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Garrido Montt, Mario - Derecho Penal Parte Especial Tomo III Ed 2010
Garrido Montt, Mario - Derecho Penal Parte Especial Tomo III Ed 2010
PARTE ESPECIAL
TOMO III
DELITOS CONTRA LA VIDA
DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD FSICA Y LA SALUD
DELITOS CONTRA EL HONOR
DELITOS QUE AFECTAN A GARANTAS
CONSTITUCIONALES
DELITOS CONTRA EL ORDEN DE LA FAMILIA
DELITOS CONTRA LA MORALIDAD
E INTEGRIDAD SEXUAL
DELITOS COMETIDOS POR EMPLEADOS PBLICOS
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JURDICA
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CHILE
DERECHO PENAL
PARTE ESPECIAL
T O M O III
Ninguna parte de esta publicacin, incluido el diseo de la cubierta, puede ser reproducida,
almacenada o transmitida en manera alguna ni por ningn medio, ya sea elctrico, qumico,
mecnico, ptico, de grabacin o de fotocopia, sin permiso previo del editor.
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PARTE ESPECIAL
TOMO III
DELITOS C O N T R A LA VIDA
DELITOS C O N T R A LA INTEGRIDAD FSICA Y LA SALUD
DELITOS C O N T R A EL H O N O R
DELITOS Q U E AFECTAN A G A R A N T A S C O N S T I T U C I O N A L E S
DELITOS C O N T R A EL O R D E N DE L A FAMILIA
DELITOS C O N T R A LA M O R A L I D A D E INTEGRIDAD S E X U A L
DELITOS C O M E T I D O S POR EMPLEADOS PBLICOS
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www.editorialjuridica.cl.
PRESENTACIN
INTRODUCCIN
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1. NATURALEZA Y CARACTERSTICAS
DE LA PARTE ESPECIAL
La parte especial del Derecho Penal en el Cdigo est desarrollada
en los Libros II y III. Se sabe que la parte general se encuentra
reglada en el Libro I, al que no se le puso epgrafe, c o m o se hizo
en el Libro II, denominado "Crmenes y simples delitos y sus
penas", y el Libro III, el cual no tiene un nombre especial, pero
que se refiere a las "faltas".
Cada uno de estos libros ha sido dividido en ttulos, y stos a su vez
en prrafos. El Libro II tiene diez ttulos y el Libro III, tres, incluido
el denominado "Ttulo final", que seala la vigencia del nuevo texto
y la derogacin de las leyes penales preexistentes.
Al distribuir los tipos penales en los respectivos ttulos, el
legislador no se atuvo a un criterio sistemtico doctrinario, bsi
camente respet la estructura del Cdigo Espaol de 1848, que
le sirvi de modelo. Tal ordenamiento ha sido objeto de crticas;
suficiente es mencionar que el Ttulo VII, bajo el enunciado de
"Crmenes y delitos contra el orden de las familias, contra la
moralidad pblica y contra la integridad sexual", en su prrafo
I trata el delito de aborto, que no tiene una vinculacin es
pecfica con la familia o con la moralidad pblica, es un delito
contra la vida en formacin.
Otro tanto sucede con el Ttulo V, "De los crmenes y simples
delitos cometidos por empleados pblicos en el desempeo de
sus cargos", que contiene tambin figuras que pueden cometer
quienes carecen de tal calidad.
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5. EL HOMICIDIO
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5.3.
EL HOMICIDIO SIMPLE
A . Concepto
El delito de homicidio simple es la figura base de los delitos
de homicidio, porque sus elementos fundamentales integran
tambin a las otras formas de homicidio y, adems, es residual,
toda vez que en l calzan aquellas muertes que siendo ilcitas no
conforman un tipo de homicidio especial. El homicidio simple
no se encuentra definido en el Cdigo Penal, que prcticamente
se limita a precisar su sancin en el art. 391 2.
Para determinar su concepto, hay que relacionarlo con lo
expresado por el 1 del art. 391, y los arts. 390 y 394.
De lo que dicen estas disposiciones se colige que homicidio
simple es "la muerte que una persona causa a otra sin que con
curran las circunstancias propias del parricidio, infanticidio u
homicidio calificado".
Se trata, de consiguiente, de un tipo penal al cual se llega por
exclusin de las figuras agravadas y privilegiadas, lo que autoriza
a calificarlo c o m o figura residual o subsidiaria.
A continuacin se analizar su objetividad jurdica, y el tipo
objetivo y subjetivo.
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protegido por esta figura es la vida, sin distincin alguna, bien cuya
garanta est avalada por la Constitucin en el art. 19 1, donde se
asegura la vida de la persona como la del que est por nacer. Pero
el homicidio protege nicamente la vida de la persona viva, que
tiene existencia independiente, no la del nasturus, cuya existencia
es dependiente y que se ampara con el delito de aborto.
En el plano fsico-biolgico la proteccin de la vida es amplia,
opera a pesar de la voluntad del titular de ese bien, porque no es
un bien disponible conforme a los deseos del dueo. Si bien la pro
teccin de la vida es amplia, nunca llega a ser absoluta; eso sucede,
por lo dems, con todos los bienes calificados c o m o valiosos en
materia penal, porque sin perjuicio de que se consideren dignos de
ser amparados frente a las posibles lesiones o puestas en peligro que
los afecten, su proteccin encuentra lmite cuando entra en colisin
con otros derechos relevantes. La vida no escapa a ese principio, se
permite su sacrificio frente a la defensa legtima en determinados
casos (art. 10 4,5y 6), o ante la reaccin del Estado respecto de
hechos de alta gravedad, al imponer la pena de muerte, sancin que
tiene reconocimiento en la Constitucin (art. 19 3 de la C.P.R.),
la que acertadamente restringe su imposicin al exigir que la ley
que la determine se apruebe con un quorum calificado.
Las legislaciones se inclinan por proteger con amplitud el
bien vida en sentido fsico-biolgico para evitar que se incurra
en la distincin que hicieron pases c o m o Alemania e Italia, con
fundamento en aspectos raciales o en anomalas squicas. Como
seala Bajo Fernndez, siguiendo a Esser, el mero extremo fsico
de la persona o su consideracin c o m o objeto con contenido de
valor (cuya proteccin depende de este ltimo) "no se encuentra
nunca en su total puridad en un derecho concreto".
La doctrina nacional concuerda en que en principio la vida
es protegida con el delito de homicidio en su plano fsico-biol
gico, libre de valoraciones sociales sobre la calidad o naturaleza
de esa vida. En consecuencia, su debilidad o proximidad de ex
tincin no permite excluirla de proteccin, por ello se rechaza
la eutanasia. Todas las vidas son igualmente amparadas, sea que
su titular sea hombre o mujer, nio o anciano, de cualquier color
o raza, viable o no viable (con o sin capacidad para sobrevivir
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Creus, o p . cit., p. 6.
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C. El nacimiento
En materia penal, y sobre todo para efectos del homicidio, se es
persona desde que se nace, lo que se desprende de la descripcin
de los tipos penales a la que se aludir a continuacin y por el
hecho que la Constitucin Poltica as lo establece. Suficiente es
leer su art. I , que dice: "los hombres nacen libres e iguales en
dignidad y derechos", de m o d o que la personalidad se adquiere
con el nacimiento y por esa sola circunstancia se es libre e igual
a los dems seres humanos; adems, el ya citado art. 19 1 en
su inciso 2 declara que la "ley protege la vida del que est por
nacer", en consecuencia, al vincular este precepto con el inciso
primero se colige que se es persona desde que se nace.
La duda que tradicionalmente se ha presentado en el mbito
penal se refiere a lo que se debe entender por "nacimiento", y ello
porque en la primera mitad del siglo se pretendi proyectar los
principios de orden civil al Cdigo Penal, criterio que la moderna
doctrina unnimemente ha descartado, por tratarse de reas que
reglan institutos diferentes. Basta recordar que el inciso 2 del art. 74
del Cdigo Civil presume que no ha existido jams "la criatura que
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su D. P., t. III, pp. 21 y ss. En igual sentido Bustos, Grisola, Politoff, o p . cit.,
pp. 5 3 y ss.
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D. La muerte
La muerte es una nocin de orden naturalista, para efectos jur
dicos sin embargo tiene carcter normativo, fundamentalmente
porque el legislador se ha visto compelido a precisar la forma de
diagnosticarla, lo que importa en definitiva adoptar una posicin
en cuanto a qu ha de entenderse por morir para los efectos ju
rdicos. Esta situacin, que es relativamente nueva, deriva de los
adelantos cientficos y de las modernas tcnicas mdicas, que han
abierto la posibilidad de trasplantar rganos, algunos tan vitales
c o m o el corazn, y tambin de prolongar el funcionamiento
biomecnico del cuerpo y de sus rganos ms importantes.
La nocin de muerte es una sola: la cesacin de la vida, pero al
Derecho no le interesa determinar la concepcin ontolgica de la
muerte, sino precisar el momento en que se puede afirmar-para los
efectos legales- cundo una persona ha dejado de ser tal, por haberse
iniciado el proceso de su extincin, de manera irreversible.
Tradicionalmente la denominada muerte realce constataba con
los signos positivos de muerte: las alteraciones que por ese motivo
sufren las distintas partes del cuerpo, de orden qumico y fsico,
c o m o la rigidez, las livideces cadavricas, la putrefaccin y otros
anlogos. Pero c o m o la muerte es un proceso donde los rganos
del cuerpo van cesando en sus funciones en etapas y momentos
distintos, que se prolongan en el tiempo, se acostumbr diagnos
ticarla considerando los llamados signos negativos de vida, o sea,
la cesacin de las funciones vitales fundamentales, la circulacin
sangunea, la respiracin, los reflejos, el movimiento. En el fondo,
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G. Tipo objetivo
El tipo objetivo est integrado por la descripcin de la conducta
prohibida (accin u omisin), que consiste en la actividad dirigida
a matar a otro; por el resultado, que es precisamente el deceso
de una persona y c o m o tercer elemento del tipo se requiere la
relacin de imputabilidad objetiva de esa muerte a la conducta
realizada por el agente (o como tradicionalmente se ha expresado:
la relacin de causalidad).
G.l. La conducta
Consiste en matar a otro y se ha aceptado que ese comportamien
to no slo comprende la accin positiva dirigida a provocar la
muerte, sino tambin la omisin de una accin que pudo impedir
o evitar esa muerte. Se trata de un tipo resultativo o prohibitivo
de causar el resultado muerte de otro, de consiguiente no tiene
importancia (salvo para los efectos del homicidio calificado) la
forma o manera de provocar el deceso, lo prohibido es causar
una muerte, es un delito de medios abiertos y de resultado.
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G.2. La accin
Consiste en el comportamiento positivo (o activo) de un sujeto que
se concreta en la muerte de otra persona distinta a aquella que
Bajo Fernndez, o p . cit., p. 7.
Cobo-Carbonell, o p . cit., p. 5 0 5 .
Labatut, D. P., t. II, p p . 172-173.
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G.3. La omisin
Existe consenso en la doctrina nacional en el sentido de que
la omisin es una forma de cometer homicidio. La omisin
puede dar vida a un delito de homicidio de omisin impropia,
c o m o tambin puede dar lugar a la falta de omisin de socorro
(art. 494 1 4 ) .
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Cfr. Politoff, D. R, t. I, p. 3 1 8 .
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G.5. El resultado
El delito de homicidio es un delito de lesin, requiere para su
consumacin de un resultado: la muerte de la vctima. Al comentar el
bien jurdico protegido se analiz c m o se establece la muerte de
una persona. En general la situacin del homicidio en este aspec
to no ofrece mayores alternativas, pero puede presentar algunas
frente a determinadas modalidades. Tal sucede cuando la vctima
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G . l l . El error en el homicidio
El error es el equivocado concepto que tiene el agente en relacin
a la accin que realiza, en el homicidio no presenta modalidades
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H. El homicidio y la culpa
El homicidio no slo acepta la hiptesis dolosa, sino tambin la
culposa. La falta de cuidado en la realizacin de la accin crea
dora de riesgo que se concreta en la muerte de otro (cuasidelito
de homicidio de accin) o en el cumplimiento de la obligacin
de garante (cuasidelito de homicidio de comisin por omisin)
constituyen culpa. Ambas modalidades de homicidio culposo
son punibles en el sistema nacional, c o m o se desprende de los
arts. 490 y 492.
Es til precisar que si bien tanto el delito doloso de homicidio
como el culposo aparentemente estn descritos en el Cdigo Penal
con la misma estructura y fundamento, conforman dos institutos
diferentes. El homicidio doloso exige una voluntad dirigida a ma
tar - e n el sentido amplio indicado en el prrafo precedente- y
que la actividad se concrete en una muerte; en tanto que en el
homicidio culposo dicha voluntad no puede darse. El homicidio
Consltese el t. II, 13.6.
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que se castiga por ella m i s m a ) , sino una crimina culposa (un hecho castigado
con motivo de la culpa), pero pensamos que tal afirmacin parte de una exa
cerbacin del principio d e lesividad sobre el principio d e tipicidad que rige en
materia penal y que tiene consagracin constitucional (art. 19 3 inc. final:
slo p u e d e n ser delitos las conductas, n o los resultados, cosa distinta es q u e
ese comportamiento h u m a n o , q u e es el fundamento substancial del delito,
pueda ser sancionado nicamente c u a n d o lesiona un bien jurdico valioso
(principio d e lesividad). N o se sanciona u n a muerte, la destruccin d e un
bien, sino la conducta d e la persona que provoc tales efectos, los primeros
son eventos corrientes e inevitables, q u e ocurren e n el m u n d o d e la natura
leza, lo nico q u e el derecho p u e d e evitar c o n la conminacin penal es la
actividad de los individuos. D e consiguiente, el delito protege bienesjurdicos,
pero esta proteccin se circunscribe exclusivamente a los ataques que puede
sufrir por el hacer o n o hacer -normativamente e n t e n d i d o - d e una persona,
y esta proteccin tiene estructura y valoracin jurdica diversa segn esa lesin
sobrevenga por la voluntad d e un h o m b r e (dolo) o por la falta d e cuidado
normativamente esperado de su parte (culpa). Y es as, porque en la primera
hiptesis hay una voluntad dirigida a lesionar, e n tanto que e n la segunda se
trata de un comportamiento generalmente lcito, pero que se lleva a cabo sin
el cuidado exigido, lo q u e en s n o es punible, a m e n o s q u e cause d a o . En
esta ltima alternativa se requiere tambin lesin d e un bien jurdico, pero
el tipo n o se determina p o r el dao concreto, sino por la lesin genrica al
bien jurdico, sin perjuicio de q u e al determinar la pena se tome e n cuenta
ese dao material causado. O p i n a en sentido contrario, en nuestro pas, Juan
Bustos, para quien cada muerte o lesin constituye un cuasidelito, siempre
que la falta d e cuidado objetivo se pueda relacionar con cada una d e ellas (El
delito culposo, e n especial pp. 1 1 4 - 1 1 5 ) . La jurisprudencia nacional ha seguido
ambas tesis, pero es interesante reparar q u e la Corte Suprema, en fallo del
ano 1992, se pronunci expresamente en el sentido d e que una muerte y las
lesiones causadas a otra persona con culpa, constituyen un solo cuasidelito y
no varios (Fallos del Mes, 4 0 8 , S. 2, p. 8 3 8 ) .
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I. El homicidio preterintencional
Se habla de homicidio preterintencional (o ultraintencional)
cuando un sujeto con dolo de lesionar (y no de matar) agrede a
otra persona causando su muerte. Lo que sucede es que el resul
tado de su conducta sobrepasa su voluntad (ultraintencin). Se
requiere que el sujeto activo realice una accin dirigida a lesionar
a la vctima - y no a matarla-, pero que esa accin se concrete en su
deceso, estando sta causalmente relacionada con aqulla. La preterintencin supone que el actor -siendo la muerte previsible- no haya
querido matar, sino lesionar. Indudablemente es fundamental que
el resultado fatal sea previsible por el sujeto, de no ser as se podra
estar frente a un caso fortuito.
La preterintencin se caracteriza por una progresin del mal
en la misma lnea de lesin que el agente pretenda causar a su
vctima (lesionarla levemente y en el hecho le causa una lesin
grave; pretende golpearla y la mata), es la intensificacin del
dao a un mismo bien jurdico afectado (integridad corporal)
o a bienes jurdicos relacionados (salud-vida). Por lo tanto, no
debe confundirse con la aberratio delicti (el delincuente pretende
romper la vitrina con una pedrada, y sta golpea a un transente,
matndolo); tampoco con la aberratio ictus (error en el golpe:
Pedro dispara para matar ajuan, pero por su mala puntera mata
a Diego, que pasaba por el lugar).
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K. La culpabilidad en el homicidio
No ofrece especiales peculiaridades, de m o d o que se hace remi
sin a las explicaciones que sobre esta materia se dieron al tratar
la teora del delito.
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6. EL HOMICIDIO CALIFICADO
6.1.
NOCIONES GENERALES
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Etcheberry, D. R, t. III, p. 3 5 .
Bustos, Grisola, Poli toff, o p . cit., p. 1 4 9 .
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6.2.
DEFINICIN
6.3.
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6.4.
a) El tipo objetivo
El tipo objetivo corresponde al descrito en prrafos precedentes
al comentar el homicidio simple, con la particularidad de que
sus posibles medios de comisin quedan restringidos a los cinco
sealados en el art. 391 I . Surgen dudas respecto de si puede
cometerse el delito mediante una omisin (comisin por omisin),
pero la respuesta debe ser positiva, siempre que el sujeto activo se
encuentre en posicin de garante respecto de la vida de la vctima.
Se da esa hiptesis cuando se emplea veneno (la institutriz, que
odia al nio a su cargo, no impide que el menor se beba un lquido
con potencialidad letal). Se menciona tambin como posibilidad
de realizar este delito mediante una omisin, cuando se hace por
precio o recompensa (la enfermera que por una suma de dinero
se abstiene de suministrar al enfermo grave a su cargo el medica
mento prescrito para evitar su muerte); pero esta ltima situacin
es discutible que se pueda cometer por omisin en nuestro sistema,
porque el delito est integrado por dos conductas, una "accin",
que consiste en prometer o pagar un precio y, adems, por otra
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Supra 5.3-G.
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b) El sujeto activo
El sujeto activo no presenta aspectos relevantes en general, salvo
en cuanto a que debe cumplir con una condicin negativa: que
no tenga con la vctima alguna de las relaciones de parentesco o
matrimonio descritas en los arts. 390 y 394. Por otra parte, en la
situacin del homicidio por premio o promesa el sujeto activo es
mltiple y presenta ciertas modalidades. Si entre el sujeto activo y
el pasivo existe la vinculacin conyugal o el parentesco inherente
al parricidio (art. 390) o al infanticidio (art. 394), concurriendo
alguna de las circunstancias calificantes del delito, no se da el tipo
homicidio calificado, sino el de parricidio o infanticidio, segn
corresponda, toda vez que expresamente el art. 391 dispone: "El
que mate a otro y no est comprendido en el artculo anterior..."
aludiendo al art. 390, que sanciona el parricidio. Sin perjuicio
de que la circunstancia de que se trate, si calza en alguna de las
cinco primeras agravantes del art. 12, se considere c o m o una
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doctrina, n o lo sera, por cuanto hay autores que consideran que es el sicario
quien comete homicidio calificado, y n o quien lo induce a ello mediante un
precio o recompensa. (As Etcheberry, D. R, t. III, p. 4 5 . ) En esta obra n o
se comparte este criterio, p o r q u e la hiptesis del sicario e n el art. 391 est
concebida c o m o una figura de participacin necesaria, integrada p o r dos
comportamientos distintos.
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p. 5 4 3 ; M u o z C o n d e , o p . cit., p. 26.
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Rodrguez Mourullo, o p . cit., 1.1, p. 6 0 5 .
