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La in ius vocatio, era un acto enteramente privado, que deba cumplir el mismo actor,
sin intervencin de la autoridad judicial y segn la Ley de las XII Tablas, es el
demandante dondequiera que encuentre a su contrario, incluso en la va pblica se
dirige a l en trminos consagrados - certa verba-, invitndolo a concurrir ante el
magistrado. Si se rehusa toma testigos y se apodera de l y si trata de huir, tiene el
derecho de emplear la fuerza, colocndole una soga alrededor del cuello. Por razones
de humanidad la Ley Decemviral estableci que si el demandado era un anciano o
enfermo el actor deba proporcionarle un caballo o una litera. Adems, el demandado
poda evitar la citacin, ofreciendo un "vindex o garante o bien abandonando la cosa
litigiosa.
La presencia de las dos partes en esta etapa era imprescindible pues no se conoca la
rebelda "in iure. Asimismo el litigio no quedaba trabado si no cumplan las partes
personalmente con todos los ritos exigidos por la ley, en razn que no estaba
admitido el derecho de representacin. Sobre los casos que excepcionalmente estaba
admitido "agere alieno nomine ", nos informan las Institutas de Justiniano, cuando
dicen que eran aquellos en que se obraba pro populo", pro libertate", pro tutela y
"ex lege Hostilia".
Del primero no hablaban las fuentes, pero se interpret en la expresin "agere pro
populo", el ejercicio de aquellas acciones populares a que anteriormente se hizo
referencia.
El "agere pro libertate ", tiene lugar en el supuesto del "adsertor libertatis'',
representante necesario en una causa de libertad del esclavo (ej. "manumissio
vindicta). El ' agere pro tutela es el supuesto de la actuacin del tutor a favor de
los intereses del menor y, en el ltimo de las excepciones es
cuando una persona que hallndose prisionera del enemigo o fuera de Roma es
demandada y un tercero atiende su defensa, lo que hoy se entendera por "gestin de
negocios".
Una vez que las dos partes estn en presencia del funcionario, el demando puede
optar por dos vas: o bien se produce la llamada "confessio" es decir acepta la razn
del contrario y por lo tanto concluye el pleito, adjudicndole a la parte actora lo que
reclama. Si por el contrario tiene lugar la "infitiatio, es decir, si el demandado niega
la pretensin deducida, el asunto se remite al iudex que corresponda.
La institucin del "iudex", no se produca de inmediato, si no haba que esperar un
plazo de treinta das, plazo establecido por la Lex Pinaria de principios de la
Repblica, con la excepcin de la "actio per iudicis postulatio", en que la designacin
se haca de inmediato.
Transcurrido ese trmino las partes deban volver "in iure" a cuyo efecto aseguran
este nuevo comparendo por medio de garantes "los vades". En este momento
concluidas las formalidades, los litigantes tomaban a sus asistentes como testigos,
dirigindose a ellos en los siguientes trminos: teste estote" (sed testigos) a cuyo
acto se denomina "litis contestatio ".
Concluida esta etapa, las partes deben comparecer ante el iudex. Si llegado el da
indicado al efecto, uno de los litigantes no comparece se lo espera hasta el medioda,
pasado lo cual se dicta sentencia en favor del que ha comparecido, por entenderse
que quien no comparece es porque no le asiste razn.
Pero la corriente, es la comparecencia de ambas partes, quienes harn una exposicin
sumaria de lo que ha ocurrido en la anterior etapa, a lo cual se debe aadir una
exposicin contradictoria de los respectivos abogados que se llama "causae
peroratio", o desarrollo de la causa, para posteriormente examinarse las pruebas
ofrecidas y por fin el "iudex " emite su sentencia.
De los cinco modos de proceder en juicio -por apuesta sacramental, por peticin del
juez, por emplazamiento, por aprehensin corporal y por toma de prueba-, las tres
primeras persiguen un reconocimiento o declaracin del derecho controvertido, es
decir son acciones declarativas y las dos ltimas, persiguen la efectivizacin del
derecho reconocido, o sea son acciones ejecutivas. .
EL SACRAMENTUM
La legis actio sacramenti", fue la que tuvo la ms amplia y general aplicacin y se
considera la ms antigua de las acciones de la ley. Su rasgo ms caracterstico
consiste en que lleva aparejada una pena pecuniaria, contra el litigante temerario,
que no alcanza a producir ante el juez, la prueba del derecho invocado ante el
magistrado -in iure-. Dicha pena que se llamaba "sacramentum" consista en una
multa a favor del erario romano y ascenda a 500 ases cuando el valor del litigio era
superior a mil ases y de 50 ases cuando el valor fuese menor y cuando se discutiesen
cuestiones sobre la libertad de las personas. Las partes se obligaban a pagarla en la
iniciacin del proceso, asegurndolas mediante cauciones o garantes llamados
praedes sacramenti
Otra caracterstica era la de ser una accin abstracta, en la que los litigantes no
indicaban in iure el fundamento o causa de sus pretensiones.
