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Que Es La Egologia
Que Es La Egologia
Egologa:
La teora Egolgica parte del Derecho Positivo, pero la construccin cossiana dej de lado al
'normativismo mecanicista' como objeto de la ciencia jurdica, para estudiar al 'Derecho'
comprendiendo e interpretndolo como conducta humana en interferencia intersubjetiva.
En otras palabras, el objeto 'Derecho' no sern ya las Normas Jurdicas, sino las Conductas
Humanas -cruzadas'Egologa' est significando el "yo acto" de toda accin; el "yo acto" de la conducta; en vez del
"yo pienso" de todo juicio o del intelecto.
Veamos:
El Derecho Positivo es el Derecho 'puesto' por el Hombre (sea por un legislador, segn una
teora Estatista y Legalista; o por la Sociedad segn las teoras Historicistas). La Teora del Derecho
Positivo (Iuspositivismo) se opone a la Doctrina del Derecho Natural (Iusnaturalismo), que en su
enunciado ms bsico plantea que existe un orden natural (sea Dios, la Razn, la Naturaleza...) del
cual deriva el Derecho Positivo y al cual debe respetar, reflejndolo.
Volviendo al Iuspositivismo, en particular a Hans Kelsen y su "Teora Pura del Derecho"
ellos sostienen:
1) la separacin entre Derecho y Moral
2) Que no hay ms Derecho que el Derecho Puesto por los Hombres
3) Que quien "pone" el Derecho es el Estado a travs del Legislador (por eso los calificamos de
Estatistas y legalistas)
4) Que el Derecho son las Normas Jurdicas.
A todo esto (puntos 1, 2, 3 y 4), lo denominamos como: 'Normativismo Mecanicista' .
Vimos que la EGOLOGA edifica sobre estos conceptos Iuspositivistas (particularmente sobre los
puntos 1 y 2) , pero tambin que los supera al declarar que el Derecho no es creado por el
Estado ni por el Legislador, sino que lo hace la gente cuando vive... es decir, cuando:
compra, estafa, contrata, estudia, trabja, transita, ensea, etc. a travs de sus
conductas, (en esto, la Egologa reemplaza al punto "3" del iuspositivismo).
La egologa, tambin rebate el punto "4" al sostener que el Derecho, no son las Normas, sino La
Conducta Humana en interferencia intersubjetiva.
As, para la Egologa:
A) El Derecho es la Conducta -cruzada- -bilateral- -en interferencia con otra/s conducta/s-, puede
tratarse de la conducta de matar y ser dado muerte, de comprar y de vender, de usurpar y de ser
usurpado, de contratar, de transitar por la va pblica, de donar, de votar, de asistir a clases, de
ejercer una industria lcita, de estafar...
Esas conductas, no son palabras que se pronuncian ni escriben. Son conductas que se viven; se
actuan, se realizan, se actualizan, se protagonizan... El derecho (ahora con minscula) de transitar,
se actualiza cuando una persona efectivamente transita y ese acto de transitar es el Derecho
(ahora con mayscula). El Derecho (como Objeto y con mayscula) es la conducta de transitar y
por eso, no debe identificarse 'Derecho' con 'Norma Jurdica', puesto que esta ltima, es solo la
oracin que describe aquella conducta, pero que nunca deja de ser una oracin; mientras que
aquel (el Derecho) es 'la Vida misma', lo que se hace y se vive.
B) Las Normas son enunciados, juicios, oraciones, palabras... que se refieren al (hablan acerca
del...) Derecho, pero no son 'el Derecho' (de lo contrario, estaran hablando acerca de si mismas.)
As, por ejemplo, la Norma que prohibe matar y prev una pena para el homicida; no es el Derecho,
sino una Oracin (un juicio) que habla sobre las Conductas a las que valora y prohibe; en el caso: la
conducta de matar.
En sntesis, La Norma Jurdica es una Oracin (generalmente escrita en algn documento como
puede ser la Ley o un Cdigo) que se refiera a algo. A qu? Pus al Derecho o la Conducta; Por
ejemplo a la Conducta de matar. Adviertase que Derecho y Conducta se usan aqu como sinnimos.
Tampoco
dicen
nada
acerca
de
las cosas o
las
conductas...
c. S dicen cmo debe ser la conducta
Ej.: Usted debe detener su marcha ante el semforo con luz roja.
A esta caracteristica indudable de las Normas, la llamamos Deonticidad. Las normas son
DENTICAS.
Pero, qu ocurrira si una oracin dijese: "Usted debe frenar ante la luz roja, pero si no frena, todo
debe seguir igual que antes... o, si no frena le daremos un premio!"?
Evidentemente, es endeble sostener que esa oracin, por ms de que describe una conducta
debida, sea una Norma... Hay algo en esa oracin que no se corresponde con una Norma...
B)... Las Normas, luego de describir la conducta debida, amenaza al destinatario con una
sancin, dicindole:"si no haces lo debido, debes entonces ir preso", o "...debes entonces ser
multado."; o "debes entonces ser condenado al suplicio eterno", o "debes entonces sentir
remordimiento"... Sin la amenaza de una sancin para quien no cumple con la conducta debida,
descripta por la propia Norma, no hay Norma! La oracin ser otra cosa, pero no una Norma.
ES DECIR, PARA QUE UNA ORACIN SEA UNA NORMA, DEBE AMENAZAR CON UNA SANCIN A
QUIEN INCUMPLE LO DEBIDO, Y A ESTA CARACTERSTICA SE LA LLAMA: COERCIBILIDAD. Las
normas son COERCIBLES.
En sntesis: Toda Norma es DENTICA y COERCIBLE.
Las Normas son oraciones que describen una conducta debida y amenazan con una
sancin al incumplidor.
Ejemplos:
"Usted debe ir a misa todos los domingos. Si usted no va a misa todos los Domingos, debe ser
excomulgado."
