dependiendo el grado policial que ostente el sancionado. ARTCULO 42. EJECUCIN DE LAS SANCIONES. La sancin se har efectiva por: 1. El Gobierno Nacional, para Destitucin y Suspensin de Oficiales. 2. El Director General de la Polica Nacional de Colombia, para Destitucin y Suspensin del personal del Nivel Ejecutivo, Suboficiales, y Agentes.
198 Artculo 43. Criterios para determinar la gravedad o levedad de la falta. Las faltas gravsimas estn taxativamente sealadas en este cdigo. Se determinar si la falta es grave o leve de conformidad con los siguientes criterios: 1. El grado de culpabilidad. 2. La naturaleza esencial del servicio. 3. El grado de perturbacin del servicio. 4. La jerarqua y mando que el servidor pblico tenga en la respectiva institucin. 5. La trascendencia social de la falta o el perjuicio causado. 6. Las modalidades y circunstancias en que se cometi la falta, que se apreciarn teniendo en cuenta el cuidado empleado en su preparacin, el nivel de aprovechamiento de la confianza depositada en el investigado o de la que se derive de la naturaleza del cargo o funcin, el grado de participacin en la comisin de la falta, si fue inducido por un superior a cometerla, o si la cometi en estado de ofuscacin originado en circunstancias o condiciones de difcil prevencin y gravedad extrema, debidamente comprobadas. 7. Los motivos determinantes del comportamiento. 8. Cuando la falta se realice con la intervencin de varias personas, sean particulares o servidores pblicos. 9. La realizacin tpica de una falta objetivamente gravsima cometida con culpa grave, ser considerada falta grave. Numeral declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-124 de 2003.
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3. Los funcionarios con atribuciones disciplinarias para Multas y Amonestacin Escrita. PARGRAFO 1o. Si al momento del fallo el servidor pblico sancionado presta servicios en el mismo o en otro cargo similar en la misma entidad o en otra entidad oficial, incluso en perodo diferente, deber comunicarse la sancin al representante legal o a quien corresponda, para que proceda a hacerla efectiva. PARGRAFO 2o. Cuando el disciplinado haya cesado en sus funciones para el momento de la ejecutoria del fallo o durante la ejecucin del mismo, y no fuere posible ejecutar la sancin se convertir el trmino de suspensin o el que faltare, segn el caso, en salarios de acuerdo al monto de lo devengado para el momento de la comisin de la falta, sin perjuicio de la inhabilidad especial. Una vez ejecutada la sancin disciplinaria, es de suma importancia que el fallador de primera instancia o a travs del competente de la Oficina donde se adelant el proceso, remita copia de la decisin a la Procuradura General de la Nacin y a la Inspeccin General de la Polica Nacional de Colombia, en el trmino mximo de 10 das para que obre en la hoja de vida del respectivo servidor pblico199.
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ARTCULO 43. REGISTRO. Ejecutada la sancin disciplinaria, el fallador de primera instancia remitir copia de la decisin a la unidad donde repose la hoja de vida del sancionado para el correspondiente registro, comunicar tal decisin, en un trmino mximo de diez (10) das, a la Procuradura General de la Nacin y a la Inspeccin General de la Polica Nacional.
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Glosario
gLOsAriO
Accin. Derecho subjetivo pblico que tienen todos los ciudadanos para acudir ante las autoridades judiciales o administrativas para garantizar la preservacin de un derecho. Accin disciplinaria. Facultad que poseen la propia administracin y todos los ciudadanos de acudir ante las autoridades competentes para que se adelanten las investigaciones y se impongan las sanciones legales, contra servidores pblicos que cometan irregularidades en el desempeo de la funcin. Accin de repeticin. Accin contencioso administrativa que debe promover el Estado cuando haya sido condenado a reparar daos como consecuencia de la conducta dolosa o gravemente culposa de un agente suyo, para recuperar de su peculio el valor pagado. Esta accin se ha instituido para responsabilizar civilmente a los servidores pblicos y a toda persona que acta en nombre del Estado, por sus actuaciones; a la vez que para proteger el patrimonio pblico. Acto administrativo. Declaracin de voluntad realizada por la administracin en el ejercicio de una potestad administrativa. Actuacin administrativa. Conjunto de decisiones y operaciones que emanan de las autoridades administrativas tendientes a cumplir los cometidos estatales, prestar satisfactoriamente los servicios pblicos y hacer efectivos los derechos e intereses reconocidos a los administrados. Acuerdos. Normas emanadas de los Concejos Municipales o Distritales. Acumulacin. Instituto procesal por el cual dos o ms procesos disciplinarios, iniciados separadamente y sin que se haya adoptado decisin de fondo, se pueden unir en razn de alguna conexidad (sujeto o causa) en virtud del artculo 81 del Cdigo Disciplinario nico. Administracin pblica. Actividad que se desarrolla en los organismos oficiales para el cumplimiento de los fines del Estado. Alegatos de conclusin. Oportunidad procesal en la que el disciplinado o su apoderado le manifiestan al operador disciplinario sus apreciaciones acerca de la forma en que debe dictarse el fallo. Amonestacin escrita. Sancin aplicable a los servidores pblicos que hayan incurrido en faltas leves culposas, consistente en un llamado de atencin que se le hace por escrito y el cual deber incorporarse en su hoja de vida. Constituye antecedente disciplinario. Antecedentes disciplinarios. Sanciones disciplinarias ejecutoriadas que figuren en la hoja de vida del servidor pblico y en los organismos de control externo, que sirven de fundamento en procesos disciplinarios posteriores para graduar la sancin.
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Antijuridicidad. Realizacin de una conducta contraria a derecho, sin justificacin. A quo. Funcionario con atribuciones disciplinarias para conocer e investigar y sancionar las conductas de los servidores policiales en su jurisdiccin en primera instancia. Ad quem. Funcionario con atribuciones disciplinarias para conocer en segunda instancia de las decisiones proferidas por el funcionario con atribuciones disciplinarias de primera instancia. Archivo definitivo. Decisin con fuerza de cosa decidida, a travs de la cual se termina el procedimiento disciplinario en cualquiera de sus etapas o al momento de evaluar la investigacin, como consecuencia de encontrarse demostrada cualquiera de las siguientes causales: que el hecho no existi, que la conducta no est prevista en la ley como falta disciplinaria, que el investigado no la cometi, que existe una causal de exclusin de responsabilidad, que la actuacin no poda iniciarse o proseguirse. Artculo. Cada una de las disposiciones numeradas de un tratado, Constitucin Poltica, ley, reglamento o acto administrativo. Audiencia. Acto que se efecta para conocer de determinadas personas, los argumentos a favor o en contra de decisiones que proyecten las autoridades. Auto de apertura de investigacin. Providencia mediante la cual el operador disciplinario da inicio a la investigacin formal del asunto. Requiere que se encuentre demostrado objetivamente el comportamiento presuntamente constitutivo de falta y su posible autor. Auto de sustanciacin. Pronunciamiento que emite el operador disciplinario para impulsar el trmite de la actuacin. Auto interlocutorio. Pronunciamientos motivados que emite el operador disciplinario para definir cuestiones de fondo en la actuacin. Autor. Servidor pblico o particular en ejercicio de funciones pblicas que comete la falta disciplinaria. Autoridad. Poder legtimo. Facultad para tomar decisiones de obligatorio cumplimiento. Buena fe. Obrar con la conviccin de que con sus actos no se lesionan intereses de terceros. Caducidad de la accin. Es el fenmeno que se presenta, cuando transcurrido el tiempo que la ley fija para el ejercicio de un derecho, este se extingue, quedando el interesado impedido jurdicamente para reclamarlo. Calumnia. Falsa imputacin de un delito.
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Glosario