Tiene, por otra parte esta accin dos manifestaciones, representadas por la legis actio
sacramenti in rem (accin por apuesta sacramental sobre la cosa -accin real) y la
legis actio sacramenti in personam (accin por apuesta sacramental sobre la persona
-accin personal).
LA IUDICIS POSTULATIO
Esta accin era utilizada segn la ley de las XII Tablas, para la actio familiae
eciscundae, es decir la de particin de herencia. Literalmente la accin de la iudicis
postulatio signifi(accin de la ley por peticin de un juez o rbitro). Las caractersticas
ms esenciales eran que se trataba de una accin especial y no general como la
sacramenti, era necesario fundar la causa en la etapa in iure"; con el ejercicio de
esta accin no era necesario esperar el plazo de 30 das previstos en la Lex Pinari. La
Ley Licinia, la extendi a la actio comuni dividundo, es decir la de divisin de
condominio.
LA CONDICTIO
A diferencia de las anteriores que proceden de la ley de las XII tablas, esta legis actio
per condctionem (accin de la ley por emplazamiento) fue introducida por la lex Sila
para los crditos que tuvieron por objeto una "certa pecuna " (suma de dinero
determinada,) y extendida para los que versaran sobre cualquier cosa cierta (certa
res) por la lex Calpurnia.
Esta legis actio ofrece caracteres comunes tanto con la legis actio sacramenti, como
con la legis actio per iudicis postulationem. En relacin a la primera se aproxima, en
cuanto no se expresa in iure" la causa o fundamento del crdito en cuya virtud se
acciona y slo se procede a la designacin del iudex despus de transcurridos los
treinta das de la lex Pinaria.
Con respecto a la segunda de las acciones, ofrece caractersticas similares, por su
carcter de specialis, es decir, por ser slo utilizable para el reclamo de determinados
"manus iniectiones", excepto para el caso del "iudicatus y el del fiador que ha pagado
por el deudor principal. Y como ltima evolucin la ley Poetelia Papiria del 326 a. de
C. Mejor la situacin del deudor, prohibiendo que se les encadenara, vendiera o diera
muerte, permitindose rescatar su libertad mediante el pago de la deuda con su
trabajo personal, salvo los supuestos que hubieran contrado su obligacin mediante
el "nexum.
LA PIGNORIS CAPO
La "legis actio per pignoris capionem", accin de la ley por toma de prenda, en virtud
del cual se autoriza a los titulares de ciertos crditos a apoderarse extrajudicialmente
de una cosa mueble perteneciente al deudor, an en su ausencia y en da nefasto.
Estas caractersticas determin que se dudara que fuera una accin de la ley pues
stas deban realizarse "apud praetoren", es decir ante el pretor "adversario
praesens", o sea presente al adversario y 'fasto quoque die " es decir en da hbil. Sin
perjuicio de ello, Gayo estim que se trataba de una accin de ley, porque para la
toma de la prenda deban pronunciarse determinadas palabras (certis verbis pignus
capiebatur). La ley de las XII Tablas, la admitieron en inters del culto, contra el que
habiendo adquirido un animal para sacrificarlo a los dioses -hostia- no pagaba el
precio prometido (aes hostiarum) y contra el que no pagaba el alquiler de una
caballera cuando el arrendador lo hubiese destinado a un sacrificio a los dioses.
Asimisino la "lex Censoria", autoriz esta accin en favor de los publicanos o
cobradores de impuestos del Estado, contra los que deban pagarlos. Existen otros
supuestos mencionados por Gayo, en que la pignoris capio, estaba autorizada por la
costumbre como ser: a) El del soldado a quien no se le ha hecho efectivo el
stipendium (Aes militare). b) El del equites, a quienes se adeudaba la suma asignada
para la compra del caballo ("aes equestre"). c) El de los mismos caballeros o equites,
por el ("aes hordearium), es decir las sumas que les fueren debidas para adquirir el
forraje de sus caballos.
La falta de datos, no nos permite conocer la consecuencia y el destino que haba de
darse a la cosa tomada en prenda, suponindose, algunas de estas tres hiptesis: a)
0 bien que el acreedor quedare como propietario, de los bienes tomados,
satisfacindose su crdito. b) O que debiera subastarse en venta pblica los objetos
tomados. c) O que la prenda fuera tomada slo como un medio de coercin indirecta
contra el deudor, conservando el acreedor nicamente su posesin para forzar a aqul
el pago.