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Cuello Caln, op. cit., t. II, p. 465; Quintano Ripolls, Compendio, t. II, p. 203;
La Corte S u p r e m a ha r e c o n o c i d o q u e e n un h o m i c i d i o calificado
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P- 520; Bajo Fernndez, o p . cit., pp. 46-47. En el proyecto del Cdigo Penal del
msterio de Justicia se elimina c o m o figura independiente.
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DERECHO PENAL
131
132
1 3 0
74
PARTE ESPECIAL
b) Los cnyuges
Primitivamente no se sancionaba como parricidio la muerte que
uno de los cnyuges causaba al otro, delito que se denominaba uxo
ricidio, porque no mediaba vinculacin de sangre. Pero el legislador
nacional, siguiendo la tendencia de la legislacin espaola, extendi
el parricidio a tal alternativa, aunque se trata de una relacin de
ndole legal. El vnculo conyugal es un elemento normativo del tipo,
la vctima y el agente deben estar unidos por matrimonio, lo que
corresponde acreditar conforme a las normas civiles.
El matrimonio que se considera es el civilmente vlido en el
momento de la muerte de uno de los contrayentes, sin que tenga
75
EDITORIAL
JURDICA
D E C I D L E
DERECHO PENAL
JURDICA
D E C H I L E
76
PARTE ESPECIAL
c) Los convivientes
La Ley 20.066, del ao 2005, modific el artculo 399 incorpo
rando en su texto c o m o sujeto pasivo del delito de parricidio al
'conviviente", expresin cuyo alcance es objeto de opiniones
disidentes. Aqu se sostiene que la modificacin pretende in
corporar entre los posibles sujetos pasivo del delito a la pareja
heterosexual nicamente, por consiguiente quedaran excluidas
las uniones entre personas del mismo sexo (homosexualidad y
lesbianismo). Para as sostenerlo se tiene c o m o fundamento la
77
HinoRiAi
JURDICA
I H ' C I M U
DERECHO PENAL
7.5.
LA OMISIN Y EL PARRICIDIO
134
1 3 3
pp. 5 1 - 5 2 ; M u o z C o n d e , o p . c i t , p. 3 7 .
1 5 4
EDITORIAL
JURDICA
11ECHIIE
78
7.6.
EL TIPO SUBJETIVO
El art. 390 requiere que el sujeto activo conozca las relaciones que
lo ligan con la vctima, de manera que el dolo abarca esa rela
cin, debe tratarse en todo caso de un conocimiento real y no
potencial.
Bustos, Grisola, Politoff, o p . cit., p. 1 0 7 , nota 6.
79
L-DITORIAL
JURDICA
Oh C H I L E
DERECHO PENAL
137
1 3 6
80
PARTE ESPECIAL
7.7.
81
i-nrroRi.M J U R D I C A ni c u n
DERECHO PENAL
7.8.
110.2.
EDITORIAL
(UR1DICA
D[ CHILE
82
PARTE ESPECIAL
83
iDITORIAL
JURDICA
DE
C H I L I
DERECHO PENAL
JURDICA DE ( H I L
84
PARTE ESPECIAL
141
Esta tesis ha sido aplicada por los tribunales nacionales, vase la sentencia
Manual,
85
m i i O R I AL [URI D I C A
raciiiii
DERECHO PENAL
7.9.
1 4 3
mnuKiAi
JURDICA
D E C H I I E
86
PARTE ESPECIAL
8. EL INFANTICIDIO
8.1.
87
E D I T O R I A L JURDICA
DtCHIlL
DERECHO PENAL
14
14
1 4 4
1 4 5
Cobo-Carbonell, o p . cit., p. 5 3 0 .
1 4 6
88
PARTE ESPECIAL
148
89
EDITORIAL
JURDICA n i
C H I L I
DERECHO PENAL
8.3.
8.4.
TIPO OBJETIVO
1 5 1
miTORiAi (URIDICA
ntciuu
90
PARTE ESPECIAL
153
b) Modalidades de la conducta
La conducta en el infanticidio debe cumplir con varias condi
ciones que integran el tipo objetivo. Se sabe que los sujetos ac
tivo y pasivo no son elementos del tipo penal, pero s lo son las
caractersticas especiales que deben cumplir y que los califican
para ser autores de este delito. En la mayor parte de los delitos
el momento de su realizacin no ofrece inters jurdico, a menos
que la ley le otorgue relevancia, y es esto ltimo lo que sucede
en el infanticidio. En los prrafos que siguen se comentarn las
condiciones que debe cumplir una persona para ser sujeto activo
del delito y la importancia que tiene el tiempo o momento en
que se realiza la accin.
c) Condiciones que debe cumplir el sujeto activo
El art. 394 limita las personas que pueden ser autores del delito
a "el padre, la madre o los dems ascendientes legtimos o ile
gtimos" de la vctima. La tendencia en las legislaciones ha sido
restringir el crculo de los posibles autores de infanticidio, pero
la Comisin Redactora no adhiri a esa tendencia y procedi a
ampliarlo en la forma sealada, lo que merece reparos, porque
Supra prrafo 7.5.
Cfr. Bustos, Grisola, Politoff, o p . cit., p. 145.
91
I-MTOKIAI
JURDICA
H M
H U
DERECHO PENAL
d) El sujeto pasivo
El sujeto pasivo y el objeto material de la accin necesariamente
debe ser un recin nacido que no tenga ms de cuarenta y ocho
horas de vida. Se trata, por lo tanto, de una persona, y por esa
razn el infanticidio est reglado en el ttulo de los delitos contra
las personas. La voz parto debe equipararse a la de nacimiento;
para la madre es parto, para el hijo es nacimiento, pero ambas
expresiones se refieren a un mismo hecho, de manera que todo
155
1 5 4
p. 144.
1 5 5
p. 144. Sostiene tesis diversa Labatut, para quien parto y nacimiento n o son la
misma nocin, el nacimiento exigira separacin completa del cuerpo de la
madre debido a que en ese m o m e n t o principiara la personalidad; n o obstante,
estima que hay infanticidio aun en el caso de que esa separacin n o se haya
producido, de suerte que la muerte de la criatura entre el parto y el nacimiento
sera un delito sui gneris de infanticidio (D. R, t. II, pp. 1 8 2 - 1 8 3 ) .
FDITORlAL
JURDICA
DECHIIL
92
PARTE ESPECIAL
158
f ) El resultado
Se seal que el infanticidio es un delito material o de lesin, de
manera que el tipo se integra con el resultado: la muerte de un
recin nacido, hijo o descendiente vivo; pero no es necesario que
el deceso tenga lugar dentro de las cuarenta y ocho horas despus
del parto, c o m o se explicar al hacer referencia al iter criminis.
Para establecer que la criatura falleci debe acreditarse, a su vez,
que naci viva, que haya tenido vida autnoma con posterioridad
al parto, lo que se lograr con la necropsias de su cadver, donde
tiene relevancia la denominada docimasia pulmonar, un examen de
sus pulmones tendiente a determinar si aspiraron aire, circuns
tancia que demostrar que respir por s mismo.
93
rnilORiAL
JURDICA
D F C H I I F
DERECHO PENAL
g)
8.5.
TIPO SUBJETIVO
161
162
1 5 9
1 6 0
1 6 2
HiiioRiAi
JURDICA
LU
CHILI
94
PARTE ESPECIAL
164
8.6.
1 6 3
Garrido, Homicidio, p. 2 2 5 .
1 6 4
95
H ) i l o R K L JURDICA m
C H I L I
DERECHO PENAL
8.7.
COMUNICABILIDAD
8.8.
DITOR1AL
JURDICA
lit c: M M h
96
PARTE ESPECIAL
9. EL ABORTO
9.1.
ANTECEDENTES ESTADSTICOS
167
1 6 5
, 6 B
97
IDirORlAL
JURDICA
llfl.lllll
DERECHO PENAL
9.2.
169
9.3.
1 6 8
p. 186.
1 6 9
98
PARTE ESPECIAL
172
173
174
171
1 7 2
Bustos, Manual, p. 5 6 .
1 7 3
1 7 4
99
[DiioRiM
JURDICA
c u m
DERECHO PENAL
176
177
1 7 5
1 7 6
E D I T O R I A L JURDICA DE C H I L E
100
PARTE ESPECIAL
7 8
101
r m i o u i A i JURDICA
n r a n u
DERECHO PENAL
180
181
182
183
LOI LORIAL
JURDICA
DL
CHILI
102
PARTE ESPECIAL
1 8 4
p. 188.
103
miToKiAL
JURDICA
nrouu:
DERECHO PENAL
I D I O R I A L
JURDICA m e
IIII L
104
PARTE ESPECIAL
9.4.
188
9.5.
las p
r conce
p i
c
de una mujer.
1 8 6
1 8 8
105
i DI iO R AL JURDICA I H u m i
DERECHO PENAL
190
191
9.6.
DITORIAL
JURDICA
ni:
C H I L E
106
PARTE ESPECIAL
192
193
194
195
1 9 2
de Linares).
1 9 3
Cfr. M u o z C o n d e , o p . cit., p. 6 7 .
1 9 4
107
UIIIORIAL J U R D I C A
l)F CHIl.fc
DERECHO PENAL
9.7.
197
198
1 9 6
1 9 7
1 9 8
EDITORIAL.
JURDICA
DE C H I L I
108
PARTE ESPECIAL
199
200
201
1 9 9
2 0 0
p. 2 0 3 .
2 0 1
109
rOIIORIAl
JURDICA Oh CHILE
DERECHO PENAL
2 0 2
p. 2 0 5 .
2 0 S
110
PARTE ESPECIAL
2 0 4
111
L D I I O R I A I
JURDICA
ntCHILb
DERECHO PENAL
206
207
208
209
210
2 0 7
Labatut, D. R, t. II, p p . 1 4 0 - 1 4 1 .
2 0 8
Etcheberry, D. R,
o p . cit.,
p. 2 0 9 .
2 0 9
dolo eventual conforma un solo tipo penal - l o que descarta el concurso-, porque
el desvalor del homicidio consume el del aborto (op. cit., pp. 2 0 6 - 2 0 7 ) .
2 , 0
rnnoRiAi
JURDICA
D U
IIIIL
112
PARTE ESPECIAL
211
2 1 1
Etcheberry, D. R,
o p . cit.,
p. 2 1 0 .
113
m i i o R i u (URIOiCA
D H H I U
DERECHO PENAL
21
2 1 3
M u o z C o n d e , o p . cit., p. 7 0 .
EDITORIAL
JURDICA
DECHU!
114
PARTE ESPECIAL
215
2 1 4
2 , 5
As Etcheberry, quien estima que la mujer puede obrar con dolo eventual
115
miTOKiAL
JURDICA
I H C H I U
DERECHO PENAL
B.2. El autoaborto
O sea, cuando es la propia mujer embarazada la que provoca su
aborto -segunda alternativa sancionada en el art. 344-, ha de con
cluirse que requiere dolo directo. As se desprende del contexto de
la disposicin que se refiere a la que "causare su aborto", lo que
supone una actividad de su parte dirigida en tal sentido. Esta con
clusin guarda relacin con la situacin del tercero que ejecuta
el aborto, en la otra alternativa que describe el art. 344, a quien
tambin se le exige que acte con dolo directo. ' La conducta de
la mujer que por su culpa provoca su aborto es atpica, no tendra
sentido que el aborto causado culposamente por un tercero no
sea punible y s lo sea el de la embarazada.
La participacin en el autoaborto (complicidad, encubrimiento)
debe regirse por el art. 342, c o m o sucede con el tercero coautor
del aborto consentido. De consiguiente tales intervenciones no
se sancionan conforme el art. 344, que califica el aborto slo para
la mujer embarazada.
2
217
2 1 6
2 1 8
p. 7 2 .
i.niroRiAL
JURDICA
DI: C H U I
116
PARTE ESPECIAL
219
2 1 9
2 2 0
117
miioRiM
JURDICA
munir
DERECHO PENAL
222
2 2 1
2 2 3
E D I T O R I A L JURDICA D E C H I L E
118
PARTE ESPECIAL
C I . El aborto teraputico
Los sistemas legales han reconocido generalmente el denominado
aborto teraputico, que es aquel realizado con el consentimiento
de la mujer de acuerdo a los principios mdicos, cuando aparece
necesario para mantener su vida que por su embarazo est en
peligro, y que algunos extienden tambin a la conservacin de su
salud psquica o fsica. El Cdigo Sanitario nacional lo estableca
primitivamente en el art. 226 (que exiga el diagnstico de tres
facultativos para llevarlo a efecto), disposicin que se reemplazo
el ao 1967 por el art. 119, que autorizaba el aborto nicamente
con fines teraputicos y exiga la "opinin documentada de dos
mdicos cirujanos" para realizarlo. La referida disposicin fue
reemplazada por la Ley 18.826, de 15 de septiembre de 1989,
por una del siguiente tenor: "No podr ejecutarse ninguna accin
cuyo fin sea provocar un aborto".
Pero, a pesar de que la disposicin impide realizar cualquiera
"accin" de aborto, se ha estimado que no hay impedimento para
poner trmino al estado de preez si por razones propias de la
lex artis medica corresponde hacerlo c o m o "tratamiento curativo",
considerando tal situacin conforme a los principios generales
que rigen la tipicidad y la antijuridicidad. En todo caso, en estas
2 2 4
p. 2 2 2 .
119
D E R E C H O
PENAL
9.8.
ITERCRIMINIS
2 2 5
miioKiAi
Creus, o p . cit., p. 6 3 .
JURDICA
I H I M I I I
120
PARTE ESPECIAL
CONCEPTOS GENERALES
10.2.
2 2 7
2 2 8
p. 2 0 0 .
121
IDIIOKIAI
JURDICA
ni-, C M I L C
DERECHO PENAL
230
231
232
233
2 2 9
p. 7 4 .
2 3 1
(D. R, t. II, p. 1 8 1 ) ; Bustos estima que se est ante un delito de sospecha, porque
habra una presuncin de autora en el sujeto activo que e m p l e la violencia
(Manual, p. 5 2 ) ; otro tanto hace M u o z C o n d e ( o p . cit., p. 5 7 ) .
2 3 3
miioiiM
JURDICA
D L C H I U
122
PARTE ESPECIAL
10.3.
123
i n n o R A t J U R D I C A nt < m u
DERECHO PENAL
236
237
2 3 5
para que tambin queden comprendidas las muertes atribuibles a culpa (op. cit.,
p. 7 6 ) ; esta interpretacin puede ser valedera para la disposicin del primitivo
C d i g o espaol, que sancionaba la ria "si hubiese resultado m u e r t e " , nocin
muy distinta a la del texto nacional que requiere la comisin de un homicidio.
2 3 b
o z C o n d e , o p . cit., p. 59.
2 3 7
F D I T O R I A I JURDICA n r c H i i r
124
PARTE ESPECIAL
239
240
241
242
c)
2 3 8
2 3 9
2 4 0
2 4 1
125
EDITORIAL
IURIDICA
DICIII1I
D E R E C H O
PENAL
10.4.
2 4 3
FDITORIAL J U R D I C A
nr-CHIlF
126
PARTE
ESPECIAL
245
10.5.
10.6.
127
E D I T O R I A L JURDICA D I L H I l l
D E R E C H O
PENAL
246
248
2 4 6
Bustos, o p . cit., p. 4 4 .
2 4 8
FDirOKIAl
Pacheco, o p . c i t , t. III, p. 3 1 .
JURDICA DI C'MIII
128
PARTE
ESPECIAL
250
251
2 4 9
Bustos, o p . cit., p. 4 5 .
2 5 0
129
miroKiAi
JURDICA
D C C H I L
D E R E C H O
PENAL
2 5 3
2 5 4
130
PARTE
ESPECIAL
2 5 5
131
m i u w i A i JURDICA
ntc.Hin
D E R E C H O
PENAL
257
258
259
11.2.
TIPO SUBJETIVO
E D I T O R I A L JURDICA
DFCHIIF
132
PARTE
ESPECIAL
11.3.
2 6 0
p. 3 3 5 .
2 6 1
Cfr. M u o z C o n d e , o p . c i t , p. 6 2 ; C o b o - C a r b o n e l l , o p . c i t , p. 5 6 0 ;
Juanatey, o p . c i t , p. 2 1 1 .
133
m n o R i u JURDICA ni a m
D E R E C H O
P E N A L
263
264
12. LA EUTANASIA
NOCIN DE EUTANASIA Y SU CLASIFICACIN
2 6 2
p. 3 3 7 .
2 6 3
2 6 4
Cobo-Carbonell, o p . cit., p. 5 6 0 .
134
PARTE
ESPECIAL
266
267
2 6 5
2 6 6
Ranieri, o p . cit., t. V, p. 3 2 7 .
2 6 7
135
IDITORIAI
JURDICA
DIUTIIl
D E R E C H O
PENAL
136
PARTE
ESPECIAL
270
b) Eutanasia activa
Son situaciones tpicas desde el punto de vista penal, porque importan
la realizacin de actos positivos que van dirigidos a la provocacin
de la muerte de una persona. En estos das se alzan voces para que
se permita esta clase de eutanasia. Se distingue entre eutanasia
271
2 6 9
2 7 0
cisa, sin embargo, el criterio de la profesin sobre ciertos aspectos y, por ello,
constituye una valiosa pauta. En el artculo 2 3 inciso 2 expresa: "El m d i c o
procurar siempre aliviar el sufrimiento y el dolor del paciente, aunque con
ello haya riesgo de abreviar su vida" ( 2 0 0 4 ) .
271
mitir la eutanasia para "enfermos que lo quieran y lo pidan por motivos que
no slo para ellos, sino para la mayora de la colectividad resulten plausibles"
(op. c i t . , p . 1 2 2 ) .
137
D E R E C H O
P E N A L
13. EL D U E L O
13.1.
273
ANTECEDENTES HISTRICOS
2 7 2
C o b o C a r b o n e l l , o p . cit., p. 5 6 4 .
2 7 3
t O I T O k l A L JURDICA D t C H I L h
138
PARTE
ESPECIAL
276
2 7 5
2 7 7
139
EDITORIAL
JURDICA
DE
CHILE
D E R E C H O
PENAL
13.3.
Su nocin se desprende del inciso final del art. 406, que luego de
precisar las penas que corresponde imponer si se causa la muerte
o lesiones en el duelo, expresa lo siguiente: "En los dems casos se
impondr a los combatientes reclusin menor en su grado mnimo
o multa de once a veinte unidades tributarias mensuales".
Los elementos del tipo bsico son los que se indican a con
tinuacin:
a) Un combate entre dos contrincantes. La intervencin de ms perso
nas no es admisible, pues no sera duelo, sino que se tratara de una
ria. Es esencial, entonces, un enfrentamiento entre dos individuos,
porque se trata de un delito de concurso necesario; puede que los
dos contendientes se ataquen recprocamente, como tambin que
uno solo lo haga y el otro limite su actividad a defenderse.
279
280
281
2 7 8
2 7 9
2 8 0
2 8 1
2 8 2
140
PARTE
ESPECIAL
13.4.
DUELO IRREGULAR
284
rnnoRiAi.
JURDICA
I H
C H I
D E R E C H O
PENAL
13.5.
DUELO REGULAR
EDITORIAL
(URID1CA
DE O I I L V
142
PARTE
ESPECIAL
13.6.
TIPOS SECUNDARIOS
a) Intervencin de padrinos
El art. 4 0 8 expresa: "Los padrinos de un duelo que se lleve a efecto
incurrirn en la pena de reclusin menor en su grado mnimo;
pero si ellos lo hubieren concertado a muerte o con ventaja conocida
de alguno de los combatientes, la pena ser reclusin menor en
su grado mximo".
Los padrinos son terceros cuya funcin preferente es tratar
de disuadir a los duelistas o, si no lo logran, establecer condicio
nes de equiparidad en la lid, y con su presencia garantizar que
ellas se respeten. Si bien la ley penal parte del entendido de que
los padrinos son necesarios en el duelo, castiga su intervencin
en este delito. Esta intervencin, de no estar descrita c o m o tipo
especial, debera castigarse por lo menos c o m o complicidad.
