La huelga en el derecho laboral chileno: superando el espejismo

Resumen
El artculo que sigue, plantea un cuestionamiento a una serie de definiciones
doctrinales al derecho de huelga en Chile, que acrticamente, sin base normativa y
en contradiccin con los principios de interpretacin aplicables a un derecho
fundamental, han ampliado sus zonas ilcitas, limitando injustificadamente su
contenido.
Palabras claves
Huelga derecho fundamental - restricciones.

Jos Luis Ugarte C.

1.- La huelga y el espejismo: las restricciones de la doctrina

Una parte importante de la doctrina laboral chilena ha sostenido histricamente un
concepto restringido, tanto de los fines como de las acciones protegidas por el
derecho de huelga.
Se ha definido de modo abrumador a la huelga como la abstencin concertada de
trabajar, que ejecuta un sindicato o un grupo de trabajadores, dentro de un periodo
limitado y con los requisitos legales, con el propsito de persuadir a su respectivo
empleador para la suscripcin de un contrato colectivo1.
Lo interesante es que nada de esa definicin ha sido sostenida en base a los
textos legales vigentes. No hay un precepto legal en Chile que defina que debe

Profesor de Derecho del Trabajo, Universidad Diego Portales y Alberto Hurtado.

Macchiavello, Guido (989) Derecho Colectivo del Trabajo, Santiago, Editorial Jurdica, p 445. Cuestin
especialmente sorprendente en este caso, porque este mismo autor en la misma pgina sostiene que la huelga
no se ha definido ni en el actual ni en el anterior Cdigo del Trabajo.
1

entenderse por huelga, ni tampoco que establezca como mandato que la nica
huelga admitida es aquella que se relaciona con una negociacin colectiva.
Y a falta de ley, la doctrina se inventar una idea muy restrictiva de huelga, en la
que pareciera latir una concepcin ideolgica propia que quedar escondida casi
todas las veces- de que se trata de una etapa no deseable de la negociacin
colectiva. De hecho, durante mucho tiempo, con un impudor sorprendente, esa
misma doctrina negar a la huelga el carcter de derecho, y sostendr que se
trata de un hecho reconocido jurdicamente2.
Puro espejismo jurdico podramos decir, sin normas o materiales jurdicos alguno
que la sustente.
Es ms, la doctrina no slo sostendr una concepcin restringida, cuestin no muy
novedosa en el derecho comparado, sino que describir -de forma prcticamente
unnime- el derecho positivo de modo tal que fuera de la negociacin colectiva
regulada en el Cdigo del Trabajo la huelga no existe: en el caso de la legislacin
de la huelga en Chile, sta desde el punto de vista normativo se enmarca dentro
del proceso de negociacin colectiva reglada, en funcin del contrato colectivo 3.
Ahora, lo interesante es que lo que esa doctrina laboral ha escondido con cuidado
una suerte de rechazo ideolgico a la huelga por ver en ella una patologa en las
relaciones laborales-, ha venido a ser sostenido -sin mayor pudor- por la Sala
Laboral de la Corte Suprema, la que -en su poca ms oscura para el Derecho del
Trabajo (2006-2014)-, ha afirmado de que se trata de un desenlace indeseable
del proceso de negociacin colectiva, por lo que corresponde realizar una
interpretacin restrictiva de las disposiciones que la reglamentan, desde que dicha

De hecho, como da cuenta Irureta, esa idea fue la que dominaba en la redaccin de la Constitucin de 1980:
la de un hecho de relevancia jurdica. Irureta, Pedro (2006), Constitucin y Orden Pblico Laboral,
Santiago, Universidad Alberto Hurtado, p 193.
3
Tapia, Francisco (2005), Sindicatos, Santiago, Lexis Nexis, p 75. En el mismo sentido Thayer, William
(1991), Sindicatos y Negociacin Colectiva, Santiago, Editorial Jurdica, p. 163.

instancia compromete, ciertamente, el desarrollo econmico del pas (sentencia

de fecha 15/05/2008, en causa Rol 995-2008, de la Corte Suprema)4.