EL PROCESO FORMULARIO
El estricto formalismo del sistema de las "legis actiones " por una parte, y la
necesidad de ajustar todas las controversias a los rgidos esquemas preestablecidos
para aquellas por la otra, determinaron, hacia fines de la Repblica, la supresin del
sistema de las acciones de la ley por trminos prescriptos (per concepta verba), es
decir mediante frmulas.
Y esto fue por obra de una "lex Aebutia " de fecha incierta, pero anterior al 123 a. C.
primero y de las leges Iulia Iudiciariae" (17 a.C.) despus, que se instaur el sistema
del procedimiento formulario, admitiendo como facultativo por la primera de las leyes
y obligatorio por las leyes Iuliae. Gayo nos informa que nicamente se conservan las
acciones de la ley en dos casos: para el dao amenazante "damnum infectum", y si
se trata de un juicio ante el tribunal de los "centumviros ".
crdito estuviera reconocido por el "ius civile ". En los dems casos, se operaba por
medio de la exceptio". Es llamativo que el efecto extintivo de la litis contestatio, al
quedar entablada la litis, cuando en el derecho contemporneo la autoridad de "cosa
juzgada", se produce al momento de quedar firme la sentencia que se la tiene por
verdad legal, derivado del principio "rex iudicata, pro veritare habetur".
Ahora bien, los romanos sintieron la necesidad de establecer esta regla, para evitar
los conflictos entre los particulares y la diferencia de la oportunidad de la validez, est
dado porque mientras en nuestro das, es necesario reconocer tal autoridad a la
sentencia del juez por proceder de un funcionario del Estado, en la Roma clsica, slo
era tal el que actuaba en la etapa "in iure", dado que en la otro etapa apud iudicem,
intervena un rbitro que era un simple particular no dependiente del gobierno
romano. Esa es la razn del efecto extintivo de la "litis contestatio".
B) Otro efecto es el creador, ya que la litis contestatio, origina para el actor un
nuevo derecho, que es siempre de carcter pecuniario, consistente en una suma de
dinero, en razn que las condenas de este tipo de procedimiento fueron siempre de
tal carcter, no condenndose a lo realmente peticionado "ad ipsam rem.
C) Un efecto regulativo o fijador del contenido de la frmula, en razn que no puede
alterarse en la otra etapa, an por hechos imprevistos, como sera la necesidad de
proceder a la sustitucin del "udex" por fallecimiento. Esto no podr hacerse en esta
etapa, sino que debern volver a la etapa in iure, para que se modifique la parte de
la frmula correspondiente a la nominatio iudicis, o sea insertando el nuevo nombre
del juez.
LA FORMULA
La frmula es el eje en torno al cual gira todo el proceso, en la cual el magistrado
inviste "al iudex", mediante la indicacin de la forma en que ha de cumplir el "ussum
iudcandi, es decir, la orden de pronunciar su sentencia.
Existen elementos ordinarios y extraordinarios. Entre los primeros, calificados
tambin de comunes mencionamos a la: "demostratio" o designacin de los hechos,
"intentio" o pretensin, en la que se menciona la sntesis del reclamo del
demandante, el "codemnatio", condenacin, que es la parte en la cual el Iudex
absuelve o condena a la parte demandada, y la "adiudicatio" o adjudicacin de
bienes, que slo figura en aquellas acciones mixtas, correspondiente a acciones
divisorias (divisin de cosa comn, particin de herencia, deslinde, etc.). Estos
elementos comunes, no implica que deben figurar necesariamente en todo tipo de
acciones, por ejemplo la "condemnatio", faltar en aquellas acciones "praeiudiciae o
sea cuando se intenta verificar el estado de una persona.
La frmula comienza con el nombre del Iudex o juez que va a intervenir en la etapa
pertinente.
Los elementos extraordinarios son las praescriptiones" y las
"exceptiones". Aquellas, toman su nombre de praescriber" (escribir antes), en razn
que figuran a la cabeza de la frmula, segn parece despus de la dernonstratio",
consistiendo en una advertencia dirigida al juez en inters del actor o del demandado.
En lo que respecta a la praescriptio pro actore, tiende a evitar los efectos consuntivos
de la litis contestatio y se inclua por ejemplo, en la accin fundada en la estipulacin
de una suma de dinero a satisfacer en prestaciones peridicas, por aos o meses, en
cuyo caso, el estipulante, para exigir las cuotas vencidas y evitar el efectivo
consuntivo de la litis contestatio, deba hacer incluir en la forma esta praescriptio pro
actore, que slo accionaba por cuotas exigibles ("ea res agatur cuius re dies fuit).
La praescriptio pro reo, que luego se transformara, segn Gayo en las excepciones,
por ejemplo sera la "praescriptio long temporis", mediante cuya inclusin en la
frmula se adverta al udex", de la necesidad de comprobar si haba transcurrido o
no el tiempo dentro del cual la accin poda ser ejercida a fin de rechazarla en caso
afirmativo. Las defensas en favor de la parte demandada "exceptiones estaban
incluidas generalmente entre la "intentio" y la "condemnatio.