Ha de repararse que la intervencin de los padrinos se castiga
nicamente si el duelo se lleva a cabo (condicin objetiva de
punibilidad), de m o d o que por lo menos tiene que haber un
comienzo de ejecucin del combate.
143
D E R E C H O
PENAL
b) Provocacin a duelo
Se recordar que conforme al art. 8 la proposicin a cometer un
crimen o un simple delito no es punible, a menos que excepcionalmente la ley disponga lo contrario. La hiptesis en comentario
constituye una de las excepciones, que se consagra en el art. 404:
"La provocacin a duelo ser castigada con reclusin menor en su
grado mnimo". Provocar es "retar a duelo", y resulta anmalo que
tenga una sancin que no parece proporcionada con la impuesta
a los duelistas mismos por el art. 406.
o
286
2 8 7
F D I I ' O R I A l . JURDICA D I C H I I I
144
PARTE
ESPECIAL
2 8 8
ID1IOR1AI
IURIDICA
1)1 O I I L l
D E R E C H O
PENAL
L O I T O R I A L JURDICA D F C H I L t
146
PARTE
ESPECIAL
15.2.
290
2 8 9
Ranieri, o p . cit., t. V, p. 3 5 2 .
2 9 0
147
EDITORIAL
JURDICA
DE
CHILE
D E R E C H O
PENAL
293
294
2 9 2
que por cualquier m e d i o causare en un feto una lesin o enfermedad que per
j u d i q u e gravemente su desarrollo o le provoque una tara psquica o fsica.
2 9 3
especial, p. 70.
2 9 4
M>i
iOKIAL
JURDICA
DI
mu
148
parte
PARTE
ESPECIAL
15.3.
149
miioRiAi J U R D I C A ni c m i i
D E R E C H O
P E N A L
15.4.
MUTILACIONES
296
2 y 5
8 9 6
Bustos, Manual, p. 7 3 .
2 9 7
F D I I O R I A l J U R D I C A DE C H I L E
150
PARTE
ESPECIAL
299
300
2 9 8
2 9 9
La voz malicia empleada por los arts. 395 y 3 9 6 reemplaz a las expresio
nes de propsito que usaba el Cdigo Penal espaol de 1848, en la misma forma
que se hizo en el delito de aborto en el art. 3 4 2 . El referido reemplazo podra
suscitar duda sobre si la modificacin se refiere a la antijuridicidad (para excluir
del mbito de los actos injustos las castraciones realizadas por los mdicos con
fines teraputicos), c o m o se sostiene respecto del delito aborto, o con el dolo
para circunscribirlo al directo. Mayoritariamente se ha concluido que limita el
tipo subjetivo al d o l o directo (cfr. Labatut, D. R, t. II, p. 189; Etcheberry,
t. III, p p . 85-86; Bustos, Grisola, Politoff, o p . cit., pp. 2 7 3 - 2 7 4 ) .
151
D.R,
D E R E C H O
PENAL
A. Castracin
El art. 395 se ocupa de describir este delito en los siguientes tr
minos: "El que maliciosamente castrare a otro ser castigado con
presidio mayor en sus grados mnimo a medio".
La castracin consiste en la ablacin o destruccin de los rganos
generativos, y los sujetos activo y pasivo pueden ser, indistintamen
te, un hombre o una mujer; el tipo subjetivo requiere de dolo
directo, conforme a los principios generales antes sealados. Es til
hacer constar que conforme al Cdigo, los rganos generativos
son considerados c o m o rganos importantes dentro de la nomen
clatura legal, por ello en la disposicin que sigue a la transcrita,
el art. 396, se expresa "Cualquiera otra mutilacin de un miembro
importante que...", o sea, castrar es mutilar un rgano importante
especial, de particular trascendencia para el ser humano.
La esterilizacin (la vasectoma, por ejemplo), no queda abarcada
por el concepto de castracin, que exige cercenamiento o destruc
cin de los rganos generativos, en tanto que la esterilizacin es
la anulacin de la capacidad reproductora, lo que puede lograrse
por medio de drogas, de anticonceptivos y aun de intervenciones
de tipo quirrgico, sin que se produzca la prdida de los rganos
sexuales y de la posibilidad de tener relaciones con el sexo con
trario. En otras legislaciones, c o m o la espaola, se sanciona la
esterilizacin no voluntaria junto con la castracin (arts. 149 y
156), en el sistema nacional la esterilizacin podra constituir un
delito de lesiones gravsimas sancionado en el art. 397 1, pero
no constituye castracin.
Un tema debatido es el que dice relacin con la prdida parcial
de los rganos generativos (de un testculo, de un ovario, parte del
pene), si ha de calificarse o no de castracin. Mayoritariamente
se estima que para determinarlo debe tenerse en cuenta que, en
definitiva, la castracin va dirigida a la proteccin de la facultad de
procrear, de suerte que si con la prdida parcial del rgano se pierde
a su vez esa funcin, en cualquiera de sus dos aspectos (coeundi-de
realizar la cpula- o generandi-de engendrar o concebir) o ambos
a la vez, siempre hay castracin consumada, en caso contrario (si
ambas funciones se conservan) hay un delito frustrado de castra301
302
m i m m i . JURDICA m cmii
152
PARTE
ESPECIAL
304
305
3 0 3
Etcheberry, D. R, t. III, p. 8 7 .
3 0 4
153
tniioiiiM
JURDICA u n
MU
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PENAL
307
308
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3 0 6
3 0 7
p. 2 8 1 .
3 0 8
3 0 9
3 1 0
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m n o R i A i
JURDICA ni
C H I N
154
PARTE
ESPECIAL
312
155
D E R E C H O
15.5.
PENAL
A. Conceptos generales
Los delitos de lesiones estn descritos en el Cdigo Penal en los
arts. 397 a 403. Estas figuras se caracterizan por tres circunstancias,
la primera es negativa, que no constituyan un delito de mutilacin des
crito en los arts. 395 y 396. La segunda consiste en causar un dao
o menoscabo a la integridad corporal o la salud de una persona,
entendiendo en este ltimo concepto los meros sufrimientos fsicos
inferidos a su cuerpo, y la tercera se refiere a la conducta material
o medio de comisin del delito, esto es, en herir, golpear o maltratar
por vas de hecho. Excepcionalmente puede cometerse el delito en
forma distinta, forma que est descrita en el art. 398, suministran
do a la vctima substancias o bebidas nocivas o aprovechando su
credulidad o flaqueza de espritu (slo en las lesiones graves).
A diferencia del delito de mutilacin, en las lesiones el tipo
subjetivo se satisface con cualquier clase de dolo, sea directo o even
tual; tambin pueden cometerse con culpa.
El delito de lesiones es una figura de resultado (de lesin) y por lo
tanto susceptible de que en su desarrollo se den las distintas fases del
iter criminis: tentativa propiamente tal, frustracin y consumacin.
B. Formas de presentacin del tipo objetivo
del delito de lesiones
Los tipos de lesiones descritos en el Cdigo son tres: las lesiones
graves (art. 397) - c o n sus modalidades de gravsimas (art. 397 1)
y simplemente graves (art. 397 2 ) - , las lesiones de mediana gravedad
(o menos graves) (art. 399), y las leves (art. 494 5). Ya se indic que
existe una modalidad de lesiones graves reglada en el art. 398.
C. Tres problemas que plantean estos tipos penales
Antes de comentar cada uno de estos tipos penales, se analizarn
algunas materias de ndole general, pero problemticas, que se
plantean: a) constituyen delitos de lesiones los simples maltratos
de hecho?, b) es posible cometer estos delitos por omisin?y c)
modalidades de la accin de lesionar.
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156
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y 314.
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3 1 9
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158
PARTE
ESPECIAL
321
322
D. Lesiones gravsimas
Estn descritas en el 1 del art. 397, que expresa: "El que hiriere,
golpeare o maltratare de obra a otro, ser castigado c o m o responsable
de lesiones graves:
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3 2 1
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163
miiowM
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III
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PENAL
e) Notablemente deforme
El art. 397 1 hace referencia a la lesin que provoca una
deformidad notable en la vctima; debe cumplir al efecto con
dos condiciones: causar deformidad y que sta sea notable, todo
ello sin perjuicio que ha de tener tambin permanencia, en la
forma que se ha dejado establecido en las hiptesis ya comen
tadas, lo que no exige - c o m o tambin se ha a n o t a d o - que sea
irreversible.
Por deformidad debe entenderse cualquiera alteracin de na
turaleza esttica que afecta al sujeto pasivo, se vincula con una
alteracin ostensible de las condiciones fsicas externas del indivi
duo. De consiguiente, quedan marginadas las afecciones que no
permiten un buen funcionamiento del cuerpo o de un rgano,
c o m o la inmovilidad de un brazo o de una pierna. Se refiere a
desfiguraciones de orden fsico y no psquico, aunque tampoco
debe equipararse a fealdad, ello suceder generalmente, pero
deformidad no es lo mismo que fealdad. Un rostro se deforma
si queda con una permanente mueca de risa, que objetivamente
no afecte a su belleza.
334
t o i T o i i i A i . JURDICA m a n u
164
PARTE
ESPECIAL
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M u o z C o n d e , o p . cit., p. 86.
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m i m m i JURDICA n i c m u
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p. 9 6 .
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ESPECIAL
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p. 3 0 7 .
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LDITORIAI
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riHioRiAi J U R D I C A
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400)
3 4 8
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Vase el prrafo 5 . 3 . H .
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PARTE
ESPECIAL
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3 5 0
Opinan en sentido distinto Bustos, Grisola, Politoff, que piensan que una
i p i i o R i M J U R D I C A ni u i i i i
176
PARTE
ESPECIAL
15.7.
Varios son los problemas que plantean estos delitos que aqu nos
limitaremos a comentar en sus lneas fundamentales.
Primeramente se estudiarn la autolesiny el consentimiento de
la persona lesionada. En seguida se har referencia a la actividad
mdica y a la actividad deportiva.
A. Consentimiento. Autolesin
La autolesin es una actividad antijurdica, pero c o m o es atpica,
o sea, no hay una norma penal prohibitiva de lesionarse a s
mismo, queda al margen del Derecho Penal, salvo en los casos
excepcionales c o m o el sancionado por el Cdigo de Justicia Mi
litar en el art. 295, esto es, al que con el objeto de substraerse al
cumplimiento de sus obligaciones militares, se mutila o se procura
177
i D i m u i A i J U R D I C A ni < M U
D E R E C H O
PENAL
IDirORIAL
JURDICA
nriHiir
178
PARTE
ESPECIAL
B. La actividad mdica
"Durante muchos aos -dice Romeo Casabona- la medicina se ha
movido dentro de un contexto misterioso y mgico, al actuar en
3 5 3
179
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P- 3.
Madrid, 1994, p. 3.
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Derecho, p. 5 4 .
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D E R E C H O
PENAI.
365
36fi
l i m o n i v i
JURDICA ni
c m u
184
PARTE
15.8.
ESPECIAL
Los principios que rigen este precepto son anlogos a los comen
tados al estudiar el homicidio en ria, de m o d o que todo lo all
expuesto respecto de lo que se entiende por ria y su naturaleza,
se da por conocido y aplicable a los arts. 402 y 403, que tratan de
las lesiones causadas en ria o pelea y cuyo autor no se ha podi
d o determinar. La primera de esas disposiciones se refiere a las
lesiones graves, en sentido amplio, y la segunda a las lesiones de
mediana gravedad. De consiguiente, si se infieren lesiones leves
en una ria y no consta su autor, se aplican las reglas generales.
De modo que si en una ria se causa a uno de los intervinientes
lesiones gravsimas o simplemente graves, y no se puede determinar
quin fue su autor, corresponde aplicar el art. 402, que expresa:
"Si resultaren lesiones graves de una ria o pelea y no constare su
autor, pero s los que causaron lesiones menos graves, se impondrn
a todos stos las penas inmediatamente inferiores en grado a las
que les hubieren correspondido por aquellas lesiones.
No constando tampoco los que causaron lesiones menos graves,
se impondrn las penas inferiores en dos grados a los que apa
rezca que hicieron uso en la ria o pelea de armas que pudieron
causar esas lesiones graves".
Si en la ria se causaron lesiones menos graves, se ha de estar
a lo dispuesto por el art. 403: "Cuando slo hubieren resultado
lesiones menos graves sin conocerse a los autores de ellas, pero s a
los que hicieron uso de armas capaces de producirlas, se impondr
a todos stos las penas inmediatamente inferiores en grado a las
que les hubieran correspondido por tales lesiones.
En los casos de este artculo y del anterior, se estar a lo dis
puesto en el 304 para la aplicacin de la pena".
En general, se sanciona con la pena que corresponde al delito
de lesiones graves o menos graves, segn corresponda, rebajada
en los grados que se precisan, a los terceros que participaron en
la pelea o ria y que se encuentran en las situaciones indicadas
en las disposiciones transcritas.
367
Supra 10.
185
muoiavi
JURDICA
DI c u m
D E R E C H O
15.9.
PENAL
a) Aspectos generales
Es una figura penal de reciente creacin, incorporada en forma
un tanto extraa en el prrafo de los delitos de lesiones, por la
Ley 19.047, publicada el 14 de febrero de 1991, que agreg
el art. 403 bis al Cdigo Penal, cuyo tenor es el siguiente: "El que
enviare cartas o encomiendas explosivas de cualquier tipo que afecten
o puedan afectar la vida o integridad corporal de las personas, ser
penado con presidio mayor en su grado mnimo".
El bien jurdico amparado por este delito puede ser dudoso,
pues el legislador lo ubic entre los delitos de lesiones, o sea,
aquellos que protegen la salud y la integridad corporal, lo que
llevara a pensar que se es el bien jurdico protegido. Pero tambin
alude a la posibilidad de que con el envo se atente en contra de
la vida de las personas, circunstancia que - c o n el criterio que al
parecer se tuvo cuando se legisl- podra haberlo ubicado entre
los delitos de homicidio.
Parece ser que, a pesar de la ubicacin de esta figura, el bien
jurdico es la seguridad de las personas, respecto de su vida o de su
integridadfsica, est excluida la salud mental, por lo tanto (como
podra suceder con una encomienda o una carta cuya explosin
se dirija a causar pnico, pero que no ponga en peligro la vida
o el cuerpo).
Se trata de un delito de peligro concreto, porque es suficiente la
remisin de la carta o encomienda para que el tipo se d, siempre
que realmente tenga potencialidad (o idoneidad) para poner
en peligro la vida o salud de una o ms personas determinadas
o indeterminadas.
b) Tipo objetivo de la figura
La accin prohibida es enviar una carta o encomienda. Enviar es re
mitir algo, la disposicin no hace exigencia en cuanto a la forma
de hacerlo, puede ser por correo, por mano o cualquier otra forma
apta al efecto. Quedara excluida la sustitucin de una carta co
rriente ya recibida por el afectado, por una explosiva. Si esta ltima
es descubierta antes de que provoque lesiones o prive de la vida al
que la abre, constituira delito de tentativa de lesiones u homicidio,
m i i i m i A i JURID1CA n i c m i i
186
PARTE
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JURDICA
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munir
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369
3 6 8
sobre el punto.
3 6 9
tivamente.
3 7 0
delitos en el C d i g o Penal, que los trata antes que aquellos que protegen la
libertad, lo que tendra explicacin en que los atentados contra el h o n o r tie
nen c o m o objeto de proteccin un bien muy prximo a la dignidad y respeto
h u m a n o (as Bajo Fernndez, o p . cit., p. 2 7 6 ) .
189
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JURDICA ni: c u m
D E R E C H O
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3 7 1
fnimiiAi
JURDICA DI ( u n
190
PARTE
ESPECIAL
Concepto de honor
Hay diversas concepciones sobre el honor. Existe -entre otras- una
nocin fctica, que vincula este bien con un evento de natura
leza real, sea psicolgico o social (autovaloracin-reputacin).
Otra concepcin es la normativa, que remite su determinacin
a premisas valorativas, de naturaleza moral, social o jurdica (los
merecimientos de una persona considerados desde normas ticas,
sociales o jurdicas).
Pero en verdad lo que interesa para el anlisis de los tipos
penales es la determinacin del honor c o m o bien digno de pro
teccin segn el ordenamiento jurdico nacional. Sin dejar
de lado las concepciones de ndole doctrinal tradicionales, que
pueden estar subyacentes en el sistema, el concepto ha de dedu
cirse de los preceptos que reglan la materia, y es aqu donde la
Constitucin Poltica, los Tratados Internacionales y el Cdigo
Penal ofrecen importancia.
La Constitucin Poltica, en el art. I , expresa: "Las personas
nacen libres e iguales en dignidady derechos". Adems en el art. 19
4 dispone que la Constitucin asegura a todas las personas...
"El respeto y proteccin a la vida privada y pblica y a la honra de
la persona y de su familia.
Las referidas disposiciones han de relacionarse con la Con
vencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto San Jos
de Costa Rica), que en el art. 11 declara que "toda persona
tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su
dignidad".
La dignidad, en el mbito jurdico, es el reconocimiento de la
capacidad del ser humano de comportarse conforme a valores, como de
su posibilidad de desarrollar su personalidad libremente ejercitando
sus propias opciones. El menosprecio o descrdito de esas posi
bilidades de parte de terceros que afectan a la autovaloracin
del sujeto o a la consideracin que los dems deben tenerle,
es lo que constituye la lesin al honor, que no es otra cosa que
372
373
374
191
iPiioKiAi J U R D I C A PI i n n
D E R E C H O
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Vives A n t n , o p . cit., p. 6 7 7 .
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Vives A n t n , o p . c i t , p. 6 7 8 .
37!l
m i i o R i . M J U R D I C A ni c H U .
192
PARTE
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3 8 0
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Es interesante sobre este punto hacer notar el comentario que hizo uno
193
IIMIORIM
IURIDICA
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m 6
3 8 7
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194
PARTE
ESPECIAL
C. Honor e intimidad
Estas nociones estn ntimamente ligadas, Por intimidad se
entiende aquel espacio de privacidad que les es reconocido a todo indi
viduo y al grupo familiar, el derecho que tienen a mantenerse apartados
del resto de las personas en determinados momentos y lugares. Para pre
cisar el objeto de proteccin de la intimidad podra expresarse
-siguiendo a Bacigalupo- que es el "mbito de la vida altamente
personal, especialmente en lo que se refiere a la vida familiar y
sexual y al estado de salud". En trminos muy expresivos se ha
propuesto por algunos constitucionalistas esta nocin: "mbito
en que el ser humano y la gente de sus afectos conviven, con
versan, se aman, planifican el presente y el futuro, comparten
alegras y tristezas, gozan del esparcimiento, incrementan sus
virtudes o superan sus defectos, y fomentan sus potencialidades
humanas para su progreso integral, todo ello sin la intervencin
o presencia de terceros. Algunos autores distinguen tres clases de
intimidad: la vinculada a la esfera privada, esfera ntima y esfera
del secreto, aunque se prefiere distinguir nicamente entre las
dos primeras clases. La ntima comprendera el mbito interno
de la vida al que n o tiene acceso el mundo, en tanto que la pri
vada sera una nocin ms amplia, "relativa al sector vital que se
manifiesta y es accesible a cualquiera, v. gr., el nmero de hijos,
estudios, viajes, etc.", aunque se discute si se extiende a los as
pectos econmicos, en particular bancarios. La intimidad est
expresamente protegida por la Constitucin en el art. 19 4
cuando asegura "la proteccin a la vida privada", y en el 5
se asegura "la inviolabilidad del hogar y de toda comunicacin
privada". El Cdigo Penal, con fundamento en esa garanta, el
ao 1995, incorpor en el Ttulo III del Libro II, que se ocupa
de los delitos que afectan a los derechos garantizados p o r la
388
389
390
391
3 8 8
p. 2 8 3 .
3 8 9
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j ?
3 9 1
(j
Cuadra, o p . cit., 1 . 1 , p. 1 7 2 .
195
r-niroiiiAi JURDICA n i c u u t
D E R E C H O
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16.3.