Capacitacin. Desarrollo del proceso intelectivo y de habilidades tcnicas y operativas en alguna rea del conocimiento. Carga de la prueba. Obligacin procesal a cargo del Estado, que le impone el deber de demostrar en el proceso la comisin de la falta disciplinaria y la responsabilidad del autor. Caso fortuito. Se reputa fortuito el hecho causado por mero accidente, totalmente imprevisto, sin que medie dolo ni culpa del sujeto. Constituye causal de exclusin de la responsabilidad. Celeridad. Rapidez y oportunidad con la que se deben realizan las diversas actuaciones administrativas. Implica la supresin de pasos, tiempos, movimientos, soportes, documentos, firmas, copias, etc., no indispensables. Coaccin. Presin realizada por medio de violencia y sin estar legtimamente autorizado, tendiente a que un tercero realice conductas a las que no esta obligado u omita conductas a las que est obligado legalmente. Cobro coactivo. Actividad administrativa encaminada a lograr el pago de las sanciones pecuniarias adeudadas al Estado. Cdigo. Conjunto armnico y coherente de disposiciones sobre una materia, que se ordena en un solo cuerpo. Comisin. Orden y facultad que una autoridad da por escrito a otra para que realice alguna diligencia o practique alguna prueba. Competencia. Presupuesto del proceso consistente en la cualidad de un rgano jurisdiccional que le permite o le exige conocer validamente de un tipo de asuntos y tener preferencia legal respecto de otros rganos jurisdiccionales, para conocer de un litigio o causa determinados. Competencia preferente. Facultad otorgada a la Procuradura General de la Nacin y a las Personeras Municipales o Distritales, para desplazar a las Oficinas de Control Disciplinario Interno en el conocimiento de una actuacin disciplinaria en cualquiera de las etapas. Comunicaciones. Son aquellas que realiza el operador disciplinario a las partes para informar de las decisiones. Confesin. Reconocimiento libre y voluntario que realiza el implicado de su responsabilidad como autor de la falta que se le imputa. Conflicto de competencias. Controversia surgida entre dos autoridades judiciales o administrativas, cuando ambas pretenden conocer o no del mismo asunto. Solamente se da entre autoridades de igual jerarqua.
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Conflicto de intereses. Se presenta cuando el servidor pblico deba actuar en asunto en el que tenga inters particular y directo en su regulacin, gestin, control o decisin, o lo tuviere su cnyuge, compaero o compaera permanente o sus parientes dentro de cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil, o su socio o socios de hecho o de derecho. En este caso existe la obligacin legal para el servidor de declararse impedido. Conducencia. Es la idoneidad legal que tiene una prueba para demostrar determinado hecho. Supone la comparacin entre el medio probatorio y la ley, a fin de saber si el hecho se puede demostrar en el proceso, con el empleo de ese medio probatorio. Constitucin poltica. Conjunto de reglas fundamentales que rigen la organizacin y las relaciones de los poderes pblicos, los derechos de los asociados y la manera como se concilian la autoridad y la libertad. Consulta. Obligacin del operador disciplinario de remitir la actuacin al Superior para un nuevo examen cuando dispone la suspensin provisional del disciplinado. Contratista. Persona que por contrato ejecuta una obra, suministra un bien o se encarga de un servicio para la administracin o para un particular. Contrato de trabajo. Es aquel acuerdo de voluntades, en virtud del cual una persona, a cambio de remuneracin, presta sus servicios por cuenta de otra, transfirindole su resultado. Forma de vinculacin del trabajador oficial. Contravencin. Conducta punible que por no afectar bienes jurdicos de mayor entidad, no reviste la categora de delito, y por ende merece tanto un procedimiento como una sancin, menos rgida. Control. Dispositivo que regula la accin de un mecanismo. Inspeccin, fiscalizacin, dominio. Control fiscal. Funcin pblica que tiene a su cargo la gestin fiscal de la administracin y de los particulares o entidades que manejen fondos o bienes del Estado en todos sus rdenes y niveles. Es ejercido en forma posterior por la Contralora General de la Repblica y las Contraloras Departamentales y Municipales. Control interno. Aquel que se realiza bajo responsabilidad de la misma entidad. Es un sistema de autocontrol institucional. Control interno disciplinario. Potestad que ejercen las entidades y organismos del Estado para regular el comportamiento de los servidores pblicos y de los particulares que ejercen funciones pblicas y garantizar que las cumplan adecuadamente. Convencin colectiva. Mecanismo por medio del cual uno o ms empleadores y una o varias organizaciones sindicales o de trabajadores acuerdan las condiciones que han de gobernar los contratos individuales de trabajo.
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Glosario
Cosa juzgada. Efecto propio de las sentencias en firme. Tiene la finalidad jurdica de que los hechos debatidos y definidos ante las autoridades competentes no puedan ser objeto de investigaciones o sanciones posteriores. Culpa. Forma de incurrir en falta disciplinaria, por no actuar con el deber exigido en una situacin concreta. Culpa grave. Cuando se incurre en falta disciplinaria por inobservancia del cuidado necesario que cualquier persona del comn imprime a sus actuaciones. Culpa gravsima. Cuando se incurre en falta disciplinaria por ignorancia supina, desatencin elemental o violacin manifiesta de reglas de obligatorio cumplimiento. Culpabilidad. Conforma el aspecto subjetivo de la infraccin disciplinaria y se predica cuando en el comportamiento del agente concurren el dolo o la culpa. Deberes. Relacin de obligaciones establecidas en el Cdigo Disciplinario para los servidores pblicos y particulares que ejerzan funciones pblicas, encaminadas al efectivo cumplimiento de la funcin pblica. Debido proceso. Sometimiento de las actuaciones de las autoridades judiciales y administrativas, a las formalidades preestablecidas por las normas jurdicas. Tiene como finalidad la proteccin de las garantas consignadas en la normatividad. Decreto. Forma que deben revestir las decisiones de las autoridades de la rama ejecutiva siempre que aprueben disposiciones de carcter general de rango inferior a la Ley. Delegacin de funciones. Tcnica de manejo administrativo, en virtud de la cual se produce el traslado de competencias de un rgano que es titular de las respectivas funciones a otro, para que sean ejercidas por este, bajo su responsabilidad, dentro de los trminos y condiciones que fije la ley. Delito. Conducta humana gravemente lesiva de aquella parte fundamental del bien comn requerida por la existencia misma de la sociedad, y para la cual se ha sealado como consecuencia jurdica la imposicin de penas o medidas de seguridad. Denuncia. Acto oral o escrito por el cual cualquier persona declara el conocimiento que tiene acerca de la comisin de un delito. De oficio. Derecho y deber que le permite al Estado iniciar y adelantar la actuacin disciplinaria por su propia iniciativa. Derecho. Conjunto de normas o reglas que rigen la actividad humana en la sociedad, cuya inobservancia est sancionada. Derecho de defensa. Garanta del disciplinado, que le permite directamente o por intermedio de su abogado, solicitar, aportar y controvertir las pruebas que se aducen en