PROCEDIMIENTO "IN IUDICIO
En esta segunda etapa del proceso, no van a regir las exigencias formales que
caracterizan al procedimiento "in iure.
La no presentacin del demandado ante el "iudex", en el da convenido, trajo como
consecuencia, al principio que se fallara a favor del actor, pero posteriormente se
sentenci contra el reus, cuando el juez llegaba a la conviccin de la razn que le
asista al actor. Como se aprecia en la etapa apud iudicem, el proceso puede
desarrollarse en rebelda de cualquiera de las partes, pues si no concurra el actor, se
dictaba sentencia absolviendo al "reus".
Otras caractersticas fueron, la oralidad en los alegatos, la publicidad de las
actuaciones, la inmediacin, debido a la relacin directa del iudex con los litigantes.
Generalmente comenzaba esta etapa con las "causae perorationes", es decir las
exposiciones efectuadas por los "advocati", "patroni", que auxiliaban a los litigantes,
desarrollando los argumentos respectivos. Al principio tuvieron libertad de tiempo,
pero a partir de la Lex Lulia indiciorum privatorum, el tiempo fue restringido a una
hora.
Posteriormente a estas exposiciones, se producen las pruebas ofrecidas y nacen en
esta poca, ciertos principios que fueron recogidos por las legislaciones positivas
actuales, como ser: "el incumbit probatio qui negat" (la prueba incumbe a aquel que
afirma algo, no al que niega), completado por Marciano, con este otro "... quie
semper necessitas probandi incumbit illi, qui agit" (porque la necesidad de probar
incumbe siempre al que demanda y por Ulpiano con el de que "reus in exceptione
actor est" (el demandado en la excepcin desempea el papel de actor).
Los ms frecuentes medios de prueba, la testimonial - testes - confesin de las
partes, el juramento, los documentos, los dictmenes periciales y la inspeccin ocular.
Cabe destacar entre los elementos ms caractersticos de los medios de prueba son
los siguientes: En la testimonial, En principio nadie estaba obligado a prestar
testimonio en los juicios civiles, salvo aquellos que lo hubiesen sido en los negocios
jurdicos solemnes como la mancipatio, quienes si se negaran a dar su testimonio en
juicio caan bajo la sancin de la "intestabilitas", que los inhabilitaba para ser testigos
y adems para requerir testigos para sus propios negocios jurdicos, por lo que tenan
restringido el "ius commercium". Merece especial referencia la prueba del juramento,
que debe ser calificado de voluntario para diferenciarlo del necesario que se hizo
referencia en la etapa "in iure". Si las partes se ponen de acuerdo y es efectivamente
prestado, puede incluso hacer necesaria la sentencia. Los documentos ("scripta,
tabulae) que en el derecho justinianeo pudieron ser pblicos o privados en la poca
clsica, slo lo fueron de esta ltima clase. Una vez concluida la produccin de las
pruebas y su examen por el "iudex", ste puede adoptar una de las dos alternativas
que siguen: a) prestar el juramento de "sibi non liquere", es decir que desconoce la
norma jurdica aplicable al caso, atento no ser un funcionario especializado; b) dictar
sentencia, condenando o absolviendo al demandado.
Pero el pleito puede tambin concluir sin que se llegue a dictar sentencia en los casos
de perencin o caducidad de la instancia, cuyo plazo vara segn que el juicio sea
legtimo, o bien dependiente del imperio del magistrado; en el primer supuesto segn
la "Lex Iulia" la perencin se produca a los dieciocho meses y en el segundo a los
doce meses.
SENTENCIA Y SUS EFECTOS
Normalmente esta instancia concluye con la sentencia, que podemos definirla, como
la decisin del "iudex", que oralmente, sin indicar los motivos de su pronunciacin,
condena o absuelve al demandado.
Las condiciones que deba reunir eran las siguientes, atendiendo siempre al principio
fundamental que El iudex", no poda apartarse bajo ningn aspecto del contenido de
la frmula expedita por el pretor.
Y as observamos que el juez slo puede condenar al demandado o bien absolverlo y
nunca al actor pues en la frmula el magistrado le ordena que condene o absuelva al
"reus". En el caso de Plus petitio", es decir cuando se reclama una cantidad superior
a la acreditada en la etapa "apud iudicem, como por ejemplo 500 ases, cuando en
realidad slo se deben 450 (plus petitio re), el juez deber absolver al demandado y
la consecuencia es tanto ms grave si se recuerda que por aplicacin del efecto
extintivo de la: litis contestatio", el actor que ha sido vencido en el litigio no podr
renovarlo rectificando el error de su demanda: bis de eadem re ne sis actio". Algo
semejante ocurre en esta poca en los casos de "plus petitio tempore" (cuando se
reclama antes del vencimiento del plazo de la obligacin), del plus petitio loco (si se
reclama en lugar distinto al convenido) o del plus petitio causa" (si se reclaman las
dos pretensiones habindose estipulado una u otra).