LDHORIAI
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PARTE
ESPECIAL
16.4.
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ii.in.KiM JURDICA ni t m u
D E R E C H O
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KMTOR1AL J U R D I C A ni C l l l l t
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PARTE
ESPECIAL
16.5.
LA INJURIA
IDIIORIAI
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D U
MILI.
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398
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Vives A n t n , o p . cit., p. 6 9 3 .
3 9 8
nual, p. 167.
3 9 9
M u o z C o n d e , o p . cit., p. 98.
o vives A n t n , o p . cit., p. 6 9 5 .
i D I r o u i \i J U R D I C A D I C I I I I I
200
PARTE
ESPECIAL
B. Tipo subjetivo
Tanto la injuria c o m o la calumnia requieren de dolo, este punto
no se discute. Tampoco se discute la imposibilidad de que en
estos tipos penales se d la alternativa de la culpa, hay acuerdo
en que la culpa no es concebible en estos delitos atendida la exi
gencia subjetiva del art. 416: en deshonra, descrdito o menosprecio,
que supone en el agente el conocimiento de que su expresin
o accin, en las circunstancias en que fue proferida o realizada,
tena un sentido agraviante para otra persona. Ese saber a que se
refiere la disposicin, acompaado del querer actuar, es lo que
constituye el dolo.
La falsedad o veracidad objetiva de la afirmacin es materia
distinta al tipo subjetivo, y para los efectos del tipo penal podra
afirmarse que carece de relevancia jurdica; puede s tenerla
para efectos de la exceptio veritatis, que tiene c o m o fin limitar la
proteccin del honor al exactamente merecido.
Esta visin del tipo subjetivo puede ser diferente, segn el
alcance que se d al denominado animus injuriandi, que algunos
201
i ni I O H I \ ;
JURDICA
DI
m i i i
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402
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407
4 0 1
4 0 2
403
D. R, t. II, p. 200.
404
Manual, p. 168.
4 0 5
O p . cit., p. 6 9 1 .
406
41)7
LDIlOKIAl
JURDICA D I L i l i l -
202
405
PARTE
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409
4 0 8
203
EDITORIAL JURDICA n t CI l i l i
D E R E C H O
PENAL
D. Injurias graves
Estn descritas en el art. 417, que seala: "Son injurias graves:
I . La imputacin de un crimen o simple delito de los que no dan
lugar a procedimiento de oficio.
2 . La imputacin de un crimen o simple delito penado o prescrito.
3 . La de un vicio o falta de moralidad cuyas consecuencias pue
dan perjudicar considerablemente la fama, crdito o intereses
del agraviado.
4 . Las injurias que por su naturaleza, ocasin o circunstancias
fueren tenidas en el concepto pblico por afrentosas.
5 . Las que racionalmente merezcan la calificacin de graves
atendido el estado, dignidad y circunstancias del ofendido y del
ofensor".
o
204
PARTE
ESPECIAL
pp. 124-125.
205
innoitiAi
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JURDICA D b C H I L F
206
PARTE
ESPECIAL
mnoRiA
JURDICA
DI
(.HU
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16.6.
LA ANTIJURIDICIDAD Y LA INJURIA
16.7.
LA CALUMNIA
4 1 2
4 1 3
ii.iioRiAi. J U R D I C A m m m
208
PARTE
ESPECIAL
B. Tipo objetivo
La caracterstica de este delito es que consiste en una imputacin
o atribucin de un hecho delictivo a una persona, sin que tenga
inters el medio empleado para hacerlo, normalmente ser la
palabra oral, pero tambin puede ser la escrita, o un gesto, las
alusiones, dibujos y cualquier otro medio idneo. El delito est
descrito c o m o tipo de accin, pero se discute si se presentan
casos de comisin por omisin, no parecen posibles situaciones en
que personas, encontrndose en posicin de garantes del honor
de la vctima, pudieran ser los calumniadores; amplios sectores
doctrinarios descartan tal posibilidad.
La imputacin tiene que consistir en la atribucin de un cri
men o un simple delito, la de una falta queda descartada. Cuando se
atribuye una falta, la ofensa puede constituir injuria, pero nunca
calumnia. Si bien el art. 412 exige que se trate de un delito, sin
especificar su gravedad, la limitacin a los crmenes y simples
delitos se desprende de los arts. 413 y 414, que determinan las
sanciones que corresponden a la calumnia, preceptos que refieren
exclusivamente a la imputacin de un crimen o de un simple delito,
dejando fuera a las faltas.
El crimen o simple delito imputado en la calumnia puede ser
doloso o culposo, el art. 412 no distingue, y conforme al art. 4
ambas posibilidades quedan comprendidas por la expresin "de
lito".
Para constituir calumnia debe cumplir con ciertas condiciones
y puede ser atribuido slo a una persona natural, en calidad de
autor, cmplice o encubridor; ^ las personas jurdicas quedan ex
cluidas porque carecen de responsabilidad penal (art. 58 inc. 2
del C.P.P.).
La calumnia no puede referirse a cualquier hecho delictivo, el
delito que se imputa tiene que cumplir con estas caractersticas:
a) ser determinado, b) falso y c) actualmente pesquisable de oficio.
414
415
416
4 1 4
4 1 5
4 , , i
4 1 7
M u o z C o n d e , o p . cit., p. 103.
209
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tDIIORIAL
Vives A n t n , o p . cit., p. 6 9 1 .
JURDICA
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210
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Vives A n t n , o p . cit., p.
690.
211
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JURDICA
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PARTE
ESPECIAL
422
C. El tipo subjetivo
Lo comentado sobre el tipo subjetivo en relacin a la injuria es
aplicable a la calumnia, fase subjetiva que se satisface con el dolo
directo y que no requiere del animus injuriandi o de algn otro
animus necandi. '- El dolo en la calumnia debe estar integrado
por el conocimiento de la falsedad objetiva de la imputacin, el
actor sabe que el delito no se ha cometido o que carece de antece
dentes verosmiles sobre su comisin, o habindose cometido, que el
4
4 2 0
4 2 1
4 2 2
4 2 3
Manual,
p. 173.
213
inmiRiAi
J U R D I C A ni c u m
D E R E C H O
PENAL
m n o R i A i
JURDICA
D C C H I I F
214
PARTE
ESPECIAL
16.8.
215
LOiroklAl. J U R D I C A
IM CMILl-
D E R E C H O
PENAL
jURIOICA
ni u n : i
216
PARTE
ESPECIAL
26
27
&
4 2 7
217
oKiM
J U R D I C A I > M hin
D E R E C H O
PENAL
JURDICA
DI
UIIII
218
PARTE
ESPECIAL
219
HiiioRjAi
IURIDICA
ni
a m
D E R E C H O
PENAL
16.10.
ITERCRIMINIS
JURDICA
ni- c m i E
220
PARTE
ESPECIAL
16.11.
El prrafo 8 del Ttulo VIII del Libro Segundo del Cdigo Penal
se ocupa de establecer un conjunto de normas comunes a los
delitos de injuria y calumnia (arts. 421 a 431). A continuacin se
transcribirn los preceptos respectivos, explicando slo aquellos
que lo requieran.
4 2 8
op. cit., p. 2 7 4 .
221
i-niroiiiAi
JURDICA
nirniii
D E R E C H O
PENAL
430
431
432
433
4 3 0
4 3 1
4 3 2
p. 1 3 6 ) .
4 3 3
F H I I O R I A I
JURDICA
emir
222
PARTE
ESPECIAL
4 3 4
Se sostuvo en la obra Los delitos contra el honor, que n o era posible tal
223
IPIIORIAI
IURIDICA
DI
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D E R E C H O
PENAL
JURDICA
DI
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224
PARTE
ESPECIAL
225
m i m i m i
l U R i n i C A \r<
>'H
D E R E C H O
16.12.
PENAL
PARTE
ESPECIAL
4 3 5
Esta afirmacin podra ser discutible, ya que hay posibilidad de que los
227
II.IIOI;I\I
JURDICA
m u
D E R E C H O
PENAL
43tl
miToRiAi
JURDICA
n r a i n i
228
PARTE
ESPECIAL
16.13. LA ACCIN
AGRAVIOS AL H O N O R
iniroiuu
JURDICA
ni e m u
D E R E C H O
PENAL
I DI I O R I A I
JURDICA
DI ( lili I
230
PARTE
ESPECIAL
439
Supra 9 .
231
IDIIORIAI
JURDICA
DI
cum
D E R E C H O
PENAI.
ANTECEDENTESGENERAI.ES
4 4 0
m i m m i
P o l a i n o , o p . cit., p. 4 1 .
I U K I I I C A ni ( m u
232
PARTE
ESPECIAL
442
443
444
18.2.
4 4 1
4 4 3
4 4 4
233
.iu,^.
IUKIDICA
m < mu
D E R E C H O
PENAL
446
447
15
16
M u o z C o n d e , o p . cit., p. 149.
17
innoKiM
JURDICA
ni
UIIII
234
PARTE
ESPECIAL
449
4 4 8
p. 3 7 4 .
4 4 9
4 5 0
235
M i i i o R i A i JURDICA D E c u m
D E R E C H O
PENAL
DI HU
236
PARTE
ESPECIAL
inuoi.'iM
JURDICA
i-i
IIII
D E R E C H O
PENAL
18.3.
451
452
453
4 5 1
4 5 2
4 5 3
Labatut, D. R, t. II, p. 1 4 3 .
iniroRiAi
IURID1CA
m t m u
238
PARTE
ESPECIAL
1 8 . 4 . OMISIN DE SOCORRO
A. Aspectos generales
Procede comentar el delito de omisin de socorro a continuacin de
los de abandono antes analizados, aunque en el sistema del Cdigo
Penal estos ltimos se describen entre aquellos que atentan contra
la familia. Lo sealado se explica porque el objeto jurdico en los
delitos de abandono es la seguridad de la vida y de la integridad
fsica y psquica de las personas, castigando a quienes las pongan
en peligro, y con el de omisin de socorro sucede otro tanto. La
omisin de socorro, que en el Cdigo se describe entre los delitos falta
- c o m o se adelant-, tiene c o m o bien jurdico la vida o la salud de
una persona que se encuentra expuesta a peligro en cuanto a su
vida o su salud; de modo que al igual que las figuras de abandono,
su ubicacin debera estar entre los delitos contra las personas, en el
455
4 5 4
239
UMIORIAL J U R D I C A
nruuiF
D E R E C H O
PENAL
456
4 5 7
o p . cit., p. 148.
lonoRiAi
JURDICA
ni
(iiiii
240
PARTE
ESPECIAL
459
460
461
462
rv, p. 17.
458
D. R, t.
4 5 9
M u o z C o n d e , o p . cit., p.
4 6 0
4 6 1
4 6 2
158.
241
765.
764.
D E R E C H O
PENAL
C. El tipo subjetivo
Como se trata de un delito de omisin propia, requiere de dolo
que se satisface con el simple conocimiento de que concurren las
condiciones de hecho necesarias para que acte, y que sepa y est
en condiciones de llevar a cabo la actividad de ayuda o auxilio
(conocimiento de su capacidad real de actuar) . N o es necesario
que quiera que el resultado lesivo se concrete; en otras palabras,
es suficiente el conocimiento, no la voluntad de concrecin del
riesgo.
464
4 6 3
4 6 4
Bustos, o p . cit., p. 9 7 .
4 6 5
p. 99.
LDIIORIAL J U R D I C A
DtCMIlt
242
PARTE
ESPECIAL
ASPECTOS GENERALES
468
243
miTORiAi
JURDICA
ni-CHILL
D E R E C H O
PENAL
470
19.2.
472
244
PARTE
ESPECIAL
474
t.
4 7 3
4 7 4
rV, p.
20.
245
i n n o w i M l U R I D I C A I>I . H U I
D E R E C H O
PENAL
476
4 7 b
de sustitucin de un n i o ) .
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JURDICA
DFCHllt
246
PARTE
ESPECIAL
478
247
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D E R E C H O
PENAL
480
481
482
4 7 9
4 8 0
4 8 1
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IURDK
A ni < m u
248
PARTE
ESPECIAL
484
48:1
249
i.ns.KiAi
|HU1)K
A ni c
D E R E C H O
PENAL
URIDICA
n i ( : 1111
250
PARTE
ESPECIAL
486
19.3.
MATRIMONIOS ILEGALES
A. Antecedentes generales
En el Ttulo VII, el prrafo 10 (arts. 382 a 389) se ocupa de la
descripcin de varios -quizs demasiados- delitos que se relacionan
4 8 5
48,1
IV, p. 2 4 .
251
i-nnoim
JURDICA
emu
D E R E C H O
PENAL
4HS
1 9 . 4 . EL DELITO DE BIGAMIA
4 8 8
iDiToKi.M
JURDICA
D L C H I I I
252
PARTE
ESPECIAL
489
B. Tipo objetivo
La bigamia es un delito de actividad positiva (la comisin por
omisin no es posible y tampoco es delito propiamente omisi
v o ) . Es un delito especial (el sujeto activo slo puede ser una
persona casada vlidamente con anterioridad) y es instantneo (se
consuma en el momento en que se contrae el segundo matrimo
nio) . Las caractersticas indicadas se desprenden de la conducta
tipificada en el art. 382: contraer un nuevo matrimonio. La recin
sealada es la accin tpica, o sea, que el sujeto activo celebre
segundas nupcias a pesar de estar unido por vnculo matrimonial
anterior no disuelto, al hacerlo se consuma el delito. El segun
do matrimonio no requiere ser vlido, es suficiente que cumpla
con las condiciones de existencia establecidas por la ley para ser
calificado c o m o matrimonio. Esas condiciones son que los con
trayentes sean de diferente sexo (un hombre y una mujer), que el
matrimonio se celebre ante un oficial del Registro Civil (aunque
sea incompetente) y dos testigos (aunque sean inhbiles), y que
490
491
492
4 8 9
Repertorio, p. 1 6 2 ) .
4 9 0
4 9 1
4 9 2
p. 1 6 1 ) .
253
I nilORIAl
JURDICA
ni
CHILI
D E R E C H O
PENAL
4 9 3
t. IV, p. 26.
4 9 4
o p . cit., p. 2 8 6 .
rnimiAi
JURDICA
ni u n i r
254
PARTE
ESPECIAL
496
497
D. Tipo subjetivo
La bigamia requiere de dolo para su conformacin, que se extien
de al conocimiento del matrimonio previo. El sujeto activo ha de
tener conocimiento que se encuentra vlidamente casado, que
ese matrimonio no est disuelto y, no obstante, quiere contraer
segundas nupcias. La duda en cuanto a la existencia del primer
matrimonio debe asimilarse a la ignorancia, de manera que en
ese aspecto no procede el dolo eventual.
4 9 5
496 p
a r a
255
t n n o u r . i l i m i n i C A ni . u n
D E R E C H O
PENAL
E. ter criminis
La bigamia se consuma en el instante en que se celebra el se
gundo matrimonio, de manera que es un delito instantneo. Si
bien se trata de una figura de accin positiva, que no requiere
de resultado, admite la tentativa. Habra tentativa cuando se da
comienzo a la ejecucin del segundo matrimonio, o sea, cuando
se realizan los actos iniciales de su celebracin; pero no as por
la realizacin de los actos anteriores, c o m o la manifestacin e
informacin, que no son actividades de ejecucin, sino de prepa
racin, y por ello no punibles.
498
19.5.
11 H ii mi \i J U R D I C A
ni i i ni i
256
PARTE
ESPECIAL
D E R E C H O
PENAL
lURIDICA
n i ( ni., i
258
PARTE
ESPECIAL
D. Simulacin de matrimonio
El art. 383 seala en lo que interesa a esta figura: "El que enga
are a una persona simulando la celebracin de matrimonio con
ella, sufrir la pena de reclusin menor en sus grados medio a
mximo".
El tipo objetivo est conformado por la accin de contraer
nupcias, pero slo en forma aparente, donde el sujeto activo
- h o m b r e o mujer- debe engaar al otro contrayente, mediante
un solo recurso: simulando la celebracin de un matrimonio. A
saber, el sujeto activo debe actuar con dolo directo y puede ser
cualquiera persona, otro tanto sucede con el sujeto pasivo - q u e
es el engaado-, pero c o m o se trata de un delito de participacin
necesaria, deben ser dos los intervinientes y entre ambos ha de
existir diferencia de sexo, esto es, sin perjuicio de que el agente
pueda tener cmplices.
En este caso no se ha celebrado realmente el acto jurdico,
sino que se ha fraguado una maquinacin para hacer creer a
una persona que lo est haciendo. Ese engao, si bien no cons
tituye un verdadero fraude (que involucra lesin patrimonial)
en su sentido penal, podra constituir un fraude muy particular
destinado a lograr el acceso carnal con la vctima. Pero no es eso
lo sancionado, sino la apariencia misma del matrimonio, que,
c o m o bien comenta Etcheberry, no se divisa qu bien jurdico
lesiona, lo que hace discutible su ubicacin entre los delitos
contra el estado civil.
499
4 M
259
.niu.iu
JURDICA
ni
<
mu
D E R E C H O
PENAL
500
5 0 0
innoniM IURIDICA
nrcmii
260
PARTE
20.1.
ESPECIAL
PRESENTACIN
20.2.
A. Antecedentes generales
Histricamente, los delitos que atenan contra la libertad de
autodeterminacin en materia sexual han sido desarrollados en
nuestro medio a propsito del anlisis de la honestidad o la mora
lidad pblica como bien jurdico o inters protegido.
Es til recordar que la ubicacin sistemtica que se daba
en el Cdigo Penal, antes de que fuera modificado, a estos
delitos corresponde al Ttulo VII del Libro II con el subttulo
de "Crmenes y simples delitos contra el orden de las familias
y la moralidad pblica", categora que agrupa diversas figuras
reunidas p o r el legislador sin seguir un m o d e l o comparado
especfico, y sin que exista una razn que pueda ser admitida
5 0 1
mironiM J U R D I C A ni C M U
D E R E C H O
PENAL
JURDICA
M ( 11,11
262
PARTE
ESPECIAL
503
5 0 2
sexu
263
i n i m m \i J U R D I C A
D ( m u
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05
5 0 4
5 0 5
"honestidad"
iniiwmi
JURDICA
DI I m u
264
PARTE
ESPECIAL
5 0 7
por C o b o ) , " . . . d e esta libertad sexual emanan dos aspectos destacados por la
doctrina (vid. por todos Polaino): uno dinmico positivo, que acoge la facultad
de disponer sexualmente del propio cuerpo, sin otras limitaciones que las que
i m p o n e el respecto a la libertad ajena; y otro, esttico pasivo, que encierra la
posibilidad de repeler las agresiones sexuales que puedan producirse" (p. 5 9 3 ) .
En este mismo sentido Vives Antn, en los comentarios al Cdigo Penal espaol
de 1 9 9 5 , p. 9 0 3 .
5 0 8
265
ii-.h-mi
lURIOICA
m . mi!
D E R E C H O
PENAL
510
511
512
5 0 9
5 1 0
5 1 1
miiouiAi
JURDICA
DHIIIII
266
PARTE
ESPECIAL
514
515
516
517
513 p
a r a
relacionado con la forma en que cada cual asume la vida sexual, en atencin a
su edad, su desarrollo fsico y squico, su orientacin sexual, su escala de valores,
su educacin, su nivel de relaciones sociales y sus experiencias vitales previas"
(Delitos sexuales, Editorial Jurdica de Chile, ao 2 0 0 0 , p. 1 2 7 ) .