"Usted debe decir la verdad; si miente, debe sentir remordimiento"
"Usted debe vestirse a la moda, si viste anticuadamente debe ser puesto en ridculo"
"Usted debe pagar los impuestos, si no paga, debe ir preso"
...Vemos que algunas de estas normas no son jurdicas, alguna si, y otras tal vez lo sean o tal vez
no. Tambin vemos que algunas sanciones son excesivas y no se corresponden con la falta, ni con
nuestro Ordenamiento Normativo, ni con otros... No es importante decir en este punto cules son
Jurdicas y cules no lo son como tampoco si pertenecen o no a algn sistema normativo vigente
(Ms adelante en el ao estudiaremos qu es el orden Normativo yqu es un Sistema Normativo,
tambin estudiaremos el Ordenamiento Normativo y el tema de la Vigencia). Lo importante en esta
instancia, es conceptualizar definitivamente la Norma como Una Oracin Dentica y Coercible.
...Nos permitimos agregar que, como oracin, las Normas no necesitan estar escritas. Basta con
ser una oracin. La escritura es un lujo y un avance muy importante que nos brinda una sensacin
de seguridad muy valorable, pero no es de la esencia de la Norma.
ENTONCES...
QU ES UNA NORMA JURDICA
Una Norma Jurdica es tambin una Oracin Dentica y Coercible. es Decir, una oracin que
describe una conducta debida y amenaza con una Sancin a quien infrinja el deber; al estilo: "Ud.
debe pagar los impuestos, si no paga debe ser encarcelado"
Pero para que esta Norma sea Jurdica necesite un caracter ms que la diferencia de las Normas No
Jurdicas.
Se trata de la COACTIVIDAD.
La coactividad es el refuerzo o disponibilidad de la fuerza pblica del que dispone la
Norma para obligar a su cumplimiento al destinatario, o para imponerle la Sancin en
caso de que ya haya incumplido su deber.
Es decir: si debo pagar mis impuestos y no los pago, y si entonces, segn la N.J. debo ir preso;
seguramente no ir por mis propios medios a la crcel, ni solicitar ser encarcelado; ser la Fuerza
Pblica (vg.: la Polica) la que me lleve.
Ese respaldo de Fuerza pblica al que llamamos COACTIVIDAD es lo que hace que una Norma sea
Jurdica.
Al contrario; si una oracin dice: "Usted debe amar a Dios por sobre todas las cosas, si no lo hace
debe ser conenado al suplicio eterno", vemos claramente que se trata de una NORMA, en cuanto es
una expresin DEONTICA (describe una conducta debida) y que tambin es COERCIBLE (dado que
amenaza al incumplidor con una sancin); pero tambin advertimos que la norma NO ES JURDICA,
dado que no existe Fuerza Pblica que pueda condenarme al suplicio eterno...
En sntesis, las Normas pueden ser:
1) Jurdicas (si son expresiones DEONTICAS, COERCIBLES Y COACTIVAS)
2) No juridicas (si son expresiones DEONTICAS Y COERCIBLES)
Las Normas No Juridicas, podrn ser: sociales; morales; de la moda; tcnicas; segn su
naturaleza; pero siempre careceran del respaldo de la fuerza pblica para obligar al destinatario a
hacer lo debido o padecer la sancin. Si llegaran a adquirir dicho respaldo, entonces dejarn de ser
morales, sociales, etc., y pasarn a ser jurdicas.
ALGUNAS CONSIDERACIONES
Se comprende luego de lo expuesto en los prrafos anteriores, el yerro en el que incurren ciertas
concepciones jurdicas y a las que refutamos.
As, por ejemplo, es errada la teora que considera que las normas Morales (y en gral. las Normas
No Jurdicas) son impuestas"desde adentro" y si quiero las "cumplo", y si no quiero, no las
"cumplo". *...A diferencia de las Normas Jurdicas que seran heternomas, porque estara
impuestas "desde afuera" o por otro...
En realidad, puede afirmarse certeramente, que toda Norma (sea jurdica o no) es
heternoma. Toda Norma es construida por un "otro" distinto al obligado.
Tambin es correcto afirmar que tanto las Normas Jurdicas como las No Jurdicas, si quiero las
"cumplo", y si no quiero no las "cumplo" ...de hecho, se "incumplen" normas jurdicas
continuamente y a sabiendas. Tantas veces se hace lo indebido; o no se hace lo debido, a
consciencia!. La diferencia ser que si incumplo el deber descripto por la Norma Moral, no habr
fuerza pblica que me imponga la Sancin; en cambio, si incumplo el deber descripto por la Norma
Jurdica, es muy probable que la Fuerza Pblica me "busque" para imponerme la Sancin.
conceptualizado
las
Normas
Jurdicas
linguisticas que se caracterizan por ser denticas, coercibles y coactivas; cabe ahora resaltar
que dichas construcciones tienen una estructura particular.
Como dijimos, todo Norma Jurdica, al ser dentica y coercible (adems de coactiva) muestra
undeber y una sancin.
Ej.: "Ud. debe pagar impuesto (deber); si no paga impuesto; debe ir preso (sancin)"
En el ejeplo se muestra:
a) el deber: pagar impuesto
b) la sancin: ir preso
Pero adems observamos que la sancin, es sealada como una amenaza para aquel que no haga
lo debido; es decir: para quien transgrede. Vg.: ..."si no pagas el impusto..." A este momento
normativo lo denominamos transgresin.
. Pero resulta adems que, aunque no se haga explcito, toda Norma Jurdica conlleva
necesariamente un 'derecho' que es anterior al 'deber'.
As, si debo pagar el impuesto inmobiliario, es porque tuve derecho a comprar un inmueble...
Si debo frenar ante el semforo en rojo, es porque tengo derecho a manejar un vehculo;
Si debo llegar a horario a clases, es porque tengo derecho a cursar la materia;
Si debo pagar el precio del peridico, es porque tengo derecho a comprarlo...
En sntesis, pensamos que las Normas jurdicas describen 4 (cuatro) momentos de la conducta
humana que son:
1) el derecho; 2) el deber; 3) la transgresin y 4) la sancin
Vg.:
Estructura de la Norma Jurdica:
comprar un inmueble (derecho) ~ pagar impuesto (deber)
no pagar impueto (transgresin) ~ ir preso (sancin)
A los primeros dos momentos de la conducta que describe la N.J. (derecho ~ deber), los
denominamos instancia lcita, porque son precisamente aquellos que describen conductas lcitas.
A los ltimos dos momentos (transgresin ~ sancin), los llamamos instancia ilcita, en virtud de
que se trata de la descripcin de la conducta ilcita y de la consecuencia debida.