Adems el juez debe situarse al resolver la cuestin, o sea al dictar sentencia, en el
momento de la expedicin de la frmula, condenando o absolviendo, segn que el
derecho recamado existiera o no al concretarse la "litis contestatio". Consecuencia de
ello, es si el demandado paga en la etapa "apud iudicem", l dictar sentencia en
contra del "reus", porque se remitir a las relaciones entre las partes al momento de
la "litis contestatio", regla que descartaron los juristas respecto de las acciones de
buena fe.
Y como ltima caracterstica durante la vigencia del procedimiento "per formulae, la
condena es siempre pecuniaria, cualquiera fuere la naturaleza del derecho reclamado
(actio inrem o in personam).
EJECUCION DE SENTENCIA
En el proceso formulario subsiste la ejecucin personal, habiendo sido reemplazada la
"manus iniectio", por la "actio iudicati", sin perjuicio de que paralelamente comenz a
funcionar una accin que se diriga sobre los bienes del deudor, denominada
"bonarum venditio",
La "actio iudicati " es la accin personal, contra la cual puede el "reus", dando caucin
oponer la revocatio in duplum", invocando en su favor hechos o circunstancias
liberatorias, como ser, que la
sentencia es nula en razn de que el juez era
incompetente o no respet las reglas prescriptas, corriendo el
riesgo de que si su
pretensin es rechazada en el nuevo proceso, tendr que pagar el doble de la suma a
que se le conden por ser la "actio iudicati" de aquellas en que la condena "crescit in
duplum adversus infitiantem", es decir que se duplica contra el que niega sin
fundamento.
Sin perjuicio, a partir de la poca de Augusto, dispuso el deudor una accin para
sustraerse a los efectos de la actio iudicati, que fue la "bonorum cessio " o cesin de
bienes, autorizada por la "lex Iulia iudiciaria", en virtud de la cual cesaba toda
ejecucin sobre su persona si abandonaba a los acreedores todo cuanto posea.
La "bonarum venditio" fue introducida en fecha incierta, pero el pretor Rutilio Rufo en
el ao 118 a.C. fue el primero en autorizarlo en su Edicto. Esta accin es imitacin de
la que en derecho pblico utilizaba la "civitas" contra los deudores del "aerarium",
conocida corno "bonorum sectio.
El pretor Rutilio Rufo la aplic, en primer trmino, contra el deudor que ratare de
sustraerse a la ejecucin personal, huyendo u ocultndose para impedir que se lo
condujera ante el magistrado y ste decretara su "addcto". Posteriormente se lo
habra extendido al deudor que hiciera la ", bonorum cessio, a favor de los
acreedores y, por ltimo, a todos los "udcati".
Pueden distinguirse en la "bonorum venditio" tres etapas: 1) Una preliminar en la cual
el pretor a peticin de cualquier acreedor o bien del deudor, concede a stos la
posesin de bienes del deudor a fin de que se adopten las medidas necesarias para su
guarda y conservacin (missio in bona rei servandae causa). Asimismo, proceder a
nombrar a uno de los acreedores, o a un extrao, para que acte como curator
bonorum", es decir administrador provisional de los bienes. Igualmente se publican
anuncios proscriptiones bonorum"- haciendo saber la ejecucin, invitando a
participar a los dems acreedores, quienes constituan una "masa", semejante a la
que se forma en el procedimiento contemporneo de la
quiebra". II) En una segunda etapa se procede a la venta del patrimonio del deudor
o "bonorum venditio". Transcurrido el plazo de treinta das, cuando se trate de bienes
del deudor, o de quince, cuando el mismo ha fallecido, ste es declarado fraudator",
es decir fallido, convocando al pretor a los acreedores, para que de entre ellos
designen un "magister bonorum", especie le sndico. Este har un inventario de los
bienes y de las deudas del fallido redactando las "leges venditionis", especie de pliego
de condiciones de venta, que luego de aprobadas por el pretor, se fijan en lugares
pblicos hasta el da de la subasta.
La venta en pblica subasta realizada por el "magister bonorum" se adjudica en
bloque al mejor postor, es decir quien ofrezca el dividendo ms elevado.
III) La tercera etapa es la liquidacin. El "bonorum emptor", o adquirente del
patrimonio del fallido, ocupa "iure praetorio", una posicin anloga a la que "iure
civile" tiene el heredero del difunto. Cesa toda la capacidad jurdica y patrimonial del
deudor y ser el "bonorum emptor, que ejerza todos los derechos y acciones
cobrando los crditos y haciendo restituir al patrimonio adquirido, lo bienes que se
encuentren en poder de terceros, utilizando a tal fin las frmulas con transposicin de
sujetos pretorianas.
