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NOTA DE ADVERTENCIA
La Universidad no se hace responsable por los conceptos emitidos por sus alumnos en sus
trabajos de tesis. Solo velar porque no se publique nada contrario al dogma y a la moral
catlica y porque las tesis no contengan ataques personales contra persona alguna, antes
bien se vea en ellas el anhelo de buscar la verdad y la justicia.
CONTENIDO
pg.
INTRODUCCIN
10
1. ASPECTOS GENERALES
11
11
15
17
1.3.1 Consensual
18
1.3.2 Bilateral
18
1.3.3 Oneroso
19
1.3.4 Principal
20
1.3.5 Tpico
21
1.3.6 Conmutativo
21
22
23
23
24
25
26
4
28
29
29
30
30
31
1.5.3 Buena fe
32
40
42
44
46
48
49
2.1 OFERTA
49
49
50
56
56
58
60
63
2.2 ACEPTACIN
64
2.2.1 Concepto
64
5
65
65
66
2.2.2.3 Silencio
66
68
2.2.4 Efectos
72
76
78
81
81
84
85
88
89
90
92
97
3.2 EL PRECIO
100
103
103
103
103
106
6
107
108
4.1.1.5 Documentos
109
110
110
110
111
112
113
114
115
116
4.2.1.2.1 Causales
116
4.2.1.2.2 Requisitos
118
4.2.1.2.3 Efectos
118
119
123
123
124
126
126
127
127
7
128
130
130
132
133
133
133
141
141
141
142
143
143
144
144
145
145
146
5.3 INTERESES
146
149
150
153
153
154
155
157
6.1 NORMATIVIDAD
159
160
164
6.2.2 Acciones
165
168
170
8.1 ANTECEDENTES
170
8.2 INTERVENCIONES
170
171
BIBLIOGRAFA
175
INTRODUCCIN
Por las razones anteriormente expuestas , este trabajo de grado busca analizar y estudiar no
solo la Convencin sino sus implicaciones y relaciones con nuestro Cdigo Civil y nuestro
Cdigo de Comercio para evitar dudas y contradicciones en su interpretacin que impidan
una verdadera armonizacin de la normatividad comercial.
10
1. ASPECTOS GENERALES
1.1
ANTECEDENTES
DE
LA
CONVENCIN
DE
VIENA
SOBRE
Al interior de ste, entre los aos de 1930 a 1934 surgi la iniciativa de uniformar la
Compraventa Internacional de Mercaderas, infortunadamente el proyecto se vio truncado
por la situacin blica que azot al mundo (Segunda Guerra Mundial) Sin embargo en 1951
se realiz La Conferencia de la Haya sobre Derecho Internacional donde a peticin de la
UNIDROIT se retom el estudio del tema. 1
En el ao de 1956 se cre una comisin europea cuya finalidad era la elaboracin de dos
anteproyectos para lograr la unificacin tanto de la formacin del contrato como de la
compraventa de bienes muebles, los cuales fueron estudiados en la Conferencia de La Haya
sobre derecho internacional privado de 1964, donde se dieron cita representantes de 28
1
11
Los pases que la ratificaron fueron: San Marino, Blgica, Alemania, Pases Bajos, Luxemburgo, Gambia,
Italia, Reino Unido e Israel.
3
LEYVA SAAVEDRA, Jos. mbito de aplicacin de la convencin de Viena sobre la compraventa
internacional de mercaderas En: Revista Universitas N. 103, junio 2002. Pontificia Universidad Javeriana,
Facultad de Ciencias Jurdicas. p. 301
4
The United Nations Comisin on International Trade Law- creada por las Naciones Unidas mediante
resolucin 2205 (XXI) de la Asamblea General del 17 de diciembre de 1966.
12
las causas del fracaso de las leyes uniformes existentes, y con base en esto elabor un
nuevo proyecto 5 .
En 1978 gracias a los esfuerzos acadmicos de sta Comisin, se logr un proyecto nico
que incorporaba textos sobre la formacin del contrato y la compraventa internacional de
mercaderas, proyecto que fue adoptado por la UNCITRAL el 16 de junio de 1978 y
aprobado unnimemente por los representantes de 62 pases ante la conferencia diplomtica
que convoc Naciones Unidas en el Palacio Imperial de Hofburg, (Viena), dando origen a
la Convencin de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional
de Mercaderas 6 .
Este acontecimiento es muy importante por la gran incidencia que trae para el sistema
jurdico nacional en la medida en que la Convencin, segn la doctrina
OVIEDO ALBN, Jorge. Anotaciones sobre los antecedentes de la Convencin de Viena de 1980 sobre
contratos de compraventa internacional de mercaderas. En: Compraventa internacional de mercaderas
Coleccin Seminarios 15. Pontificia Universidad Javeriana. p. 170
6
United Nations Conventions on Contracts for the International Sale of Goods (CISG) Convention des
Nations Unies sur les Contrats de Vente International de Marchandise
13
El proyecto de ley junto con su exposicin de motivos fueron publicados en la Gaceta del
Congreso No 455 del 31 de octubre de 1997 y se present ante la comisin segunda del
Senado de la Repblica con trmite de ley ordinaria, siendo aprobado el da 16 de
Diciembre de 1997.
CABRERA ORJUELA, Maria Clara y GALN BARRERA, Diego Ricardo. Comentarios a la ley 518 del
4 de agosto de 1999, aprobatoria de la Convencin de las Naciones Unidas sobre los contratos de
compraventa internacional de mercaderas Revista Universitas No.101, junio de 2001, Bogot. Pontificia
Universidad Javeriana, Facultad de Ciencias Jurdicas. p. 359.
8
Ibid., pp. 360-361
14
1.2
CONVENCIN DE VIENA
La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a
pagarla en dinero. Aquella se dice vender y esta comprar. El dinero que el comprador da
por la cosa se llama precio.
9
OVIEDO ALBN, Jorge. Anotaciones sobre los antecedentes de la Convencin de Viena. Op. cit. p. 173
MEMMO considera que sobre la nocin de compraventa no se advierten en los ordenamientos jurdicos
diferencias que requieran una especfica definicin por parte del legislador, En: LEYVA SAAVEDRA, Jos.
mbito de aplicacin de la Convencin de Viena sobre la compraventa internacional de mercaderas. En:
Revista Universitas, Junio 2003, n 103. p. 303.
10
15
Artculo 905
La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a transmitir la propiedad
de una cosa y la otra a pagarla en dinero. El dinero que el comprador da por la cosa vendida
se llama precio.
Por otra parte, la Convencin contiene una serie de caractersticas especiales que la
diferencian de la compraventa que comnmente conocemos, por cuanto las partes deben
tener sus establecimientos en Estados diferentes para que el contrato se rija por las normas
de la Convencin, adquiriendo as el carcter de internacionalidad, sin embargo, en el
11
16
no slo el lugar principal de negocios, sino tambin todas aquellas formas organizativas,
incluyendo las sucursales, filiales y oficinas representativas, que suponen una permanencia
estable en el pas de que se trate 12 .
1.3
CARACTERSTICAS
DEL
CONTRATO
DE
COMPRAVENTA
INTERNACIONAL DE MERCADERAS
de
12
17
compraventa como tal, siendo stas plenamente aplicables al regulado por la Convencin
por cuanto obedece a sus mismos principios, estructura y fundamento, entre las cuales
encontramos:
1.3.1 Consensual.
Se fundamenta en
13
BONIVENTO FERNNDEZ, Jos Alejandro. Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, 3ra edicin Bogot: Presencia, 1977. p. 15.
18
1.3.2 Bilateral. Implica prestaciones recprocas por cuanto las partes contratan para crear
derechos y satisfacer sus intereses de manera contrapuesta. En palabras del profesor,
Nacen obligaciones recprocas para las partes contratantes; el vendedor se obliga a
entregar la cosa y el comprador a pagar por esa cosa una suma de dinero o parte en especie
y parte en dinero siempre que la especie no valga ms que el dinero 14 .
Artculo 53
El comprador deber pagar el precio de las mercaderas y recibirlas en las condiciones
establecidas en el contrato y en la presente Convencin.
Articulo 30
El vendedor deber entregar las mercaderas, transmitir su propiedad y entregar
cualesquiera documentos relacionados con ellas en las condiciones establecidas en el
contrato y en la presente Convencin.
14
Ibid., p. 16.
19
A la luz de los principios de UNIDROIT (artculo 6.1.17) se establece como regla general
que el contrato de compraventa internacional de mercaderas mantendr su obligatoriedad
en el cumplimiento an cuando resulte ms oneroso para una de las partes, salvo los casos
de excesiva onerosidad que desequilibran el contrato de manera grave, generando, como
reza el artculo 6.2.2, un incremento en la prestacin de una de las partes o una disminucin
en la prestacin que la otra parte recibe. Sin embargo, en algunos casos la parte en
desventaja podr reclamar la renegociacin del contrato; es de esta manera como se
manifiesta esta importante caracterstica en la Compraventa Internacional de Mercaderas.
El contrato es gratuito o de beneficencia cuando solo tiene por objeto la utilidad de una de
las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso cuando tiene por objeto la utilidad de
ambos contratantes gravndose cada uno a beneficio del otro
1.3.4 Principal. Aquel que subsiste por s mismo sin necesidad de otro, as se manifiesta en
el artculo 1.499 C.C:
15
Ibid., p. 18.
20
El contrato es principal cuando subsiste por si mismo sin necesidad de otra convencin, y
accesorio cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de
manera que no pueda subsistir sin ella
1.3.5 Tpico. Por tipicidad contractual ha de entenderse el acto jurdico reglamentado por
la ley de forma clara, expresa y particular.
El contrato es tpico por tener una regulacin especial y unitaria y a su vez tener una
individualizacin con unos efectos propios sealados por la norma jurdica 16
En Colombia, por virtud de la ley 518 de 1999, se aprob la Convencin de Viena sobre
Compraventa Internacional de Mercaderas, luego del debido control de exequibilidad que
la Corte Constitucional mediante sentencia C-529 de 2000 realiz, el decreto 2826 de 2001
promulg la Convencin, la cual, segn su artculo 99 entr a regir el primero de agosto de
2002; de esta forma el mencionado contrato se encuentra regulado expresamente en la ley
colombiana.
16
ARRUBLA PAUCAR, Jaime Alberto. Los contratos mercantiles. Tomo II, cuarta edicin. Biblioteca
Jurdica DIKE, 2002. pp. 30-31.
21
A su vez, el Contrato regulado por la Convencin de Viena puede ser conmutativo, en tanto
las partes tengan plenamente determinadas desde el perfeccionamiento y con anterioridad
a su ejecucin, las prestaciones a las cuales se obligan; de otro lado el contrato ser
aleatorio, cuando los resultados econmicos que se derivan de ste no se puedan determinar
con precisin en dicho momento.