Es importante analizar la funcin del verbo 'deber ser' en la estructura normativa que venimos
comentando.
Ello porque:
1.- no se debe pagar el impuesto inmobiliario, si primeno no se posee un inmueble; o lo que es lo
mismo, si tengo un inmueble debe ser que pague el impuesto inmobiliario...
2.- ante una transgresin, aunque la sancin sea debida, es posible que no ocurra. En todo caso, si
no pago, debe ser que vaya preso
vale decir, ambos momentos normativos: derecho y deber, estn lgicamente conectados por el
verbo 'deber ser', Al igual que estn lgicamente conectados la transgresin con la sancin; de la
siguiente manera:
Si ud. posee un inmueble en propiedad (derecho); debe ser (verbo conector lgico) pago el
impuesto (deber)
Normalmente, decimos que la Norma Jurdica es eficaz cuando el normado hace lo que la norma
describe como conducta debida; o tambin cuando los transgresores son sancionados por no hacer
lo debido)
por ejemplo; si exista la siguiente N.J.:
"tiene derecho a manejar - debe frenar en la luz roja
si no frena en la luz roja - debe ser multado"
diremos que dicha norma es eficaz si los normados -efectivamente- frenan cuando el semforo da
rojo.
de lo contrario, si los normdos hacen poco caso y no se detienen, diremos que la norma es ineficaz.
Sin embargo, tambin sostenemos que la norma es eficaz, si a pesar de que los normados no
frenan cuando el semforo da rojo; ellos son sancionados (multado) tal y como lo describe la
norma.
Parntesis:
El
trmino
eficacia
significa
-en
este
sentido-
que
el
Normado
haga
lo
que
la
acto,
como
dije
antes
reitero
ahora:
La
actualizacin consistir
en el
paso de
la posibilidad que describe la norma (por ej.:potencia de frenar ante el semforo en rojo) al hecho
de estar detenido (acto).
vean el artculo de wikipedia en el siguiente enlace, para una mejor comprensin del trmino
actualizacin:
http://es.wikipedia.org/wiki/Potencia_(Arist%C3%B3teles)
IV.- EFECTIVIDAD:
Las Normas Jurdicas son efectivas cuando sirven para conseguir la finalidad ltima pretendida y
para la cual se las construy.
Con dos ejemplos bastar para graficar el concepto:
1.- Entendemos que la norma jurdica que destaca como debida la conducta de frenar cuando el
semforo da luz roja, tiene como finalidad ordenar el trnsito, o evitar accidente...
Entonces, si desde la existencia de la Norma jurdica el trnsito est ms ordenado que antes, o si
la cantidad de accidentes ha disminuido, entonces podemos decir que dicha norma jurdica es
efectiva.
2.- Si una norma jurdica crea un impuesto (por ejemplo el impuesto al e-mail, consistente en que
cada vez que una persona enva o recibe un correo electronico deber abonar 5 centavos...) y el
objetivo de dicha norma es recaudar dinero para construir 200 viviendas para familias cuyas casas
se inundaron; diremos que la norma es efectiva si se recauda el dinero y las casas se construyen y
son entregadas a esas familias.
inefectiva
por el contrario, aunque la norma se "cumpla" y la gente pague el impuesto... si -supongamos- el
dinero se reune pero antes de empezar a construir las viviendas se produce una grave devaluacin
de la moneda y una enorme inflacin, y el dinero recaudado no alcanzara para construir mas de
algunas pocas casas (digamos como ejemplo, cinco (5)), la norma ser inefectiva, porque el
objetivo de la misma era solucionar el problema habitacional de 200 familias, y resulta que el
problema no se solucion en absoluto!. La norma para ser efectiva si o si debe ser eficaz.
V.- FICCION:
Las normas crean "realidades" jurdicas, por ejemplo, las presunciones. Resulta que un da, a las
23:00 horas una persona es MENOR, porque tiene 17 aos, entonces, por ejemplo, no tiene
derecho a votar, ni es responsable por el dao que causare en los bienes de un tercero por hechos
que no son delitos, etc. pero resulta que a la hora siguiente, de repente, es MAYOR y su situacin
jurdica cambia...
Las normas tambin hablan de Responsabilidad, Dao, de personas jurdicas, dolo etc., pero resulta
que se trata de ficciones, de conceptos jurdicos creados...
El lenguaje sirve para crear realidades, y las Normas Jurdicas (que usan del lenguaje) sirven para
crear realidades jurdicas.
En esto consiste la calidad ficcional de las Normas Jurdicas. En su funcin creadora de realidades
jurdicas.
2.- Otra manifestacin del carcter ficcional de las Normas Jurdicas, es la que instala escenas de la
vida diaria"como si" fuesen ciertas (lo sean o no) y mediante la cual se resuelven (jurdicamente)
situaciones jurdicas.
Se trata de las llamadas 'presunciones'
. As por ejemplo, si varias personas fallecen en un accidente de trnsito (no se sabe quin falleci
primero y quin ltimo), la Norma Jurdica presume que todos murieron al mismo tiempo
(conmorencia).
. A su vez, la N.J. considera que si mat dentro de mi casa a una persona que salt la pared para
ingresar, lo mat en legtima defensa...
. Que una persona de 17 aos y 364 das no es capaz y otra de 18 aos si lo es.
. Que una respuesta evasiva en una audiencia equivale a la confesin.
. Que el acusado es inocente hasta que no se pruebe lo contrario (pensemos que una persona, a
plena luz del da y enfrente de las cmaras de televisin saque un arma y mate a otro. A nadie le
cabr ninguna duda de que es culpable. sin embargo, jurdicamente se debe presumir que es
inocente, hasta que se lo declare as en una sentencia.)
.Estas presunciones jurdicas pueden:
. admitir que el interesado demuestre lo contrario, y entonces se denominan Iuris Tantum (Por
ejemplo, una persona mayor de 18 aos se presume capaz, pero a travs de un juicio de insania
puede probarse que es incapaz)
. no permitir una interpretacin diferente. a estas se las denomina Iure et de Iure (por ejemplo, la
norma jurdica contenida en el Art. 1026. C.C. constituye una presuncin iure et de iure: "El
instrumento privado reconocido judicialmente por la parte a quien se opone, o declarado
debidamente reconocido, tiene el mismo valor que el instrumento pblico entre los que lo han
suscrito y sus sucesores."
