TEORIA DEL SISTEMA JURIDICO

SEGN HANS KELSEN

Hans Kelsen (Praga, 11 de octubre de
1881 Berkeley, California, 19 de abril de
1973) fue un jurista, poltico y filsofo del
derecho austraco de origen judo

 Kelsen es el fundador de la teora pura del

Derecho, doctrina de extraordinaria resonancia en
el pensamiento jurdico de las ltimas dcadas,
en especial en la Europa continental, con la cual
su autor pretendi devolver a la ciencia jurdica su
carcter de ciencia, en el ms riguroso sentido de
la palabra, y restaurar la pureza del objeto, propio
de esta ciencia, el derecho. En su intento de
conferir al sistema jurdico una absoluta
independencia y autosuficiencia, Hans Kelsen
defendi una visin positivista (o iuspositivista),
realizando un anlisis del Derecho como un
fenmeno
autnomo
de
consideraciones
ideolgicas o morales, del cual excluy cualquier
idea de derecho natural.

 Analizando las condiciones de posibilidad

de los sistemas jurdicos Kelsen concluy
que toda norma emana de otra norma,
remitiendo su origen ltimo a una norma
hipottica fundamental que es para
Kelsen una hiptesis o presuposicin
transcendental, necesaria para poder
postular la validez del Derecho. Ms
tarde, Kelsen situ dicha norma en el
Derecho internacional, de ah que
defendiese la primaca de ste sobre los
ordenamientos nacionales.

 Hans Kelsen emprende "la tarea de elaborar

una teora depurada de toda ideologa
poltica y de todo elemento de la ciencia de la
naturaleza, y consciente de tener un objeto
regido por leyes que le son propias". Intenta
probar que slo existe el derecho positivo
concebido como una serie de normas
coordinadas y sistematizadas y ajeno a
cualquier actitud valorativa. Por Teora Pura
se entiende una ciencia cuyo nico objeto es
el derecho. Trata de determinar qu es y
cmo se forma el derecho, sin indagar cmo
debe ser y formarse

 Entre
los
aspectos
ms
caractersticos de su pensamiento
cabe destacar los siguientes:
En primer lugar, el dato primario de
la experiencia jurdica lo constituye
la norma. La estructura de la norma
jurdica consiste en una proposicin
hipottica. De ah que, al implicar la
norma jurdica un deber ser, el
derecho pertenezca a la esfera del
deber ser y no a la del ser.

 En segundo lugar, la norma jurdica

es explicada no aisladamente, sino
en el marco de un complejo unitario
llamado ordenamiento jurdico que
se funda en el hecho que todas las
normas del conjunto se derivan de
una
nica
norma
suprema
o
fundamental. Se llama la Pirmide
jurdica de Kelsen.

 En tercer lugar, Si bien la unidad del

ordenamiento jurdico postula su exclusividad
cabe la coexistencia de ordenamientos, que
Kelsen explica, del mismo modo que con las
distintas normas y la norma fundamental,
mediante un orden jerrquico entre los
ordenamientos, de modo que el inferior es
autorizado por el superior hasta llegar al
ordenamiento internacional que cumple la
funcin de Grundnorm. Para Kelsen el
fundamento de la validez del derecho estatal
debe ser buscado en el derecho internacional,
por lo que la paz universal es pensable a travs
de un nico ordenamiento jurdico mundial.

PIRAMIDE JURIDICA DE KELSEN.

Dentro de todo orden jurdico, la
Constitucin
constituye
el
fundamento de validez de todas las
normas,
desde
las
leyes,
reglamentos, decretos, fallos de los
Tribunales,
decisiones
administrativas, hasta las clusulas
contractuales. Ahora bien, que quiere
decir fundamento de validez.
Segn Kelsen, la norma positiva de

 la cual se encuentra en la cspide de

la pirmide jurdica y de ella se
deriva el fundamento de validez de
todas las otras normas que se
encuentran por debajo de ella, es
decir, que se trata de un sistema de
normas jerarquizadas como una
pirmide de varios pisos y no de
normas yuxtapuestas una al lado de
otra y de igual categora.