Esta clasificacin es importante en nuestro derecho privado no solo porque puede tomarse
como una medida de las perdidas o las ganancias de determinado acto jurdico, sino
tambin porque en los contrato aleatorios no hay lugar a la procedencia de la Lesin
Enorme ni de la Teora de la Imprevisin.
17
RIPERT, Georges Jean. Tratado de Derecho Civil. Tomo IV. Buenos Aires: ed. La Ley, 1977. p. 64.
22
23
Para definir el mbito de aplicacin bajo el cual han de surtir los efectos de la Convencin
de Viena, es ineludible analizar el texto normativo en la Primera Parte del Captulo 1, del
que se sintetiza la concurrencia de elementos imprescindibles que orienten las actuaciones
de las partes contratantes, a saber:
1.4.1 Aplicacin territorial. Son susceptibles a las instrucciones del Texto Viens, tal y
como ya se mencion en el numeral 1.2, slo los contratos de compraventa de mercaderas,
en los cuales las partes tengan sus establecimientos en pases diferentes que posean la
calidad de contratantes, es decir, Estados parte. Esta interpretacin es fiel al principio de
internacionalidad del texto normativo en estudio.
24
Lo anterior significa que cuando solamente uno de los Estados contratantes se rige por la
Convencin de Viena, si en virtud de las normas de Derecho Internacional Privado se
aplica el ordenamiento del mencionado pas, sta entrar a regir el contrato de
compraventa.
Ahora bien, el numeral 2 del mismo artculo, prescribe que para poder hacer efectiva la
aplicacin de la Convencin al negocio jurdico, las partes deben conocer la ubicacin de
sus establecimientos en Estados diferentes; conocimiento que debe darse con anterioridad a
la celebracin del contrato o al momento de sta, ya sea porque resulte de los tratos
preliminares, del convenio logrado o de la informacin aducida por una de las partes.
En resumen, creemos que la razn prstina de las exclusiones, es la prevalencia del derecho
interno de cada pas contratante.
El punto importante aqu es saber qu quiso decir el texto con parte sustancial, ya que se
puede entender como la de mayor valor econmico, mayor peso o mayor dificultad en su
19
26
DIEZ PICASO, Luis y DE LEN, Ponce. La Compraventa Internacional de Mercaderas. Madrid: Ed.
Civitas S.A., 1998. pp. 69-70.
27
De todas maneras, dice la Convencin, las partes podrn pactar en contrario a los temas
relacionados en las materias precedentemente aludidas, generndose un inconveniente por
cuanto sta en realidad no regula esos eventos.
En nuestro ordenamiento, se tienen como elementos de validez de los actos jurdicos los
siguientes:
21
Ibid., p, 70.
28
Lo anterior quiere decir, que ser la legislacin de cada pas la que atender cualquier dao
que en un contrato de compraventa internacional de mercaderas se suscite, excepto cuando
se trate de la obligacin del vendedor frente a la conformidad de las mercaderas, pues aqu
las cosas cambian sustancialmente y de cuyo tema nos ocuparemos ms adelante en el
numeral 3.1.1.
22
OSPINA FERNNDEZ, Guillermo y OSPINA ACOSTA, Eduardo. Teora General del Contrato y del
Negocio Jurdico. Bogot: Ed Temis S.A., 2000. pp. 84-85.
29
b) Respetar la reserva hecha por los Estados partes, de no aplicar los artculos 11 y 29
CNUCCIM, respecto de la consensualidad del contrato, imponiendo solemnidades
para su perfeccionamiento, frente a lo cual no podr haber pacto en contrario de los
contratantes (artculo 6 CNUCCIM).
1.5
INTERPRETACIN
DE
LA
CONVENCIN
30
DE
VIENA
SOBRE
Una operacin de lgica jurdica que tiene por objeto determinar el alcance y sentido de
los trminos usados por las normas jurdicas 23 .
a. Internacionalidad
23
31
32
1.5.3 Buena fe. La buena fe tiene como objetivo primordial que las partes cumplan con sus
obligaciones a cabalidad, que cada parte en el desarrollo de sus relaciones acte lealmente y
evite hacer uso de elementos confusos que deliberadamente quiera llevar a cabo.
Por lo anterior, resulta relevante aclarar el concepto y contenido de ste principio, que
segn Kant, debe trascender el fuero interno para ser parte de la legislacin universal, pues
dice:
Comprtate de manera tal que la norma de tu obrar pueda llegar a ser parte integrante de
una legislacin universal 25 .
De lo anterior se colige que por el hecho de la convivencia surgen una serie de obligaciones
que se imponen a cada persona y que pueden verse desde un aspecto negativo y otro
positivo; el primero consiste en no causar dao a otro, mientras que el segundo busca la
colaboracin y cooperacin con los dems. 26
Por otra parte, es el profesor Emilio Betti quien al conceptuar sobre la buena fe, nos ensea:
24
33
En general, la buena fe es una actitud de conciencia, la cual puede ser objeto de una
interpretacin sicolgica; actitud consistente en la ignorancia de perjudicar un inters ajeno
tutelado por el Derecho 27 .
La buena fe no slo se manifiesta en este sentido, sino que tambin puede darse cuando se
cree que la parte con la cual se pretende realizar un negocio tiene el derecho para disponer
de ste. Se trata entonces de un estado de conciencia en el que se infiere una capacidad o
competencia de la persona con la que se va a contratar, lo cual imprime justicia y
correccin al sujeto que tiene tal creencia.
27
28
Ibid., p 74
Ibid., p 70
34
En este sentido, los primeros tratos de las partes que no constituyen contrato como tal
nunca son intrascendentes pues sirven para fijar las primeras reglas de sujecin entre
ellas y adems para esclarecer o interpretar la real voluntad de las mismas.
35
Identificamos como actos de esta naturaleza aquellos que lejos de ser una oferta o
aceptacin de oferta como tal, se configuran como estructuras bsicas dentro de las que
se edifican las caractersticas importantes de la prospectiva intencin de contratar.
29
Sentencia de Casacin,. Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil. Junio 28 de 1989. Sentencia
Nmero 233. Magistrado Ponente: Dr. Rafael Romero Sierra.
36
como lo dispone el artculo 863 del Cdigo de Comercio en los tratos preliminares de la
siguiente forma:
30
Sentencia de Casacin,. Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil. Junio 27 de 1990. Sentencia
Nmero 239. Magistrado Ponente: Dr. Pedro Lafont Pianetta.
37
El Cdigo Civil por su parte regula exhaustivamente el tema de la buena fe, frente a la
posesin y el dominio y con relacin a los contratos encontramos el artculo 1603:
38
Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en
ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la
obligacin, o que por la ley pertenecen a ella.
A su vez, los Principios de UNIDROIT reflejan que esta buena fe no puede verse dentro del
contexto de cada pas, sino que debe analizarse en un plano general e internacional, como
lo establece el artculo 1.7 de los Principios de UNIDROIT, buscando beneficio para las
partes contratantes en igualdad de condiciones, exigiendo lealtad en todas sus actuaciones y
estableciendo la prohibicin de restringir su aplicacin. De esta manera, se constituye en
una norma imperativa, que contiene una obligacin impuesta a las partes incluso en los
tratos preliminares. 31
OVIEDO ALBN, Jorge. Campo de aplicacin y criterios de interpretacin. Op. cit., p. 228.
39
Las cuestiones relativas a las materias que se rigen por la presente Convencin que no
estn expresamente resueltas en ella se dirimirn de conformidad con los principios
generales en los que se basa la presente Convencin, a falta de tales principios, de
32
40
Segn como lo ensea la Convencin, las lagunas jurdicas se clasifican en dos categoras,a
saber: la que surge de ciertos temas que no se encuentran regulados y la Convencin no
tiene inters en regularlos y aquella que no teniendo respuesta legal debera tenerla, en la
medida en que el Texto Viens hace referencia a dichos temas pero no los regula
especficamente.
Para dar solucin a los vacos anteriormente sealados, vale resaltar el esfuerzo que hace la
Convencin con miras a que frente cualquier materia que no est expresamente regulada,
no se acuda como fuente primaria al derecho privado nacional de cada pas, sino que se
busca aplicar normas o principios propios de la Convencin, para de esta forma garantizar
su autonoma frente a los ordenamientos jurdicos de sus naciones miembros.
Adicionalmente estos principios dan soluciones concretas a los diversos vacos que se
presentan, sin embargo contienen una clusula general cuyo objetivo es dar respuesta a
todas las posibles lagunas no contempladas expresamente.
41
1.5.5 Intencin de las partes. Con relacin a este tema, pueden presentarse discrepancias
entre la voluntad de las partes y la expresin de las mismas, ante lo cual, los diferentes
ordenamientos jurdicos han reconocido dos grandes vertientes; la primera de ellas se
denomina teora de la declaracin, para la cual prevalece lo expresado por una parte
sobre su verdadera y real intencin, dando plenos efectos al negocio aparente. Sin embargo,
por su rigidez, fue atenuada por la teora de la confianza, para la cual no basta la simple
declaracin, sino que requiere que sta hubiere sido tal, que generara una confianza
justificada con la voluntad efectiva, para que prevalezca la misma.
encuentra con una manifestacin clara de voluntad de una de las partes no puede apartarse
de ella, para lo cual debe observar el contrato en su totalidad y no analizar las clusulas
aisladamente, prefiriendo aquella interpretacin en que las mismas produzcan efectos; y
una vez conocida claramente la intencin de los contratantes, sta prima por encima de la
literalidad del contrato.
Sin embargo, en caso de no encontrarse la voluntad real de las partes, el artculo 1624 del
C.C establece que las clusulas ambiguas se interpretan a favor del deudor, pero si fue
impuesta por alguna de las partes se tendr en contra de sta, si la ambigedad se debe a su
falta de explicacin sobre las mencionadas clusulas.
Por su parte, la Convencin acoge la segunda de las anteriores teoras e incluye una
disposicin que indica cmo debe interpretarse la manifestacin de voluntad expresada por
las partes en el contrato de compraventa internacional, la cual seala:
Artculo 8 CNUCCIM:
1. A los efectos de la convencin, las declaraciones y otros actos de
una parte debern interpretarse conforme a su intencin cuando la
otra parte haya conocido o no haya podido ignorar cul era esa
intencin.
2. Si el prrafo precedente no fuere aplicable, las declaraciones y
otros actos de una parte debern interpretarse conforme al sentido
que les habra dado en igual situacin una persona razonable de la
misma condicin que la otra parte.