(CLASE 5): PROCEDENCIA DE LAS NORMAS Y O.N. (presentacin del tema)
de Introduccion Al Derecho, el Viernes, 10 de junio de 2011 a las 14:18
. La Norma Jurdica es construida por los poderosos.
.provienen:
a) De la Administracin (o Poder Ejecutivo)
b) De la Legislatura
c) Del Poder Judicial (La Jurisprudencia)
. La creacin de las Normas Jurdicas produce el ordenamiento Normativo.
. EL ORDENAMIENTO NORMATIVO
El Ordenamiento Normativo es el conjunto (ordenado, coherente y sistemtico) de todas las
Normas Jurdicas existentes y vigentes en un estado y en un tiempo determinado.
Kelsen represent al O.N. como un pirmide. Esto permite mostrar las jerarquas denticas; dado
que sta imgen ubica las normas en distintos estratos normativos, mostrando normas superiores
e inferiores; lo que permite hablar tambin acerca de las 'Relaciones de produccin / derivacin' y
de las 'Relaciones de contenido'
. LA JERARQUA NORMATIVA.
En cualquier Ordenamiento Normativo, observamos que existen normas de distinta gradacin
jerrquica.
Las Normas Inferiores deben adecuarse a las Superiores y finalmente, todas, deben adecuarse a la
SUPERIOR (Norma Constitucional)
. Este requisito se relaciona -en parte- con LA VALIDEZ normativa.
Recordemos que las Normas Jurdicas son vlidas, cuando fueron construidas por el procedimiento
previsto en la Norma Superior (requisito procedimental) y por el autor indicado en la Norma
Superior (requisito de autor).
. Por eso, podemos afirmar que cada gradacin (cada nivel jerrquico de la pirmide normativa)
produce el nivel jerrquico inferiro inmediato; y sta instancia inferior -a su vez- produce la
siguiente, y as sucesivamente.
A esta produccin sucesiva de normas, se la denomina 'relaciones de produccin'
. RELACIONES DE PRODUCCIN / DERIVACIN
. Como dije, en virtud de que la Norma Jurdica Superior produce a la Inferior, y sta ltima produce
otra inferior y a su vez, este otra, otra inferior... etc. a las relaciones descriptas se la denomina
relaciones de produccin (Si observamos "desde arriba" a la piramide normativa, veremos como las
Normas Superiores producen las inferiores. En cambio, si tomamos en cuenta el anlisis a partir de
las Normas Inferiores, vemos como stas (las normas inferiores) derivan (RELACIONES DE
DERIVACIN) de las Normas Superiores.
. Las relaciones de produccin y derivacin muestran -simplemente- que las Normas
superiores establecen cmo y quin deben construir a las Normas Inferiores, para que el
Ordenamiento Normativo deba ser considerado vlido.
. KELSEN Y LA NORMA HIPOTTICA.
. Hans Kelsen entenda que si la Norma Inferior obtiene su validez de (y es producida por) la Norma
inmediatamente Superior; y sta ltima de otra Norma Superior, y sta de otra, y as... deberamos
buscar la Norma Jurdica superior a todas, en el infinito, lo que resulta imposible.
Por ello, postula una hiptesis, que es un supuesto que todos aceptamos, aunque sabemos que no
es real.
. Kelsen sostiene que existe una Norma Hipottica que es AHISTORICA (es decir, no tiene
existencia real, ni el tiempo y en el espacio y que no forma parte del Ordenamiento Normativo, sino
que est por encima de este). Basicamente, el contenido de esa Norma Hipottica ordena
obedecer al primer Normador, esto es: obedecer a aquel que hizo la primera Norma (que s es
historica, real y concreta).
. Con este recurso (o artilugio) La Norma Constitucional, sera vlida sin tener que encontrarle una
Noma Jurdica Superior Real, concreta, histrica de la cual obtenga su validez. A partir de all, todas
las dems Normas del O.N. obtendrn su validez de la Norma Constitucional.
. Es que la teora del Ordenamiento Normativo como una piramide, es perfecta, en cuanto en s
misma, se hallan todas las respuestas a los fenmenos Normativos: se explica cmo se producen
las Normas, cul prevalece en caso de conflicto, qu N.J. debe ingresar al ordenamiento y qu N.J.
debe ser rechazada; etc...
. Pero resulta que si bien esta teora explica todos los fenmenos Normativos, sin embargo, no se
explica a s misma. Es decir, flaquea al no encontrar cmo validar la Primera Norma (la ms
Superior). Por ello Hans Kelsen debe recurrir al artilugio de la Norma hipottica diciendo que es
una hiptesis que manda obedecer al Primer Normador y con ello, a la Primera Norma Histrica, de
donde obtendrn su validez todas las dems.
. Esta NORMA HIPOTTICA sera puesta por 'la revolucin' o poder revolucionario, que borra o
arrebata el O.N. anterior para entablar el nuevo.
. Como hemos visto, la teora Kelseniana necesita de un elemento no jurdico para sostenerse: La
Norma Hipottica; sin la cual, la teora se cae!
. Pero adems, una vez salvado ese inconveniente con el recurso de la N.H., nos enfrentamos a otro
inconveniente.
Llegado un momento en que se hayan producido diferentes niveles normativos; la produccin de
normas deber cesar. De lo contrario, la mencionada produccin normativa continuara al infinito y
adems, no tendra sentido, puesto que por ejemplo: qu pasara si por ms de que todas las N.J.
sean vlidaz, nadie las cumpliera? (es decir, si las N.J. por ms vlidas que fueren, seran
ineficaces?)
. Por esto, Kelsen termina diciendo que El Ordenamiento o Piremide Normativa se sostiene, siempre
que los Normados, comunmente hagan aunque sea en mnima medida lo que las Normas muestran
como debido.
. Es decir, Kelsen "cierra" la pirmide Normativa en su base, con otro elemento no jurdico, la
conducta de los Normados. Quienes si no hacen -aunque sea mnimamente- lo que las Normas
dicen que deben hacer, la Piramide se cae! no se sostiene...