2.- Una concepcin amplia de la huelga y el derecho chileno

Existen razones para rechazar esta lectura restrictiva y sostener que la huelga en
Chile debe ser leda, de acuerdo a los materiales jurdicos vigentes, como un
derecho de concepcin amplia.
Esa concepcin, por lo dems, progresivamente sostenida en la doctrina laboral
contempornea, entiende la huelga como cualquier interrupcin colectiva de la
normalidad productiva en la empresa, con la finalidad que los propios trabajadores
determinen. En palabras de Pl toda interrupcin o alteracin del trabajo, con
finalidad de protesta gremial, est dentro de la definicin de huelga, y debe ser
tericamente- considerada lcita, con la nica excepcin del sabotaje 5. En esa
misma concepcin, la finalidad que el derecho permita a la huelga ser entendida
de modo extenso: cualquier fin de naturaleza laboral que los trabajadores decidan
sostener como legtima, incluyendo las finalidades polticas que afecten a los
trabajadores la denominada huelga poltica-6.

Lo curiosamente inexplicable es que en ese mismo fallo dos prrafos antes la Corte Suprema sostiene que la
huelga es un derecho fundamental reconocido implcitamente en la Constitucin. Por fortuna, este lnea de
razonamiento tan equivocada comienza a ser controvertida en la propia jurisprudencia, como la Corte de
Apelaciones de Santiago, que ha sostenido que de modo diferente al que, contraproducentemente, se insina
en el recurso, la huelga no es un desenlace no deseado para una negociacin colectiva sino que un derecho
adherido indisolublemente a la libertad sindical y se traduce en un medio que permite hacer efectivo el
ejercicio del derecho a la negociacin colectiva, sentencia de fecha 11/04/2014, causa Rol 142-2014, de la
Corte de Apelaciones de Santiago.
5
Pl, Amrico (1998), Los principios del Derecho del Trabajo, Buenos Aires, Depalma, p. 290. Lo
interesante de la citada opinin de Pl, segn cuenta Ermida, es que el autor uruguayo modific su postura
conceptual original: aos antes en 1951- haba sostenido una posicin restrictiva, la que cambi
posteriormente para dar cabida a la praxis social de la huelga, Ermida, Oscar (1996), Apuntes sobre huelga
Montevideo, Fundacin de Cultura Universitaria, p. 80.
6
Esta clsica clasificacin, reeditada una y otra vez en la doctrina laboral, en Martn Valverde, Antonio
(1976), Huelga laboral y huelga poltica: Un estudio de modelos normativos, El Derecho del Trabajo ante
el cambio social y poltico, Zaragoza, Publicaciones Universidad de Zaragoza, pp. 73-86.

Las razones para sostener esa concepcin en el derecho chileno son,

bsicamente, dos:
Primero, una razn de coherencia conceptual. Si la huelga es un derecho
fundamental no puede ser ledo, sin traicionar las convenciones interpretativas
vigentes, de manera restrictiva.
Cabe sostener que la doctrina nacional sostiene hoy con unanimidad de que se
trata de un derecho fundamental7. Se sustenta su reconocimiento directo en
tratados internacionales de derechos fundamentales (artculo 8 del Pacto de
Derechos Econmicos y Sociales) y en el contenido protegido del derecho a la
autonoma sindical (artculo 19 numero 19 de la Constitucin), asimismo, su
reconocimiento indirecto en Convenios de la OIT (artculo 3 del Convenio N 87
sobre la libertad sindical).
Tal es el grado de acuerdo en este punto, que hasta la Corte Suprema, un tribunal
tradicionalmente hostil para este derecho, ha declarado en numerosos fallos que
la huelga se encuentra reconocida constitucionalmente, aunque de manera
indirecta (sentencia de fecha 11/03/2014, causa Rol 7239-2013, de la Corte
Suprema).
Y entonces, si la huelga es un derecho fundamental en el derecho chileno, las
convenciones interpretativas que le son aplicables dejan poco espacio para la
duda. De hecho, no es necesario insistir en que dichas convenciones y reglas
interpretacin finalista y pro persona- conducen a sostener que un derecho
fundamental protege una extensin relevante y significativa de la realidad social
que se considera valiosa para su proteccin, y no porciones mnimas y recortadas
de la misma8.

Irureta, 2006, 97. En el mismo sentido Gamonal, Sergio (2009), Derecho Colectivo del Trabajo, Santiago,
Lexis Nexis, p. 425; y Toledo, Csar (2013), Tutela de la libertad sindical, Santiago, Thompson Reuters, p.
276.
8
Principio reconocido, segn se admite ampliamente, en el artculo 29 de la Convencin Americana de
Derechos Humanos. Ver Ugarte, Jos Luis (2011), Tutela de derechos fundamentales del trabajador,
Santiago, Legal Publishing, p. 57.