3. Para determinar la intencin de una parte o el sentido que habra
dado una persona razonable, debern tenerse debidamente en cuenta
todas las circunstancias pertinentes de caso, en particular las
negociaciones, cualesquiera prcticas que las partes hubieran
establecido, entre ellas, los usos y el comportamiento ulterior de las
partes.
43
De esta forma, resulta evidente que si el contrato de compraventa busca una satisfaccin de
beneficios y expectativas para las partes contratantes en virtud del consentimiento que estas
expresan, lo mnimo que se puede esperar es que haya una verdadera seguridad sobre su
intencin real a la hora de contratar, de modo que se proteja el verdadero contenido del
contrato, aplicando la teora de la voluntariedad antes explicada.
Para desarrollar lo anterior, la Convencin exige como condicin esencial que la intencin
real sea conocida o no haya podido ignorarse al momento de celebrar el contrato,
estableciendo una carga para cada una de las partes de manifestar su voluntad de forma
exacta y precisa, vinculando al otro contratante, quien slo se libera probando que no
conoci dicha voluntad, protegiendo as el principio de normatividad que involucra todos
los actos jurdicos consistente en que el contrato es ley para las partes y por tal motivo debe
poder establecerse de manera inequvoca cual es la intencin de las mismas.
Sin embargo, no puede limitarse este criterio a una interpretacin exclusiva de determinado
texto o clusula del contrato sino que se extiende a la totalidad del mismo y de sus
obligaciones.
1.5.6 Usos convencionales y costumbre mercantil. Para lograr una completa interpretacin
de la Convencin no puede dejarse de lado el estudio de los usos mercantiles, los cuales
44
adquieren gran relevancia al punto de preferirse su aplicacin sobre el mismo Texto Viens
aunque sean contrarios a su contenido. Esto ha sido regulado en el artculo 9 CNUCCIM
cuyo tenor indica:
Esta disposicin encierra dos supuestos que el profesor OVIEDO ALBN, expone de la
siguiente forma:
En el primer caso se trata de la voluntad de las partes que incorpora un uso particular
autnomamente convenido por las partes, y el segundo creemos que se refiere en concreto a
las costumbres, o hechos pblicos, uniformes y reiterados, que son obligatorias segn el
convencimiento y opinin juris que existe sobre su obligatoriedad. El segundo caso es el de
la costumbre internacional 34 .
34
OVIEDO ALBN, Jorge. Campo de aplicacin y criterios de interpretacin. Op. cit., p. 215.
45
Los usos anteriormente estudiados deben ser vlidos, es decir, no pueden imponerse con
violencia o engao y no pueden atentar contra una norma de inters pblico que deba
aplicarse al contrato, lo cual refleja la buena fe que debe informar las relaciones que se
sujetan a la Convencin.
Con relacin al tema, la profesora MARA DEL PILAR PERALES define las prcticas
negociales, los usos convencionales y los usos normativos, as:
PERALES VISCASILLAS, Maria del Pilar. El contrato de compraventa internacional de mercancas, 2001,
visitada el 25 de abril de 2004. p. 57. En: www.cisg.law.pace.edu.com
46
las partes son libres, en general, para expresar sus intenciones en la forma en que mejor les
acomode y que consideren mas oportunas, o mas en consonancia con sus intenciones, de
manera que toda manifestacin es, por lo comn, jurdicamente relevante 36
As las cosas, no se establece una solemnidad para perfeccionar el contrato, sino que se
acoge el criterio de la consensualidad ya estudiado.
Recordemos que frente a este principio se pueden dar dos excepciones, la primera cuando
los Estados exijan alguna solemnidad para la celebracin del contrato, la Convencin la
respetar, si se realiza la reserva establecida en el artculo 96 CNUCCIM respecto de los
artculos 11 y 29 CNUCCIM que establecen el principio de la consensualidad. Frente a esta
reserva, es importante a la hora de contratar observar si el derecho interno del pas donde se
ubican los establecimientos de las partes, ha realizado la reserva mencionada, en la medida
en que estas no pueden ir en contrava de lo que su mismo derecho interno dispone, con el
objetivo de evitar la ineficacia del contrato.
La citada reserva se erige como muralla infranqueable, frente a los Estados que han dado
prelacin a la ritualidad de las formas para la prueba y celebracin de la figura contractual
en comento.
36
BARBERO, Domenico. Sistema del derecho privado. Tomo I. Buenos Aires: Ediciones jurdicas EuropaAmerica, 1967. pp. 466-467.
47
La otra excepcin consiste en que las partes tambin podrn pactar formalidades para la
celebracin, modificacin, etc. del contrato en virtud del artculo 29.2 CNUCCIM, cuyo
tenor literal indica:
Un contrato por escrito que contenga una estipulacin que exprese que toda modificacin
o extincin por mutuo acuerdo se haga por escrito, no podr modificarse ni extinguirse por
mutuo acuerdo de otra forma. No obstante, cualquiera de las partes quedar vinculada por
sus propios actos y no podr alegar esa estipulacin en la medida en que la otra parte se
haya basado en tales actos.
1.5.8 Medios escritos. Segn el artculo 13 CNUCCIM, los medios escritos comprenden el
telegrama y el telex, por lo cual se hace necesario una interpretacin amplia, dndole a esta
disposicin un carcter enunciativo y no taxativo, para no dejar por fuera otros medios
escritos que se han venido dando por virtud de los avances tecnolgicos, ya que una
48
En nuestro derecho interno se gener una gran discusin acerca de la validez del tlex y del
fax, la cual fue solucionada por la ley de comercio electrnico, que les reconoci el carcter
de documento, para poder ser usados como medios probatorios.
49
2.1 OFERTA
As, se puede entender que la propuesta es una manifestacin de voluntad por la cual una
persona tiene como objetivo la celebracin de un contrato, a diferencia de la oferta, sta no
siempre culmina con el perfeccionamiento del convenio, por lo que se puede concluir que
la propuesta es el gnero en donde cabe la oferta y la invitacin a hacer ofertas.
37
50
Por su parte, la oferta es un acto unilateral y recepticio por el cual el oferente manifiesta su
voluntad de celebrar un contrato cuyos elementos esenciales se determinan y se comunican
al destinatario.
De esta manera, una propuesta podra llegar a ser una oferta segn el artculo 14
CUNCCIM, cuando cumpla una serie de requisitos expresamente sealados, a los cuales
nos referiremos posteriormente.
En Colombia el Cdigo de Comercio trae dos normas de vital importancia frente a ste
tema; la primera de ellas es el artculo 847, en donde se indica que si la oferta se hace con
indicacin del precio pero a personas indeterminadas, sta no ser obligatoria, la segunda es
el artculo 848 de dicho estatuto, en donde se establece que cuando las ofertas se hagan en
38
NUEVO CDIGO DE COMERCIO. Art 845. Bogot: Ed. Unin Ltda., 2001.
51
vitrinas, mostradores y otras instalaciones de sus establecimientos con indicacin del precio
y la mercanca que se ofrece, stas sern obligatorias mientras estn expuestas al pblico.
Por otra parte, el mismo artculo establece que habr oferta pblica, cuando se cumplan tres
requisitos a saber:
Precio fijo
Este ltimo supuesto que se enmarca dentro de la legislacin colombiana, parece no tener
cabida dentro de la normatividad de la Convencin, pues sta exige como requisito esencial
que se de la oferta a una o varias personas determinadas. Por lo que si se realiza una oferta,
debe indicarse con claridad por parte del oferente su intencin de obligarse y no
simplemente que quiere dar a conocer al pblico sus mercancas y el valor de las mismas.
Sin embargo, debe tenerse en cuenta como lo explica el profesor, JUAN PABLO
CRDENAS:
39
52
si una persona razonable pudiera considerar que se trataba de una propuesta a persona
determinada y que ello implicaba la voluntad del oferente de quedar obligado, se le debe
dar este efecto; pero si se trata de una propuesta a personas indeterminadas, la cual no se
personaliza, debe concluirse que no hay oferta. En los casos dudosos la interpretacin
deber inclinarse en el sentido que no hay oferta... 40 .
La oferta tambin deber ser suficientemente precisa; para saber si cumple este requisito, el
artculo sealado previamente, fija los criterios que determinan esta caracterstica, los
cuales son:
40
41
Ibid., p. 354.
DIEZ PICASO, Luis y DE LEN, Ponce. Op. cit., p. 166.
53
tendrn en cuenta las necesidades objetivas del comprador y la capacidad de produccin del
vendedor.
El ltimo aspecto que debe evaluarse con respecto a este tema, es cuando el precio aparece
definido en la oferta. En Colombia se seala que la propuesta debe ser precisa y contener
los elementos esenciales del contrato (art. 845 C. de Co.), el precio y la cosa que se
pretende vender, o en su defecto una forma para determinarlos.
En la Convencin de Viena no se fijan parmetros para fijar los precios, pero es posible que
por interpretacin y en consonancia con los Principios de UNIDROIT, una de las partes
pueda determinarlos. Sin embargo, en Colombia esto resulta imposible de acuerdo con el
artculo 1865 del C. de Co, que impide que el precio se deje al arbitrio de uno de los
contratantes, ms no impide que el precio sea fijado por un tercero.
54
55
contrato ya se ha empezado a ejecutar podr aceptarse que existe contrato, de acuerdo con
el art. 920 inc 2 del C. de Co 42 .
Retomando los requisitos para la existencia de la oferta, se tiene como tal, la intencin del
oferente de quedar obligado en caso de aceptacin; esto debe entenderse como la voluntad
real de celebrar el contrato, ya sea por que se manifest expresa o tcitamente. Es aqu
donde debe darse aplicacin a la buena fe para determinar si existi o no la intencin por
parte del oferente, para lo cual se mirar el sentido que una persona razonable le hubiera
dado a la declaracin de voluntad, a los usos y prcticas que se den entre las partes.
En los casos en que la oferta estipule que el contrato puede resolverse de manera unilateral
pagando una suma de dinero, o cuando la misma se sujeta a una condicin suspensiva o
plazo, no implica que no haya la intencin de obligarse, pues sta no busca privar de
efectos al contrato.
42
56
Para que exista oferta se requiere la voluntad firme y decidida para celebrar un contrato, lo
que la distingue de los simples tratos preliminares... para que se de su eficacia jurdica ha
de ser firme, inequvoca, precisa, completa, acto voluntario del oferente, y estar dirigida al
destinatario o destinatarios y llegar a su conocimiento 43 .
2.1.3.1 Comunicacin de la Oferta. Una vez reunidos los requisitos descritos en los
anteriores numerales, se podr afirmar que se genera un elemento constitutivo del contrato
y en consecuencia, tal acto tendr efectos vinculantes para el oferente.
43
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil. Marzo 8 de 1994. Expediente 4473. Magistrado
Ponente: Dr. Pedro Lafont Pianetta.