. RELACIONES DE CONTENIDO
. REGLA DE RECONOCIMIENTO
NORMA JURDICA CON REDACCIN HIPOTTICA Y N.J. CON REDACCIN CATEGRICA
de Introduccion Al Derecho, el Sbado, 11 de junio de 2011 a las 11:59
Norma Hipottica:
. El antecedente y la consecuencia estn documentados usando un tiempo futuro, porque
pretenden mostrar la conducta debida en situaciones futuras y por lo tanto hipotticas; adems
estn dirigidas al pblico en general, sin saberse (al momento de construirse la Norma) a qu
particular en concreto alcanzar.
Ejemplo de estas Normas Jurdicas son las que se documentan en las leyes y en los decretos.
Vrg.:
Usted tiene derecho a comprar un auto, si lo compra deber pagar el impuesto
correspondiente
Si no paga el impuesto correspondiente, deber ir preso.
como vemos, la Norma hace referencia a una situacin hipottica y futura (si ud. compra un auto
deber pagar el impuesto... etc.)
Norma Categrica:
. La Norma refiere a un hecho ocurrido, concreto y conocido; obviamente se trata de un hecho
pasado; e impone al autor de ese hecho (alguien en particular que tambin se conoce y se sabe
que fue autor del hecho antecedente) una sancin.
Ejemplo de estas Normas Jurdicas son las que se documentan en la Sentencia.
Vgr.:
Usted ha matado a otro; debe entonces ir preso.
Advertencia:
La norma redactada en forma hipottica que acabamos de describir, no es la Norma Hipottica
Fundamental de Kelsen.
Ahora nos referimos a una Norma Jurdica histrica que forma parte del ordenamiento Normativo.
Decimos que est redactada en forma hipottica por la sintaxis que utiliza, haciendo referencia a
hechos que pueden o no ocurrir, y solo en caso de ocurrir muestra la conducta debida de aquellos
normados a los que la norma alcance.
Algunas Diferencias entre Kelsen y Cossio
de Introduccion Al Derecho, el Martes, 14 de junio de 2011 a las 11:22
Ernesto Viale
Comisin 15
1) Esta de acuerdo con Hamman en que el lenguaje es una condicin imprescindible para que exista la
realidad?
Estoy de acuerdo pero no en su totalidad.
Porque?
La realidad que vemos, una casa, auto rbol etc... Existe, pero, lo que hace el lenguaje, con estos objetos
fsicos y tangibles, es dotarlas de una expresin lingstica que en base a la construccin de un idioma (el
espaol) todos los hispanos parlantes sabemos de que objeto o sujeto fsico se trata al leer, escuchar, decir o
escribir estas palabras.
En cambio si nos referimos a algo abstracto y, para estar en tema, jurdico, es con creaciones lingsticas, en
las cuales en este caso el mundo jurdico acepta y da por sentada la definicin de Ej. dolo creando una
realidad ficcional donde todos estn de acuerdo en cuanto que representa esta palabra. Es una figura, una
creacin es ficcin.
En sntesis estoy de acuerdo en cuanto a la construccin de ficcin de realidades (que crea realidades) en
cuanto a lo intangible como las figuras jurdicas y diversos pensamientos abstractos no tangibles. En cuanto a
las cosas materiales tiene de igual modo importancia el lenguaje pero, a mi criterio, no por crear realidades,
sino, por dar una designacin o nombre a las cosas. Ata al objeto un concepto, una idea en definitiva una
definicin del mismo.
2) Que significa que las ideas y los conceptos o el habla constituyen la realidad?
Quiere decir que forman, componen y establecen una realidad. Atan un concepto o significado a un objeto,
sea este fsico tangible o, abstracto y ficcional, como es el caso de las figuras jurdicas, que pasan a ser
realidades
jurdicas.
3)
Explique
en
que
no
Primer prrafo de la respuesta de la pregunta 1
esta
de
acuerdo
con
el
texto
RELACIONES DE CONTENIDO
de Introduccion Al Derecho, el Domingo, 19 de junio de 2011 a las 22:44
. Habiamos visto:
. Ordenamiento Normativo
. Norma Hipotetica Fundamental
. Eficacia como condicion para que el ordenamiento normativo se sostenga
. Relaciones de produccion / derivacion.
Describiremos ahora:
. RELACIONES DE CONTENIDO:
Asi
como
las
relaciones
de
produccion
derivacion
permiten
una
coherencia
. A la operacion mental consistente en comparar una Norma con el resto del ordenamiento
normativo para evaluar su coherencia para con este ultimo, la denominamos: REGLA DE
RECONOCIMIENTO (HART).
RESEA
de Introduccion Al Derecho, el Domingo, 19 de junio de 2011 a las 23:29
NORMAS Y NORMAS JURDICAS
De Introduccin Al Derecho, el jueves, 19 de mayo de 2011 a las 12:37
Si nos detenemos en las distintas definiciones de 'Norma' y en particular de 'Norma
Jurdica' que podemos encontrar, vemos que las conceptualizaciones que se intentan,
comienzan por analizar su funcin. (as se dice que es una regla de ordenacin de la
conducta... o que impone deberes..., etc). Sin perjuicio a que construiremos el significado
de
Norma
Norma
jurdica,
desentraando
luego: 1) sus
caracteres; 2)
su
b. Tampoco dicen nada acerca de cmo podran ser las cosas o cmo podran ser las
conductas...
c. S dicen cmo debe ser la conducta
Ej.: Usted debe detener su marcha ante el semforo con luz roja.
A esta caracterstica indudable de las Normas, la llamamos Deonticidad. Las normas son
DENTICAS.
Pero, qu ocurrira si una oracin dijese: "Usted debe frenar ante la luz roja, pero si no
frena, todo debe seguir igual que antes... o, si no frena le daremos un premio!"?
Evidentemente, es endeble sostener que esa oracin, por ms de que describe una
conducta debida, sea una Norma... Hay algo en esa oracin que no se corresponde con
una Norma...
B)... Las Normas, luego de describir la conducta debida, amenaza al destinatario con
una sancin, dicindole:"si no haces lo debido, debes entonces ir preso", o "...debes
entonces ser multado."; o "debes entonces ser condenado al suplicio eterno", o "debes
entonces sentir remordimiento"... Sin la amenaza de una sancin para quien no cumple
con la conducta debida, descripta por la propia Norma, no hay Norma! La oracin ser
otra cosa, pero no una Norma.