El "magister bonorum", previa adjudicacin del patrimonio del fallido a su adquirente,
procede a distribuir el importe de la venta entre los acreedores, respetando el orden
legal de preferencias.
Ahora bien: el fallido puede ser perseguido por los acreedores, en caso de que el
patrimonio no haya alcanzado a cubrir las deudas, hiptesis en la cual se le permiti
oponer el llamado beneficio de competencia - "benefitium competentiae"-, en virtud
del cual no se le condenaba a pagar ms que "in id quod facere potest", es decir en
la medida de su capacidad econmica y dejndole lo indispensable para la vida.
Con el curso del tiempo se comenz a admitirse al lado de la "bonorum venditio, que
traa aparejada la tacha de infamia, un procedimiento individual menos gravoso, que
es la "bonorum distractio", que termin por convertirse en la forma general y
corriente de ejecucin forzada de la sentencias en el procedimiento extraordinario.
MEDIDAS EXTRAORDINARIAS DEL MAGISTRADO
En su oportunidad se ha expuesto que la "actio" es el medio ordinario con que se
provee a la tutela de los derechos subjetivos; sin perjuicio de lo expuesto, existen
medidas extraordinarias que emanan del "imperium" de los magistrados, que
consisten en resoluciones del magistrado, quien las pronuncia sin intervencin alguna
del "iudex", apartndose del curso corriente del proceso segn el ordo iudiciorum
privatorum".
Entre ellos pueden distinguirse los "interdicta las "stipulationes praetorias, las
missiones in possessionem" y las "in integrum restitutiones.
INTERDICTOS
Esta expresin no traduce en los textos romanos un concepto iniforme, sino por el
contrario se la emplea en distintas acepciones. El interdicto sera todo mandato verbal
del magistrado que contiene una orden de hacer ej: "restitutas", "exhibeas", o de no
hacer; ej: "veto", non facias, "vim fieri veto", cuyo cumplimiento puede aqul
imponer con los medios de coercin o indirectos de que dispone en virtud de su
"imperium". Se distinguen los interdictos "exhibitorios" de los "restitutorios y los
''prohibitorios. Podran ser simples o dobles, cuando sus destinatarios son uno o
ambos litigantes.
Se habran utilizado con anterioridad a la Lex Aebutia y de que a ellos se refieren
ciertas alusiones de Plauto y de Cicern.
Lo que se puede afirmar es que los interdictos fueron numerosos en una poca
clsica, siendo los ms importantes los destinados a la tutela de la posesin, es decir
interdictos posesorios.
El trmite comenzaba con la solicitud de quien reclamaba el inmediato amparo de un
derecho, o de una simple situacin de hecho, sin que fuera indispensable que
estuviese presente, aquel contra quien habra de dirigirse la orden o que sta fuera en
da fasto.
El magistrado investigaba entonces, en forma sumaria, si estaban reunidos los
recaudos para que se acordara y, en caso afirmativo, expeda el respectivo decreto
que contendra la orden.
ESTIPULACIONES PRETORIANAS
Los contratos verbales que el magistrado jurisdiccional conmina a las partes a
celebrar con el fin de tutela procesal, llmense "stipulationes praetorias" y que
pueden consistir en asegurar la efectividad del resultado de un juicio, tal como ocurre
con la "cautio ratam rem dominum habitaran, por lo que el representante judicial del
actor promete al demandado que su representado ratificar lo actuado por l, y no
intentar un nuevo proceso por la misma cuestin. Proveer de accin a relaciones
que carecan de ella, como el caso del dueo de un edificio que amenaza ruina a
quien, a peticin del vecino, se obliga aprestarle la "cautio damni infecti, es decir la
promesa verbal de que indemnizar el dao causado, se ste llega a producirse.
Asegurar la nueva presentacin de las partes en juicio, tal como ocurre con la "cautio
vadimonium sisti, impuesta por el magistrado al demandado, cuando se posterga una
audiencia, para proseguir el proceso en una nueva audiencia.
Aadamos que al lado de las estipulaciones pretorianas existieron tambin las
estipulaciones judiciales, como ser la "cautio de dolo". Estas estipulaciones
subsistieron en el derecho bizantino e incluso en el justianeo.
MISSIONES IN POSSESSIONEM
La autorizacin otorgada por el magistrado en virtud de su "imperium " a una persona
para entrar en posesin de todo un patrimonio (missio in bona), o de un conjunto
determinado de bienes (como un peculio o una dote), o de un bien aislado
perteneciente a otra persona (missio in re), sea con el fin de asegurar su
conservacin (re servandai causa), sea con el fin de constreir a cumplir o una
orden o cualquier otro fin, puede definirse como "missiones in possessionem.