57
As, la Convencin prev que la oferta ser efectiva cuando sea recibida por el destinatario,
sin embargo, no exige que la misma sea conocida por l, es decir, que una vez la oferta
llegue a la esfera del destinatario ser efectiva, debido a que el oferente actu
diligentemente mientras que el destinatario poda o deba conocerla si hubiera actuado con
cierta presteza; en conclusin, las consecuencias jurdicas que se derivan tendrn que ser
iguales tanto si conoci la oferta o si solamente fue recibida pero no tuvo conocimiento de
sta. 44
44
45
58
Como acto recepticio, sigue un cierto iter formativo, que concluye con su conocimiento
por parte del destinatario, que se presume en el momento en que el acto llega a su
domicilio 46 .
Visto esto, si se toma la primera tesis como la aplicable al Cdigo de Comercio, entonces
diferir en gran medida de la Convencin, en cuanto al momento en que surgen los efectos
una vez efectuada la oferta, pero si se sigue la segunda tesis, ser la misma regla aplicable
que la del Texto Viens; lo cual ser importante saber para determinar cundo cabe el retiro
de la oferta, efecto que se estudiar posteriormente.
Antes de dar solucin a este cuestionamiento, es de vital importancia indicar que en el texto
de la Convencin pueden encontrarse dos trminos que llaman especialmente la atencin y
46
SCOGNAMIGLIO, Renato. Teora General del Contrato. Miln: Casa Editorial Dr. Francesco Vallardi.
Publicaciones de la Universidad Externado de Colombia, 1961.
59
que a primera vista podran resultar anlogos, pero que difieren sustancialmente: el retiro
de la oferta y la revocacin.
El primero de estos puede entenderse como la declaracin por parte del oferente de privar o
dejar sin efectos la oferta que todava no es comunicada, por su parte en la revocacin el
oferente busca dejar sin efectos una oferta que ya ha sido comunicada.
Con las premisas anteriormente expuestas, se puede deducir que es posible retirar la oferta
antes que sta se haya comunicado, como su misma esencia lo determina, en la medida que
no se estara lesionando ningn inters del destinatario, ya que no tiene conocimiento de la
oferta, ni tampoco desconoce la irrevocabilidad de la misma.
Sin embargo, el retiro de la oferta no es absoluto, pues se encuentra limitado a que la oferta
no haya llegado a su destinatario, ya que de suceder este evento, es imposible realizarlo.
47
60
Tambin debe admitirse que en caso que la oferta y el retiro de la misma lleguen al mismo
tiempo al destinatario, entonces prevalecer la intencin del oferente de hacer el retiro y no
contratar.
Este tema en nuestro ordenamiento jurdico no fue expresamente sealado por el Cdigo de
Comercio; sin embargo, exige que la oferta debe llegar a conocimiento del destinatario, por
lo cual se le aplica la misma frmula estudiada en la Convencin.
La oferta podr ser revocada hasta que se perfeccione el contrato si la revocacin llega al
destinatario antes de que ste haya enviado la aceptacin.
As la Convencin no slo facult al oferente para llevar a cabo el retiro de la oferta, sino
que tambin le permite revocarla, con el objeto de impedir los efectos jurdicos que se
48
61
producen con su comunicacin, por cuanto sta se realiza despus de que la oferta ha
llegado a su destinatario.
Artculo 846
La propuesta ser irrevocable. De consiguiente una vez comunicada no podr retractarse el
proponente...
Llega a conocimiento del destinatario antes de que ste haya enviado la aceptacin.
Siguiendo este anlisis y en armona con el artculo 846 del C. de Co que seala que la
oferta es irrevocable, ha de tenerse en cuenta que si el oferente:
49
63
Lo anterior no significa que la oferta segn nuestro Cdigo de Comercio pueda revocarse,
pues es ciertamente irrevocable, por lo que es susceptible siempre de accin de
cumplimiento y subsidiariamente de la accin indemnizatoria que ser plena, esto es, ha de
involucrarse tanto el dao emergente como el lucro cesante al momento de la tasacin.
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil. Marzo 8 de 1995. Expediente 4473. Magistrado
Ponente: Dr. Pedro Lafont Pianetta.
64
cual se infiere por analoga con las reglas de recepcin de la oferta, que el rechazo tambin
puede retirarse, si llega antes que la aceptacin.
La oferta tambin se extingue si transcurri el plazo para la aceptacin, sea fijo o razonable
y no lleg al oferente. 51
2.2 ACEPTACIN
2.2.1 Concepto. Es necesario comenzar nuestro estudio sobre este tema, realizando una
bsqueda conceptual ante un vaco latente no slo en la Convencin y los principios de
UNIDROIT (los cuales establecen los modos de aceptacin ms no su definicin) sino en
nuestro propio ordenamiento jurdico, pues es de precisar que no existe, a diferencia de la
oferta, una definicin del trmino aceptacin.
51
65
52
Por un plazo razonable para aceptar parece que habr de entenderse, al menos, el tiempo de viaje de la
oferta, el tiempo necesario para reflexionar acerca del contrato que se ofrece, as como el tiempo necesario
para que la declaracin de aceptacin llegue al oferente. En cualquier caso, el artculo 18.2 somete a este
plazo razonable a la gua de interpretacin que marcan las circunstancias de la transaccin y la rapidez de los
medios de comunicacin empleados por el oferente. Entre las circunstancias que rodean a la transaccin, que
habrn de tenerse en cuenta de cara a calibrar el plazo de aceptacin, estn la naturaleza de las mercancas:
sometidas a un rpido deterioro fsico (mercancas perecederas) o econmico (mercancas sometidas a rpidas
fluctuaciones en el precio); el cumplimiento de ciertas exigencias de tipo administrativo (licencias de
exportacin o importacin). PERALES VISCASILLAS, Mara del Pilar. Op. cit., p. 60.
66
En el caso de las ofertas verbales, la Convencin exige que la aceptacin sea inmediata a
menos que de las circunstancias resulte otra cosa (artculo 18 CNUCCIM) es decir,
establece un perodo ms rgido para la aceptacin oral que para la escrita.
2.2.2.2 Aceptacin Tcita. La aceptacin puede realizarse tambin, mediante actos que
denoten asentimiento, es decir, actos de ejecucin contractual como por ejemplo pagar un
anticipo del precio, embarcar mercaderas, los cuales no necesitan una declaracin, por
cuanto el slo acto perfecciona el contrato.
Sin embargo, para que esta aceptacin tenga validez es necesario o que en la oferta
previamente se haya autorizado o sea usual segn las prcticas establecidas con
anterioridad por los contratantes tal y como lo dispone el artculo 18 numeral 3 CNUCCIM.
67
En todo caso, de la Convencin se deduce que toda frase en la oferta que se encamine a
establecer el silencio del destinatario como aceptacin, carece de validez, en la medida en
que se le vinculara a la formacin de un contrato por una declaracin unilateral del
oferente.
Lo anterior obedece al principio de que nadie puede por su propia voluntad obligar a otra a
realizar un acto de carcter positivo, siempre y cuando la relacin se rija por el derecho
privado, ya que el nico derecho vinculante para las partes es el que crean conjuntamente
ya sea discutindolo o dando su aceptacin expresa como en el caso de los contratos por
adhesin. Por este motivo creemos, al igual que la profesora PERALES 54 , que este silencio
para que valga como aceptacin, debe derivarse de:
53
As se ha entendido en uno de los primeros casos que aplic la Convencin de Viena en los Estados
Unidos: Filanto v. Chilewich. Efectivamente, el U.S. District Court for the Southern District of New York, en
su sentencia de 14 abril 1992, se enfrenta a la cuestin de si deba entenderse incorporada al contrato una
clusula de sometimiento al arbitraje de la Cmara de Comercio e Industria de Mosc. El tribunal acude
primero al artculo II de la Convencin de Nueva York de 1958 y en orden a determinar si se produce un
acuerdo acerca de dicha clusula, procede a examinar las reglas sobre formacin del contrato en la
Convencin de Viena de 1980. De conformidad con ellas entiende sobre la base de la pasividad o silencio del
destinatario de la oferta (art.18.1 CNUCCIM) que la clusula de arbitraje debe ser entendida como parte
integrante del contrato. La decisin es todava ms lgica porque el silencio o la pasividad estn reforzadas en
el caso concreto por el inicio en la ejecucin del contrato (apertura del crdito documentario). PERALES
VISCASILLAS, Mara del Pilar. Op. cit., p. 62.
54
PERALES VISCOSILLAS, Mara del Pilar. Op. cit., p. 65.
68
2.2.3 Requisitos de la aceptacin. Como todo acto jurdico, la aceptacin debe cumplir
unos requisitos para que sea apta para la formacin de un contrato determinado, los cuales
son:
Pura y simple. El asentimiento no puede ser condicionado a ningn acto del oferente,
ni del destinatario tal como lo establece el artculo 19 CNUCCIM, pues en el caso
contrario, dejara de ser una aceptacin para convertirse en una contraoferta.
55
CARO NIETO, Juan. La formacin del Contrato bajo la Convencin de Naciones Unidas sobre
Compraventa Internacional de Mercancas En: Compraventa Internacional de Mercaderas. Seminarios 15.
Pontificia Universidad Javeriana 2003. p. 412.
69
"La respuesta a una oferta hecha en trminos de aceptacin, pero con adiciones,
limitaciones u otras modificaciones, se considerar como un rechazo de la oferta y
constituir una contraoferta."
Sin embargo, cuando la aceptacin modifica los elementos de la oferta sin alterar
sustancialmente los trminos de la misma, dicha aceptacin es vlida si el oferente no la
objeta verbalmente o por escrito tal como lo dispone el artculo 19 numeral 2 CNUCCIM.
Para determinar cul estipulacin cambia sustancialmente la oferta y cul no, debe tenerse
en cuenta el caso concreto, as como si son elementos adicionales o diferentes a los
regularmente utilizados en la rama comercial de que se trate, atendiendo tambin a la
intencin de los contratantes y a la obligacin de actuar de acuerdo con los postulados de la
buena fe y lealtad negocial 56 .
En el ordenamiento jurdico colombiano, el artculo 858 C.Co establece la teora del espejo,
en la medida en que la aceptacin condicional se considera una nueva propuesta, razn por
la cual, para tomar una declaracin de voluntad como aceptacin, sta debe adecuarse a la
oferta sin adicionarle ni restarle ningn elemento, a diferencia de la Convencin que valida
una aceptacin que introduzca elementos que no alteren sustancialmente la oferta.