ES DECIR, PARA QUE UNA ORACIN SEA UNA NORMA, DEBE AMENAZAR CON UNA
SANCIN A QUIEN INCUMPLE LO DEBIDO, Y A ESTA CARACTERSTICA SE LA LLAMA:
COERCIBILIDAD. Las normas son COERCIBLES.
En sntesis: Toda Norma es DENTICA y COERCIBLE.
Las Normas son oraciones que describen una conducta debida y amenazan con
una sancin al incumplidor.
Ejemplos:
"Usted debe ir a misa todos los domingos. Si usted no va a misa todos los Domingos, debe
ser excomulgado."
"Usted debe decir la verdad; si miente, debe sentir remordimiento"
"Usted debe vestirse a la moda, si viste anticuadamente debe ser puesto en ridculo"
"Usted debe pagar los impuestos, si no paga, debe ir preso"
...Vemos que algunas de estas normas no son jurdicas, alguna si, y otras tal vez lo sean o
tal vez no. Tambin vemos que algunas sanciones son excesivas y no se corresponden con
la falta, ni con nuestro Ordenamiento Normativo, ni con otros... No es importante decir en
este punto cules son Jurdicas y cules no lo son como tampoco si pertenecen o no a
algn sistema normativo vigente (Ms adelante en el ao estudiaremos qu es el orden
ENTONCES...
QU ES UNA NORMA JURDICA
Una Norma Jurdica es tambin una Oracin Dentica y Coercible. es Decir, una oracin
que describe una conducta debida y amenaza con una Sancin a quien infrinja el deber; al
estilo: "Ud. debe pagar los impuestos, si no paga debe ser encarcelado"
Pero para que esta Norma sea Jurdica necesite un carcter ms que la diferencia de las
Normas No Jurdicas.
Se trata de la COACTIVIDAD.
La coactividad es el refuerzo o disponibilidad de la fuerza pblica del que
dispone la Norma para obligar a su cumplimiento al destinatario, o para
imponerle la Sancin en caso de que ya haya incumplido su deber.
Es decir: si debo pagar mis impuestos y no los pago, y si entonces, segn la N.J. debo ir
preso; seguramente no ir por mis propios medios a la crcel, ni solicitar ser
encarcelado; ser la Fuerza Pblica (vg.: la Polica) la que me lleve.
Ese respaldo de Fuerza pblica al que llamamos COACTIVIDAD es lo que hace que una
Norma sea Jurdica.
Al contrario; si una oracin dice: "Usted debe amar a Dios por sobre todas las cosas, si no
lo hace debe ser condenado al suplicio eterno", vemos claramente que se trata de una
NORMA, en cuanto es una expresin DEONTICA (describe una conducta debida) y que
tambin es COERCIBLE (dado que amenaza al incumplidor con una sancin); pero tambin
advertimos que la norma NO ES JURDICA, dado que no existe Fuerza Pblica que pueda
condenarme al suplicio eterno...
En sntesis, las Normas pueden ser:
1) Jurdicas (si son expresiones DEONTICAS, COERCIBLES Y COACTIVAS)
2) No jurdicas (si son expresiones DEONTICAS Y COERCIBLES)
Las Normas No Jurdicas, podrn ser: sociales; morales; de la moda; tcnicas; segn su
naturaleza; pero siempre carecern del respaldo de la fuerza pblica para obligar al
destinatario a hacer lo debido o padecer la sancin. Si llegaran a adquirir dicho respaldo,
entonces dejarn de ser morales, sociales, etc., y pasarn a ser jurdicas.
ALGUNAS CONSIDERACIONES
Se comprende luego de lo expuesto en los prrafos anteriores, el yerro en el que incurren
ciertas concepciones jurdicas y a las que refutamos.
As, por ejemplo, es errada la teora que considera que las normas Morales (y en general
las Normas No Jurdicas) son impuestas" desde adentro" y si quiero las "cumplo", y si no
quiero, no las "cumplo". *...A diferencia de las Normas Jurdicas que seran heternomas,
porque estara impuestas "desde afuera" o por otro...
En realidad, puede afirmarse certeramente, que toda Norma (sea jurdica o no) es
heternoma. Toda Norma es construida por un "otro" distinto al obligado.
Tambin es correcto afirmar que tanto las Normas Jurdicas como las No Jurdicas, si quiero
las "cumplo", y si no quiero no las "cumplo...de hecho, se "incumplen" normas jurdicas
continuamente y a sabiendas. Tantas veces se hace lo indebido; o no se hace lo debido, a
consciencia! La diferencia ser que si incumplo el deber descripto por la Norma Moral, no
habr fuerza pblica que me imponga la Sancin; en cambio, si incumplo el deber
descripto por la Norma Jurdica, es muy probable que la Fuerza Pblica me "busque" para
imponerme la Sancin.
* No nos parece acertada la expresin 'cumplir' para referirse a la Norma, de ah el
entrecomillado en que la colocamos. Entendemos no obstante a qu quieren referirse
quienes utilizan el trmino; pero preferimos decir que, en todo caso, lo que se incumple es
'el deber descripto por la Norma', y no 'la Norma'...
ESTRUCTURA DE LA NORMA JURDICA
De Introduccin Al Derecho, el Domingo, 22 de mayo de 2011 a las 20:09
Habiendo conceptualizado a las Normas Jurdicas como oraciones o construcciones
lingsticas que se caracterizan por ser denticas, coercibles y coactivas; cabe ahora
resaltar que dichas construcciones tienen una estructura particular.
Como dijimos, todo Norma Jurdica, al ser dentica y coercible (adems de coactiva)
muestra undeber y una sancin.
Ej.: "Ud. debe pagar impuesto (deber); si no paga impuesto; debe ir preso (sancin)"
En el ejemplo se muestra:
a) el deber: pagar impuesto
b) la sancin: ir preso
Pero adems observamos que la sancin, es sealada como una amenaza para aquel que
no haga lo debido; es decir: para quien transgrede. Vg.: ..."si no pagas el impuesto..." A
este momento normativo lo denominamos transgresin.
. Pero resulta adems que, aunque no se haga explcito, toda Norma Jurdica conlleva
necesariamente un 'derecho' que es anterior al 'deber'.
As, si debo pagar el
inmueble...