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su contra, desvirtuar los cargos que se le imputan e impugnar las decisiones que le sean desfavorables. Derecho de peticin. Derecho constitucionalmente reconocido a todas las personas para formular solicitudes respetuosas ante entidades pblicas o privadas y a obtener de ellas respuesta en los trminos perentoriamente establecidos. Derecho disciplinario. Conjunto de normas sustanciales y procesales en virtud de las cuales el Estado asegura la obediencia, la disciplina, la moralidad y la eficiencia de los servidores pblicos, con miras a asegurar el buen funcionamiento de los diferentes servicios a su cargo. Derechos humanos. Derechos del individuo, naturales e innatos, que deben ser reconocidos y protegidos por el Estado. Derecho Internacional Humanitario. Normas relativas a la proteccin de las vctimas de los conflictos armados nacionales e internacionales. Descargos. Pieza procesal en la cual el disciplinado se pronuncia y ejerce su defensa frente a los cargos objeto de acusacin, solicitando adems la prctica de pruebas. Descentralizacin. Traslado de asuntos que seran de conocimiento de la autoridad central, a las autoridades territoriales, o de la administracin central a otras autoridades a quienes se confa el desempeo de labores especializadas, de tal suerte que la decisin administrativa en los dos casos, no se adopta por la autoridad central, sino por un ente territorial o por la entidad prestadora del servicio o encargada del ejercicio de funciones administrativas. Desconcentracin. Transferencia de potestades para la toma de decisiones a instancias o agencias que se encuentran subordinadas al ente central, sin que necesariamente, gocen de personera jurdica, ni presupuesto, ni reglamento administrativo propio, con el propsito de descongestionar la gran cantidad de tareas que corresponden a las autoridades administrativas y contribuir as a su rpido diligenciamiento. Desistimiento. Declaracin de voluntad del actor en el sentido de no proseguir con el proceso que se inici a su instancia. No opera en materia disciplinaria. Destitucin. Desvinculacin del empleado, de la entidad y del servicio, a ttulo de sancin y como consecuencia de la incursin en una falta gravsima. Es la mxima sancin administrativa aplicable cuando a esa decisin conduzca un proceso disciplinario. Va siempre acompaada de inhabilidad general. Determinacin o autora intelectual. Es referida a la persona que quiere la realizacin del delito pero lo ejecuta a travs de otra, a la que fuerza o induce a ejecutarlo materialmente. Dignidad humana. Principio inherente al ser humano, que constituye un lmite al ejercicio del poder punitivo del Estado que impide convertir al imputado en objeto de prueba y someterlo a tratos inhumanos, crueles o degradantes.
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Documentos. Cualquier cosa que siendo susceptible de ser percibida por la vista o el odo, o por ambos, sirve por s misma para ilustrar o comprobar, por va de representacin, la existencia de un hecho cualquiera. Dolo. Forma de incurrir en falta disciplinaria consistente en el conocimiento del servidor pblico de los hechos constitutivos de la infraccin y a pesar de lo cual quiere su realizacin. Duda razonable. Ausencia objetiva de certeza acerca de la responsabilidad del disciplinado, que surge tras el anlisis probatorio y que no es posible obtener. Economa. ptimo aprovechamiento de los recursos asignados a una funcin administrativa. Efecto devolutivo. Caracterstica que ostenta el recurso de apelacin interpuesto contra determinadas decisiones, segn el cual el inferior no pierde competencia para proseguir el trmite del proceso. Efecto diferido. Caracterstica predicable del recurso de apelacin interpuesto contra determinadas decisiones, segn el cual el inferior pierde competencia en los aspectos que dependen de la decisin del superior. Efecto suspensivo. Caracterstica que ostenta el recurso de apelacin interpuesto contra determinadas decisiones, segn el cual el inferior pierde competencia para seguir conociendo del proceso y la decisin que haya adoptado no se cumple hasta tanto se pronuncie el superior sobre ella. Eficacia. Logro de resultados. Cumplimiento de metas y objetivos en la actividad administrativa, en trminos de cantidad y calidad. Eficiencia. Maximizacin en el empleo de los diferentes recursos a disposicin de la entidad. Ejecutoriedad. Principio segn el cual, el destinatario de la ley disciplinaria cuya situacin se haya decidido mediante fallo ejecutoriado o decisin que tenga la misma fuerza vinculante, proferidos por autoridad competente, no ser sometido a nueva investigacin y juzgamiento disciplinarios por el mismo hecho, aun cuando a este se le d una denominacin distinta. Eleccin. Mtodo de designacin del titular o titulares de un rgano, caracterizado por la pluralidad de los llamados a tomar parte en aquella. Estado. Comunidad organizada en un territorio definido, mediante un orden jurdico servido por un cuerpo de funcionarios determinado y garantizado por un poder jurdico, autnomo y centralizado que tiende a realizar el bien comn, en el mbito de esa comunidad. Estatuto. Rgimen jurdico que gobierna determinada actividad o ramo especializado, el cual puede estar integrado por normas de distintas leyes, decretos u otros textos jurdicos que guarden entre s homogeneidad en relacin con el rea de que se trata.
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Estatuto orgnico de presupuesto. Ley de jerarqua orgnica que regula la programacin, preparacin, aprobacin, modificacin y ejecucin del presupuesto de rentas y la ley de apropiaciones de la nacin, de las entidades territoriales y de los entes administrativos de cualquier nivel administrativo y su coordinacin con el Plan Nacional de Desarrollo. Expediente. Conjunto de todos los documentos correspondientes a un asunto o negocio. Serie ordenada de actuaciones procesales administrativas o judiciales. Extincin de la accin. Forma de terminacin del proceso que ocurre por la muerte del investigado o la prescripcin de la accin disciplinaria. Factor de conexidad. Permite conocer en una sola actuacin varias faltas cometidas por un mismo servidor pblico. Igualmente determina la competencia del funcionario que debe conocer la investigacin, cuando en la comisin de la falta han intervenido varios servidores pblicos de una misma entidad, evento en el cual es competente el que por disposicin legal tenga la atribucin de juzgar al de mayor jerarqua. Factor funcional. Aspecto que determina la competencia del funcionario que debe conocer la investigacin en razn de la calidad del disciplinado. Factor territorial. Aspecto que determina la competencia del funcionario que debe conocer la investigacin en razn del territorio donde se cometi la falta. Fallo. Tipo de decisin final que se toma dentro del proceso disciplinario, una vez agotadas o cumplidas todas sus etapas procesales, en la cual se define o resuelve de fondo la responsabilidad del investigado, a travs de una absolucin o una imposicin de sancin. Falta disciplinaria. Incursin en cualquiera de las conductas o comportamientos previstos en el Cdigo Disciplinario nico, que conlleve incumplimiento de deberes, extralimitacin en el ejercicio de derechos y funciones, prohibiciones y violacin del rgimen de inhabilidades, incompatibilidades, impedimentos y conflicto de intereses, sin estar amparado por cualquiera de las causales de exclusin de responsabilidad, que da lugar al adelantamiento de una accin disciplinaria y, consecuentemente, a la imposicin de una sancin del mismo tipo. (Art. 23 del CDU). Favorabilidad. Principio segn el cual la disposicin ms benigna se aplica de preferencia a la restrictiva o desfavorable. Fiscala. Institucin de la rama judicial que ejerce las funciones de investigacin y acusacin de los presuntos infractores ante los tribunales y juzgados competentes. Fuero constitucional. Garanta de que gozan determinados servidores pblicos en virtud del cargo que ostentan, que les da la posibilidad de ser juzgados por funcionarios y a travs de procedimientos especiales. Fuerza pblica. Entidad conformada por las Fuerzas Militares y la Polica Nacional.