5 1 4
Segn Juan Jos Gonzlez Rus, fue el penalista italiano Enrico Contieri
>16
267
mnouiAi
JURDICA
D I CHILI
D E R E C H O
PENAL
519
520
521
5 1 8
lo cual una misma accin puede afectar la facultad sexual en tanto bien o valor
humano, y al mismo tiempo lesionar el normal proceso de desarrollo, definicin
y conformacin de esa sexualidad. Dicha lesin, ajuicio del legislador, amerita
su amparo penal. En su segundo sentido, la indemnidad sexual aparece c o m o el
precedente natural de la libertad de autodeterminacin, pudiendo entenderse,
por ejemplo, que la lesin de esta ltima constituye al menos una hiptesis de
peligro respecto de la segunda. La indemnidad sexual en su primer sentido afecta
necesariamente a quienes no detentan las facultades naturales de comprender
el significado del uso de su sexualidad, alcanzando a los incapaces absolutos y a
quienes padecen de una perturbacin grave de la razn o conciencia. En el caso de
los impberes (incapaces), la indemnidad se ve lesionada en sus dos dimensiones,
en tanto el uso prematuro de su sexualidad, c o m o a la falta de capacidad de com
prensin del acto, lo que incidir en el desarrollo posterior de su sexualidad.
5 W
5 2 1
iniUM'iM
JURDICA
ni i
m u
268
PARTE
ESPECIAL
523
D. Anlisis esquemtico
Estos delitos en el Cdigo Penal se desarrollan en cuatro figuras
centrales: violacin, estupro, abusos sexuales y delitos de corrup
cin de menores.
5 2 2
r e
a c
269
i h i i o i n . u J U R D I C A -I > m i
D E R E C H O
PENAL
La violacin concentra la mayor gravedad de las figuras comisivas punibles, porque corresponde a la ejecucin no consentida
de actos de naturaleza sexual de gran entidad. Para su sancin
se han previsto dos figuras diversas, separadas en razn a la edad
del sujeto pasivo; se aplica una pena superior cuando la vctima
tiene menos de 14 aos cumplidos.
El estupro consiste en la ejecucin de actos de idntica significa
cin a los que constituyen el delito de violacin, pero se diferencia
de este ltimo porque hay consentimiento de la vctima, si bien no
prestado libremente; o sea, aqu ha mediado consentimiento, en
tanto que en la violacin esa voluntad no ha existido.
El delito de abusos sexuales es una figura que sanciona la eje
cucin de actos de significacin sexual de menor entidad que
los previstos en los delitos anteriores, cuya realizacin no ha sido
libremente consentida por la vctima.
Finalmente, el legislador se ocupa de una serie de actos que
atentan a la indemnidad sexual de los menores de edad, porque
afectan al desarrollo y definicin de su sexualidad en condiciones
normales, atentados que agrupa en la nocin general de "corrup
cin de menores ".
20.3.
A. Bien jurdico
El delito de violacin, conforme a la descripcin de los artculos
361 y 362, no tiene c o m o objeto jurdico un solo bien. Esta figura
ampara indistintamente la libertad de autodeterminacin sexual
y la llamada intangibilidad sexual.
El delito de violacin reconoce diversas modalidades de eje
cucin, todas las que se caracterizan por la ausencia de voluntad
-libre y legtima- de la vctima en la realizacin del coito o cpula
carnal, lo que sucede cuando se ha actuado con la negativa ma
nifestada de la vctima, o no encontrndose sta en condiciones
de ejercer su libertad sexual.
524
miroRiAi
JURDICA
DKTIILI
270
PARTE
ESPECIAL
B. Antecedentes histricos
Tradicionalmente, una de las partes ms criticadas de nuestro
Cdigo Penal corresponde al delito de violacin en la formula
cin que contenan los artculos 361 y 362. La descripcin de los
elementos del tipo, las limitaciones, el sujeto pasivo y las moda
lidades de comisin, configuraban un panorama abierto a la
crtica y a la interpretacin.
En este sentido se debe mencionar que histricamente se
estableci el ncleo del delito en un verbo rector absolutamente
indeterminado en sus caracteres ms elementales ("yacer"),
adems que adicionalmente se vincul la libertad sexual a una
de sus expresiones, aquella que era considerada c o m o la forma
adecuada de administrar su ejercicio dentro de las concepcio
nes propias de la moral tradicional, en miras al parcial amparo
525
526
527
5 2 5
5 2 6
(principio de legalidad).
271
mnoRiAi
JURDICA
CHILI
D E R E C H O
PENAL
529
53
''-
mediante una penetracin vaginal de una mujer, pues era la nica que creaba
el peligro de un embarazo n o deseado.
5 2 9
i n n o m \i |UR1 D I C A
ni c i u i i
272
PARTE
ESPECIAL
532
C. Tipo objetivo
C.l. Conducta prohibida
A diferencia de la terminologa que empleaba el Cdigo Penal
en materias vinculadas a la libertad sexual, caracterizada por
la vaguedad de los trminos y las dificultades inherentes a su
interpretacin, la regulacin vigente ha avanzado bastante en la
descripcin de las conductas incriminadas.
La normativa actual, si bien evidencia un avance de consi
deracin en esta materia, no se encuentra exenta de reparos e
imperfecciones, referidos tanto al contenido y extensin de la
descripcin c o m o a la ausencia de parmetros claros que delimi
ten los alcances de la conducta incriminada.
Entendida la conducta en los trminos sealados en el prrafo
anterior, puede ser sujeto activo de violacin tanto un hombre
c o m o una mujer indistintamente, sin perjuicio de ser una figura
533
5 3 1
273
D E R E C H O
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5 3 4
(Historia
miiOkiM
JURDICA n r c m u
274
PARTE
ESPECIA!.
5 3 5
275
t o i i o R u J U R D I C A D I < m ti
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DH..KI.M
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ni c m u
276
PARTE
ESPECIAL
5 3 6
hiptesis de invasin vaginal, el sujeto pasivo del delito slo poda correspon
der a una mujer.
277
minimi
)URIOK
\ ni < m u
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539
5 3 8
IDIIOKIAI
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DI
CHILI
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5 4 0
279
iDiioRiAi
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5 4 2
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5 4 4
La sancin del tercero que interviene bajo esta modalidad podr ser
281
MIO'.KI
JURDICA
DI
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550
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in.MuiM
llIfUniCA
r.i i m u
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iiinowAi JURDICA
ni n u i l
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H'.iouiA! J U R D I C A
PI I m u
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559
r.58 p
a r a
ni r o m M J U R D I C A
ni ( m u
286
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561
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n.mn.w
J U R D I C A ni < n i
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51,2
V A
5 6 4
miiomu
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M ( MU
288
PARTE
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567
M u o z C o n d e , o p . cit., p. 1 7 9 .
5b
irrelevancia a su c o n s e n t i m i e n t o .
5 1 , 7
C a r e c e d e i m p o r t a n c i a el d e s a r r o l l o m e n t a l o
fisiolgico
d e la v c t i m a
t r a t a m i e n t o a p r o p s i t o d e la l i b e r t a d s e x u a l , s i n o e n r a z n d e l a p r o t e c c i n
d e la i n d e m n i d a d s e x u a l e n c u a n t o a s u d e r e c h o a u n d e s a r r o l l o n o r m a l .
' -'
h
S e h a criticado el h e c h o d e q u e q u i e n t i e n e e x a c t a m e n t e 1 4 a o s d e
e d a d n o estara p r o t e g i d o p e n a l m e n t e , p o r q u e el artculo 3 6 1 a m p a r a a q u i e n
t i e n e m s d e esa e d a d y el artculo 3 6 2 a q u i e n t i e n e m e n o s . L a hiptesis in
t e r m e d i a - o sea, d e a q u e l q u e tiene catorce a o s - n o q u e d a r a c o m p r e n d i d a
e n n i n g u n a d e las d o s s i t u a c i o n e s .
289
iK'KMi
JURDICA
D E R E C H O
PENAL
iDMoKiAi
JURDICA
c mil
290
PARTE
ESPECIAL
572
e) Prevalimiento
Este elemento - c o m o se adelant precedentemente- es comn
a todas las modalidades de la violacin impropia, tratadas en los
N 2 y 3 d e l artculo 361.
La violacin impropia se describe c o m o el acceso carnal en
que la vctima no puede manifestar su voluntad de consentir o
rechazar dicho acto, circunstancia esta ltima que es aprovechada
por el victimario para llevarlo a cabo. Es insuficiente la concu
rrencia objetiva de la incapacidad de la vctima para manifestar
su voluntad, se requiere que el autor se aproveche o abuse de
esa condicin.
Esa exigencia comprende dos elementos. Por una parte, el
conocimiento del autor de la situacin en que se encuentra la
vctima (o sea, de su enajenacin mental, de su menor edad,
etc.) y, por la otra, su posicin subjetiva tendiente a utilizar esta
circunstancia para la realizacin de la cpula.
o s
573
5 7 1
291
nii.-mi
JURDICA
i-.! . I I I
D E R E C H O
PENAL
5 7 4
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292
PARTE
ESPECIAL
577
5 7 5
293
miioRiM
JURDICA
ni
nun
D E R E C H O
PENAL
F. Iter criminis
Se ha analizado - a propsito de la precisin de los lmites de la
conducta- que se entiende consumado el delito con la invasin
genital, bucal o anal; sin que sea necesaria una penetracin total
(se requiere de algo ms que el contacto y algo menos que la
introduccin completa).
De las dems etapas de ejecucin punibles hay que destacar
que siendo el delito de violacin de mera actividad (de accin),
debe descartarse la frustracin, que es difcil concebir en figuras
de esa naturaleza.
La tentativa normalmente se configura con los actos iniciales
dirigidos a la penetracin forzada. Las hiptesis de violacin
impropia (calificada de esa forma por las circunstancias particu
lares del sujeto pasivo) no suelen ser interrumpidas, a menos que
vayan acompaadas de fuerza. La ejecucin de actos de fuerza o
violencia, que por su naturaleza constituyen medios para la rea
lizacin de una cpula carnal, acompaados del dolo del autor,
satisfacen las exigencias de la tentativa.
El desestimiento voluntario de la accin del violador, con
forme a las reglas generales, es posible y margina la punibilidad
del h e c h o .
578
579
580
5 7 3
p. 139.
mnoiuAt
Rodrguez, o p . c i t , p p . 165-166.
JURDICA
ni u i u i
294
PARTE
ESPECIAL
581
5 8 1
295
mnoiuAi
JURDICA
m c mi i
D E R E C H O
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5 8 2
i D i i o r m JURDICA I i
296
PARTE
ESPECIAL
G.l. Convivientes
El art. 369 inciso final homologa los efectos antes analizados
para quienes se encuentren unidos por una relacin de coha
bitacin o "convivencia", sin necesidad de que concurra vnculo
matrimonial.
Con el concepto de "convivencia" se alude a la cohabitacin
permanente de dos personas de diverso sexo que no se encuentran
unidas por un vnculo matrimonial; este elemento de hecho debe
5 S }
ma, razn por la cual sta debe interpretarse en trminos restrictivos. Podra
sostenerse la aplicacin de igual consecuencia, con los efectos del perdn del
ofendido, para los casos en que se hubiere impuesto o se encontrare ejecutando
una sancin, fundndose en la procedencia de aplicacin de normas en base
a una interpretacin de analoga en favor del c o n d e n a d o .
297
ii.nr.,.i.M
lURIDk A c . m u
D E R E C H O
PENAL
LDirORlAl
JURDICA
lit-lilil
298
PARTE
ESPECIAL
5 8 5
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milORIAl
J U R D I C A Dh C Mil I
D E R E C H O
PENAL
minium
JURDICA
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300
PARTE
ESPECIAL
20.4.
EL ESTUPRO (ART.
363)
A . Antecedentes
El estupro - c o m o figura delictiva-ha tenido histricamente una larga
evolucin. Originalmente, se le atribuy al trmino -stuprum- un
alcance extremadamente amplio, comprensivo, en los hechos,
301
ni i m i i
D E R E C H O
PENAL
588
589
5 8 7
I 1)1 rORIAL J U R D I C A
DL CHILI-
302
PARTE
ESPECIAL
591592
5 9 0
303
L Oil ORIAI
JURIDICA
01 C H I
DERECHO PENAL
C. Tipo objetivo
El estupro est descrito en el art. 363, que expresa: "Ser castigado
con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado
mnimo, el que accediere carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a
una persona menor de edad pero mayor de catorce arlos, concuniendo
cualquiera de las circunstancias siguientes:
I . Cuando se abusa de una anomala o perturbacin mental, aun
transitoria, de la vctima, que por su menor entidad no sea constitutiva
de enajenacin o trastorno.
2 . Cuando se abusa de una relacin de dependencia de la vctima, como
en los casos en que el agresor est encargado de su custodia, educacin o cui
dado, o tiene con ella una relacin laborea.
3 . Cuando se abusa del grave desamparo en que se encuentra la
vctima.
4 . Cuando se engaa a la vctima abusando de su inexperiencia o
ignorancia sexual".
o
i n i i i IIU.M
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DICA
DI i
m u
304
PARTE
ESPECIA!.
D. La conducta prohibida
De la disposicin recin transcrita, se desprende que la conducta
del delito de estupro es idntica a la que se describe en el delito
de violacin. Resulta aplicable a este respecto todo lo sealado
al estudiar esta ltima figura.
En efecto, en el art. 363 se castiga al que accediere carnalmente a una persona menor de edad pero mayor de catorce
aos, cuando concurre alguna de las cuatro circunstancias que
all se describen.
La diferencia que existe entre este delito y el de violacin
radica en las modalidades que acompaan a su realizacin; son
stas -al igual que aqullas- las que confieren a la conducta san
cionada el carcter de ilcita.
593
305
or.iM |l!R11 ) K A M . i m i
D E R E C H O
PENAL
miroRiAi
JURDICA
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306
PARTE
ESPECIAL
596
5 9 5
307
m i r o R i A i J U R D I C A ni a u n
DERECHO PENAL
598
r 1 7
deberes que n o slo son utilizados por el autor para la ejecucin del delito, al
prevalerse de la relacin, sino que adems son directamente incumplidos p o r
l mismo. Esto debiera importar un mayor reproche de la conducta, al m e n o s
en su representacin activa -si bien desde el lado pasivo coloca a la vctima en
un mayor nivel de indefensin, pues precisamente quien deba cuidarla n o lo
h a c e - , lo cual n o se ha traducido en el texto en una agravacin de la penalidad
aplicable, para no vulnerar as el principio ne bis in idem, porque el presupuesto
de hecho para el incumplimiento y el aprovechamiento seran idnticos.
5 B S
i.nom-M
J U R D I C A ni . I M I
308
PARTE
ESPECIAL
La existencia de una relacin de parentesco entre los intervinientes no habilita por s sola la situacin de dependencia, en
tanto de sta no se desprenda una obligacin de cuidado o una
situacin de superioridad de la cual se abuse.
Finalmente, no basta la concurrencia objetiva de la relacin
de dependencia, sino que se requiere que quien ocupa la posi
cin de superioridad la haya utilizado en miras a la obtencin
de la cpula. Lo que normalmente supone actos directos en
que esto se materializa, que pueden enmarcarse en el concepto
de "actos de seduccin".
599
600
5 9 9
309
i-uuRi.M l U R i n i C A n i m u
DERECHO PENAL
02
603
6 0 1
m i i o R i u J U R D I C A nr c m i t
310
PARTE ESPECIAL
6 0 4
311
rniroKiAL I U R 1 D I C A
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DERECHO PENAL
606
01
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609
" . . . l a sancin del engao, ms all del error sobre la naturaleza sexual de la
conducta, es improcedente, y no representa un peligro social serio, dado el
nivel de informacin de que disponen actualmente los jvenes acerca de la
sexualidad. El reproche que cabe hacer, primordialmente, es por el abuso de
una posicin de superioridad, por la especial condicin en que pueden encontrarse los
adolescentes frente a personas experimentadas sexualmente". Primer Informe, C o m i
sin de Constitucin, Legislacin yjusticia del Senado, p. 29. Acto seguido, se
omiti, entre las formas comisivas, la formulacin fraudulenta.
6 0 6
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Informe, p. 19.
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3 1 2
PARTE ESPECIAL
611
612
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C o b o (Orts), o p . cit., p. 6 2 1 .
6 1 2
Orts, o p . cit., p. 6 2 1 .
6 1 4
D E R E C H O
20.5.
Los
PENAL
A B U S O S S E X U A L E S ( A R T S . 365
366TER)
B I S , 366,
366
BIS Y
615
A. Antecedentes generales
El legislador ha entendido que la autodeterminacin sexual puede
ser lesionada, aparte de la ejecucin no consentida de actos que
importen una cpula carnal, por otras conductas de trascendencia
sexual -ajenas a la violacin y al estupro- que estn tipificadas
c o m o figuras adicionales e independientes en los artculos 365
bis, 366, 366 bis y 366 ter.
iniioiiiM
JURDICA
ni
cun
314
PARTE ESPECIAL
a) Carcter sexual
En primer lugar se exige la ejecucin de un "acto de significacin
sexual", entendiendo por tal aquellos que resultan objetivamente
adecuados -dentro del medio social en que se desarrollan- para
excitar el instinto sexual de una persona. Como seala Muoz
Conde, no existe un concepto objetivo de lo sexual, realidad que ofrece
dificultades a la hora de precisar una descripcin de su contenido.
Sin embargo, no debemos olvidar que la referencia pareciera no
encontrarse orientada a los elementos bsicos que constituyen la
conducta sino ms bien a las diferencias culturales y sociales que
dificultan una calificacin de tipo uniforme.
Tradicionalmente - e inclusive en forma mayoritaria hoy en
d a - se ha recurrido para su precisin a la consideracin de un
elemento subjetivo (el nimo lascivo) que permite discriminar,
entre conductas de similar expresin, las que detentan caracteres
sexuales, por la motivacin particular del sujeto pasivo a la hora
de ejecutar el h e c h o . Es discutible recurrir a esa frmula para
determinar el disvalor del acto.
Debera recurrirse a criterios normativos para determinar la
significacin sexual del hecho, considerando los criterios que
existan en el medio social. Es la valoracin general de acuerdo a
las concepciones propias de la sociedad y del momento histrico
618
619
620
621
6 , 7
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6 2 0
315
iMioi.-ui J U R D I C A m ( H U
D E R E C H O PENAL.
623
624
Primer Informe, p. 5 2 .
6 2 4
I D I I O R I A I
JURDICA
D L C H I I L
316
PARTE ESPECIAL
317
m u o i A i
JURDICA
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DERECHO PENAL
toi i o u i M J U R D I C A
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318
PARTE ESPECIAL
319
i ni lOKiAi JURDICA ni ( i n n
DERECHO PENAL
PARTE ESPECIAL
62 F
de identidad. Por una parte n o resulta fcil encontrar una sola definicin que
enuncie el contenido preciso de esta animosidad lasciva, lo que n o es ms que
una demostracin de la vaguedad e imprecisin connatural al concepto. En este
mbito quienes intentan precisarlo entienden que su concurrencia importa la
bsqueda de excitacin sexual, lo que opera c o m o mvil o
finalidad.
321
DERECHO PENAL
E. Concurso de delitos
No es fcil distinguir entre la comisin tentada de los delitos de
violacin o de estupro, del delito de abusos sexuales, particular
mente cuando la manifestacin objetiva de la conducta parece
satisfacer claramente las exigencias de punibilidad de ambas
figuras; sin embargo, han de recibir una sancin diversa segn
cul sea dicha calificacin.
Creemos que en la especie es aplicable el principio de consun
cin, utilizando c o m o referente la valoracin de la conducta que
ellos representan, por cuanto el principio obliga a hacer primar
la figura que comprenda en su disvalor delictivo a la otra, y no la
solucionndose la punibilidad en razn de la desaparicin del dolo propio del
autor. Si en ese m i s m o caso la calificacin es errada o se distancia de su valora
cin social, ser la teora del error la llamada a solucionar el caso.
I D I I O K I M
lURiniCA
ni
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322
PARTE ESPECIAL
323
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DERECHO PENAL
6 3 0
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PARTE ESPECIAL
633
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325
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\ ,,, ,
D E R E C H O PENAL
6 3 5
lud, en tanto una de las motivaciones que han sido aludidas para justificar la
punicin del proxenetismo radica en la evitacin de enfermedades venreas,
siendo un fundamento secundario en todo caso.
niioi'.iM I U R I P I C A M < H U
326
PARTE ESPECIAL
A. Antecedentes
Este delito consiste en ejecutar actos de relevancia sexual frente a
un menor de 14 aos, sin que su realizacin constituya afectacin
fsica o contacto de carcter corporal.