 La pirmide kelseniana se pone en

evidencia cuando se le inquiere sobre la
validez de la Constitucin. Expliquemos
en qu consiste su teora, que, por cierto,
slo se queda en lo especulativo sin llegar
a ser ciencia, pues no pasa la prueba
emprica de comprobacin. La norma
jurdica de menor jerarqua vale en
funcin de una de mayor jerarqua, pues
aqulla ha de estar de acuerdo con sta,
tanto en su contenido como en su
procedimiento de creacin.

 Y cuando se pregunta sobre la validez de aquella

norma de mayor jerarqua se responde diciendo
que vale en funcin de otra norma de mayor
jerarqua, y as sucesivamente, si se sigue
cuestionando sobre la validez de sta, hasta llegar
a la norma suprema. Cuando se pregunta por la
validez de la Constitucin en sentido jurdico
positivo, la dogmtica kelseniana responde, acorde
con su sistemtica, que sta vale en funcin de la
anterior, y si se pregunta por la validez de la
anterior responde que vale en funcin de otra
anterior, y as ad infinitum, hasta llegar a una
norma hipottica bsica, o Constitucin en sentido
lgico jurdico, la cual hay que suponer, es decir,
por ella no se pregunta, a ella slo se le supone, y
su validez pudo haber sido dada inclusive por Dios

Las normas jurdicas primarias y

secundarias segn Kelsen
Las normas jurdicas se dividen,
segn Kelsen, en la doble expresin
de la funcin prescriptiva del
Derecho (debe ser) que son la
sancionadora, funcin que pertenece
a la norma primaria y la conductora
que
pertenece
a
la
norma
secundaria. Para Kelsen, las normas
genuinamente jurdicas son las
normas primarias pues llevan una

 Adems las normas primarias cumplen una

funcin de apoyo a la autoridad jurdica para
establecer la circunstancia en la que se aplica
la sancin, conectan con las normas
secundarias son imprescindibles, necesarias
para cualquier decisin y son normas
independientes. En cambio, las normas
secundarias son normas que se dirigen al
ciudadano no a la autoridad en cuestin, pues
no indican ninguna sancin, simplemente
prescriben una norma (no se debe robar), son
normas que apoyan las normas primarias y son
dependientes de ellas, y prescindibles

 En conclusin: una norma primaria

establece una norma que conlleva
una sancin con su circunstancia
correspondiente (si se roba se
aplicara tal sancin), y la norma
secundaria simplemente se vincula
a la norma primaria (no se debe
robar).

CRITICAS
Una teora que pretende ser cientfica no puede
sustentarse en una hiptesis indemostrable, que slo
dogmticamente puede ser considerada como digna
explicacin de la realidad. La teora es errnea desde
el principio, pues le atribuye una naturaleza jurdica
a un ser poltico. La pirmide kelseniana funciona en
el campo estrictamente jurdico, campo para el que
fue diseada, pero falla cuando inquiere sobre
problemas polticos, los cuales estn ms all de sus
sistemtica, y que, por tanto, su dogmtica no
alcanza a cubrir. As, tambin, no es posible
considerar que la validez de una Constitucin
provenga de la anterior, sencillamente porque esto
no es empricamente comprobable.

 La teora de Kelsen alegan la validez

de su sistema solo para el Derecho
penal. Para ello, Kelsen establece
excepciones para: en el caso de los
derechos constitucionales para
Kelsen,
estos
derechos
son
prohibiciones para el legislador lo
que no le permite crear leyes de
violen los derechos concedidos por la
constitucin

 La violacin de estos derechos llevara a la

nulidad que para Kelsen es una sancin.
En cuanto a los poderes otorgados a las
competencias pblicas, para Kelsen son
condiciones que han de satisfacerse antes
de poder aplicar una sancin por parte de
dicha competencia. Y finalmente los
poderes otorgados a entidades privadas
referentes al Cdigo Civil, conllevan la
misma
sancin
que
los
derechos
constitucionales en caso de violacin: la
nulidad.

 El error de Kelsen fue deformar

excesivamente la realidad jurdica,
pues es innegable la existencia de
normas con sancin y normas sin
sancin