T.

D: 768825

OPININ N 025-2011/DTN
Entidad:

Municipalidad Distrital de Los Olivos

Asunto:

Garanta de fiel cumplimiento

Referencia:

a) Carta N 002-2010-MDLO/GA-SGL
b) Carta N 003-2010-MDLO/GAF-SGL
c) Oficio N 005-2011/MDLO/GA

1.

ANTECEDENTES

A travs del documento de la referencia, el Sub gerente de Logstica de la

Municipalidad Distrital de Los Olivos formul una consulta referida al segundo
prrafo del artculo 158 del Reglamento, sobre la garanta de fiel cumplimiento.
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al
sentido y alcance de la normativa sobre contratacin pblica, planteadas sobre
temas genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o
especficos, de conformidad con lo dispuesto por el inciso i) del artculo 58 de la
Ley de Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo
N 1017 (en adelante, la Ley), y la Segunda Disposicin Complementaria Final
de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF (en
adelante, el Reglamento).
En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran
vinculadas necesariamente a situacin particular alguna.
2.

CONSULTA Y ANLISIS

La Entidad formula la siguiente consulta:

2.1.

Otorgada la Buena Pro en un Concurso Pblico con un periodo de

cuatro (4) aos de vigencia se puede aceptar la garanta de fiel
cumplimiento con una vigencia de un ao asimismo el 10% del monto
equivalente a un ao?

2.1.1 El artculo 158 del Reglamento dispone que: () el postor ganador

debe entregar a la Entidad la garanta de fiel cumplimiento del mismo.
Esta deber ser emitida por una suma equivalente al diez por ciento
(10%) del monto del contrato original () (resaltado nuestro).
El Anexo de definiciones del Reglamento establece adems que contrato
original es el contrato suscrito como consecuencia del otorgamiento de la
Buena Pro. En ese sentido, cuando la norma hace referencia a que la
garanta debe ser del monto del contrato original, est haciendo mencin

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al monto contemplado en el texto del documento contractual, es decir el
monto de la totalidad de la ejecucin del contrato. De lo contrario no se
estara garantizando que el contratista cumpla ntegramente la prestacin.
La garanta de fiel cumplimiento cumple una doble funcin: compulsiva y
resarcitoria. Es compulsiva por cuanto lo que pretende es compeler u
obligar al contratista a que cumpla sus obligaciones contractuales, pues de
lo contrario se hara merecedor de las penalidades establecidas en el
contrato (y/o en la Ley y en el Reglamento), y, en su caso, a la ejecucin
de las garantas presentadas por l. Es resarcitoria, pues lo que se pretende
a travs de su ejecucin es indemnizar a la Entidad por los eventuales
daos y perjuicios que haya sufrido debido al incumplimiento del
contratista.
2.1.2. Por otro lado, en el segundo prrafo del citado artculo 158, se indica ()
De manera excepcional, respecto de aquellos contratos que tengan una
vigencia superior a un (1) ao, previamente a la suscripcin del contrato,
las Entidades podrn aceptar que el ganador de la Buena Pro presente la
garanta de fiel cumplimiento y de ser el caso, la garanta por el monto
diferencial de la propuesta, con una vigencia de un (1) ao, con el
compromiso de renovar su vigencia hasta la conformidad de la recepcin
de la prestacin o exista el consentimiento de la liquidacin del
contrato() (resaltado nuestro).
En ese sentido, en caso se cumpla con los requisitos del artculo 158 del
Reglamento, la Entidad deber aceptar la presentacin de una garanta con
una vigencia de un ao y en la que el contratista se compromete a renovar
su vigencia.
No obstante, como se precis anteriormente, en el primer prrafo del
artculo 158 se seala que la garanta debe ser del monto del contrato
original, es decir de la totalidad del contrato. En ese sentido, la norma
no permite aceptar una garanta por un monto equivalente al monto de un
ao del contrato, debindose aceptar una garanta solo por la totalidad del
monto.
2.2.

En la proforma del contrato integrada en las bases del proceso

administrativo del Concurso Pblico de un periodo de 4 (cuatro) aos se
indica en:
CLUSULA OCTAVA: GARANTAS
LA EMPRESA entregar a la suscripcin del contrato la respectiva
garanta solidaria, irrevocable, incondicional y de realizacin
automtica a slo requerimiento, a favor de LA ENTIDAD, por los
conceptos, importes y vigencias siguientes:
- De fiel cumplimiento del contrato: S/., a travs de la
carta fianza cantidad que es equivalente al diez por
ciento (10%) del monto anual del contrato, con el compromiso de
renovar el mismo en forma inmediata. La garanta mantendr su

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vigencia hasta la conformidad de la recepcin de la prestacin
Esta(s) garanta(s) es (son) emitida(s) por una empresa bajo el mbito
de la Superintendencia de Banca y Seguros y administracin privada
de fondos de pensiones o que estn consideradas en la lista actualizada
de bancos extranjeros de primera categora que peridicamente publica
el Banco Central del Per.
Es correcta sta clusula de acuerdo a lo establecido en el artculo 158
del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado segundo
prrafo?
Sobre esta consulta, debe indicarse que este Organismo Supervisor
absuelve consultas referidas al sentido y alcance de la normativa sobre
contratacin pblica, planteadas sobre temas genricos y vinculados entre
s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, motivo por el cual,
en esta va, no puede absolverse una consulta especfica como la presente.
Cabe resaltar que, las clusulas generales de la proforma del contrato,
establecidas en las Bases estandarizadas, no pueden ser modificadas por
las Entidades, razn por la que no se permite realizar inclusiones o
modificaciones a dichas clusulas.
2.3.

En un contrato de servicios de recojo de residuos slidos con

prestaciones peridicas por 48 meses o 4 aos es factible que la
garanta de fiel cumplimiento del contrato pueda ser presentada por un
monto equivalente al diez por ciento del monto contractual por ao?
Como ya se seal en la respuesta a la primera consulta, no es posible que
la Entidad acepte una garanta por un monto equivalente al 10% del monto
de un ao del contrato, debido a que el artculo 158 del Reglamento
dispone que la garanta de fiel cumplimiento debe ser equivalente al 10%
del monto del contrato.

2.4.

De ser afirmativa la respuesta a la consulta anterior la entidad deber

hacer una adenda al contrato a fin de modificar la clusula octava sobre
la garanta?
Como se mencion en la respuesta a la segunda consulta, este Organismo
Supervisor absuelve consultas planteadas sobre temas genricos, sin hacer
alusin a asuntos concretos o especficos, motivo por el cual, en esta va,
no puede absolverse una consulta especfica como la presente.
3.

3.1.

CONCLUSIN
De acuerdo al artculo 158 del Reglamento no es posible que la Entidad
acepte una garanta por un monto equivalente al 10% del monto de un ao
del contrato, pues la norma no lo permite, debindose aceptar una garanta
solo por la totalidad del monto del contrato.

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3.2.

De manera excepcional, respecto de aquellos contratos que tengan una

vigencia superior a un (1) ao, las Entidades podrn aceptar que el ganador
de la Buena Pro presente la garanta de fiel cumplimiento con una vigencia
de un (1) ao por el valor total del contato, de acuerdo al artculo 158 del
Reglamento.
Jess Mara, 23 de febrero de 2011

JUAN ANTONIO SILVA SOLOGUREN

Director Tcnico Normativo
STY/.