Aceptacin sujeta a plazo. La oferta debe aceptarse dentro del plazo fijado por las
partes, donde rige el sistema de la remisin, en virtud del cual si es por medio escrito
56
OVIEDO ALBN, Jorge y GALIANO URBINA, Liza. La Formacin del Contrato en los Principios de
Unidroit para los contratos comerciales internacionales En: HYPERLINK"http://www.cisg.law.pace.edu
/cisg/biblio/oviedoalban1.html"http://www.cisg.law.pace.edu/cisg/biblio/oviedoalban1.html
70
comenzar a correr desde la entrega del telegrama para su transmisin, desde la fecha
de la carta o en su ausencia, la del sobre.
Mientras que si la oferta es verbal o bien se haya dado por telfono, tlex o cualquier otro
medio de comunicacin instantnea, el plazo inicia a contarse inmediatamente.
Sobre el particular en Colombia se refieren los artculos 850 y 851 del C. Co; en relacin
con la oferta verbal debe ser aceptada o rechazada al momento de orse mientras que para la
escrita, el destinatario deber manifestar su asentimiento o negativa, dentro de los 6 das
siguientes a la fecha que tenga la propuesta, siempre y cuando las partes vivan en el mismo
lugar, mientras que si se ubican en lugares diferentes se sumar el trmino de la distancia,
de todas maneras nada impide que las partes puedan fijar plazos diferentes al mencionado
anteriormente de conformidad con lo establecido en el artculo 853 C.Co.
Siempre habr que tener en cuenta que a falta de plazo, la aceptacin deber hacerse dentro
del que resulte razonable segn las circunstancias del caso concreto, teniendo en cuenta la
velocidad del medio de comunicacin utilizado, para lo cual empezar a contarse desde el
momento en que la oferta llegue al destinatario, siguiendo el sistema de la recepcin.
71
Si la aceptacin llega tarde por culpa del aceptante porque la enva fuera del plazo
Si la aceptacin llega tarde por una irregularidad del medio de comunicacin usado.
La Convencin determina que el aceptante es quien debe tomar las medidas necesarias
para que la aceptacin llegue a su destino (sistema de la recepcin), ya que l tiene la
posibilidad de escoger el medio de comunicacin usado.
Desde el momento en que el aceptante informa al oferente de los actos que constituyen
aceptacin de la propuesta tambin los efectos empiezan a manifestarse (sistema de la
informacin).
57
58
73
La Convencin a diferencia del Cdigo de Comercio, precisa que para que una aceptacin
pueda ser vlida, debe llegar dentro del plazo fijado o en su defecto en uno razonable. El
Cdigo de Comercio por su parte es ambiguo en la medida que su artculo 851, establece
que la aceptacin o rechazo deben darse dentro de los seis das siguientes a la fecha que
tenga la propuesta escrita generando dudas respecto de si la aceptacin debe ser expedida
dentro de los seis das siguientes o debe llegar dentro de ese lapso.
De todas maneras, del artculo 864 C.Co. podra deducirse que basta la remisin de la
aceptacin; sin embargo, el profesor CARO NIETO seala:
74
no basta con que la aceptacin se expida, sino que es necesario que llegue dentro del
trmino 59 .
la oferta escrita puede ser aceptada tcitamente mediante hechos inequvocos de ejecucin
del contrato, caso en el cual la convencin solo se perfecciona en el momento en que el
oferente tenga oportuno conocimiento de tales hechos (sistema de la informacin), o que
dicha oferta puede ser aceptada expresamente mediante la oportuna remisin de la
respuesta (sistema de la expedicin) 61 .
De acuerdo a las premisas anteriores, la oferta se entiende aceptada cuando la noticia llega
efectivamente al proponente, presentndose tres situaciones:
59
CARO NIETO, Juan. La formacin del Contrato bajo la Convencin de Naciones Unidas sobre
Compraventa Internacional de Mercancas en Compraventa Internacional de Mercaderas. Seminarios 15.
Pontificia Universidad Javeriana 2003. p. 415.
60
BARRERA TAPIAS, Carlos Daro. Las Obligaciones en el Derecho Moderno. Bogot: Ed Legis, 2004.
p. 53.
61
OSPINA FERNNDEZ, Guillermo y OSPINA ACOSTA, Eduardo. Op. cit., p. 170.
75
El precepto no impide que la oferta verbal pueda, por voluntad del oferente, establecer un
plazo para la aceptacin 62 .
Finalmente, la tercera situacin se presenta cuando las partes no han fijado un plazo,
pero de la naturaleza o las condiciones del contrato se deduce la necesidad de uno
razonable.
62
76
De todas maneras, para todas las situaciones anteriormente estudiadas, siempre debern
tenerse en cuenta los medios de comunicacin elegidos por el destinatario, como
anteriormente lo estudiamos.
De tal manera, la Convencin establece algunos de los elementos de la oferta, que en caso
de ser modificados constituirn una contraoferta.
Artculo 19 numeral 3:
Se considerar que los elementos adicionales o diferentes relativos, en particular, al precio,
al pago, a la calidad y la cantidad de las mercaderas, al lugar y a la fecha de la entrega, al
grado de responsabilidad de una parte con respecto a la otra o a la solucin de las
controversias alteran sustancialmente los elementos de la oferta.
63
77
Finalmente, al igual que para la oferta la Convencin permite que la aceptacin sea retirada
antes de que sta llegue al oferente, siguiendo el camino de la recepcin, toda actuacin que
se salga de stos parmetros no debe tratarse como retiro sino como revocacin.
Artculo 22:
La aceptacin podr ser retirada, si su retiro llega al oferente antes que la aceptacin haya
surtido efecto o en ese momento
78
64
79
Articulo 31:
c) En los dems casos, en poner las mercaderas a disposicin del comprador en el lugar
donde el vendedor tenga su establecimiento en el momento de la celebracin del contrato.
Artculo 79:
1. Una parte no ser responsable de la falta de cumplimiento de
cualquiera de sus obligaciones si prueba que esa falta de
cumplimiento se debe a un impedimento ajeno a su voluntad y si no
caba razonablemente esperar que tuviese en cuenta el impedimento
en el momento de la celebracin del contrato, que lo evitase o
superase o que evitase o superase sus consecuencias.
81
Es suficientemente claro que la Convencin de Viena tiene como objeto primordial regular
todo lo referente a la compraventa de mercaderas de carcter internacional, por lo que slo
resta analizar que significa el concepto de mercaderas.
En virtud de este significado, es claro entonces que dentro de dicha concepcin caben todos
aquellos bienes u objetos susceptibles de comercializarse, por tanto este contrato en el
mbito internacional puede tener mltiples manifestaciones.
82
cual quedan excluidos en primer lugar los inmuebles, las cosas incorporales, de las que a su
vez hacen parte los derechos de autor. 65
Para dar una explicacin respecto de este tema, vale la pena acudir a nuestro ordenamiento,
ya que ste contiene una primera divisin de los bienes, en corporales e incorporales como
lo establece l artculo 653 C.C:
A su vez, los bienes corporales se dividen en muebles e inmuebles, los que se encuentran
definidos en el artculo 655 C.C:
Muebles son los que pueden transportarse de un lugar a otro, sea movindose ellos as
mismos, como los animales (que por eso se llaman semovientes), sea que solo se muevan
por una fuerza externa, como las cosas inanimadas...
Por lo que contrario sensu, los inmuebles, son aquellos que no se pueden mover ni por la
fuerza del hombre, ni por la de ellos mismos, como las casas, edificios, entre otros, siendo
stos excluidos por la Convencin.
65
83
De otro lado, los bienes incorporales se clasifican en derechos reales y en personales como
los crditos, los que tambin estn por fuera del mbito de aplicacin de la Convencin.
Como vimos en el numeral 1.4, la Convencin tambin excluye las ventas que versan sobre
mercaderas cuya destinacin sea para uso personal, familiar o domstico y las que se
realizan en subastas, judiciales, de valores mobiliarios, ttulos o efectos de comercio,
dinero; de buques, embarcaciones, aerodeslizadores, aeronaves y de electricidades.
Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin no est
prohibida por la ley .
Tambin se exige que la cosa vendida deba ser determinada o determinable, posible y lcita,
por lo que no pueden venderse al no ser susceptibles de apropiacin, entre otras, el aire, los
bienes de uso pblico, los parques, el patrimonio arqueolgico, el derecho a percibir
alimentos, los derechos de uso o habitacin, el usufructo legal del padre de familia, las
armas y los rganos del cuerpo.
84
Adicionalmente, las cosas tienen que ser fsicamente posibles, as, se pueden vender las que
existen y las que se espera que existan, caso en el cual el contrato queda sujeto a la
condicin de que se d la cosa, a menos que lo que se haya comprado sea la suerte. En este
evento el contrato recae nicamente sobre bienes de cuerpo cierto, ya que el gnero no
perece.
En materia comercial hay una hiptesis en la que se puede vender algo que no existe, lo
cual se da cuando las partes expresamente toman como objeto del contrato el alea del
mismo (artculo 918 C. de Co).
3.1.1 Conformidad de las mercaderas. La obligacin de entregar las mercaderas por parte
del vendedor, incluye que stas sean conformes a lo pactado en el contrato, es decir, que las
cosas que se entregan guarden la debida igualdad y correspondencia con las que se
establecieron por voluntad de las partes. Con lo anterior la Convencin sigue reafirmando
la preeminencia e importancia de la manifestacin de voluntad de las mismas, advirtiendo
en todo caso, que la entrega no conforme es diferente a la defectuosa o parcial (artculo 51
CNUCCIM).
As las cosas, el vendedor deber entregar las mercaderas de acuerdo con lo pactado en el
contrato, respetando la calidad y condiciones establecidas en el mismo, como lo indica el
profesor BARRERA TAPIAS:
85
La calidad de la cosa vendida debe ser la normal, a no ser que se hubiere convenido alguna
especialidad. Tal es la norma establecida en el Cdigo de Comercio colombiano en su
artculo 914 y ese mismo axioma es recogido por la Convencin 66 .
La Convencin exige no slo una conformidad material, de la cual venimos hablando, sino
tambin una conformidad jurdica estableciendo reglas para cada una de ellas.
3.1.1.1 Conformidad material. La conformidad de las mercaderas se regular por lo
pactado en el contrato y a falta de ste por la Convencin (articulo 35 CNUCCIM). De esta
manera, las cosas deben darse en la misma cantidad, calidad y tipo al estipulado en el
contrato y estar envasadas o embaladas conforme a ste. Aunque stos dos ltimos criterios
no son caractersticas o atributos de las cosas, son de gran relevancia puesto que buscan su
conservacin y proteccin, siendo lo anterior el contenido mnimo, que debern tener en
cuenta las partes al describir los bienes objeto de la venta.