327
,i.u-.MM
lURIDICA
>< < H H I
D E R E C H O PENAL
B. La conducta prohibida
Consiste -objetivamente- en "acciones de significacin sexual"reali
zadas por el autor con su cuerpo frente a una persona menor de
14 aos. El sujeto activo debe ejecutar un acto que revista dicho
carcter, sabiendo que ese acto est siendo apreciado por un me
nor de edad (elemento abarcado por el dolo de la figura). El art.
366 quter enumera varias actividades, pero el "exhibicionismo"
comprende slo la primera, o sea realizar acciones de significacin
sexual por el agente ante un menor de catorce aos.
Bustos, Manual, p. 131.
i i M 11 >( i M J U R D I C A
i), < i n n
328
PARTE ESPECIAL
638
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Supra prrafo 2 1 . 5 . B .
329
ion.>. A:
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lURiniCA
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DERECHO PENAL
D. Delito de peligro
El legislador no exige la real lesin del bien jurdico amparado
por estas figuras, no requiere que se haya afectado la indemni
dad sexual del menor involucrado. Es suficiente la ejecucin del
acto con la subjetividad requerida para que el delito se consume,
porque es un delito de peligro, lo que descarta la posibilidad de
frustracin.
330
PARTE ESPECIAL
E. Faz subjetiva
Es necesario el dolo directo para que se conforme el delito, el
dolo eventual y la culpa estn excluidos.
Adicionalmente, se exige un elemento subjetivo del injusto
(de tendencia interna trascendente), definido en esta figura
tradicionalmente c o m o un mvil o nimo de carcter libidi
noso.
La exigencia de dicho nimo, en los trminos expuestos, se
establece en la descripcin tpica, "para procurar su excitacin
sexual o la excitacin sexual de otro". Pero no se requiere para la
consumacin del delito que objetivamente dicha excitacin se haya
producido, basta que aspire a procurar ese estado anmico.
Quedan excluidos, por consiguiente, los actos materiales de
exhibicin realizados con fines diversos a la excitacin sexual del
agente o de terceros, como aquellos que tienen fines teraputicos,
cientficos, jocosos o injuriosos (finalidad vejatoria).
Hay que descartar la punicin del delito si concurre dolo
eventual. El delito exige un nimo subjetivo diverso del dolo,
que no podra hacerse presente si la animosidad del sujeto no
se orienta en forma directa hacia la realizacin de cada uno de
los elementos que componen el tipo objetivo.
639
M u o z C o n d e , o p . c i t , p. 183.
331
11
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(URI HIC A
PI
m u
DERECHO PENAL
B. Conceptos de pornografa
La pornografa es una calificacin de ciertos objetos, elementos
o manifestaciones visuales o auditivos, que tienen naturaleza libi
dinosa (debe constituir una grosera expresin de dicho carcter)
6 4 0
miioui.u
J U R D I C A ni i m u
332
PARTE ESPECIAL
642
648
A. El tipo objetivo
El delito sanciona la conducta que consiste en hacer ver o escuchar
materiales de carcter pornogrfico, hacer presenciar espectculos
del mismo carcter a menores de 14 aos.
6 4 1
C o b o , o p . cit., p. 186.
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333
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v\ e I H M
DERECHO PENAL
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lURIOICA ni < m u
334
PARTE ESPECIAL
B. Sujeto pasivo
Como especie de corrupcin de menores, el delito exige un sujeto
pasivo especial: un menor de edad, vulnerable en su indemnidad
sexual.
En todo caso, corresponde hacer distincin entre el menor de
catorce aos y de aquel que tiene ms de esa edad pero es menor
de dieciocho. Tal c o m o se observ en el prrafo 21.7.C, tanto
uno como otro puede ser objeto pasivo del delito de provocacin
sexual, pero en la hiptesis del mayor de catorce aos y menor de
dieciocho para que sea tpico el hecho debe concurrir cualquiera
de las circunstancias del artculo 361 1 o del artculo 363, en
otros trminos fuerza o intimidacin, o abuso de la perturbacin
mental del menor, de su situacin de dependencia, desamparo o
de su inexperiencia sexual. La diferencia de edad del menor no
ofrece importancia para efectos de la sancin que debe imponerse
al sujeto activo, siempre es presidio menor en su grado mximo.
C. Faz subjetiva
Es aplicable a este delito lo comentado a propsito del delito
de exhibicionismo en el aspecto subjetivo. En consecuencia, es
necesaria -al igual que en aquel delito- la concurrencia de dolo
directo y de un elemento subjetivo especial, el nimo lascivo. El
artculo 366 quter requiere del elemento subjetivo -para procu
rar su excitacin sexual o la excitacin sexual del o t r o - de modo
que el dolo eventual queda descartado.
A. Comentarios generales
Entre los delitos de corrupcin de menores el legislador desarrolla
una hiptesis que consiste en hacer que el menor realice actos de
significacin sexual delante del agente o de un tercero, con miras
a procurar la excitacin sexual propia o la de este ltimo.
335
I Di iORIAI J U R D I C A
Di l i l i l
DERECHO PENAL
6 4 5
I Di IORIAI I U R I D I C A
D I l lllll
336
PARTE ESPECIA!,
337
DERECHO PENAL
A. Comentarios generales
El tratamiento penal de la pornografa se vincula generalmente
con su difusin, en tanto las figuras bsicas del Cdigo Penal
se crearon teniendo en consideracin la moralidad o pudor
pblico.
Con el objeto de proteger intereses individuales, la pornografa
ha sido reprimida respecto de su exhibicin a menores de edad,
en el delito de provocacin sexual en el Cdigo Penal. El delito
de produccin pornogrfica no ha considerado la ejecucin p
blica c o m o un elemento de inters para la caracterizacin de esta
conducta delictiva, limitada a la produccin o a la distribucin
de pornografa. Tampoco pareciera haberse considerado la ex
posicin de esos materiales para su percepcin visual o auditiva
por menores de edad.
El objeto de la incriminacin no radica en el contenido del
material en s, o en las acciones ejecutadas con ste, sino en las
fases propias de su produccin o elaboracin.
647
B. Tipo objetivo
B.l. La conducta sancionada
Lo prohibido es la participacin con menores de 18 aos de edad
en la produccin de materiales pornogrficos, con fundamento
en la proteccin de su indemnidad sexual, que puede resultar
afectada por esa utilizacin.
El verbo "participar" empleado se refiere al proceso de
produccin del material pornogrfico, importa que el menor
intervenga de cualquier forma en el proceso, sea interviniendo
en actos de relevancia sexual que involucren su incorporacin
al contexto de ejecucin de actos sexuales, con posibilidad
648
6 4 7
338
PARTE ESPECIAL
DERECHO PENAL
650
6 4 9
r a n c
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MIOIMM
IURIDICA
o C m u
340
PARTE ESPECIAL
M)IIU.-
.! lURiniC \
IT. .
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D E R E C H O PENAL
A. Concepto de prostitucin
La prostitucin no ha sido tipificada como delito en nuestro pas, est
permitida e incluso reglamentada por el ordenamiento jurdico.
El artculo 41 del Cdigo Sanitario, en su inciso primero, dispone
que debe llevarse la estadstica sanitaria de las personas que se
dedican a la prostitucin, a quienes prohibe que se agrupen en
prostbulos o casas de tolerancia. Esa norma se complementa con
el reglamento sobre enfermedades de transmisin sexual (D.S.
362 del Ministerio de Salud, publicado en el Diario Oficial el
7 de mayo de 1984), que en sus artculos 12 y siguientes se ocu
pa de la materia y encomienda el control de tales actividades a
Carabineros y al Servicio de Salud.
651
653
654
655
6 5 1
6 5 2
, w 3
masiado amplia y por ello ambigua: "radica en que haya un trato sexual frecuente,
en el cual importe ms el acceso carnal mismo o el lucro que con l se obtiene, que la
consideracin a la persona con quien se realiza" (op. cit., t. IV, p. 7 3 ) .
6 5 4
6 5 5
342
PARTE ESPECIAL
desarrollada por el hombre; el artculo 367 que regula el favorecimiento a la prostitucin no alude especficamente a la prostitucin
femenina, de m o d o que queda comprendida la del varn que
desgraciadamente va en aumento en esta poca. ''
65
658
o r
6 5 8
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p. 2 5 9 .
343
.nnn,,!,,
I U I U D I C A ,
D E R E C H O PENAI,
662
6 6 0
p. 2 3 6 .
Cf'r. Luis Rodrguez, o p . cit., p. 2 2 8 .
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344
P A R T E F.SPECIAL
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D E R E C H O PENAL
6 6 3
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JURDICA
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346
PARTE ESPECIAL
DiioKi.M
JURDICA
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DERECHO PENAL
6 6 4
348
PARTE ESPECIAL
.,!.
I . M
JURDICA
I'.;
D E R E C H O PENAL
2 0 . 1 3 . FIGURAS ADICIONALES
2 0 . 1 4 . LA SODOMA (ART. 3 6 5 )
J U R D I C A ni i m u
350
PARTE ESPECIAL
A. Bien jurdico
Esta figura no encuentrajustificacin como atentado a la libertad
sexual; en nuestro medio se estableci histricamente como lmite
de dicha libertad, porque sera una modalidad del ejercicio de
la sexualidad constitutiva de un peligro social.
La comisin redactora del Cdigo dej expresa constancia
que la razn de la prohibicin de tales comportamientos "radi
caba en el peligro de que se extienda su contagio y llegue a constituir
una plaga en la sociedad".
En este contexto el bien jurdico
protegido corresponda a la moral social en el aspecto indicado,
lo que justific su inclusin entre los delitos contra la moralidad
pblica. Se pretendi amparar una determinada concepcin
moral sobre el ejercicio de las facultades de ndole sexual, en
la cual la realizacin de actos sodomticos (homosexuales) eje
cutados por adultos en forma consentida, y aun en privado,
resultaban intolerables.
668
6 6 6
M R
351
DERECHO PENAL
B. La accin prohibida
Se encuentra descrita en el artculo 365: "El que accediere camalmente a un menor de dieciocho aos de su mismo sexo, sin que
medien las circunstancias de los delitos de violacin y estupro, ser
penado con reclusin menor en sus grados mnimo a medio".
Para determinar el alcance del delito recin descrito, han de
tenerse en cuenta diversas consideraciones. Primeramente que
este precepto sustituye al que exista en el Cdigo con anterioridad
<>M
352
PARTE ESPECIAL
6 7 0
353
i n n o v i
JURDICA
n r c n n i
DERECHO PENAL
672
6 7 1
Supra prrafo 2 1 . 3 . C . l .
6 7 2
rnrroRiAt
JURDICA
DECHILI:
354
PARTE ESPECIAL
. Consentimiento de la vctima
El delito slo sanciona las hiptesis de acceso libremente consentido
entre ambos partcipes. De no ser as, se estar en presencia de una
modalidad de comisin de los delitos de violacin o estupro, sancionables a dichos ttulos. Esta exigencia, que corresponde al sentido
original de la proscripcin penal, ha sido incluida en forma expresa
por el legislador al describir el tipo ("sin que medien las circunstancias
de los delitos de violacin o estupro ").
355
DERECHO PENAL
B. Conducta prohibida
Llama la atencin que el artculo 375 no haya definido con preci
sin la conducta en que consiste, que ha de determinarse por la
6 7 4
FDITORIAl
Del
Ro,
Elementos, p.
JURDICA
(UHF
498.
356
PARTE ESPECIAL
C. Consentimiento
La conducta ha de ser realizada en forma voluntaria por los dos
partcipes, lo que no implica que de ello derive responsabilidad
criminal para ambos.
Si no ha mediado el libre consentimiento de alguno de los par
tcipes, se darn las figuras de violacin o estupro. En estos casos,
se sanciona el hecho por el delito que corresponda, agravado en
razn del artculo 13. Un sector minoritario de la doctrina con
sidera en cambio que el caso debiera tratarse c o m o un concurso
675
Etcheberry, o p . cit., p. 4 2 .
357
miioKiAL
JURDICA
I H C H I U
DERECHO PENAL
Labatut, o p .
EDITORIAL J U R D I C A
cit.,
pp.
Dl CHUE
152
153.
358
PARTE ESPECIAL
E. Sujeto pasivo
Como se requiere del consentimiento para la ejecucin de la rela
cin carnal, la posibilidad de comisin del delito por personas que
no cuentan con capacidad para consentir en la realizacin de una
cpula sexual queda descartada. No es posible, en consecuencia,
un incesto con un familiar menor de 14 aos cumplidos; en ese
caso, nunca el acto se puede estimar consentido. Esta conducta
constituye el delito de violacin previsto en el artculo 362.
Etcheberry, o p . cit., t. IV, pp. 4 4 y 4 5 .
359
IDirORIAI JURDICA
Ht
CHILL
DERECHO PENAL
6 7 8
678
mnoRiAi
JURDICA ni a u n
360
PARTE ESPECIAL
IL.IIOKIM
JURDICA
m u m i
DERECHO PENAL
6 7 9
EDITORIAl J U R D I C A D E C H I t t
362
PARTE ESPECIAL
EDITORIAL
JURDICA
D L C H I L I
DERECHO PENAL
18.216)
e) Libertad condicional
La regulacin de la libertad condicional prevista en el D.L. 321 de
1925 contiene una norma especial aplicable a los delitos previstos
6 8 0
El artculo I
i DITORIAL ) U R . I D I C A
DI-Cllll I
364
PARTE ESPECIAL
681
6 8 1
artculo por la Ley 19.617, de m o d o que sus efectos slo pueden ser apli
cados a los cometidos con posterioridad a la fecha de promulgacin de dicha
ley, esto es el 12 de julio de 1999. La Ley 19.927 de 2 0 0 4 modific el C d i g o
Penal, en especial el art. 3 6 2 , d o n d e sustituy la edad de 12 aos por la de 14
aos para los efectos de la violacin y dems atentados sexuales; pero n o se
modific la Ley 18.216 en el sentido indicado. Otro tanto sucede con el D.
L. 321 sobre Libertad Condicional.
365
H M I O R I A I
JURDICA
ni
c u m
DERECHO PENAL
PARTE ESPECIAL
367
I11IIORIAL
JURDICA
[JICHIIF
DERECHO PENAL
JURDICA
DI
( H I I I
368
PARTE ESPECIAL
369
i ni i o n i \i J U R D I C A
DI I n a I
DERECHO PENAL
DFCHILL
370
PARTE ESPECIAL
CONCEPTOS GENERALES
m i T O R i . M JURDICA
otcniLt
DERECHO PENAL
22.2.
6 8 2
H)i I O K I A I
JURDICA
DI I H U
372
PARTE ESPECIA!.
muoiavi
JURDICA
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DERECHO PENAL
6 8 3
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E D I T O R I A L JURDICA D E C H I L E
374
PARTE
ESPECIAL
con
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por
una
y la
EDITORIAL J U R D I C A DfCHIll
DERECHO PENAL
334.
376
739.
PARTE ESPECIAL
muoRiAi
JURDICA
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DERECHO PENAL
roirouiM
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DU-HiLt
378
PARTE ESPECIAL
22.3.
22.3.2.
Tipo objetivo
379
mnoRiAi
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m a n i r
DERECHO PENAL
689
690
691
Impedir con violencia que la vctima haga "lo que la ley no prohi
be". Corresponde interpretar esta disposicin en sentido amplio,
*
fil
opus cit., p. 7 3 2 .
68!l
6 9 1
mnoRiAi.
JURDICA
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380
PARTE ESPECIAL
12
381
IDIIORIAI
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nrcniii
DERECHO PENAL
22.3.4. Consumacin
La coaccin es un delito de resultado, pues la violencia empleada ha
de lograr que la vctima no realice lo que quera hacer o lleve a cabo
lo que se le exige; al cumplirse cualquiera de estas dos alternativas,
se consuma el hecho. Si el sujeto que pretende coaccionar a una
persona no logra su objetivo, a pesar de la violencia que emplea, el
hecho es atpico, sin perjuicio de que pueda responder penalmente
por las lesiones o daos causados por el uso de la violencia; debe
recordarse que las faltas -y la coaccin lo es- se castigan slo cuando
estn consumadas, la tentativa y la frustracin son atpicas.
JURDICA
DE C H I L E
382
PARTE ESPECIAL
383
mnoRiAi J U R D I C A n r c r n t i
DERECHO PENAL
EL DELITO DE SECUESTRO
23.1.1. Generalidades
El Cdigo Penal en el Ttulo III del Libro Segundo, prrafo 3,
arts. 141 y siguientes, se ocupa del delito de secuestro, ubicndo
lo entre aquellos que "afectan a los derechos garantidos por la
Constitucin". El prrafo 3 se titula "Crmenes y simples delitos
contra la libertad y seguridad, cometidos por particulares".
El artculo 141 en sus dos primeros incisos describe el secuestro
en los siguientes trminos: "El que sin derecho encerrare o detuviere
a otro privndole de su libertad, comete el delito de secuestro y
ser castigado con la pena de presidio o reclusin menor en su
grado mximo.
En la misma pena incurrir el que proporcionare lugar para
la ejecucin del delito".
Este atentado contra la libertad se conoce tambin con la de
nominacin de plagio, particularmente si se le agrega el elemento
lucro o cuando se comete con nimo vindicativo.
694
6 9 4
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JURDICA
DI
CHILI
384
PARTE ESPECIAL
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D K
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696
Citado por C o b o del Rosal, J.C. Carbonell Mateu, Derecho Penal, Parte
Especial, p. 7 4 7 .
6 9 7
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PARTE ESPECIAL
m i M U M J U R D I C A i>i . H I N
DERECHO PENAL
iHCHiLf
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PARTE ESPECIAL
rniroRi.M J U R D I C A
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PARTE ESPECIAL
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i D I lORiAi J U R D I C A
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DERECHO PENAL
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PARTE ESPECIAL
7 0 0
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Consltese t. 3 , prrafo 9 8 . 2 - A . l .
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DERECHO PENAL
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HliTORIAl
JURDICA D t C M I l l
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PARTE ESPECIAL
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JURDICA
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DERECHO
PENAL
23.2.
SUSTRACCIN DE MENORES
70S
m i IOKIAI
JUR1DICA
ni
m u
396
PARTE ESPECIAL
7 0 4
7 0 5
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mnoiiiAi
JURDICA ni ( m u
DERECHO PENAL
JURDICA
DI
C H I U
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PARTE ESPECIAL
i-mioKiAi. J U R D I C A
ntuiiLt
D E R E C H O PENAI.
2 3 . 3 . 1 . Introduccin
708
7 0 6
Vase prrafo 2 3 . 1 . 9 .
7 0 7
7 0 8
m i i o R i A i J U R D I C A ni t m u
400
PARTE ESPECIAL
401
1 1 >i i O R M |UR
I DICA ni c u n
DERECHO PENAL
PARTE ESPECIAL
23.3.4. Penalidad
Las penas establecidas por el Cdigo Penal pueden estimarse
inadecuadas en la actualidad, atendida la importancia que han
adquirido los derechos humanos. De esta situacin se han he
cho cargo sectores de la doctrina nacional; la posicin del
legislador, sin embargo, se podra justificar al considerar que
normalmente se trata de actitudes que responden a errores de
prohibicin, pues el sujeto activo supone que est cumpliendo
con un deber o, por lo menos, ejercitando una facultad con fines
sociales, como sera aprehender a un delincuente para entregarlo
a la autoridad, extendiendo el mbito de la facultad ms all de
lo permitido o ignorando alguna de las limitaciones a que est
sujeta. Ese error si es insuperable lo liberara de culpabilidad,
si es superable podra disminuirla.
710
711
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Dl U l I L t
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PARTE ESPECIAL
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7 1 4
pp. 2 0 9 - 2 1 0 .