IN INTEGRUM RESTITUTIONES
Es la medida ms audaz del magistrado, pues la restitucin por entero no se limita a
interpretar, completar o suplir el derecho civil, sino que lisa y llanamente va en su
contra, destruyendo los efectos del rigor de sus principios.
El magistrado, en virtud de su imperium invalida, por considerar que sus efectos
repugnan a la equidad, un acto vlido "iure civile", ordenando que las cosas vuelvan a
su anterir estado, concepto que surge de un pasaje de Paulo, (Sent" I. 7, 1), donde
se dice que "integri restitutio est redintergrandae rei vel causae actio", es decir la
accin para reintegrar la cosa o el derecho perdidos.
Entre los supuestos ms importantes de aplicacin de esta medida extraordinaria
encontramos: a) "Ob o propter errorem", es decir, los de error excusable; b) "Ob
dolum ", es decir cuando el interesado ha sido objeto de un engao; c) "Ob metum",
o sea cuando ha sido vctima de violencia; d) Ob aetatem, es decir cuando el
otorgante del negocio jurdico es un menor de veinticinco aos.
Las reglas a las cuales se subordina la concesin de esta excepcional medida son que
quien la solicite no haya incurrido en dolo o culpa, que la lesin sea grave, que la
"restitutio" sea el "ultimum remedium", es decir que no se concede sino a falta de
todo otro recurso para impedir la lesin. El trmino de prescripcin es de un ao til
en el derecho pretoriano y de cuatro continuos en el de Justiniano.
PROCEDIMIENTO EXTRAORDINARIO
La caracterstica esencial de este nuevo procedimiento es el triunfo definitivo de la
justicia estatal o pblica sobre la privada, o sea la intervencin directa de un
funcionario del gobierno en todo el proceso, eliminndose la biparticin que
caracteriz al procedimiento antiguo y clsico, con la distincin de las etapas "in iure"
y "apud iudicem".
Este procedimiento va a regir desde el advenimiento de Dioclesiano (ao 284 d.C)
hasta la muerte de Justiniano (565 d.C.), pero la abolicin expresa y definitiva del
procedimiento formulario tuvo lugar recin en una Constitucin Imperial del ao 342,
recogida en el Cdigo Justinianeo (II, 57, 1) .
Las caractersticas ms salientes de este sistema procesal, amn de la desaparicin
de las dos etapas, fueron: a) La posibilidad de la celebracin del litigio sin la
PRUEBAS
Luego de la "conventio" y la "contradictio", tanto las partes como los abogados que
las asisten, deben prestar ante los Santos Evangelios, segn una Constitucin de
Justiniano, el iusiurandum calumniae", es decir, el juramento de que no litigan
maliciosamente.
Rigen en esta poca los medios de prueba, vigentes en el anterior procedimiento,
pero el criterio del derecho romano - bizantino, en punto a la apreciacin de la
prueba, se traduce en un marcado disfavor contra la testimonial, que contrasta con la
preferencia por la escrita, cuyo progreso se debe a la influencia de los derechos
orientales, en particular del greco - egipcio. Adems en el Cdigo Justiniano, se
reproduce una Constitucin de Constantino del ao 334, que dice: "Del mismo modo
mandamos que ningn juez consienta que en causa cualquiera, se admita el
testimonio de un solo testigo, aunque brille con la dignidad de la preclara curia", lo
que equivale a la consagracin lisa y llana de la regla "test unus testinullus.
En lo que respecta a la prueba documental se distinguieron tres clases a saber: a)
Documentos extendidos por oficiales pblicos provistos del "tus actorum
conficiendorum" (derecho de levantar actas), como las "acta", "gesta", etc., que
producen plena y perpetua prueba "publica fides" sobre los hechos y declaraciones
que contienen, b) los "instrumenta publice confecta" o documentos pblicos
propiamente dichos, otorgados en el foro, o plaza pblica ante quienes
desempeaban funciones anlogas a la de los actuales notarios - "tabelliones"-, que
hacan fe bajo la condicin de que fueran confirmados por ellos bajo juramento
prestado apud acta" ante el magistrado y c) los documentos privados "cautiones",
chirographa, etc., otorgados directamente por los particulares, aunque con
frecuencia en presencia de testigos que, cuando actuaban en nmero de tres por lo
menos, hacan que el instrumento se considerara cuasi pblico, adquiriendo el mismo
valor que los redactados ante los tabeliones.
En cuanto a las presunciones o indicios, se generalizan las presunciones iuris, con la
distincin entre las "iuris tantum" y las "iuris et de iure", segn que admitan o no
prueba en contrario.