Cmo puede sostenerse simultneamente que la huelga es un derecho

fundamental reconocido constitucionalmente y que es, por regla general, ilegal? o
puestos en los trminos ideolgicos que esa doctrina suele esconder cmo
puede considerarse una etapa indeseable de la negociacin colectiva el
contenido de un derecho fundamental?
Es una contradiccin que no resiste anlisis. Si es un derecho fundamental, no
slo no es indeseable, sino que es expresin de una porcin de la realidad -bienes
e intereses- que se considera especialmente valiosa desde el punto de vista
social, y cuyo mbito de proteccin debe ser entendido segn las convenciones
interpretativas dominantes ya sealadas- del modo ms amplio posible.
De ah, que la afirmacin de que la huelga es un derecho fundamental es
incompatible con la idea de un modelo contractual de huelga aquel que exige
que la huelga solo tenga por finalidad la celebracin de un contrato colectivo como
se suele sostener en el caso chileno-, y mucho ms an, con la idea de que
cualquier huelga fuera de la negociacin colectiva es ilcita o contraria al derecho.
Como se ha sostenido para sorpresa de muchos, la configuracin del derecho de
huelga como derecho fundamental (derecho subjetivo pblico de libertad) ampla
los objetivos legtimamente perseguibles mediante la huelga, sin la posibilidad
coherente de excluir su dimensin sociopoltica tras ser elevado a rango de
derecho fundamental9.
De este modo, por tratarse de un derecho fundamental, la huelga es prima facie
lcita, salvo que el legislador expresa y deliberadamente, establezca algunos
casos calificados expresamente como prohibida o ilcita, y siempre que esa
calificacin respete el principio de proporcionalidad o respeto el contenido esencial
de los derechos fundamentales.
De modo que buena parte de la doctrina laboral chilena ha entendido todo al
revs: ha hecho de la huelga una excepcin y de sus restricciones la regla
general.
9

Monereo, Jos Luis (2002), Derecho de huelga y conflictos colectivos, Granada, Comares, p XXV.

Segundo, por razones normativas. No existe, como ya destacamos, texto legal -ni
el Cdigo del Trabajo ni en otras leyes- que establezca un mandato de prohibicin
respecto de la huelga fuera del marco de la negociacin colectiva reglada.
De hecho, la nica regulacin legal de la huelga prevista por la ley en Chilela de
la negociacin colectiva reglada10- ni siquiera dice qu debe entenderse por
huelga. Si la huelga solo est regulada en el plano legal para un tipo de modalidad
de la negociacin colectiva, cmo asumir justificadamente que se encuentra
prohibida para el resto de los casos. Sera un curioso caso de prohibicin por
omisin.
En base a qu normas jurdicas vigentes la doctrina viene con tanta seguridad
calificando denticamente como prohibida la huelga fuera de la negociacin
colectiva reglada?
Sorprendentemente, en base a ninguna. Otra operacin de espejismo.
De este modo, salvo hiptesis excepcionales previstas expresamente por el texto
legal, la huelga no es ilcita por no disponerlo ningn norma prohibitiva del sistema
jurdico chileno11.
En rigor, lo que ocurre con la huelga fuera de la negociacin colectiva puede
describirse como una hiptesis de laguna normativa, esto es, de falta de una
norma jurdica que tenga como propiedad relevante la accin de huelga y que la
conecte con alguna calificacin dentica prohibida, mandatada o permitida-12.

10

Aquella negociacin colectiva que se somete a las reglas de procedimiento previsto en el Libro IV del
Cdigo del Trabajo.
11
Una cuestin distinta es si la conducta de un trabajador en particular debe entenderse como, para el caso
chileno, un caso de ausencia injustificada para efectos de calificar el despido (artculo 160 nmero 4 del
Cdigo del Trabajo). Esa calificacin corresponde al juez para el caso concreto, pero es obvio por lo aqu
sostenido- que en esa valoracin el juez no puede utilizar como premisa argumentativa la idea de la ilicitud de
la huelga por no estar conectada a una negociacin colectiva reglada.
12
En palabras de Ruiz manero un cierto caso constituye una laguna normativa de un cierto sistema jurdico
si y solo si (1) ese sistema jurdico no contiene una regla que correlacione el caso con una solucin normativa
y (2) el balance de principios relevantes de ese sistema jurdico exige una regla que correlacione el caso con
una solucin normativa que califique la conducta de que se trate como obligatoria o prohibida, Ruiz Manero,
Juan (2005), Algunas concepciones del derecho y sus lagunas, Lagunas en el Derecho, Madrid, Marcial
Pons, p. 123. Es obvio que, para el caso que nos ocupa, esos principios relevantes son la libertad sindical y la
proteccin de los trabajadores, ambos con reconocimiento constitucional en Chile.