Si debo frenar ante el semforo en rojo, es porque tengo derecho a manejar un vehculo;
Si debo llegar a horario a clases, es porque tengo derecho a cursar la materia;
Si debo pagar el precio del peridico, es porque tengo derecho a comprarlo...
En sntesis, pensamos que las Normas jurdicas describen 4 (cuatro) momentos de la
conducta humana que son:
1) El derecho; 2) el deber; 3) la transgresin y 4) la sancin
Vg.:
Estructura de la Norma Jurdica:
Comprar un inmueble (derecho) ~ pagar impuesto (deber)
No pagar impuesto (transgresin) ~ ir preso (sancin)
A los primeros dos momentos de la conducta que describe la N.J. (derecho ~ deber), los
denominamos instancia
conductas lcitas.
A los ltimos dos momentos (transgresin ~ sancin), los llamamos instancia ilcita, en
virtud de que se trata de la descripcin de la conducta ilcita y de la consecuencia debida.
Es importante analizar la funcin del verbo 'deber ser' en la estructura normativa que
venimos comentando.
Ello porque:
1.- no se debe pagar el impuesto inmobiliario, si primero no se posee un inmueble; o lo
que es lo mismo, si tengo un inmueble debe ser que pague el impuesto inmobiliario...
2.- ante una transgresin, aunque la sancin sea debida, es posible que no ocurra. En todo
caso, si no pago, debe ser que vaya preso.
Vale decir, ambos momentos normativos: derecho y deber, estn lgicamente conectados
por el verbo 'deber ser', Al igual que estn lgicamente conectados la transgresin con la
sancin; de la siguiente manera:
Si
Ud. posee
un
inmueble
en
ser (verbo
conector
clases);
la
tercera
conducta
que
la
Norma
describe,
es
la
conducta transgresora, (en el ej. que venimos siguiendo: llegar tarde a clases), y por
ltimo, la Norma describe la conducta de la sancin (ej.: quedar libre).
Entonces, la vigencia de las Normas Jurdicas nos muestra el lugar y el tiempo en que esas
conductas que las Normas describen (como derecho, deber, transgresin y sancin) son
tales.
Por ejemplo,
La siguiente norma jurdica:
Ud. tiene derecho a cursar (derecho) - debe - llegar a horario (deber)
si llega tarde a clases (transgresin) - debe - quedar libre (sancin)
la norma del ejemplo, muestra conductas (las que estn resaltadas en negrita).
Esas
conductas
son
respectivamente
un derecho,
un deber,
una transgresin y
Normalmente, decimos que la Norma Jurdica es eficaz cuando el normado hace lo que la
norma describe como conducta debida; o tambin cuando los transgresores son
sancionados por no hacer lo debido)
por ejemplo; si exista la siguiente N.J.:
"tiene derecho a manejar - debe frenar en la luz roja
si no frena en la luz roja - debe ser multado"
diremos que dicha norma es eficaz si los normados -efectivamente- frenan cuando el
semforo da rojo.
de lo contrario, si los normados hacen poco caso y no se detienen, diremos que la norma
es ineficaz.
Sin embargo, tambin sostenemos que la norma es eficaz, si a pesar de que los normados
no frenan cuando el semforo da rojo; ellos son sancionados (multado) tal y como lo
describe la norma.
Parntesis:
El trmino eficacia significa -en este sentido- que el Normado haga lo que la
norma describe como debido o como sancin.
Pero tambin utilizamos dicho trmino (eficacia) para el supuesto de que el normado haga
lo que la norma describe (ya sea que haga lo que describe como debido; como derecho;
como transgresin o como sancin). Por ello para no confundirnos decimos as:
- Nos referimos a la eficacia de la NORMA cuando el normado hace lo debido o cuando no
haciendo lo debido es sancionado.
- Nos referimos a la eficacia del derecho (cuando el normado hace lo que la norma
describe como tal. En el ejemplo anterior, el derecho de a manejar es eficaz cuando las
personas manejan.); Nos referimos a la eficacia del deber, cuando las personas frenan
con la luz roja; Nos referimos a la eficacia de la transgresin cuando la gente transgrede
(la transgresin del ejemplo es eficaz cuando el normado no frena cuando da la luz roja);...
- Es decir, como la palabra 'eficaz' significa para nosotros 'que el normado haga lo que la
Norma describe'...
y como la Norma describe cuatro conductas (el derecho, el deber, la transgresin y la
sancin); tanto pueden ser eficaces o ineficaces algunos momentos normativos u otros.
- Reitero, para no confundir 'las cosas' hablamos:
a) por un lado de la EFICACIA DE LA NORMA (que es tal cuando el normado hace el deber
o la sancin)
b) por otro lado de la EFICACIA DE CUALQUIERA DE LOS MOMENTOS NORMATIVOS (cada
momento normativo es eficaz cuando el normado hace la conducta que se describe en
ese momento normativo particular; sea el derecho, el deber, la transgresin o la sancin.)
como
http://es.wikipedia.org/wiki/Potencia_(Arist%C3%B3teles)
IV.- EFECTIVIDAD:
Las Normas Jurdicas son efectivas cuando sirven para conseguir la finalidad ltima
pretendida y para la cual se las construy.
Con dos ejemplos bastar para graficar el concepto:
1.- Entendemos que la norma jurdica que destaca como debida la conducta de frenar
cuando el semforo da luz roja, tiene como finalidad ordenar el trnsito, o evitar
accidente...
Entonces, si desde la existencia de la Norma jurdica el trnsito est ms ordenado que
antes, o si la cantidad de accidentes ha disminuido, entonces podemos decir que dicha
norma jurdica es efectiva.
2.- Si una norma jurdica crea un impuesto (por ejemplo el impuesto al e-mail, consistente
en que cada vez que una persona enva o recibe un correo electrnico deber abonar 5
centavos...) y el objetivo de dicha norma es recaudar dinero para construir 200 viviendas
para familias cuyas casas se inundaron; diremos que la norma es efectiva si se recauda el
dinero y las casas se construyen y son entregadas a esas familias.
por el contrario, aunque la norma se "cumpla" y la gente pague el impuesto... si
-supongamos- el dinero se rene pero antes de empezar a construir las viviendas se
produce una grave devaluacin de la moneda y una enorme inflacin, y el dinero
recaudado no alcanzara para construir ms de algunas pocas casas (digamos como
ejemplo, cinco (5)), la norma ser inefectiva, porque el objetivo de la misma era
solucionar el problema habitacional de 200 familias, y resulta que el problema no se
solucion en absoluto!.