SENTENCIA
Una vez producidas todas las pruebas, y siempre que alguna de las partes no
solicitare otra diligencia, y estando registradas todas las actuaciones del juicio en un
protocolo, el juez va a dictar sentencia. Excepcionalmente en supuestos dudosos y/o
cuando no se creyera en condiciones de resolver la cuestin planteada, poda remitir
para el pronunciamiento de la sentencia al Emperador, a quien corresponda decidir
por s o mediante su cancillera, sobre la base de un "relatio, es decir sntesis de los
hechos alegados y resultado de; a prueba, que le elevaba el funcionario judicial, la
sentencia se dictaba mediante un "rescripto", contra el que no caba ningn recurso.
En los supuestos ordinarios, el juez antes de dictar sentencia definitiva, debe
consultar a sus adsessores", sobre cuyo cargo y funciones nos informan el Digesto y
el Cdigo Justiniano. Adems, sin perjuicio de considerar las opiniones de los juristas
que los litigantes hayan aportado al juicio, recogindolas segn toda probabilidad
fuera del tribunal, en donde las presentaban por escrito en documentos "testationes",
sellados por testigos. La sentencia deba reunir requisitos de forma, como ser:
no poda ser pronunciada sin previo examen y mediatacin del asunto controvertido,
redactndosela por escrito en liberlo que, salvo alguna excepcin -magistrados de la
categora de los illustres- deba ser ledo personalmente por el juez a las partes,
luego de lo cual no poda introducirse modificacin en su texto. En lo que hace al
contenido, ya hemos advertido la atenuacin de los efectos de la 'plus petitio"
pudiendo ser condenado el demandado a una suma menor a la reclamada y adems
puede ser condenado el actor, cuando ha mediado una demanda reconvencional
("mutuae petitiones). Adems, debe pronunciarse expresamente el juez en su
sentencia sobre el pago de las costas judiciales, bajo pena de tener que satisfacerlas
personalmente (Epitome de una Constitucin griega de Zenn del ao 487).
El efecto ms importante de la sentencia es de transformar el hasta entonces, asunto
litigioso en "res iudicata ", resolviendo con fuerza de verdad legal.
RECURSOS
El recurso de apelacin contra la sentencia definitiva es una de las innovaciones de
este perodo procesal, subsistiendo como remedio excepcional la "integrum
restitutio:
Los recursos pueden clasificarse en esta poca en "ordinarios"; como ser la
appellatio y la consultatio" o consulta y entre los extraordinarios la "supplicatio" o
splica y la "integrum restitutio.
La "appellatio", slo puede interponerse contra las sentencias definitivas, es decir, l as
que ponen trmino al proceso, cuando han sido, pronunciadas en juicio contradictorio
y no contra las que resuelven cuestiones del proceso, como ser las interlocutorias, ni
las dictadas en rebelda de la parte demandada, supuesto en el que slo ste poda
oponer el recurso de oposicin.
El recurso de apelacin poda interponerse por las partes oralmente en el momento de
tomar conocimiento de la sentencia, o posteriormente por escrito, mediante los "libelli
appellatorii, que deban presentarse dentro de un plazo mximo que en el Cdigo y el
Digesto era de dos o tres das tiles y las Novelas elevaron a diez das continuos.
La interposicin de la apelacin produca el efecto de suspender la ejecucin de la
sentencia, hasta el pronunciamiento del superior. Justiniano redujo el nmero de
apelaciones a dos, pues anteriormente podan deducirse tantas como grados
existieran en la escala jerrquica de los rganos judiciales. Adems se vuelve al
rgimen de "rescripto" de Diocleciano, que era menos severo en las sanciones contra
el apelante temerario, sancionado en la poca de Constantino.
El apelante vencido, deba abonar al vencedor el cudruplo de las costas procesale,
que le hubiere ocasionado la segunda instancia (Constitucin de Diocleciano).
El otro recurso ordinario fue la "consultatio", o sea la remisin hecha por el juez a un
tribunal imperial o al mismo Emperador, para que ste, previo estudio, decidiera
directamente un resicripto", inapelable, como se hizo referencia anteriormente.
El recurso extraordinario de la "supplicatio", produca los mismos efectos que la
apellatio" y era la splica que poda dirigirse al Emperador, contra la sentencia
pronunciada en grado de apelacin por el prefecto del pretorio, respecto de la cual no
caba la "appellatio por cuanto este actuaba corno "vice principi", es decir, en lugar
del "Imperator.
VIAS DE EJECUCION
Una vez que ha quedado firme la sentencia, el plazo dentro del cual haba de tener
lugar la ejecucin "tempus indicati" fue al principio de dos meses y de cuatro en la
poca de Justiniano, segn Constituciones recogidas en el Cdigo, de los aos 529 y
531 respectivamente.