405
D E R E C H O PENAL
IDIIORIAI
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DI ruin
406
PARTE ESPECIAL
23.4.
TORTURA
407
mimimi
JURDICA D I cimi
D E R E C H O PENAL
715
71
der por el trmino "tortura" todo acto por el cual se inflija intencionadamente
a una persona dolores o sufrimientos graves, ya sean fsicos o mentales, con el fin
de obtener de ella o de un tercero informacin, o una confesin, de castigarla
por un acto que haya cometido, o se sospeche que ha cometido, o de intimidar
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408
PARTE ESPECIAL
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i,r
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PARTE
ESPECIAL
23.5.
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PARTE ESPECIAL
m n o u i M
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D E R E C H O PENAL
23.6.
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ni cun
416
PARTE ESPECIAL
INTRODUCCIN
LDIIORIM
IURIDICA
DI t M U
DERECHO PENAL
I DITORIAI
JURDICA
III ( I III I
418
PARTE ESPECIAL
a) Abrir la correspondencia
La nocin de correspondencia comprende aquellas comunica
ciones en textos o medios susceptibles de ser cerrados, dirigidos a
una persona o personas determinadas, manteniendo la privacidad
de su contenido. Generalmente estar guardada en un sobre o
consistir en un soporte doblado, pegado o sellado. Slo ese tipo
de comunicaciones constituye correspondencia para estos efectos,
porque son susceptibles de "abrirse". Se excluyen las comunicaciones
verbales, telefnicas, radiales y semejantes; quedaran compren
didas, sin embargo, las grabaciones de tipo electrnico remitidas
en sobres sellados. Debe precisarse que la ley prohibe "abrir" la
correspondencia, no es necesario que se tome conocimiento de su
contenido. El aprovechamiento y la divulgacin de los contenidos
pueden constituir una circunstancia que agrava la sancin, como
se comentar al hacer referencia a la penalidad.
b) Interceptar
Esta modalidad, al relacionarse con las dems conductas pro
hibidas, queda circunscrita a la interrupcin de la correspon1 9
419
m i i e m i
JURDICA
IM . I H M
DERECHO PENAL
EDITORIAL
JURDICA
DE CHILE
420
PARTE
ESPECIAL
24.2.4. Penalidad
El artculo 156 castiga estas conductas con reclusin menor en su
grado mnimo. Si el empleado se aprovecha de los secretos o los
divulga, la sancin es susceptible de agravacin, el tribunal puede
aplicar la pena de reclusin menor en cualquiera de sus grados y
multa de once a veinte unidades tributarias mensuales. Aprovechar
es una nocin amplia que no siempre significa un beneficio de
naturaleza pecuniaria para el agente, y divulgar consiste en dar
noticia a terceros del contenido de la comunicacin, que se supone
secreta por estar en un soporte cerrado, es suficiente comunicarlo
a una persona para que se entienda que media divulgacin. El
retardo doloso en el envo o entrega de la correspondencia epistolar
o de partes telegrficos lo castiga el art. 156 con reclusin menor
en su grado mnimo.
Debe recordarse que el artculo 155 prohibe - c o m o se indic
con anterioridad- el registro de los papeles de una persona de
parte de un empleado pblico, abusando de su oficio y fuera de
las situaciones autorizadas por la ley. La pena para este funcionario
es reclusin menor en sus grados mnimo a medio o suspensin
en cualquiera de sus grados.
tnnoiuAi I U R I D I C A
m CHUT
DERECHO PENAL
cmn
422
PARTE ESPECIAL
2 4 . 2 . 7 . Causal de atipicidad
El art. 146, en sus incisos segundo y tercero, establece dos cir
cunstancias que marginan del tipo penal la conducta de abrir o
registrar la correspondencia de otro.
El inciso segundo dice: "Esta disposicin no es aplicable entre
cnyuges, ni a los padres, guardadores o quienes hagan sus veces,
en cuanto a los papeles o cartas de sus hijos o menores que se
hallen bajo su dependencia". Disposicin que tiene fundamento
en las especiales relaciones que crean los vnculos de familia y el
deber de crianza, que hacen aconsejable que las personas que
enumera tengan la facultad de abrir y registrar la correspondencia
que reciban los cnyuges y los menores a su cargo.
En el inciso tercero se extiende esta causal a toda persona que
por mandato de las leyes "o reglamentos especiales" le es lcito
imponerse de la correspondencia ajena. El precepto parece obvio,
no obstante ofrece dudas extender esta causal a los casos en que
"reglamentos especiales" lo dispongan, disposicin discutible y que
debera entenderse, como lo propone Etcheberry, slo a aquellos
reglamentos dictados en virtud de leyes que expresamente faculten
a quienes deben expedir tal normativa en el sentido sealado.
720
721
24.3.
VIOLACIN DE MORADA
722
7 2 0
t. II, p. 2 3 2 .
7 2 1
Etcheberry, D. R, t. III, p. 2 7 0 .
7 2 2
palabra "domicilio" que emplean ciertos autores para referirse a esta figura
puede inducir a errores y resulta equvoca.
423
i ni l o R i A i
JURDICA
ni C I M I i.
DERECHO PENAL
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7 2 3
7 2 4
EDITORIAL J U R D I C A
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PARTE ESPECIAL
miiiv.iAi
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DERECHO PENAL
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IDIKWIAL JURDICA D t C H I l t
426
PARTE ESPECIAL
mnoKiAi JURDICA
ni tim.i
D E R E C H O PENAL
24.3.9. Agravacin
En el inciso segundo del art. 144 se enumeran algunas circuns
tancias que agravan la responsabilidad. "Si el hecho se ejecutare
con violencia o intimidacin, el tribunal podr aplicar la reclusin
menor hasta en su grado medio y elevar la multa hasta quince
unidades tributarias mensuales". La entrada a una morada pue
de llevarse a cabo de m o d o pacfico, hiptesis que constituir la
excepcin; pero tambin puede emplearse violencia, que no slo
comprende la fuerza ejercida sobre el morador que se o p o n e al
ingreso, comprende a su vez la fuerza material ejercida sobre las
cosas, c o m o sera violentar una puerta o cerradura. Adems, la
nocin violencia comprende -adems de la vis absoluta (fuerza
fsica)- a la vis compulsiva (fuerza moral), cuando se emplea un
arma para intimidar al morador, por ejemplo.
JURDICA ni i m u
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PARTE ESPECIAL
727
INTRODUCCIN
7 2 6
Etcheberry, D. R, t. III, p. 2 6 2 .
7 2 7
429
miioKiAi
IURIDICA
ni c
DERECHO PENAL
25.2.
FD1TORIAL J U R D I C A
DLCIIItt
430
PARTE ESPECIAL
25.3.
LDITORIAI JURDICA DI ( H l l l
DERECHO PENAL
DI Hllll
432
PARTE ESPECIAL
433
DERECHO PENAL
7 3 1
I D I I O H I M
JURDICA
H K ' H I I I
434
PARTE ESPECIAL
25.4.
EL DERECHO DE PETICIN
25.5.
LA LIBERTAD DE ASOCIACIN
i T>i l o R i A i
JURDICA
ni
( i n n
DERECHO PENAL
25.6.
[>II-)U-V
JURDICA
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t. I I I , p .
232.
436
PARTE
ESPECIAL
i n i l u u i A i |l IR 11 )K.
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7 3 3
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PARTE ESPECIAL
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440
PARTE ESPECIAL
i ni i o R i \ i J U R D I C A
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INTRODUCCIN
26.2.
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DI m u
442
PARTE ESPECIAL
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DERECHO PENAL
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493.
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DfcKKCHO
PENAL
HiiioKi.M J U R D I C A n i ( n u i
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PARTE ESPECIAL
I D I I O R I A L
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D E O I I I L
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746
7 4 4
7 4 6
n o n (opus cit., t. IV, p. 169) sostienen que se trata de una expresin innecesa
ria. Las expresiones usadas por el legislador normalmente tienen sentido, en
especial en la situacin en estudio. Es evidente que n o sera aconsejable una
sancin penal cuando los fondos se destinan, ante situaciones excepcionales
o extraordinarias (una inundacin, una epidemia), a una finalidad pblica
distinta; en esta hiptesis, cuando ms procedera una sancin administrativa,
pero n o una penal.
452
PARTE ESPECIAL
453
rniroi;i-u
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DI
c u m
DERECHO PENAL
CONCEPTOS GENERALES
454
PARTE ESPECIAL
27.2.
FRAUDE AL
Fisco
El art. 239 regla este delito: "El empleado pblico que en las ope
raciones en que interviene por razn de su cargo, defraudare o
consintiere que se defraude al Estado, a las Municipalidades o a
los establecimientos pblicos de instruccin o beneficencia, sea
originndoles prdida o privndoles de un lucro legtimo, incu
rrir en la pena (...)". Se puede incurrir en esta figura mediante
dos clases de comportamientos, que siempre deben tener por
agente a un empleado pblico en el ejercicio de sus funciones:
defraudar o consentir que un tercero defraude al Estado. La nocin
de fraude est unida a la de causar un perjuicio de carcter pecu
niario en los intereses del Estado, lo que puede suceder - c o m o
seala la disposicin- empleando engao o consintiendo en que
se defraude, lo que involucra que el empleado abuse de la confianza
depositada en l, y no cumpla con sus funciones.
El sujeto activo, c o m o se ha visto en los dems delitos funcio
narios, debe ser un empleado pblico, pero a diferencia de la
malversacin, no debe estar a cargo o ser custodio de los bienes
defraudados, porque en esta ltima alternativa respondera por el
delito de malversacin (arts. 233, 235 y 236). El sujeto pasivo, segn
lo seala la propia disposicin, es el Estado, las municipalidades,
los establecimientos pblicos de instruccin o de beneficencia.
a) El tipo objetivo supone que exista una negociacin entre el
Estado y un tercero -normalmente un particular- que consista en
una operacin de naturaleza econmica en la cual debe intervenir
el funcionario en su carcter de tal y, como se seal anteriormen
te, durante la misma puede, mediante una maquinacin engaosa
o el incumplimiento de sus funciones provocar un perjuicio al Fisco,
tambin de ndole pecuniaria.
Cuando se trata de una maquinacin, esta debe ir dirigida
a engaar a la administracin, o sea, a otros funcionarios que
pueden jerrquicamente ser los superiores o inferiores al sujeto
activo, o de su mismo nivel. El engao que gesta el funcionario
que interviene en la operacin en razn de su cargo debe causar
un perjuicio al Estado, pero no debe estar dirigido a ocultar una
malversacin o una negligencia funcionara (arts. 233 y 234).
748
455
inirORIAl
JURDICA
DF. C H U E
DERECHO PENAL
750
7 4 9
la mentira, t. IV, p. 2 4 7 .
7 5 0
EDITORIAL
JURDICA
DI CHIIE
456
PARTE ESPECIAL
27.3.
NEGOCIACIONES INCOMPATIBLES
7 5 1
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[DITORIAL J U R D I C A DE CHI LT
DERECHO PENAL
458
PARTE ESPECIAL
1 [(NORIAL ( U R I D I C A
n u III! I
DERECHO PENAL
27.4.
El art. 240 bis, inciso primero, describe este delito: "Las penas
establecidas en el artculo precedente sern tambin aplicadas
al empleado pblico que, interesndose directa o indirecta
mente en cualquier clase de contrato u operacin en que deba
intervenir otro empleado pblico, ejerciere influencia en ste
para obtener una decisin favorable a sus intereses". Esta figura
es diferente a la analizada con anterioridad c o m o negociacin
incompatible; en esta ltima el funcionario se interesa l mismo
o hace tomar inters a parientes o asociados, en una operacin
en la que l debe intervenir en razn de su cargo, en tanto
que en la situacin en estudio reglada en el art. 240 bis, si bien
tambin un empleado pblico toma inters en un negocio u
operacin, estos estn a cargo de otro funcionario - y no as del
primero-, sobre el cual pasa a ejercer influencia para lograr
una resolucin que lo beneficia. No se sanciona el hecho de
que tome inters en el negocio u operacin, sino por ejercer
influencia en otro empleado pblico en su beneficio. El inters
del agente puede ser directo o indirecto, tal c o m o se indic al
comentar el delito de negociaciones incompatibles, y debe ser
de carcter econmico, por las razones que en esa oportunidad
se sealaron.
Como se adelant, adems de la situacin de que el empleado
pblico influencie a otro en un negocio en que l ha tomado
inters, se reprime ese mismo comportamiento cuando da inte
rs en la operacin a alguno de sus familiares o a un asociado,
pues el inciso segundo del art. 240 bis prescribe: "Las mismas
penas se impondrn al empleado pblico que, para dar inters
a cualquiera de las personas expresadas en los incisos tercero
y final del artculo precedente en cualquier clase de contrato
u operacin en que deba intervenir otro empleado pblico,
ejerciere influencia en l para obtener una decisin favorable
a esos intereses".
FDIfORIAL J U R D I C A
ni
CHIIL
460
PARTE ESPECIAL
27.5.
461
D E R E C H O PENAL
753
754
7 5 2
7 5 3
mnoKiAi
JURDICA
I > K
462
PARTE ESPECIAL
27.6.
U S O DE INFORMACIN PRIVILEGIADA
En el art. 247 bis se describe este delito: "El empleado pblico que,
haciendo uso de un secreto o informacin concreta reservada, de
que tenga conocimiento en razn de su cargo, obtuviere un bene
ficio econmico para s o para un tercero, ser castigado (...)". En
este Upo penal se sanciona la obtencin de un beneficio pecuniario por
un empleado pblico al hacer uso de una informacin reservada
o de un secreto que ha conocido en razn de su cargo.
El tipo objetivo debe realizarlo un empleado pblico que debe
cumplir con la condicin de adquirir el conocimiento, con motivo
de las funciones de su cargo, de algo que es un secreto - o sea,
corresponde mantenerlo o c u l t o - o que, por lo menos, consti
tuye un asunto confidencial. El sujeto activo, por consiguiente,
es un ente especialsimo porque debe reunir copulativamente
las referidas exigencias. La conducta prohibida es hacer uso del
indicado conocimiento obteniendo un beneficio e c o n m i c o .
Se trata en consecuencia de un delito de resultado, que admite
las fases de tentativa y frustracin. Sectores de la doctrina han
estimado que se trata de un delito de mera actividad, pero es
una interpretacin que no resulta aceptable, porque el hecho
de que un funcionario haga uso de informacin confidencial
en el ejercicio de su cargo es claramente atpico, normalmente
lo hacen en inters del servicio; adems, el art. 247 bis requiere
c o m o elemento del tipo objetivo que el funcionario "obtuviere
un beneficio econmico", lo que implica que debe lograrse para
que el delito se consume.
75d
7 5 5
463
mnouiAi
IRID1CA
ni
cun
DERECHO PENAL
27.7.
EL DELITO DE COHECHO
27.7.1. Introduccin
Esta figura va adquiriendo ms trascendencia por el incremento
de la economa a nivel local c o m o global que, a su vez, hace ms
compleja la administracin del Estado tanto a nivel nacional
c o m o internacional. La situacin se agrava frente a los nuevos
estndares de exigencias ticas requeridos para el ejercicio de la
actividad pblica. La aspiracin de los ordenamientos jurdicos
es evitar el soborno, marginar esta modalidad de corrupcin que
se contagia con relativa facilidad.
El cohecho en nuestro sistema est reglado en los arts. 248 a
251, entre los delitos cometidos por los empleados pblicos en el
desempeo de sus funciones. En general, se debe entender por
cohecho la pretensin de un funcionario de obtener un beneficio
de orden econmico que no le corresponde, por hacer o no hacer
lo que tiene el deber de realizar con motivo de su cargo.
El legislador para sancionar esta clase de comportamientos
hace varias distinciones.
En todas las modalidades que se describen se hace diferencia
entre el funcionario que solicita el beneficio ilegtimo y aquel que
se limita a aceptarlo (cohecho, arts. 248 y 249); entre el sujeto
que ofrece o entrega el beneficio indebido (soborno, art. 250), y
el funcionario que lo acepta; entre el funcionario pblico nacio
nal y el funcionario pblico extranjero (arts. 251 bis y 251 ter).
Finalmente, considera de m o d o especial el soborno que media
en causa criminal en favor del procesado (art. 250 bis).
464
PARTE ESPECIAL
465
D E R E C H O PENAL
JURDICA
DI.UIIII
466
PARTE ESPECIAL
7 5 7
Los autores citados en la nota que precede sostienen que este tipo
467
muuiii.M
lURIPlCA
ni
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DERECHO PENAL
JURDICA
DE
CHILE.
468
PARTE ESPECIAL
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PARTE ESPECIAL
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28.2.
472
PARTE ESPECIAL
7 6 0
Esta nocin es de mayor amplitud que la ofrecida por el art. 1704 del
473
iniioRiAi.
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DERECHO
PENAL
IURIDICA
ni e m u
474
PARTE ESPECIA!.
sanciona en el inciso segundo del art. 243: "El guardin que por
su negligencia diere lugar al delito, ser castigado con reclusin
menor en su grado mnimo o multa de seis a diez unidades tribu
tarias mensuales". El guardin es el funcionario que est a cargo
de la custodia.
c) Apertura indebida de documentos o papeles
El art. 244 castiga al "empleado pblico que abriere o consin
tiere que se abran, sin la autorizacin competente, papeles o
documentos cerrados cuya custodia le estuviere confiada". Esta
conducta es semejante a la sealada en el prrafo precedente,
se diferencia de ella por el hecho de que el objeto del delito se
reduce exclusivamente a papeles o documentos cerrados - n o as
los efectos-y no deben estar sellados, la ausencia de esta circuns
tancia marca la diferencia. El tipo exige dolo, no se considera el
actuar negligente, c o m o s lo hace el art. 243.
La sancin que corresponde al empleado pblico es reclu
sin menor en su grado mnimo y multa de seis a diez unidades
tributarias mensuales.
d) Particular que accidentalmente est a cargo del despacho o custodia
de documentos
El art. 245 dispone que a los particulares, si incurren en los compor
tamientos descritos en los arts. 242, 243 y 244, debe aplicrseles las
sanciones en ellos sealadas, cuando estn "encargados acciden
talmente del despacho o custodia de documentos o papeles, por
comisin del Gobierno o de los funcionarios a quienes hubieren
sido confiados aquellos en razn de su oficio, y que dieren el
encargo ejerciendo sus atribuciones".
28.3.
VIOLACIN DE SECRETOS
475
innoRi.M
JURDICA
ni-"cum
DERECHO PENAL
7 6 1
o s
6 y 7, que prohiben
LDITORIA1 JURDICA D I C H I L I
476
PARTE ESPECIAL
477
inuuRiAi
JURDICA
n u
HUT
DERECHO PENAL
7 6 3
E D I T O R I A L JURDICA D E C H I L E
478
PARTE ESPECIAL
del art. 247, ms una "multa del tanto al triplo del beneficio
obtenido".
En el inciso segundo del art. 247 se refiere a la violacin del
secreto profesional, en los siguientes trminos: "Las mismas penas
se aplicarn a los que, ejerciendo alguna de las profesiones que
requieren ttulo, revelen los secretos que por razn de ella se les
hubieren confiado"; los profesionales a que se alude son aquellos
que cuentan con un ttulo otorgado por un establecimiento de
educacin superior que el Estado ha reconocido c o m o tal, entre
ellos, mdicos, abogados, enfermeras universitarias, y semejantes.
El secreto se refiere a aquellos que el particular le suministra
al profesional en el referido carcter, y se extiende tambin a
aquellos que este ltimo detecta o establece en su relacin con
el cliente.
En todo caso, el secreto profesional tiene excepciones en
nuestro sistema, pues c o m o bien expresa Labatut, el secreto no
es absoluto, sino relativo, en ciertos casos el profesional est obli
gado, por razones de inters pblico, a revelar un secreto, c o m o
lo disponen el art. 494 9 del Cdigo Penal y los arts. 20 y 40
del Cdigo Sanitario, entre otras disposiciones legales. En estas
situaciones, la infraccin al deber de reserva queda amparada
por lajustificante del art. 10 10, el cumplimiento del deber.