Y en esos casos, como es predecible, la forma de colmar la laguna o el vaco

normativo es recurriendo a las normas y valores superiores reconocidos por el
sistema jurdico que, en este caso, establecen como principio con jerarqua
constitucional la libertad sindical (artculo 19 numero 16 y nmero 19 de la
Constitucin).
De esta manera, puestos a calificar la conducta de huelga que se produce dentro
de cualquier momento de la relacin laboral y en cualquier contexto de trabajo en
el derecho chileno exceptuado el caso de que los trabajadores se encuentren en
el marco de una negociacin colectiva reglada-, no cabe sino entenderla como una
accin reconocida por el orden jurdico licita para usar el lenguaje habitual- en
cuanto contenido protegido de un principio con reconocimiento constitucional
como es la libertad sindical.

3.- Consideraciones finales: la huelga en el derecho chileno

De este modo, en resumen, el rgimen jurdico de la huelga en Chile debe ser

descrito como el de un derecho fundamental reconocido constitucionalmente, cuyo
ejercicio es, por regla general, lcito para cualquiera de sus modalidades, en
cualquier momento y estadio de la relacin laboral y con la finalidad que los
trabajadores estimen pertinentes. Excepcionalmente, ese derecho fundamental
reconoce una restriccin para una especfica modalidad regulada legalmente,
como es el caso de la huelga tpica en el marco de una negociacin colectiva
reglada, en cuyo caso y slo en ese caso- la abstencin colectiva de trabajar
debe sujetarse a las reglas procedimentales fijadas por la ley.
De este modo, la huelga slo puede ser considerada ilegal en las hiptesis
especficas que regula las siguientes normas legales: a.) la huelga que se
enmarque dentro del tipo penal del artculo 11 de la ley de seguridad interior del
Estado, b.) la huelga tpica en la hiptesis de los trabajadores que se encuentran

en una negociacin colectiva reglada y que no pueden declararse en huelga como

lo dispone el artculo 384 del Cdigo del Trabajo y c.) la huelga tpica en el caso
de trabajadores que se encuentren dentro de un proceso de negociacin colectiva
reglada y que no la sujeten

al procedimiento previsto en las reglas legales

respetivas.
Cabe sealar que, especialmente en estos dos ltimos casos, la ilicitud dice
relacin con la huelga como suspensin colectiva de la prestacin laboral y no a
las otras posiciones y manifestaciones protegidas por el derecho de huelga. Ello
por darlo a entender el propio legislador, que explcitamente est pretendiendo
regular esa parte del contenido del derecho de huelga, como el ya citado principio
pro-persona que debe guiar las interpretaciones de normas que regulan los
derechos fundamentales.

Bibliografa

Ermida, Oscar (1996), Apuntes sobre huelga, Montevideo, Fundacin de Cultura

Universitaria.

Gamonal, Sergio (2009), Derecho Colectivo del Trabajo, Santiago, Lexis Nexis.
Irureta, Pedro (2006),

Constitucin

Orden

Pblico

Laboral,

Santiago,

Universidad Alberto Hurtado.

Macchiavello, Guido (1989), Derecho Colectivo del Trabajo, Santiago, Editorial

Jurdica.

Martn Valverde, Antonio (1976), "Huelga laboral y huelga poltica: Un estudio de

modelos normativos, El Derecho del Trabajo ante el cambio social y poltico,
Zaragoza, Publicaciones Universidad de Zaragoza.

Monereo, Jos Luis (2002), Derecho de huelga y conflictos colectivos, Granada,

Comares.

Pl, Amrico (1998). Los principios del Derecho del Trabajo, Buenos Aires,
Depalma.

Ruiz Manero, Juan (2005), Algunas concepciones del derecho y sus lagunas en
AAVV Lagunas en el Derecho, Madrid, Marcial Pons.

Tapia, Francisco (2005), Sindicatos, Santiago, Lexis Nexis.

Toledo, Csar (2013), Tutela de la libertad sindical, Santiago, Thompson Reuters.

Thayer, William (1991), Sindicatos y Negociacin Colectiva, Santiago, Editorial

Jurdica.

Ugarte, Jos Luis (2011), Tutela de derechos fundamentales del trabajador,

Santiago, Legal Publishing.