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Funcin correctiva. Finalidad propia de la sancin disciplinaria encaminada a castigar los comportamientos de los servidores pblicos que ofenden o colocan en peligro la funcin pblica. Funcin preventiva. Finalidad de la sancin disciplinaria consistente en disuadir al servidor pblico de incurrir en violacin al Rgimen Disciplinario mediante la amenaza de imponer sus consecuencias jurdicas. Funcin pblica. Conjunto de tareas y de actividades que deben cumplir los diferentes rganos del Estado, con el fin de desarrollar sus funciones y cumplir sus cometidos, garantizando as la realizacin de sus fines. Graduacin de la sancin. Valoracin que el operador disciplinario efecta para determinar la clase de sancin a imponer, as como su extensin. Ignorancia supina. La que procede de negligencia en aprender o averiguarlo que puede y debe saberse. Impedimento. Causales taxativas sealadas en la ley que obligan al operador disciplinario a apartarse del conocimiento del asunto para asegurar la imparcialidad en su trmite. Impertinencia. El proceso est constituido por los hechos que es necesario probar. La impertinencia se predica entonces de las pruebas que se refieren a hechos que no son materia del proceso. Incompatibilidad. Imposibilidad para el ejercicio simultneo de dos actividades o cargos que puedan poner en entredicho la transparencia debida para el normal desarrollo de la actividad pblica. Incorporacin. Actuacin procesal por la cual se dispone unir dos o ms actuaciones disciplinarias adelantadas por los mismos hechos y motivos respecto de los mismos sujetos procesales. Indagacin preliminar. Etapa opcional que se adelanta dentro del procedimiento ordinario, cuya finalidad es establecer la procedencia de la investigacin disciplinaria, verificando la ocurrencia de la conducta, determinando si es constitutiva de falta disciplinaria o identificando e individualizando al autor de la misma. Indicios. Hechos de los cuales se infieren otros, que son los jurdicamente relevantes para la investigacin. Informante. Es el servidor pblico que al tener conocimiento de una conducta contraria al rgimen disciplinario, cumple con el deber de ponerla en conocimiento del competente. Inhabilidad. Circunstancias expresadas en la Constitucin o la ley que impiden o imposibilitan que una persona sea elegida o designada para un cargo pblico.
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Inhabilidad especial. Sancin disciplinaria que se impone junto con la suspensin e implica la imposibilidad de ejercer la funcin pblica. Inhabilidad general. Sancin disciplinaria que se impone junto con la destitucin, que implica la imposibilidad de ejercer la funcin pblica en cualquier cargo o funcin, por el trmino sealado en el fallo, y la exclusin del escalafn o carrera. Inhabilidad sobreviniente. Circunstancias determinadas en la Constitucin y la ley que surgen con posterioridad al ejercicio de un cargo o funcin pblica y que imposibilitan que se contine desarrollando. Inhibitorio. Decisin que no hace trnsito a cosa decidida, a travs de la cual el operador disciplinario se abstiene de adelantar una actuacin disciplinaria, por encontrar, entre otros aspectos, que la queja es manifiestamente temeraria, se refiere a hechos disciplinariamente irrelevantes, de imposible ocurrencia o presentados de manera absolutamente inconcreta o difusa. Inimputabilidad. Incapacidad o falta de madurez mental de una persona para entender la norma y actuar segn ese entendimiento. Injuria. Toda expresin o accin ejecutada en deshonra, descrdito o menosprecio de otra persona. Inspeccin o visita especial. Medio de prueba por medio de la cual el operador disciplinario puede comprobar el estado de lugares, los rastros y otros efectos materiales de utilidad para la investigacin. Integracin normativa. Principio segn el cual es viable aplicar instituciones procesales propias de estatutos diferentes al Cdigo Disciplinario nico en aquellos eventos en que el fenmeno no est regulado en este, pero siempre y cuando no se opongan a su naturaleza y finalidad. Interventora. Servicio de supervisin y control al cumplimiento del objeto y a la correcta destinacin de los recursos pblicos en el desarrollo de un contrato estatal. Esta labor puede ser asignada a un servidor pblico o a un particular. Investigacin disciplinaria. Etapa del procedimiento ordinario, adelantada cuando se encuentra identificado al posible autor o autores de una falta disciplinaria, cuyas finalidades son: verificar la ocurrencia de la conducta; determinar si es constitutiva de falta disciplinaria; esclarecer los motivos determinantes, las circunstancias de tiempo, modo y lugar en las que se cometi, el perjuicio causado a la Administracin y la responsabilidad del investigado Investigado. Persona a la que se le endilga la comisin de una falta disciplinaria y cuya responsabilidad es debatida en el proceso. Jueces. Son los funcionarios de la rama judicial encargados de estudiar y decidir si procede o no, en derecho, dispensar las tutelas jurdicas debatidas en el proceso.
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Jurisdiccin. Potestad que tiene el Estado para administrar justicia en ejercicio de la soberana de que es titular, mediante el conocimiento y decisin de las diferentes causas (civiles, penales, laborales, administrativas, etc.). Jurisdiccin coactiva. Atribucin asignada a las entidades de derecho pblico, tanto nacionales como territoriales, para hacer efectivas por sus propios medios las obligaciones legalmente causadas en su favor cuando los deudores las incumplieren. Procede igualmente contra las obligaciones exigibles a los funcionarios pblicos. Jurisdiccin disciplinaria. Atribucin asignada a la Procuradura General de la Nacin, Personeras Municipales y Distritales y rganos de Control Interno Disciplinario de las diferentes entidades pblicas, para investigar y sancionar a los servidores pblicos en ejercicio de la funcin pblica. Juzgamiento. Etapa del proceso disciplinario posterior al pliego de cargos. Laudo arbitral. Decisin proferida por rbitros que dirimen una controversia susceptible de transaccin. Legalidad. Principio consagrado en nuestro ordenamiento jurdico, en virtud del cual, solo se podrn adelantar investigaciones e imponer sanciones por conductas que previamente estn descritas como falta en la ley vigente al momento de su realizacin. Ley. Norma expedida por el Congreso de la Repblica en el ejercicio de su funcin legislativa, que tiene carcter general y obligatorio y cuya finalidad es desarrollar la Constitucin Poltica. Ley disciplinaria. Conjunto de normas que regulan el comportamiento oficial de los servidores pblicos y particulares en ejercicio de funciones pblicas. Libre nombramiento y remocin. Capacidad discrecional del nominador para decidir sobre quin ha de desempear un cargo, teniendo siempre en cuenta el efectivo ejercicio de la funcin pblica. Licencia. Facultad legal que autoriza a un funcionario para separarse temporalmente del ejercicio de sus funciones por motivos taxativamente establecidos en la normatividad vigente y sin que se rompa el vnculo laboral con la entidad a la que pertenece. Licitacin pblica. Procedimiento pblico de seleccin objetiva del oferente, aplicable en los contratos estatales de mayor entidad. Llamamiento en garanta. Trmite mediante el cual en un proceso de responsabilidad patrimonial adelantado contra el Estado, se vincula al servidor pblico que pueda estar comprometido como responsable del dao o perjuicio por haber actuado de manera dolosa o gravemente culposa. Manual de funciones. Descripcin de las funciones generales que corresponden a cada empleo y la determinacin de los requisitos para su ejercicio.
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Manual de procedimientos. Documento bsico que describe la manera como se hace o se desarrolla una tarea, un proceso o una actividad de acuerdo al grado de dificultad, tiempos, movimientos, flujos de operacin, controles y normatividad aplicable a cada caso en particular. Miedo insuperable. Causal de exclusin de la responsabilidad disciplinaria, originada en violencia psicolgica insuperable ejercida sobre un servidor pblico tendiente a que realice una conducta u omisin constitutiva de falta. Ministerio pblico. Funcin y autoridad que tiene como misin hacer cumplir la ley y velar por la defensa de los intereses generales de la sociedad. Radica en cabeza de la Procuradura General de la Nacin, las Personeras Distritales y Municipales y la Defensora del Pueblo. Moralidad pblica. Conjunto de valores ticos vigentes en la sociedad. En la administracin pblica la moralidad est determinada por normas que fijan las funciones, obligaciones y prohibiciones de los servidores pblicos. Motivacin. Principio que impone al operador disciplinario la necesidad de fundamentar sus decisiones. Multa. Sancin pecuniaria derivada de la comisin de una falta leve dolosa. Se tasa en salarios diarios percibidos al momento de la comisin de la falta. Notificacin. Actuacin procesal a travs de la cual se hace efectivo el principio de publicidad de las actuaciones administrativas, dndose a conocer las decisiones disciplinarias a los sujetos procesales, personalmente, por estado, por edicto, por estrados o por conducta concluyente. Notificacin en estrado. Comunicacin de las decisiones proferidas en audiencia pblica o en cualquier diligencia de carcter verbal a todos lo sujetos procesales, estn o no presentes. Notificacin personal. Es la forma de dar a conocer las decisiones tomadas, directamente y efectivamente a los sujetos procesales. Notificacin por conducta concluyente. Se entiende cumplida la notificacin, cuando a pesar de no haberse realizado la notificacin personal o ficta, el procesado o su defensor no reclama o interviene en diligencias posteriores, o se refiere a la decisin en escritos o alegatos verbales posteriores o interpone contra las mismas los recursos de Ley. Notificacin por funcionario comisionado. Es la forma como se notifica el pliego de cargos al disciplinado, cuando este se encuentre en lugar diferente a la sede de quien lo profiere. En estos casos, se le encomienda la notificacin a otro funcionario de la Procuradura, al Jefe de la entidad donde labore o en su defecto a la Personera. Notificacin por edicto. Medio subsidiario para notificar las decisiones que no se pudieren realizar personalmente, consistente en citacin al disciplinado para hacerle