En otras oportunidades, el profesional no est obligado a man
tener el secreto, c o m o sucede con los periodistas respecto de la
informacin y divulgacin, debe recordarse adems que tiene el
derecho a la denominada "reserva de fuente" (art. 7 de la Ley
19.733).
764
7 6 4
479
EDITORIAL l U R i D I C A
DECHUE
DERECHO
28.4.
PENAL
EL DELITO DE PREVARICACIN
28.4.1. Introduccin
En el sistema nacional no hay concretamente un delito de prevari
cacin, se trata de un conjunto de comportamientos que se agrupan
en el prrafo 4 bajo la referida denominacin, en el Titulo V del
Libro segundo, arts. 223 y siguientes del Cdigo Penal. En el Ttulo
V se describen los delitos cometidos por empleados pblicos en el
desempeo de sus cargos, de consiguiente son delitos de carcter
funcionario que exigen un sujeto calificado, ser empleado pblico,
que, adems, debe servir funciones especiales, ejercerjurisdiccin,
que excepcionalmente se extiende a otros empleados pblicos y
aun a particulares cuando estos ltimos desarrollan funciones de
compromisarios, peritos o se trata de abogados o procuradores. No
todas las posibles infracciones en que pueden incurrir estas perso
nas son constitutivas de prevaricacin, nicamente aquellas que
estn especialmente tipificadas como tales. Los comportamientos
prohibidos importan un conjunto de acciones u omisiones que
principalmente consisten en dictar resoluciones manifiestamente
injustas en negocios judiciales, contencioso-administrativos y aun
meramente administrativos, que no siempre obedecen a una idea,
principio o nocin rectora nica. Tales infracciones se proyectan
a veces a lo administrativo, suscitando dudas sobre la posible viola
cin del principio non bis in idem, pues junto con subsumirse a un
tipo penal constituyen atentados a la administracin. El concepto
corriente de la voz "prevaricar", como lo seala Orts Berenguer,
es "faltar a las obligaciones del cargo que se desempea; faltar un
funcionario pblico a lajusticia en actuaciones propias de su cargo,
a sabiendas o por ignorancia inexcusable".
o
765
F D I I O R I A I
JURDICA
nniim
480
PARTE ESPECIAL
r a n c
s c o
481
DERECHO PENAL
JURDICA
D I t mi
482
PARTE ESPECIAL
483
D E R E C H O PENAL
Cfr. Labatut, opus cit., t. II, pp. 73-76; Etcheberry, opus cit., t. IV, p. 2 1 5 ;
FDIORM
JURDICA
ni r m u
484
PARTE ESPECIAL
485
DERECHO PENAL
7 6 9
d o l o con que acta, estima que quien ofrece una ddiva a un magistrado debe
ser castigado c o m o autor de prevaricacin, porque aparte de que se trata de una
figura de participacin necesaria, el oferente sabe a quin est sobornando.
IDITORIAI J U R D I C A 1 H C l l l l l
486
PARTE ESPECIAL
innoRiu
IUR1DICA
ni
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DERECHO PENAL
7 7 0
miioRiAi
JURDICA
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488
PARTE ESPECIAL
7 7 1
489
.MIOIA!
JURDICA
!.l < M U
DERECHO PENAL
mnoRiM
Etcheberry, o p u s cit., t. I l l , p. 2 1 9 .
IUR1DICA
ni-< i n n
490
PARTE ESPECIAL
491
D E R E C H O PENAI.
o:
492
PARTE ESPECIAL
mnoRiAi
IURIDICA
DERECHO PENAL
i niiouiM JURDICA ni c m u
494
P A R T E ESPECIAL,
7 7
7 7 6
495
IDIHUUM
JURDICA
ni
c u m
DERECHO PENAL
i D I u i u i A i J U R D I C A D I i un i
496
BIBLIOGRAFA
497
II.IIORIM. JURDICA
DI I u n I
BIBLIOGRAFA
i DIIOI:IM
JURIDICA
ni i l i n t
498
BIBLIOGRAFA
499
IPIIOI;:M
JURDICA
u m i
NDICE
Introduccin
11
1.
N A T U R A L E Z A Y C A R A C T E R S T I C A S D E L A PARTE ESPECIAL . .
13
2.
17
3.
M E T O D O L O G A Q U E SE E M P L E A R PARA E X P O N E R L A
PARTE ESPECIAL
4.
5.
18
D E L I T O S C O N T R A LAS P E R S O N A S
20
A.
20
EL H O M I C I D I O
21
5.1.
Enunciado
21
5.2.
22
5.3.
El homicidio simple
24
A. C o n c e p t o
24
24
C. El nacimiento
27
D. La muerte
30
33
35
G. T i p o objetivo
35
G . l . La conducta
35
G.2. La accin
35
G.3. La omisin
36
38
G.5. El resultado
39
41
43
44
G.9. T i p o subjetivo
45
501
twioKi.M
IURID1CA
ruin
NDICE
46
G . l l . El error en el homicidio
H . El homicidio y la culpa
47
48
I. El homicidio preterintencional
50
51
K. La culpabilidad en el homicidio
6. EL H O M I C I D I O C A L I F I C A D O
52
53
6.1.
Nociones generales
53
6.2.
Definicin
54
6.3.
54
6.4.
55
a) El tipo objetivo
55
b) El sujeto activo
56
57
57
59
61
62
63
65
67
68
EL PARRICIDIO
69
7.1.
69
7.2.
72
7.3.
72
7.4.
T i p o objetivo
73
73
b) Los cnyuges
75
c) Los convivientes
77
7.5.
La omisin y el parricidio
78
7.6.
El tipo subjetivo
79
7.7.
7.8.
7.9.
idus)
81
municabilidad
82
EL I N F A N T I C I D I O
86
87
8.1.
87
8.2.
88
8.3.
90
i ni I M K I A I |URI
DICA
i ii i u n i
502
NDICE
8.4.
9.
T i p o objetivo
a) La conducta
b) Modalidades de la conducta
c) Condiciones que debe cumplir el sujeto activo
d) El sujeto pasivo
e) T i e m p o en que debe realizarse la accin
f) El resultado
g) La imputacin objetiva de la muerte a la accin realizada
90
90
91
91
92
93
93
8.5.
94
94
8.6.
8.7.
95
96
8.8.
96
EL A B O R T O
9.1. Antecedentes estadsticos
9.2. Ubicacin del delito de aborto en el C d i g o Penal
97
97
98
9.3.
9.4.
9.5.
105
105
9.6.
9.7.
106
108
108
a)
b)
98
109
109
110
111
112
113
114
115
B.2. El autoaborto
B.3. A b o r t o honoris causa
C. Aborto con intervencin de facultativo
116
116
117
C . l . El aborto teraputico
'.
119
120
10. EL H O M I C I D I O EN R I A
10.1. Conceptos generales
121
121
121
123
123
124
503
125
inoo!.>i\! I I I R I D I C ' A ni i m u
NDICE
figura
126
127
127
11. A U X I L I O A L S U I C I D I O
128
128
11.2. T i p o subjetivo
132
133
12. L A E U T A N A S I A
134
N o c i n de eutanasia y su clasificacin
134
a) Eutanasia pasiva
136
b) Eutanasia activa
137
13. EL D U E L O
13.1. Antecedentes histricos
13.2. Caractersticas del duelo c o m o delito
13.3. El delito bsico de duelo
13.4. D u e l o irregular
138
138
139
140
141
13.5. D u e l o regular
142
143
a) Intervencin de padrinos
143
b) Provocacin a duelo
c) Incitacin a provocar o aceptar el duelo
d) Desacreditar por rehusar el duelo
144
144
144
14. D I S P O S I C I O N E S C O M U N E S A L O S D E L I T O S D E H O M I C I D I O ,
LESIONES Y D U E L O
145
15. D E L I T O S C O N T R A LA I N T E G R I D A D FSICA Y LA S A L U D
INDIVIDUAL
146
146
147
149
150
A. Castracin
152
B. Mutilacin de un m i e m b r o importante
153
155
156
156
156
156
157
157
c)
158
D. Lesiones gravsimas
iDiioiAL
159
a) D e m e n t e
160
161
(URIDICA
DI < m i !
504
NDICE
c)
Impotente
d)
I m p e d i d o de un m i e m b r o importante
161
162
e)
Notablemente deforme
164
166
167
168
171
173
174
175
175
176
177
A. Consentimiento. Autolesin
177
B. La actividad mdica
179
183
185
186
a) Aspectos generales
186
b) T i p o objetivo de la
figura
186
c) T i p o subjetivo
187
188
e) Concursos
188
16. L O S D E L I T O S C O N T R A EL H O N O R
189
189
190
A. H o n o r interno (o subjetivo)
194
B. H o n o r externo (u objetivo)
194
C. H o n o r e intimidad
195
196
197
16.5. La injuria
199
199
B. T i p o subjetivo
201
204
D. Injurias graves
204
207
208
208
16.7. La calumnia
208
A. N o c i n del delito
208
B. T i p o objetivo
209
505
mnoKi.u I U R I D I C A D I . m u
NDICE
210
210
212
213
214
215
216
220
221
221
222
223
224
225
226
227
227
229
18.3.
18.4.
Antecedentes generales
El delito de a b a n d o n o de nios
A. N o c i n del delito
B. Figura simple de a b a n d o n o de nios
C. El delito de a b a n d o n o calificado
El a b a n d o n o de personas desvalidas
A . El tipo penal y sus modalidades
Omisin de socorro
A. Aspectos generales
B. Elementos y caractersticas del tipo penal
C. El tipo subjetivo
D. Iter criminis. Participacin. Concursos
19. D E L I T O S C O N T R A EL O R D E N L E G A L DE LA FAMILIA
19.1.
19.2.
Aspectos generales
Delitos contra el estado civil de las personas
A. Figuras que se c o m p r e n d e n en este prrafo
B. Los delitos de suposicin de parto y la sustitucin de ni
os
a) La suposicin de parto
b) Sustitucin de un nio por otro
C. Usurpacin de estado civil y ocultamiento o exposicin
de un nio
D. N o presentacin d e un m e n o r por el encargado d e su
persona
iniioiu-M J U R D I C A IM ( m u
506
231
231
232
232
233
233
235
236
238
238
239
239
240
242
242
243
243
244
244
245
245
246
247
248
NDICE
E.
F.
19.3.
19.4.
250
Matrimonios ilegales
251
A.
251
Antecedentes generales
El delito de bigamia
252
A.
C o n c e p t o del delito
252
B.
T i p o objetivo
253
C.
254
D. T i p o subjetivo
E.
19.5.
250
255
Iter criminis
256
256
A.
256
B.
256
257
D. Simulacin de matrimonio
259
E.
260
2 0 . L O S D E L I T O S C O N T R A LA LIBERTAD S E X U A L
260
20.1.
Presentacin
261
20.2.
261
A.
Antecedentes generales
261
B.
264
C.
267
D. Anlisis esquemtico
20.3.
269
El delito de violacin
270
A.
Bien jurdico
270
B.
Antecedentes histricos
271
C.
T i p o objetivo
273
C.l.
Conducta prohibida
273
C.2.
276
C.3.
277
278
281
D . 2 . Violacin impropia
283
a)
Privacin de sentido
284
b)
A b u s o de la incapacidad de resistencia
285
c)
A b u s o de la enajenacin o trastorno m e n t a l . . .
287
d)
Vctima m e n o r de 14 aos
289
e)
Prevalimiento
291
E.
F.
Iter criminis
294
F.l.
294
G.
293
El principio de ejecucin
295
G.l.
297
Convivientes
507
298
i ni IOII M ( U R I D I C A
ni
mi:
NDICE
I.
20.4.
298
H . 2 . Violacin y homicidio
299
H . 3 . Delito continuado
300
301
El estupro
301
A.
Antecedentes
301
B.
303
C.
T i p o objetivo
304
D. La conducta prohibida
D.l.
305
D . 2 . Estupro de prevalimiento
20.5.
a)
306
b)
Relacin de dependencia
307
c)
Grave desamparo
309
310
E.
313
F.
313
314
A.
Antecedentes generales
314
B.
314
B.l.
B.2.
Actividad prohibida
314
a)
Carcter sexual
315
b)
316
c)
317
Modalidades de comisin
318
a)
C o n un m e n o r de catorce aos
319
b)
c)
aos
319
y m e n o r de dieciocho aos
C.
20.8.
320
322
E.
Concurso de delitos
322
F.
323
324
A.
B.
Antecedentes histricos de la
C.
320
20.7.
305
305
20.6.
298
H . l . Violacin y lesiones
324
figura
325
326
327
Exhibicionismo
327
A.
Antecedentes
327
B.
La conducta prohibida
328
C.
329
D. Delito de peligro
330
E.
Faz subjetiva
331
F.
Provocacin sexual
JURDICA D I i
331
331
508
NDICE
20.9.
A.
Antecedentes generales
332
B.
Conceptos de pornografa
332
333
A.
El tipo objetivo
333
B.
Sujeto pasivo
335
C.
Faz subjetiva
335
335
A.
Comentarios generales
B.
335
C.
de significacin sexual
336
nificacin sexual
337
337
A.
Comentarios generales
338
B.
T i p o objetivo
338
B.l.
La conducta sancionada
338
B.2.
Sujeto activo
339
B.3.
Sujeto pasivo
339
B.4.
Concursos
339
B.5.
340
340
C.
342
C o n c e p t o de prostitucin
342
343
B.l.
Bien jurdico
343
B.2.
344
B.3.
345
B.4.
345
B.5.
Iter aiminis
346
B.6.
346
B.7.
O b t e n c i n de servicios sexuales
346
Trata de blancas
347
C.l.
Conceptos generales
347
C.2.
El tipo subjetivo
349
349
C.3.
C.4.
Calificantes
C.5.
350
2 0 . 1 3 . Figuras adicionales
2 0 . 1 4 . La sodoma
A.
Bien jurdico
B.
La accin prohibida
C.
Consentimiento de la vctima
'
Conducta prohibida
509
, i !
NDICE
C.
Consentimiento
357
D.
358
E.
Sujeto pasivo
359
F.
360
360
360
21.1.
Normas penales
361
a)
361
b)
c)
363
e)
Libertad condicional
364
f)
365
g)
(Ley 1 8 . 2 1 6 )
21.2.
364
366
Normas procesales
a)
366
366
368
c)
368
363
d)
369
370
a)
Alimentos (art. 3 7 0 )
370
b)
370
c)
371
22. D E L I T O S C O N T R A LA FACULTAD DE A U T O D E T E R M I N A C I N
371
22.1.
Conceptos generales
371
22.2.
Delito de amenazas
372
22.2.1.
C o n c e p t o del delito
372
22.2.2.
El tipo objetivo
373
22.2.3.
Seriedad de la amenaza
373
22.2.4.
373
22.2.5.
374
22.2.6.
375
22.2.7.
T i p o subjetivo
375
22.2.8.
375
22.2.9.
Itercriminis
376
22.3.
i DIIOIUAI
376
377
2 2 . 2 . 1 2 . Agravante especfica
378
2 2 . 2 . 1 3 . Sancin complementaria
378
378
379
22.3.1.
379
IUR1DICA
Aspectos generales
D I clin i
510
NDICE
22.3.2.
T i p o objetivo
379
22.3.3.
T i p o subjetivo
382
22.3.4.
Consumacin
382
22.3.5.
Penalidad. Concursos
382
23. D E L I T O S C O N T R A LA LIBERTAD E N SU A S P E C T O M A T E R I A L
23.1.
El delito de secuestro
384
384
23.1.1.
Generalidades
384
23.1.2.
384
23.1.3.
385
23.1.4.
388
23.1.5.
T i p o subjetivo en el secuestro
389
23.1.6.
389
23.1.7.
390
23.1.8.
391
23.1.9.
Atenuante especial
394
2 3 . 1 . 1 0 . Posibles concursos
395
395
Sustraccin de menores
396
23.2.1.
C o n c e p t o del delito
396
23.2.2.
T i p o objetivo
397
23.2.3.
398
23.2.4.
El consentimiento del m e n o r
398
23.2.5.
El tipo subjetivo
399
23.2.6.
23.3.
399
400
23.3.1.
Introduccin
400
23.3.2.
401
23.3.3.
El tipo subjetivo
402
23.3.4.
Penalidad
403
23.3.5.
404
23.3.6.
406
23.3.7.
23.4.
406
407
23.4.1.
Aspectos generales
407
23.4.2.
409
23.4.3.
411
23.4.4.
412
23.4.5.
413
511
IDIORKI
IURIDICA
DI
OIIII
NDICE
23.5.
413
23.5.1.
Aspectos generales
413
23.5.2.
23.5.3.
rio es pecuniaria
23.6.
414
23.5.4.
415
23.5.5.
Exacciones ilegales
415
24. V I O L A C I O N E S A L A G A R A N T A D E PRIVACIDAD E I N T I M I D A D
416
417
24.1.
Introduccin
417
24.2.
418
24.2.1.
24.2.2.
24.2.3.
T i p o subjetivo
420
24.2.4.
Penalidad
421
24.2.5.
421
24.2.6.
422
24.2.7.
Causal de atipicidad
24.3.
419
423
Violacin de morada
423
24.3.1.
423
24.3.2.
424
24.3.3.
425
24.3.4.
Ajenidad de la morada
425
24.3.5.
La conducta prohibida
426
24.3.6.
427
24.3.7.
427
24.3.8.
427
24.3.9.
Agravacin
428
418
Introduccin
428
429
429
25.2.
430
25.3.
431
25.4.
El derecho de peticin
435
25.5.
La libertad de asociacin
436
25.6.
mnoin.Ai
IURIDICA
ni ( m u
436
512
NDICE
25.6.1.
25.6.2.
Violacin de la privacidad
Pretender obtener provecho de la captacin o difu
sin de las conversaciones, comunicaciones, d o c u
m e n t o s , imgenes y dems conductas descritas en
437
el art. 161-A
441
442
26.1.
Introduccin
442
26.2.
442
26.2.1.
Aspectos generales
442
26.2.2.
Elementos c o m u n e s
442
26.2.3.
26.2.4.
(peculado, arts. 2 3 3 , 2 3 5 y 2 3 6 )
445
reintegro
446
26.2.5.
448
26.2.6.
Apropiacin culposa
450
26.2.7.
451
26.2.8.
26.2.9.
cosa
453
de malversacin
454
27. D E L I T O S D E F R A U D E Y E X A C C I O N E S ILEGALES
454
27.1.
Conceptos generales
454
27.2.
Fraude al Fisco
455
27.3.
Negociaciones incompatibles
457
27.3.1.
27.3.2.
457
27.3.3.
459
459
27.4.
460
27.5.
461
27.6.
463
27.7.
El delito de c o h e c h o
464
27.7.1.
Introduccin
464
27.7.2.
C o h e c h o pasivo
464
27.7.3.
468
27.7.4.
469
27.7.5.
Reglas c o m u n e s (art. 2 5 1 )
470
27.7.6.
470
28. D E L I T O S Q U E A F E C T A N A LA C O N F I A N Z A P B L I C A Q U E SE
T I E N E EN L O S F U N C I O N A R I O S P B L I C O S
513
472
I-DMOI;IM
JURDICA
ni i
mu
NDICE
28.1.
Nociones generales
472
28.2.
472
28.3.
Violacin d e secretos
475
28.4.
El delito d e prevaricacin
480
28.4.1.
Introduccin
480
28.4.2.
28.4.3.
Penal
481
481
28.4.4.
482
28.4.5.
483
28.4.6.
484
28.4.7.
28.4.8.
484
28.4.9.
485
486
487
487
488
488
489
489
490
490
mnoRiAi
IUR1DICAI.H-C.HIII-
514
492
NDICE
493
494
495
Bibliografa
497
515
miioiuAi
JURDICA
n m n u
EDITORIAL
TURIDICA
D E
C H I L E
www.editorialjuridica.cl