V.- FICCION:
Las normas crean "realidades" jurdicas, por ejemplo, las presunciones. Resulta
que un da, a las 23:00 horas una persona es MENOR, porque tiene 17 aos, entonces, por
ejemplo, no tiene derecho a votar, ni es responsable por el dao que causare en los
bienes de un tercero por hechos que no son delitos, etc. pero resulta que a la hora
siguiente, de repente, es MAYOR y su situacin jurdica cambia...
Las normas tambin hablan de Responsabilidad, Dao, de personas jurdicas,
etc., pero resulta que se trata de ficciones, de conceptos jurdicos creados...
El lenguaje sirve para crear realidades, y las Normas Jurdicas (que usan del
lenguaje) sirven para crear realidades jurdicas.
En esto consiste la calidad ficcional de las Normas Jurdicas. En su funcin
creadora de realidades jurdicas.
de
las
cosas.
socialmente,
esos
significados
. EL ORDENAMIENTO NORMATIVO
El Ordenamiento Normativo es el conjunto (ordenado, coherente y sistemtico) de todas
las Normas Jurdicas existentes y vigentes en un estado y en un tiempo determinado.
Kelsen represent al O.N. como una pirmide. Esto permite mostrar las jerarquas
denticas; dado que sta imagen ubica las normas en distintos estratos normativos,
mostrando normas superiores e inferiores; lo que permite hablar tambin acerca de las
'Relaciones de produccin / derivacin' y de las 'Relaciones de contenido'
. LA JERARQUA NORMATIVA.
En cualquier Ordenamiento Normativo, observamos que existen normas de distinta
gradacin jerrquica.
Las Normas Inferiores deben adecuarse a las Superiores y finalmente, todas, deben
adecuarse a la SUPERIOR (Norma Constitucional)
. Este requisito se relaciona -en parte- con LA VALIDEZ normativa.
Recordemos que las Normas Jurdicas son vlidas, cuando fueron construidas por el
procedimiento previsto en la Norma Superior (requisito procedimental) y por el autor
indicado en la Norma Superior (requisito de autor).
. Por eso, podemos afirmar que cada gradacin (cada nivel jerrquico de la pirmide
normativa) produce el nivel jerrquico inferior inmediato; y sta instancia inferior -a su
vez- produce la siguiente, y as sucesivamente.
A esta produccin sucesiva de normas, se la denomina 'relaciones de produccin'
. RELACIONES DE PRODUCCIN / DERIVACIN
. Como dije, en virtud de que la Norma Jurdica Superior produce a la Inferior, y sta ltima
produce otra inferior y a su vez, este otra, otra inferior... etc. a las relaciones descriptas se
la denomina relaciones de produccin (Si observamos "desde arriba" a la pirmide
normativa, veremos como las Normas Superiores producen las inferiores. En cambio, si
tomamos en cuenta el anlisis a partir de las Normas Inferiores, vemos como stas (las
normas inferiores) derivan (RELACIONES DE DERIVACIN) de las Normas Superiores.
. Las relaciones de produccin y derivacin muestran -simplemente- que las Normas
superiores establecen cmo y quin deben construir a las Normas Inferiores, para que el
Ordenamiento Normativo deba ser considerado vlido.
. RELACIONES DE CONTENIDO
As
como
las
relaciones
de
produccin
derivacin
permiten
una
coherencia
. Pero resulta que si bien esta teora explica todos los fenmenos Normativos, sin
embargo, no se explica a s misma. Es decir, flaquea al no encontrar cmo validar la
Primera Norma (la ms Superior). Por ello Hans Kelsen debe recurrir al artilugio de
la Norma hipottica diciendo que es una hiptesis que manda obedecer al Primer
Normador y con ello, a la Primera Norma Histrica, de donde obtendrn su validez todas
las dems.
. Esta NORMA HIPOTTICA sera puesta por 'la revolucin' o poder revolucionario, que
borra o arrebata el O.N. anterior para entablar el nuevo.
. Como hemos visto, la teora Kelseniana necesita de un elemento no jurdico para
sostenerse: La Norma Hipottica; sin la cual, la teora se cae!
. Pero adems, una vez salvado ese inconveniente con el recurso de la N.H., nos
enfrentamos a otro inconveniente.
Llegado un momento en que se hayan producido diferentes niveles normativos; la
produccin de normas deber cesar. De lo contrario, la mencionada produccin normativa
continuara al infinito y adems, no tendra sentido, puesto que por ejemplo: qu pasara
si por ms de que todas las N.J. sean vlidas, nadie las cumpliera? (es decir, si las N.J. por
ms vlidas que fueren, seran ineficaces?)
. Por esto, Kelsen termina diciendo que El Ordenamiento o Pirmide Normativa se
sostiene, siempre que los Normados, comnmente hagan aunque sea en mnima medida
lo que las Normas muestran como debido.
. Es decir, Kelsen "cierra" la pirmide Normativa en su base, con otro elemento no
jurdico, la conducta de los Normados. Quienes si no hacen -aunque sea mnimamente- lo
que las Normas dicen que deben hacer, la Pirmide se cae! no se sostiene...
NORMA
JURDICA
CON
REDACCIN
HIPOTTICA
N.J.
CON
REDACCIN
CATEGRICA
De Introduccin Al Derecho, el Sbado, 11 de junio de 2011 a las 11:59
Norma Hipottica:
. El antecedente y la consecuencia estn documentados usando un tiempo futuro, porque
pretenden mostrar la conducta debida en situaciones futuras y por lo tanto hipotticas;
adems estn dirigidas al pblico en general, sin saberse (al momento de construirse la
Norma) a qu particular en concreto alcanzar.
Ejemplo de estas Normas Jurdicas son las que se documentan en las leyes y en los
decretos.
Vrg.:
Usted tiene derecho a comprar un auto, si lo compra deber pagar el impuesto
correspondiente
Kelsen,
las
Normas
Jurdicas
son
rdenes
(rdenes
sin
contenidos
de
Jurdicas ya existente. (debe respetar -la norma creada por el juez- las relaciones de
produccin y derivacin y las relaciones de contenido