No sobra decir que en cuanto a la cantidad, la no-conformidad puede darse en dos eventos,
ya sea porque se entregaron ms mercaderas de las pactadas o bien porque se entregaron
menos mercancas.
66
BARRERA TAPIAS, Carlos Daro. Compraventa internacional de mercaderas. Coleccin Seminarios 15.
2003. Pontificia Universidad Javeriana. p. 492.
86
En primer lugar, se entender que las mercaderas estn conformes cuando sirvan para los
usos en que habitualmente se utilizan mercaderas del mismo tipo (Artculo 35 numeral 2
literal a. CNUCCIM), es decir, que deben:
Poseer las cualidades que son propias a esa clase de bienes en funcin del empleo o fin
para el que regularmente se destinan 67 .
Por ltimo, en este evento habr que mirar primero los patrones internacionales que
establezcan el uso ordinario de las mercancas y a falta de estos los del pas del vendedor, a
67
87
menos que l comprador le haya manifestado los del suyo, ya que de lo contrario se le
impondra una carga excesiva al vendedor, quien tendra que conocer en todos los casos los
usos del pas del comprador.
En segundo lugar, se debern entregar cosas que sean aptas para un uso especial, cuando el
comprador as se lo haya hecho saber al vendedor expresa o tcitamente en la celebracin
del contrato, salvo que el comprador no confiara en la competencia y el juicio del vendedor
o no fuera razonable que lo hiciera (artculo 35 numeral 2 literal b. CNUCCIM).
As las cosas, al igual que en el primer criterio deben observarse las normas del pas donde
se van a utilizar las mercaderas, siempre y cuando el comprador le haya manifestado al
vendedor el uso especifico para el que se requieren las mismas; por ejemplo:
Si el comprador pide 1000 botellas de vino para ser servidas en el Palacio Real durante la
boda del Prncipe de Asturias, el vendedor no cumple entregando la calidad media o
estndar, es decir, vino apto para el consumo ordinario 69 .
El tercer criterio consiste en que las mercancas entregadas tengan la misma calidad de la
muestra o modelo que el vendedor le present al comprador (artculo 35 numeral 2 literal c.
CNUCCIM), cuando esto sucede, las mercancas que ste entregue podrn tener diferencias
mnimas con la muestra que haba presentado. De todas maneras se deben seguir las
caractersticas de la misma, ya que por lo general es parte del contrato, al ser la descripcin
de los atributos que deben tener las mercaderas.
69
88
Por ltimo, se tendr como criterio de conformidad que las mercancas estn envasadas o
embaladas de la manera habitual o adecuada para ellas (artculo 35 numeral 2 literal d.
CNUCCIM), como dijimos anteriormente, con esto se busca la conservacin de las mismas,
ya que de ellos depende que soporten los riesgos normales que las afectan.
Aunque nuestra forma de pensar difiere de la mayora de autores 70 , para nosotros esta carga
del vendedor es inequitativa e injusta, pues el comprador podra verse favorecido al aceptar
mercaderas que conoce que no estn conformes con lo pactado en el contrato, para luego
irse contra el vendedor por incumplimiento contractual.
3.1.1.1.2 Requisitos para la responsabilidad del vendedor. Como regla general, el artculo
36 numeral 1 CNUCCIM seala al vendedor responsable de la falta de conformidad de las
mercaderas cuando sta exista al momento de la transmisin del riesgo; bstenos decir por
ahora que consiste en el momento en que los bienes entran al patrimonio del comprador,
por lo que el vendedor en principio dejara de responder por stos. Sin embargo, no sobra
aclarar que la transmisin del riesgo no siempre coincide con la entrega de las mercaderas.
70
As pues para la mayora de autores consultados resulta que al mencionarse solamente los criterios legales,
la exclusin de responsabilidad del comprador no se da en los casos donde la conformidad se debe determinar
conforme a las estipulaciones del contrato.
En otras palabras definidas expresamente en el contrato, las calidades, cantidades, tipo envase y embalaje, el
vendedor ser responsable, aun cuando el comprador conociera al momento de su celebracin que las
mercaderas que se le iban a entregar no eran conformes al texto del acuerdo, y por lo tanto era consciente de
su falta de conformidad en ese instante ARCE CAICEDO, Eduardo. Op. cit., p. 523.
90
conformidad, excepto cuando provenga de una garanta particular pactada por las partes
contratantes.
Como ltima opcin podr subsanar cualquier falta de conformidad siempre que no le
ocasione gastos y perjuicios excesivos al comprador, salvo que aquel los asuma, si stos
son normales no podr negarse a que el vendedor subsane las mercaderas, manteniendo
siempre el derecho a pedir indemnizacin.
71
91
92
Finalmente cabe anotar que el examen deber verificar la naturaleza, calidad, cantidad,
condiciones, embalaje y el empaque estipulados en el contrato o en su defecto lo
establecido por el artculo 35 CNUCCIM, de acuerdo con los usos comerciales sobre la
materia. Adicionalmente el examen deber ser razonable por lo cual no deber examinar
todas y cada una de las cosas entregadas ni hacerlo excesivo o complejo.
Con relacin a este tema es importante analizar que el plazo que se establece para la
denuncia de la falta de conformidad, es diferente al establecido para el examen, pues como
lo dijimos, en ese caso se exige un plazo breve y en ste es uno razonable 72 .
En segundo lugar, la denuncia deber enviarse a travs de los medios adecuados de acuerdo
con los usos y prcticas de las partes. As las cosas, si se presentan problemas, retrasos o
72
BURGHARD PILTZ. Compraventa Internacional. Buenos Aires: Ed. Astrea, 1998. pp. 82-90.
93
Sin embargo, aunque en principio la Convencin admite un plazo razonable para presentar
la denuncia, impuso como limite un plazo mximo de dos aos contados a partir de la
entrega de las mercaderas al comprador o desde cuando se haya radicado definitivamente
el riesgo en cabeza del mismo, a menos que este trmino sea incompatible con un periodo
de garanta contractual estipulado por las partes.
De acuerdo a lo anterior, una vez pasados los dos aos, el comprador no podr emplear las
acciones o remedios que le otorga la Convencin por la falta de conformidad de las
mercaderas, excepto en los eventos contemplados por los artculos 40, 44 CNUCCIM y en
el caso de la garanta contractual, que a continuacin estudiaremos:
El artculo en mencin pareciera invocar el dolo o culpa grave del vendedor de acuerdo a
nuestro ordenamiento, puesto que si el vendedor conociendo la falta de conformidad
entrega las mercaderas se ve una clara intencin de engao, al igual que si no lo poda
ignorar al momento de celebrar el contrato por ser tan evidente; sin embargo, la
94
Convencin no incorpor stos conceptos, por lo que se hace necesario observar los
comportamientos del trfico mercantil segn la buena fe que ampara la Convencin.
Por su parte el artculo 44 CNUCCIM, establece que si el comprador presenta una excusa
razonable por no haber expedido la comunicacin en tiempo, podr pedir o bien la rebaja
del precio o bien la indemnizacin por daos y perjuicios, salvo lo correspondiente al lucro
cesante, de todas maneras pierde, al igual que si no hubiera presentado la excusa, la
posibilidad de resolver el contrato, solicitar su ejecucin y el lucro cesante que se haya
causado.
Finalmente, en el caso que las partes acuerden una garanta, su plazo puede adicionarse al
trmino de los dos aos o excluirlo, el primer caso ocurrira cuando la garanta es por un
periodo determinado en el cual se ampara el correcto funcionamiento y finalidad de los
bienes; por su parte excluye el trmino de los dos aos cuando el amparo sea sobre la falta
de conformidad. Para evitar controversias al respecto, las partes al celebrar el contrato
debern establecer en cual hiptesis ubican la respectiva garanta.
Una vez el comprador realiza la denuncia con todos sus requisitos al vendedor, ste podr
emplear los remedios para el incumplimiento de acuerdo a lo establecido por la
Convencin, en cambio si se le pasa el plazo de los dos aos perder toda posibilidad de
invocar la falta de conformidad de las mercaderas.
95
Finalmente, una vez realizada la transmisin del riesgo cuando la falta de conformidad
se de a causa del incumplimiento de cualquiera de las obligaciones del vendedor.
En suma, en los casos anteriores el vendedor no puede alegar como defensa la falta de
examen de las mercaderas por parte del comprador, la omisin o extemporaneidad de la
denuncia, por lo que el comprador no perder los derechos derivados de la falta de
conformidad de las mercaderas; la nica defensa que podr alegar el vendedor ser la
prescripcin de las acciones de acuerdo con el ordenamiento interno de cada pas.
Respetando la autonoma de la voluntad de las partes es posible el pacto sobre los vicios
redhibitorios, tanto para incrementar la responsabilidad del vendedor como para establecer
qu tipo de vicios que normalmente no entraran en esta categora si lo son.
96
Los artculos 1915 C.C y 934 C.Co, establecen los requisitos que deben observarse para
que se genere dicha obligacin; el primero de ellos consiste en la existencia de un vicio, de
lo cual surgieron dos tendencias:
Material: establece que basta que la cosa vendida se encuentre defectuosa, tenga un
dao, siendo sta la que se aplica en Colombia.
Funcional: como su nombre lo indica, considera vicio aquel que impida que la cosa
sirva para aquello que se compr.
Como segundo requisito, el vicio debe existir al momento del contrato, frente a lo cual se
han dado varias teoras: una de ellas es mas amplia al permitir que en la celebracin del
contrato basta que exista el germen del vicio, en cambio para la otra, mas restrictiva, el
vicio debe presentarse completamente al momento de la venta.
El tercer requisito determina que la cosa no sirva para su uso natural o lo hace de manera
imperfecta, aunque en materia comercial es ms amplio nuestro ordenamiento ya que debe
tenerse en cuenta el fin para el cual se va a destinar la cosa.
El cuarto requisito, exige que el vicio sea oculto, es decir, que el vendedor no lo haya
manifestado, porque de lo contrario el comprador lo estara aceptando.
Finalmente, el vicio debe ser tal, que el comprador no haya podido ignorarlo sin
negligencia grave, de acuerdo con el Cdigo de Comercio.
97
Una vez cumplidos estos requisitos, nuestra legislacin interna permite al comprador pedir
la resolucin del contrato o la rebaja del precio; cabe anotar que el articulo 1917 C.C
inapropiadamente seala la rescisin del contrato, figura empleada para problemas de
validez y no de cumplimiento.
En el ordenamiento civil, la accin para resolver el contrato de acuerdo con el artculo 1923
C.C prescribe a los seis meses para los bienes muebles y en un ao para los inmuebles,
trmino que se empieza a contar a partir de la entrega de los bienes. Sin embargo, las partes
pueden ampliar o restringir el plazo, siempre y cuando no haya mala fe. Por su parte, la
accin de rebaja del precio, prescribe al ao para los muebles y a los dieciocho meses para
los inmuebles. En cambio en materia comercial tanto para la resolucin como la rebaja del
precio, el comprador tiene seis meses a partir del momento de la entrega.