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conocer el contenido de la decisin, y si esto no es posible, fijacin del contenido de la misma en la secretara del despacho. Con la realizacin de este procedimiento se entiende cumplida la notificacin. Notificacin por estado. Es la forma como se comunican a los interesados las decisiones que no deban realizarse personalmente, consistente en la anotacin en una planilla denominada estado de los principales datos del proceso, la fecha de la decisin y el cuaderno en que se halla, la cual debe ser publicada en lugar visible de la secretara del despacho. Nulidades. Sancin impuesta por la ley contra las actuaciones judiciales o disciplinarias, realizadas por funcionarios que carezcan de competencia, con violacin al derecho de defensa o de las formalidades establecidas para su desarrollo, consistente en obligar a que las actuaciones realizadas en estas condiciones deban adelantarse nuevamente. Omisin. Forma de incurrir en falta disciplinaria, consistente en dejar de hacer algo jurdicamente exigido en la ejecucin de una actividad o no haberla ejecutado. Operador disciplinario. Servidor pblico encargado de tramitar la actuacin disciplinaria. Ordenanza. Norma emanada de las Asambleas Departamentales. Patrimonio pblico. Conjunto de bienes y derechos econmicos que pertenecen a las entidades pblicas. Persona ausente. Se denomina as al disciplinado cuando agotadas las gestiones necesarias no se logr notificarlo en forma personal del pliego de cargos. Persona jurdica. Persona ficticia capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones, y ser representada judicial o extrajudicialmente por personas naturales. Plan de desarrollo. Descripcin de las metas, objetivos, estrategias y actividades sobresalientes que comprometen al Estado y en particular a cada una de las entidades territoriales que lo integran, con efectos para cada perodo de gobierno y los recursos que se destinarn para su cumplimiento. Es la principal expresin formal de la planeacin. Pliego de cargos. Es una de las formas o posibilidades de evaluacin de la investigacin y constituye la acusacin directa que se hace en contra del disciplinado, con la cual ha de ser juzgado y sometido a un fallo, ya sea absolutorio o sancionatorio. Polica Judicial. Funciones que la Constitucin y la ley le atribuyen a determinados organismos para apoyar a los fiscales y jueces en el proceso penal. Esta funcin tambin es atribuida de manera especial a la Procuradura, para allegar documentacin, realizar anlisis de informacin, escuchar en entrevista a quienes se consideren participes de faltas disciplinarias, entre otras. Potestad disciplinaria. Facultad del Estado para investigar y sancionar a los servidores pblicos y particulares que ejerzan funciones pblicas, que incurran en faltas disciplinarias.
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Prelacin legal. Preferencia con que un asunto debe ser atendido respecto de otro con el cual se le compara, por disposicin de la ley. Prescripcin. Prdida de la potestad disciplinaria del Estado para investigar y sancionar a los servidores pblicos y particulares que ejerzan funciones pblicas, en virtud del paso del tiempo. Entre 5 y 12 aos, dependiendo de la clase de falta. Presuncin de inocencia. Garanta del servidor pblico sometido a la investigacin disciplinaria segn la cual hasta tanto no se produzca la sentencia que lo declare responsable de la falta, se considera inocente. Presupuesto. Expresin cifrada, conjunta y sistemtica de las obligaciones que, como mximo, puede reconocer un ente pblico, y de los derechos que prevea liquidar durante el correspondiente ejercicio. Primera instancia. Instancia originaria, donde comienza el trmite del proceso. Principios. Normas fundamentales que rigen la interpretacin de la misma normatividad. Procedimiento ordinario. El que se imprime a la actuacin disciplinaria cuando no concurren circunstancias que ameriten su desarrollo mediante trmites especiales. Procedimiento verbal. Trmite especial de la actuacin disciplinaria previsto para los eventos en donde el autor es sorprendido al momento de cometer la falta, o con elementos, efectos o instrumentos que provengan de su ejecucin. Tambin se aplica cuando la falta ha sido calificada como leve o cuando el implicado confiesa su responsabilidad. Finalmente es aplicable al trmite de las faltas gravsimas contempladas en los numerales 2, 4, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 32, 33, 35, 36, 39, 46, 47, 48, 52, 54, 55, 56, 57, 58, 59 y 62. Proceso. Serie o sucesin de actos y etapas, tendientes a la aplicacin o realizacin del Derecho en un caso concreto. Prohibiciones. Descripcin que de manera negativa realiza el legislador de los comportamientos exigibles a los servidores pblicos. Proporcionalidad. Principio segn el cual la sancin disciplinaria debe corresponder a la gravedad de la falta cometida. Providencia. Pronunciamiento mediante el cual el operador disciplinario impulsa el trmite del proceso o adopta decisiones. Prueba. Cualquier medio que acredita la certeza de un hecho y constituye presupuesto esencial de una decisin disciplinaria. En materia disciplinaria son medios de prueba la confesin, el testimonio, la peritacin, la inspeccin o visita especial y los documentos, practicados conforme a las normas del Cdigo de Procedimiento Penal.
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Prueba trasladada. Elemento de conviccin que practicado vlidamente en un proceso se aporta a otro, para que sea tenido en cuenta. Queja. Es una de las formas en que se acciona o pone en movimiento el aparato disciplinario, contempladas en el artculo 69 del CDU, y constituye un supuesto de reclamacin, denuncia o crtica de la actuacin administrativa. Quejoso. Particular que pone en conocimiento de la autoridad competente una presunta anomala o irregularidad del comportamiento de los servidores pblicos, en ejercicio de sus funciones. Recursos. Actuaciones procesales a travs de las cuales se faculta a los sujetos procesales, y en algunos eventos al Ministerio Pblico y al quejoso, para que ejerzan los derechos de contradiccin o impugnacin frente a las decisiones disciplinarias, con la finalidad de que las mismas sean revisadas, total o parcialmente, por el mismo funcionario que las profiri o por uno de superior jerarqua. Recurso de apelacin. Facultad atribuida a los sujetos procesales y excepcionalmente al quejoso para controvertir las decisiones del funcionario de primera instancia, y que la misma sea resuelta por el superior del funcionario que la dict. Recurso de reposicin. Facultad que tienen los sujetos procesales y excepcionalmente el quejoso, para acudir ante la autoridad que profiere un acto, para que lo revoque, modifique o aclare. Recurso de queja. Facultad atribuida a los sujetos procesales de solicitar al superior, que conozca del recurso de apelacin, cuyo otorgamiento fue negado por el inferior. Recusacin. Peticin que pueden formular el disciplinado o su defensor, y el representante del Ministerio Pblico, para que el operador disciplinario sea sustituido cuando en l concurra una causa de impedimento y no se haya apartado libremente del conocimiento del asunto. Reglamento. Conjunto de disposiciones de carcter administrativo obligatorias que regulan el desempeo de las funciones de los servidores pblicos. Reintegro. Reincorporacin al empleo. Devolucin de bienes o efectos que se realiza para atenuar el monto de la sancin. Remisin por competencia. Actuacin procesal que indica la necesidad de enviar a otra autoridad o entidad en razn de la materia, el sujeto procesal o algn factor especial de competencia el expediente disciplinario abierto inicialmente por la oficina de control disciplinario de la entidad. Representante legal. Persona que en ejercicio de funciones pblicas, ostenta la direccin de la entidad y en el cual radica la capacidad jurdica para comprometerla y representarla.
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Reserva. Disposicin legal que limita el acceso o conocimiento de la actuacin disciplinaria a quienes no ostenten la calidad de sujetos procesales, la cual finaliza cuando se formula pliego de cargos, se cita a audiencia o se profiere archivo de la actuacin. Resolucin. Decreto, providencia, auto o fallo de autoridad administrativa o judicial. Resolucin de acusacin. Providencia mediante la cual el Fiscal que conoce la investigacin en un proceso penal, formula cargos al sindicado y lo acusa ante el juez competente. Responsabilidad objetiva. Forma proscrita constitucional y legalmente de imputar la comisin de una conducta penal o disciplinaria con fundamento exclusivo en el resultado. Revocatoria directa. Mecanismo extraordinario que le permite a la administracin, de oficio o a solicitud de parte, dejar sin efecto un acto o fallo que infrinja manifiestamente las normas constitucionales, legales o reglamentarias en que deberan fundarse. Sana crtica. Sistema de valoracin probatoria que le impone al operador disciplinario la obligacin de analizar en conjunto los elementos de conviccin aplicando las reglas de la lgica, la psicologa y la experiencia. Sancin. Pena de carcter administrativo que se impone a un servidor pblico considerado responsable de cometer una falta disciplinaria, previo el agotamiento de un proceso ordinario o verbal disciplinario, y en la cual se cumple una funcin preventiva, correctiva y garantizadora de los principios constitucionales y legales que se deben observar en el ejercicio de la funcin pblica. Segunda instancia. Instancia superior que realiza un nuevo examen del asunto al resolver los recursos de apelacin o de queja. Seguridad social. Conjunto integrado de medidas de ordenacin estatal para la prevencin y remedio de riesgos personales mediante prestaciones individualizadas y econmicamente evaluables; tales medidas se encaminan hacia la proteccin general de todos los residentes contra las situaciones de necesidad. Servicio pblico esencial. Actividad que se presta para la atencin de las necesidades primarias de carcter general en forma regular e ininterrumpida por el Estado y en las que por su importancia para los asociados, se encuentra prohibido el derecho de huelga. Servicios pblicos. Aquellos destinados a satisfacer necesidades colectivas en forma general, permanente y continua, bajo la direccin, regulacin y control del Estado. Servidor pblico. Persona natural vinculada a un organismo pblico por un procedimiento electoral, reglamentario o contractual, en cargos previamente creados, para el ejercicio de funciones y deberes sealados por autoridad competente, relacionados con los fines y las actividades del Estado.
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Silencio administrativo positivo. Implica que frente a la omisin de la administracin, la peticin o el recurso interpuesto se considera atendido favorablemente. Se aplica en los casos expresamente determinados por la ley. Sujeto procesal. Personas autorizadas legalmente para intervenir dentro de la actuacin disciplinaria, con facultades expresas para solicitar, aportar y controvertir pruebas; intervenir en las mismas; interponer recursos, presentar solicitudes y obtener copias de la actuacin. En materia disciplinaria son el investigado, su defensor y en algunos casos el Ministerio Pblico. (Arts. 89 a 93 del CDU). Suspensin. Sancin disciplinaria consistente en la separacin del ejercicio del cargo en cuyo desempeo se origin la falta, por el trmino fijado en el fallo. Trminos. Plazo otorgado legalmente al operador disciplinario para adelantar cada una de las etapas de la investigacin y para emitir determinadas decisiones, y a los sujetos procesales para ejercitar sus derechos. Tesoro pblico. Es el conjunto de los recursos financieros, sean dinero, valores o crditos, de la Administracin del Estado y de los organismos autnomos. Testimonio. Relato formal que hace una persona, diferente del investigado, sobre el conocimiento que tiene de los hechos que se investigan. Tratado internacional. Acuerdo entre Estados o entre estos y otros entes jurdicos internacionales, para la definicin de asuntos de inters recproco bilateral o multilateral. nica instancia. Procedimiento disciplinario excepcional, en virtud del cual por motivos previamente establecidos en la ley, no procede el recurso de apelacin. Unidad procesal. Principio segn el cual por cada falta disciplinaria se debe adelantar una sola actuacin procesal, cualquiera que sea el nmero de autores, salvo las excepciones constitucionales y legales. Urgencia manifiesta. Situacin contractual relacionada con la existencia de estados de excepcin, o hechos de calamidad, fuerza mayor o desastre que demandan actuaciones inmediatas, imposibles de efectuar si se acude a los procedimientos de la seleccin objetiva o concurso. Versin libre. Acto procesal mediante el cual el investigado, por iniciativa propia o a solicitud del operador disciplinario, libre de todo apremio y sin juramento, explica su comportamiento. Vigencia futura. Obligaciones que se adquieren con cargo a presupuestos de las anualidades futuras, cuando su ejecucin se inicie en la vigencia en curso y comprometa ms de una vigencia presupuestal.
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Referencias Bibliogrficas
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NORMATIVIDAD INTERNA Resolucin 0963 del 31/03/2011 por la cual se adiciona y modifica parcialmente la Resolucin No. 01540 del 20 mayo 2010 Por la cual se define la estructura orgnica interna y se determinan las funciones de la Inspeccin General de la Polica Nacional. Resolucin 0963 del 31/03/2011 por la cual se adiciona y modifica parcialmente la Resolucin No. 01540 del 20 mayo 2010 por la cual se define la estructura orgnica interna y se determinan las funciones de la Inspeccin General de la Polica Nacional. (mantener) Directiva Permanente 004 del 17/02/2006 Procedimiento para la Implementacin de la Ley 1015/07.02.2006 por medio del cual se expide el Rgimen Disciplinario para la Polica Nacional. Instructivo No. 043 30/04/2004 DIPON PROSI SEGEN Nulidades en el procedimiento disciplinario. Instructivo No. 111 OGESI-DIPON de fecha 10/12/2006 Audiencias Disciplinarias. Instructivo No. 003 del 10/01/2007 INSGE-DIPON Competencia Disciplinaria de Directores, Comandantes de Regin, Comandantes de Departamentos de Polica y Metropolitanas, Directores de Escuelas y Jefes de Organismos de la Polica Nacional. Instructivo No. 010 23/01/2007 DIPON INSGE Ejecucin y Registro de las Sanciones Disciplinarias. Instructivo No. 031 10/05/2007 SUDIR-INSGE Normas disciplinarias para los auxiliares de Polica. Instructivo No. 078 26/09/2008 DIPON-INSGE Inhabilidad Sobreviniente. Instructivo No. 33 / 21/03/2009 SUDIR INSGE Comprometimiento de la imagen institucional en actividades de ndole personal. Instructivo No. 056/ 15/10/2009 DIPON-INSGE-44 Recomendaciones a los directores, comandantes de regin, metropolitanas, departamentos de polica y directores de escuelas de formacin policial, sobre la entrega, recibo y manejo del armamento asignado para el servicio. Instructivo No. 014 29/09/2009 INSGE - PLANE Instrucciones para evitar irregularidades sustanciales y procesales que afectan el procedimiento disciplinario. Instructivo No. 015 26/11/2009 JEFAT - INSGE Ejecucin de las sanciones disciplinarias. Instructivo No. 016 01/12/2009 ASJUR -INSGE Acciones a seguir frente a la aplicacin del artculo 27 de la Ley 1015 de 2006.