98
Que el vendedor conozca estos derechos o pretensiones o no los hubiera podido ignorar
al momento de celebrar el contrato, manifestando una intencin de engaar o por lo
menos la violacin al principio de la buena fe.
99
3.2 EL PRECIO
El precio, entendido como el nmero de unidades monetarias que se dan por un bien,
constituye el segundo elemento esencial del contrato de compraventa, el cual debe
determinarse en la oferta; sin embargo, para la Convencin este tema fue muy discutido y
sus redactores incluyeron dos disposiciones aparentemente contradictorias: de un lado, el
artculo 14 CNUCCIM dispone que no puede haber oferta sin precio, pero si no lo tuvo y ya
se inici la ejecucin del contrato, se dar aplicacin al artculo 55 CNUCCIM que
establece la posibilidad de Open Prices. Con relacin al tema, nos remitimos a lo ya
expuesto en el numeral 2.1.2.
En Colombia para que la venta se perfeccione, el acuerdo debe incluir el precio, tanto as,
que si faltare no habra contrato; por lo que debe existir, ser posible, lcito y estar
determinado o ser determinable.
En cuanto a su existencia, ste no puede ser simulado o irrisorio, lo que se da cuando es tan
bajo que para la voluntad de las partes no constituye una verdadera contraprestacin; en
principio debe darse en dinero, pero el artculo 905 C. de Co. permite que se pacte en ttulos
valores:
101
El precio de la venta debe ser determinado por los contratantes. Podr hacerse esta
determinacin por cualesquiera medios o indicaciones que lo fijen. Si se trata de cosas
fungibles y se vende al corriente de plaza, se entender el del da de la entrega, a menos de
expresarse otra cosa.
Por su parte, el Cdigo de Comercio en su artculo 920, permite que si el comprador recibe
la cosa cuando no se ha pactado precio, se entienda por ste el precio medio del da de la
entrega.
El precio tambin debe ser posible, frente a lo cual no hay problema de imposibilidad fsica
sino jurdica ya que ste debe ser lcito. Una de sus manifestaciones consiste en que se
puede pactar un precio en moneda extranjera, pero entre residentes se debe pagar en
102
Otra de las limitaciones impuestas a la fijacin del precio por nuestro ordenamiento
jurdico, es la Lesin Enorme, pero que no es del caso explicar porque solo recae sobre
los bienes inmuebles, que como ya dijimos estn excluidos del mbito de aplicacin de la
Convencin.
103
Para dar inicio a este captulo, debemos recordar el concepto de obligacin, existiendo
mltiples definiciones al respecto. Sin embargo, tanto en el ordenamiento francs como en
el nuestro, no se encuentra una definicin expresa de obligacin, por lo que se hace
necesario acudir a los doctrinantes que han estructurado el sistema jurdico tales como
Planiol, quien la define as:
la obligacin es el lazo de derecho por el cual una persona est sometida a otra a una
prestacin 73
Obligatio est juris vinculum quo necesitate adstringimur alicuis solvendae rei secundun
nostrae civitatis iura 74
siguientes establece las obligaciones del vendedor, las cuales consisten en entregar las
mercaderas, transmitir su propiedad y allegar los documentos relacionados con aqullas,
73
PLANIOL En: ARTEAGA CARVAJAL, Jaime y ARTEAGA, Jess Mara. Curso de Obligaciones.
Bogot: Ed. Facultad de Derecho, 1999. p. 1.
74
JUSTINIANO. Definicin de obligacin en latn. Derecho Romano.
104
Con relacin a este tema, la Convencin establece una serie de normas supletivas para
determinar el lugar de la entrega:
En este caso, si el vendedor pone las mercaderas en poder del porteador pero stas no estn
claramente identificadas, el vendedor debe enviar al comprador un aviso de expedicin en
el que se especifiquen las mercaderas; as mismo, si en el contrato se exige que el
vendedor disponga el transporte de las mercaderas, debe realizar lo necesario para que el
transporte se realice hasta el lugar sealado.
105
Por ltimo, la Convencin establece que aun cuando el vendedor no se obligue a contratar
un seguro de transporte, deber proporcionar al comprador la informacin necesaria para
contratarlo, cuando as se lo solicite. 75
75
Con relacin al contrato que implica el transporte de mercancas, la sentencia HD ( Dinamarca) 15 febrero
de 2001, para determinar la fijacin del lugar de entrega y si el tribunal dans era competente. En este caso se
declar incompetente pues el lugar de entrega era Italia y el demandado estaba domiciliado tambin en Italia.
CALVO CARAVACA, A.L. y CARRASOSA GONZALEZ, J. Curso de contratacin internacional. Madrid:
Ed Colex, 2003. p. 190.
106
Nuestro Cdigo de Comercio no tiene norma expresa sobre el lugar de entrega por parte del
vendedor, pero por remisin del artculo 822 se aplica el artculo 1646 C.C que dispone
expresamente:
Por lo anterior, a falta pacto, las cosas debern ser entregadas dentro de un plazo razonable
a partir de la celebracin del contrato .
contrato, salvo que de la naturaleza del mismo o de la forma como deba hacerse la entrega
se desprenda que ara verificarla se requiere un plazo mayor.
4.1.1.3 Trminos de entrega. La Convencin da libertad para que las partes pacten el
trmino de la entrega y segn la prctica comercial, los ms usados para tal fin, son:
FOB: Free on board, el cual comprende: FOB lugar de embarque, donde el vendedor tiene
la obligacin de entregar los bienes al transportador que los llevar al comprador y en ese
momento el riesgo se transfiere al comprador; FOB lugar de destino, donde el vendedor se
obliga a transportar los bienes por su cuenta y riesgo entregndolos al comprador a bordo
del medio de transporte y FOB barco, donde el vendedor debe entregar los bienes a bordo
del medio de transporte designado por el comprador.
76
108
109
El momento y lugar en que debe entregarse estos documentos es el que las partes hayan
pactado y en caso de entrega anticipada, el comprador puede alegar falta de conformidad de
los mismos, en la oportunidad sealada anteriormente para las mercaderas (artculo 24
CNUCCIM).
Por otra parte, la obligacin de allegar los documentos es accesoria a la entrega de las
mercaderas, por lo que sigue la suerte de lo principal, pero si no se entregan los
77
CABRERA ORJUELA, Maria Clara y GALN BARRERA, Diego Ricardo. Op. cit., p. 385.
110
Finalmente, es de recordar que la entrega debe ser plenamente conforme, tal y como ya se
estudi previamente en el numeral 3.1.1.
4.2
4.2.1 Derechos del comprador. En caso de incumplimiento del contrato, los derechos y
acciones son comunes a ambas partes, salvo determinadas acciones que estn
especficamente diseadas para el comprador, las cuales se sintetizan de la siguiente
manera:
Sustitucin de mercaderas
Reparacin de mercaderas
4.2.1.1 Cumplimiento especfico del contrato por parte del vendedor. Ante la falta de
conformidad en la entrega de mercaderas, el comprador puede exigir al vendedor la
111
Sin embargo, el comprador puede perder este derecho si no restituye las mercancas
inconformes en un estado sustancialmente idntico en el que las hubiera recibido salvo que
opere alguna de las excepciones consagradas en el numeral 2 del artculo 82 CNUCCIM:
112
78
113
Esta limitacin responde, segn la profesora PERALES, a las diferencias existentes entre
los sistemas del civil law y el common law, pues mientras en el primer sistema, esta accin
es la regla general, en los segundos es la excepcin. Adems, esta disposicin respeta la
diversidad de normas procesales de los Estados miembros. 79
Es evidente que esta norma se fundamenta en el principio de la buena fe y es por esta razn
que la parte obligada a conservar la mercadera puede retener las mismas hasta que la otra
parte no haya entregado el reembolso correspondiente por los gastos razonables que se
realizaron en cumplimiento de tal obligacin (artculo 85 y 86 CNUCCIM).
79
80
114
control, aunque los riesgos se hayan transmitido al comprador, tema que ms adelante
estudiaremos.
Con el fin de exigir una futura resolucin del contrato, es necesario que el vendedor no
haya entregado las mercaderas, pues de lo contrario, tal como lo dispone el artculo 49
numeral 1 literal b CNUCCIM, aunque la entrega sea inconforme, el comprador habr de
aceptarlas, claro est, podr solicitar otro tipo de acciones por incumplimiento (reduccin
del precio, reparacin, sustitucin y/o daos y perjuicios).
115
4.2.1.1.4 Accin de rebaja del precio (quanti minoris). La Convencin de Viena, en los
artculos 44 y 50 CNUCCIM establece:
Artculo 44
No obstante lo dispuesto en el prrafo 1 del artculo 39 y en el prrafo 1 del artculo 43, el
comprador podr rebajar el precio conforme al artculo 50 o exigir la indemnizacin de los
daos y perjuicios, excepto el lucro cesante, si puede aducir una excusa razonable por haber
omitido la comunicacin requerida.
Artculo 50
Si las mercaderas no fueren conformes al contrato, hyase pagado
o no el precio, el comprador podr rebajar el precio
proporcionalmente a la diferencia existente entre el valor que las
mercaderas efectivamente entregadas tenan en el momento de la
entrega y el valor que habran tenido en ese momento mercaderas
conformes al contrato. Sin embargo, el comprador no podr rebajar
el precio si el vendedor subsana cualquier incumplimiento de sus
obligaciones conforme al artculo 37 o a artculo 48 o si el
comprador se niega a aceptar el cumplimiento por el vendedor
conforme a esos artculos.
El comprador tiene la posibilidad de rebajar directamente el precio
sin necesidad de acudir al juez, sin embargo, si el vendedor
considera que se ha abusado de ese derecho, puede promover la
correspondiente accin y el juez ser quien decida.
Cabe recordar, que para poder ejercer este remedio jurdico, el comprador debi comunicar
la falta de conformidad en forma y tiempos debidos y de esta manera lograr que el precio
116
Esta figura constituye una innovacin frente a nuestro ordenamiento jurdico, en la medida
que la Convencin desjudicializ la resolucin del contrato, por lo cual la vamos a estudiar
ms detenidamente:
4.2.1.2.1 Causales. El incumplimiento del vendedor debe ser esencial, entendiendo por tal:
Artculo 25
... cuando cause a la otra parte un perjuicio tal que prive sustancialmente de lo que tena
derecho a esperar en virtud del contrato, salvo que la parte que hay incumplido no haya
previsto tal resultado y que una persona razonable de la misma condicin no lo hubiera
previsto en igual situacin.