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Instructivo No. 003 del 01/02/2010 INSGE Responsabilidad de los inspectores regionales, especiales y jefes de oficina control disciplinario interno, operadores disciplinarios, en la actualizacin del sistema jurdico y el envo de la informacin solicitada por la Inspeccin General. NORMATIVIDAD Convencin Interamericana sobre Derechos Humanos. Constitucin Poltica de Colombia Ley 62 de 1993 por la cual se expiden normas sobre la Polica Nacional, se crea un establecimiento pblico de seguridad social y bienestar para la Polica Nacional, se crea la Superintendencia de Vigilancia y Seguridad Privada y se reviste de facultades extraordinarias al Presidente de la Repblica. Ley 527 de 1999, por medio de la cual se define y reglamenta el acceso y uso de los mensajes de datos, del comercio electrnico y de las firmas digitales, y se establecen las entidades de certificacin y se dictan otras disposiciones. Ley 600 de 2000 por la cual se expide el Cdigo de Procedimiento Penal". Ley 734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico. Ley 975 de 2005 por la cual se dictan disposiciones para la reincorporacin de miembros de grupos armados organizados al margen de la ley, que contribuyan de manera efectiva a la consecucin de la paz nacional y se dictan otras disposiciones para acuerdos humanitarios. En su artculo 5. Ley 1015 de 2006 Rgimen Disciplinario para la Polica Nacional. Ley 1437 de 2011 por la cual se expide el Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Ley 1474 de 2011 por la cual se dictan normas orientadas a fortalecer los mecanismos de prevencin, investigacin y sancin de actos de corrupcin y la efectividad del control de la gestin pblica. Decreto 1400 de 1970 por el cual se expide el Cdigo de Procedimiento Civil. Decreto 1 de 1984 por el cual se reforma el Cdigo Contencioso Administrativo. Resolucin No. 346 del 3 de octubre de 2002, por medio de la cual se regulan las competencias y trmites para el ejercicio del poder preferente de la Procuradura General de la Nacin y de su intervencin como sujeto procesal en los procesos disciplinarios. Resolucin No 089 de marzo 25 de 2004 proferida por el Procurador General de la Nacin.
202
Directiva No 03 de enero 25 de 2002 proferida por el Procurador General de la Nacin. JURISPRUDENCIA Consejo de Estado Seccin Primera. Concejera ponente: MARTHA SOFA SANZ TOBN, Sentencia del doce (12) de junio de dos mil ocho (2008) radicacin nmero 13001-23-31-000-200101484-01. Seccin Tercera, Sentencia del 1 de marzo de 2006, Radicacin nmero: 50422-23-31000-931935-01. (16-567). Seccin Tercera, Sentencia de 19 de noviembre de 1998, exp: 12.124. Corte Suprema de Justicia. Sentencia de 2002. Corte Suprema de Justicia Sala de Casacin Penal. M. P. Dr. CARLOS MEJA ESCOBAR, marzo 25/1999, rad. 11279, y JORGE ANBAL GMEZ GALLEGO, rad. 15997. Sentencia de 2002. Corte Suprema de Justicia Sala de Casacin Penal. M. P. Dr CARLOS ARTURO GALVEZ ARGOTE, julio 4/2002, rad. 18364. Sentencia de 1995. Corte Suprema de Justicia Sala de Casacin Penal. M. P. Dr. FERNANDO E. ARBOLEDA 187 IMN. (Proceso No. 9090). Sentencia de 2002. Corte Suprema de Justicia Sala de Casacin Penal. M. P. Dr. ALFREDO GMEZ QUINTERO, rad. 24011, diciembre 12 de 2005. Sentencia de 2006. Corte Suprema de Justicia Sala de Casacin Penal. Proceso No. 26397. Sentencia de 1982. Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal Magistrado Ponente Alfonso Reyes Echanda. Sentencia de 2007, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal. Magistrado Dr. YESID RAMREZ BASTIDAS. Proceso 27383. Sentencia de 1989, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal. MP. dgar Saavedra Rojas. CONSEJO DE ESTADO - SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO - SECCIN SEGUNDA - SUBSUNCIN B - Consejero ponente: GERARDO ARENAS MONSALVE - Radicacin nmero: 25000-23-15-000-2010-01203-01(AC) Actor: RAL ERNESTO ALDANA VILA - Demandado: MINISTERIO DE DEFENSA NACIONAL, POLICA NACIONAL.
203
Consejo de Estado en Sentencia del (12) de junio de dos mil ocho (2008) de la Seccin Primera. Consejera ponente: MARTHA SOFA SANZ TOBN, radicacin nmero 1300123-31-000-2001-01484-01. Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, Sentencia de Casacin 15 de septiembre de 2004 radicacin No. 20860 MP. Herman Galn Castellanos. CORTE CONSTITUCIONAL Auto 029 A de 2002 Sentencia T-146 de 1993 Sentencia C-032 de 1993 Sentencia T-438 de 1992 Sentencia T-499 de 1992 Sentencia C-742 de 1992 Sentencia C-032 de 1993 Sentencia C-486 de 1993 Sentencia T-015 de 1994 Sentencia C-179 de 1994 Sentencia T-254 de 1994 Sentencia T-522 de 1994 Sentencia T-097 de 1994 Sentencia C-410 de 1994 Sentencia T-099 de 1995 Sentencia C-108 de 1995 Sentencia C-406 de 1995 Sentencia C-586 de 1995 Sentencia T-123 de 1995 Sentencia C-280 de 1995
204
Sentencia C-004 de 1996 Sentencia C-037 de 1996 Sentencia C-244 de 1996 Sentencia C-399 de 1996 Sentencia C-341 de 1996 Sentencia T-301 de 1996 Sentencia C-626 de 1996 Sentencia C-627 de 1996 Sentencia C-310 de 1997 Sentencia C-285 de 1997 Sentencia C-475 de 1997 Sentencia C-621 de 1998 Sentencia C-769 de 1998 Sentencia T-254 de 1999 Sentencia C-892 de 1999 Sentencia C-956 de 1999 Sentencia C-1512 de 2000 Sentencia C-729 de 2000 Sentencia T-003 de 2001 Sentencia C-013 de 2001 Sentencia C-175 de 2001 Sentencia T- 181 de 2001 Sentencia C-252 de 2001 Sentencia C-271 de 2001
205
Sentencia T-456 de 2001 Sentencia C-555 de 2001 Sentencia C-712 de 2001 Sentencia C-836 de 2001 Sentencia C-893 de 2001 Sentencia T- 1263 de 2001 Sentencia SU-129 de 2002 Sentencia C-155 de 2002 Sentencia C-181 de 2002 Sentencia C-200 de 2002 Sentencia C-228 de 2002 Sentencia C-391de 2002 Sentencia C-841 de 2002 Sentencia C-842 de 2002 Sentencia T-881 de 2002 Sentencia C-948 de 2002 Sentencia C-1076 de 2002 Sentencia C-1077 de 2002 Sentencia C-124 de 2003 Sentencia C-125 de 2003 Sentencia C-158 de 2003 Sentencia C-205 de 2003 Sentencia C-252 de 2003 Sentencia C-317 de 2003
206
Sentencia C-328 de 2003 Sentencia C-450 de 2003 Sentencia C-656 de 2003 Sentencia T-811 de 2003 Sentencia T-949 de 2003 Sentencia C-014 de 2004 Sentencia C-107 de 2004 Sentencia C-328 de 2004 Sentencia T-400 de 2004 Sentencia C-431 de 2004 Sentencia C-796 de 2004 Sentencia T-1093 de 2004 Sentencia T-1160 de 2004 Sentencia C-818 de 2005 Sentencia C-530 de 2005 Sentencia C-590 de 2005 Sentencia C-782 de 2005 Sentencia T-1209 de 2005 Sentencia C-155 de 2006 Sentencia C-720 de 2006 Sentencia C-789 de 2006 Sentencia C-819 de 2006 Sentencia C-822 de 2006 Sentencia T-1055 de 2006
207
Sentencia T- 293 de 2008 Sentencia C- 293 de 2008 Sentencia C-666 de 2008 Sentencia C-1193 de 2008 Sentencia T-152 de 2009 Sentencia C-242 de 2010 Sentencia C-540 de 2010 Recursos Internet Real Academia Espaola http://www.rae.es/rae.html Senado de la Repblica de Colombia http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/cp/constitucion_politica_1991.html http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/1993/ley_0062_1993.html http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2000/ley_0600_2000.html http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2002/ley_0734_2002html http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2006/ley_1015_2006.html http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2011/ley_1437_2011.html http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2011/ley_1474_2011.html http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/codigo/codigo_procedimiento_ civil.html http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/codigo/codigo_contencioso_ administrativo.html
208
Direccin y conceptualizacin
Mayor General DGAR ORLANDO VALE MOSQUERA Inspector General de la Polica Nacional Brigadier General JANIO LEN RIAO Jefe Oficina de Planeacin Coronel LEN GUILLERMO BARN CALDERN Jefe Oficina Comunicaciones Estratgicas
Elaboracin y redaccin
Teniente Coronel LEDA ELENA ORTIZ FERNNDEZ-INSGE Subcomisario MARA ELIANA GUZMN ORTIGOZA-INSGE Subintendente JUAN CARLOS FORERO BOBADILLA-INSGE PRO-03 Abogada LIDIA EVA MORALES BOHRQUEZ
Colaboradores
Inspectores Delegados Pas Asesor Jurdico INSGE Equipo de trabajo Plan de accin. Ao 2011 INSGE Funcionarios Procesos Disciplinarios Primera Instancia INSGE Funcionarios Procesos Disciplinarios Segunda Instancia INSGE Funcionarios Asesora Jurdica INSGE
Mesas de trabajo nivel pas INSGE

SC. RAFAEL RIVERA DAZ IJ. LVARO HUMBERTO BENAVIDES GETIAL IT. SANTO MARA CARDOZO IT. NAYIB CASTAEDA LOZANO IT. RICARDO MARTNEZ VANEGAS IT. JOS OLIVO CUEVAS VARGAS IT. NELSON DELGADO FLREZ Abogado SILVIO SANMARTN QUIONES
Oficina de Planeacin
Centro de Pensamiento y Doctrina Policial Grupo Impresos y Publicaciones COEST
Diagramacin e Impresin
Imprenta Nacional de Colombia Bogot, D. C. Colombia, 2011
209

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JURISPRUDENCIA Y DOCTRINA PARA EL RGIMEN DISCIPLINARIO DE LA POLICA NACIONAL

JURISPRUDENCIA Y DOCTRINA PARA EL RGIMEN DISCIPLINARIO DE LA POLICA NACIONAL

Publicacin de la Polica Nacional de Colombia Direccin General Oficina de Planeacin

PRINCIPIOS RECTORES DEL DERECHO DISCIPLINARIO .............

ILICITUD SUSTANCIAL EN SITUACIONES ADMINISTRATIVAS

DERECHOS DEL INVESTIGADO .......................................................

Jurisprudencia y doctrina para el rgimen disciplinario de la Polica Nacional

3.5 3.6 3.7 3.8 3.9

EL QUEJOSO EN EL PROCESO DISCIPLINARIO ............................

LA PRUEBA EN EL DERECHO DISCIPLINARIO ...............................

Jurisprudencia y doctrina para el rgimen disciplinario de la Polica Nacional

6.2.4 6.2.5 6.2.5.1 6.2.6 6.2.7 6.2.8 6.2.9 6.2.10

LA SUSPENSIN PROVISIONAL .......................................................

FORMULACIN PLIEGO DE CARGOS .............................................

Jurisprudencia y doctrina para el rgimen disciplinario de la Polica Nacional

DOSIFICACIN DE LA SANCIN ......................................................

GLOSARIO .......................................................................................... BIBLIOGRAFA ....................................................................................

Jurisprudencia y doctrina para el rgimen disciplinario de la Polica Nacional

Jurisprudencia y doctrina para el rgimen disciplinario de la Polica Nacional

Jurisprudencia y doctrina para el rgimen disciplinario de la Polica Nacional

PriNCiPiOs reCTOres deL dereChO disCiPLiNAriO

Jurisprudencia y doctrina para el rgimen disciplinario de la Polica Nacional

Principios rectores del derecho disciplinario

TiTULAridAd de LA POTesTAd disCiPLiNAriA

Jurisprudencia y doctrina para el rgimen disciplinario de la Polica Nacional

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Principios rectores del derecho disciplinario

Jurisprudencia y doctrina para el rgimen disciplinario de la Polica Nacional

Jurisprudencia y doctrina para el rgimen disciplinario de la Polica Nacional

Principios rectores del derecho disciplinario

1.5 iLiCiTUd sUsTANCiAL

Jurisprudencia y doctrina para el rgimen disciplinario de la Polica Nacional

Jurisprudencia y doctrina para el rgimen disciplinario de la Polica Nacional

Principios rectores del derecho disciplinario

Jurisprudencia y doctrina para el rgimen disciplinario de la Polica Nacional

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Principios rectores del derecho disciplinario

1.6 debidO PrOCesO

Jurisprudencia y doctrina para el rgimen disciplinario de la Polica Nacional

Sentencia C-818 de 2005.

Jurisprudencia y doctrina para el rgimen disciplinario de la Polica Nacional

Principios rectores del derecho disciplinario

1.7 reCONOCimieNTO de LA digNidAd hUmANA

Jurisprudencia y doctrina para el rgimen disciplinario de la Polica Nacional

1.8 PresUNCiN de iNOCeNCiA y resOLUCiN de LA dUdA

Jurisprudencia y doctrina para el rgimen disciplinario de la Polica Nacional

Principios rectores del derecho disciplinario

Jurisprudencia y doctrina para el rgimen disciplinario de la Polica Nacional

1.9 mOTivACiN de LAs deCisiONes disCiPLiNAriAs

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Principios rectores del derecho disciplinario

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1.10 CULPAbiLidAd eN eL dereChO disCiPLiNAriO

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Principios rectores del derecho disciplinario

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Principios rectores del derecho disciplinario

1.10.1 el dolo en materia disciplinaria

Jurisprudencia y doctrina para el rgimen disciplinario de la Polica Nacional

1.10.2 La culpa en el derecho disciplinario

Jurisprudencia y doctrina para el rgimen disciplinario de la Polica Nacional

Principios rectores del derecho disciplinario

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