117
En caso de entrega parcial por parte del vendedor, el comprador puede declarar resuelto el
contrato en su totalidad si constituye un incumplimiento esencial de ste (artculo 51
numeral 2 CNUCCIM).
As mismo, si el vendedor no anexa los documentos relacionados con las mercaderas, por
analoga del artculo 49 CNUCCIM, el comprador tambin podr declarar la resolucin del
contrato.
81
118
Por ltimo, se podr declarar la resolucin del contrato respecto de entregas pasadas o
futuras, si por razn de su interdependencia, tales entregas no pudieran destinarse al uso
previsto por las partes en el momento de la celebracin del contrato (artculo 73 numeral 3
CNUCCIM).
4.2.1.2.2 Requisitos. Para lograr la efectividad de este remedio jurdico, el comprador debe
notificar al vendedor, por disposicin expresa del artculo 26 CNUCCIM cuyo texto indica:
La comunicacin debe realizarse dentro de un plazo razonable por virtud del artculo 49
numeral 2 CNUCCIM, pues en caso contrario no opera la resolucin.
La resolucin del contrato se produce cuando no se entrega en el plazo establecido para tal
fin. Sin embargo, antes de esa fecha puede darse por terminado si una de las partes incurre
en incumplimiento esencial del contrato (artculo 72 numeral 1 CNUCCIM). En este caso,
si hubiese tiempo para ello, el comprador debe enviar una comunicacin al vendedor previa
a la resolucin, para permitirle dar garantas de su cumplimiento por virtud de lo
establecido en el artculo 72 numeral 2 CNUCCIM.
Uno de los primeros efectos que se desprenden de los mencionados artculos consiste en
que el comprador puede exigir la restitucin del precio que hubiere pagado e incluso exigir
los intereses desde que realiz el pago, por disposicin expresa del artculo 84 numeral 1
CNUCCIM cuyo texto dice:
Adicionalmente, las partes libremente pueden pactar una clusula penal que establezca la
indemnizacin de los daos y perjuicios causados por el incumplimiento, pero en caso de
120
Se trata de una regla que establece una responsabilidad objetiva y no subjetiva, excluyendo
toda consideracin de dolo o culpa. Este punto es muy importante si lo analizamos en
concordancia con nuestro ordenamiento civil y comercial los cuales exigen que el
incumplido haya actuado con culpa o negligencia para poder exigir la indemnizacin, a
diferencia de la Convencin donde el mero incumplimiento de las partes faculta a la otra
para solicitar la indemnizacin de los daos y perjuicios.
mbito de aplicacin del artculo 74 CNUCCIM; se da cuando han ocurrido daos por
cualquier clase de incumplimiento siempre que el contrato no se haya declarado
resuelto o cuando habindose declarado resuelto, la indemnizacin que se obtiene
conforme a los artculos 75 o 76 CNUCCIM no es suficiente para compensar a la parte
121
Cmputo de los daos; la Convencin declara que la indemnizacin por los daos y
perjuicios por incumplimiento del contrato comprende tanto el lucro cesante como el
dao emergente, limitado por la previsibilidad es decir, la indemnizacin no podr
exceder de lo que hubiera previsto o debiera haber previsto la parte incumplida en el
momento de la celebracin del contrato.
La Convencin ayuda a resolver este conflicto estableciendo dos estndares distintos: uno
se centra en el punto de vista subjetivo del incumplido (lo que hubiera previsto), mientras
82
122
Por otra parte, para solicitar la indemnizacin de los daos y perjuicios como consecuencia
del incumplimiento ser necesario que exista alguna relacin de causalidad entre el
incumplimiento y la prdida, as como la prueba del dao que corresponder al que reclama
los daos. Por el contrario, la parte incumplida tendr la carga de la prueba para que opere
el lmite de la previsibilidad a la indemnizacin de los daos y perjuicios.
123
aplicacin del principio general que se extrae del artculo 57 numeral 1 literal a
CNUCCIM.
Pagar el precio
124
Sin embargo cabe resaltar que la palabra pago, tiene diferentes acepciones; una de ellas
consiste en el cumplimiento de las prestaciones de sumas de dinero, y por otro lado, se
entiende como el cumplimiento de la prestacin debida tal como se deduce del artculo
1626 del C.C. 83
La mencionada obligacin contiene una serie de elementos sin los cuales no podra
configurarse, entre los cuales se encuentra el contenido de la obligacin, la determinacin
del precio, el momento del pago, las modalidades del pago y el lugar del pago, elementos
que las partes pueden pactar libremente, de tal modo que:
Las disposiciones del Convenio se aplican salvo la voluntad en contrario o salvo otra
precisin de las partes en el contrato... 84 .
VALENCIA ZEA, Arturo y ORTIZ MONSALVE, lvaro. Derecho Civil de las Obligaciones. Bogot: Ed
Temis, 1998. p. 417.
84
VZQUEZ LEPINETTE, Toms. Op. cit., p 248., Christian. Compraventa Internacional de Mercaderas,
Comentarios a la Convencin de Viena. Seminario 15. Bogot: Pontificia universidad Javeriana, Facultad de
Ciencias Jurdicas, 2003. p. 448
125
cumplir los requisitos fijados por el contrato o por las leyes o los reglamentos pertinentes
para que sea posible el pago
Todo esto nos permite concluir que el comprador incumple el contrato si al tomar las
medidas previas que permitiran el pago del precio, no actu de buena fe, dando pie para
que el vendedor ejerciera las acciones procedentes por dicho incumplimiento, tema que ser
tratado con posterioridad. Sin embargo, por la importancia de esta obligacin, vale la pena
rescatar lo que al respecto opina el profesor VSQUEZ LEPINETTE:
Si el pago no se produce efectivamente, a pesar de que el deudor haya realizado todos los
actos preparatorios del pago, tambin incumple. El pago es una obligacin de resultado y
no de medios 85 .
85
126
Finalmente, debe advertirse que si se pact la moneda, se estipul por los usos o por la del
establecimiento del vendedor, si se efecta el pago en moneda diferente, ste no ser
vlido, es decir que el comprador no estar cumpliendo con su obligacin, salvo que el
vendedor lo acepte.
4.3.1.3 A quin debe hacerse el pago. Es evidente que el pago deber hacerse al vendedor
de las mercaderas, pero ninguna estipulacin en la Convencin impide que de conformidad
con el derecho interno, existan otras personas que se legitimen para cobrar el pago. De esta
manera, en la legislacin colombiana puede ser que otras personas se legitimen para recibir
86
127
Si el pago se realiza a personas diferentes de las que se mencionan, ste sera invlido, ya
que se habra realizado pago de lo no debido, salvo que el acreedor lo ratifique expresa o
tcitamente 87 .
4.3.1.4 Forma para realizar el pago. Con relacin a este tema, la Convencin realza su
carcter dispositivo permitiendo a las partes acordar la forma para realizar el pago.
El pago puede hacerse en efectivo, por transferencia bancaria, a travs de cheque y sobre
todo mediante la utilizacin de crditos documentarios estipulados por las Reglas y Usos
relativos a los crditos documentarios publicadas por la Cmara de Comercio
Internacional. 88 .
4.3.1.5 Lugar del pago. Inicialmente las partes deben acordar el lugar donde se pagar el
precio, a falta de esta estipulacin el artculo 57 CNUCCIM tiene dos soluciones: la
primera de ellas consiste en que el comprador deber pagar el precio en el establecimiento
del vendedor y la segunda en el lugar de entrega cuando el pago debe hacerse contra
entrega de mercaderas o de documentos.
87
88
VALENCIA ZEA Arturo, ORTIZ Monsalve lvaro. Op. cit., pp. 421, 422.
VZQUEZ LEPINETTE, Toms. Op. cit., p. 247.
128
Determinar el lugar del pago puede ser relevante en la medida que ante un incumplimiento
por parte del comprador se pueda definir la jurisdiccin competente para conocer las
controversias.
Por su parte el ordenamiento colombiano en el artculo 1645 del C.C seala que el pago
debe realizarse en el lugar que se designe en el contrato, pero en su defecto deber
realizarse en el domicilio del deudor, ofreciendo una solucin diferente a la sealada por la
Convencin y por la mayora de legislaciones como la italiana y la suiza que establecen que
el pago debe hacerse en el domicilio del acreedor
89
Convencin.
4.3.1.6 Momento del Pago. Siguiendo la misma senda que ofrece la Convencin, en primer
lugar se tienen en cuenta las estipulaciones de las partes en el contrato, los usos y las
normas de los organismos internacionales como INCOTERMS o los principios
UNIDROIT.
89
VON TUHR., A. Tratado de las obligaciones En: VALENCIA ZEA Arturo y ORTIZ MONSALVE,
lvaro. Derecho Civil de las Obligaciones. Bogot: Ed Temis, 1998. p 425.
129
Sin embargo como lo seala el artculo 1608 C.C el deudor tambin esta en mora:
90
130
Cosa distinta ocurre si desea resolver el contrato con ocasin al incumplimiento en el pago,
caso en el cual en la Convencin no necesitar declaracin judicial mientras que en nuestro
cdigo de comercio s.
4.3.1.7 Determinacin del precio. Este tema fue tratado previamente en el numeral 2.1,
por lo que nos remitimos a su contenido.
De todas maneras, cabe sealar que el artculo 56 CNUCCIM establece que si debe
determinarse el precio segn el peso de la mercadera, en caso de duda, ser determinado
por el peso neto y si el comprador acepta un nmero mayor de mercaderas a las pactadas,
se pagan de conformidad con el precio convenido en el contrato.
131
Podra discutirse si recibir las mercaderas es en realidad una obligacin, o constituye una
carga; en todo caso, es correlativa a la obligacin del vendedor de entregar las mercaderas.
Como primera medida, el artculo mencionado hace referencia a los actos preparatorios que
debe realizar el comprador para poder ejecutar su obligacin, esto no es otra cosa que la
cooperacin y colaboracin que debe prestar al vendedor para que ste pueda cumplir su
obligacin, dependiendo del tipo de entrega que hayan convenido las partes.
La segunda obligacin que se deriva del artculo anterior, se refiere a la posesin fsica que
debe ejercer el comprador respecto de las mercaderas.
91
132
4.4.1 Lugar y Tiempo de la recepcin. Una vez ms, la Convencin permite que las partes
pacten el lugar de entrega, sin embargo si no existe acuerdo sobre esto, se acude a las reglas
establecidas en el artculo 31 CNUCCIM, que se refiere a las obligaciones del vendedor.
Por otra parte, el artculo 52 numeral 1 CNUCCIM, seala que si las mercaderas llegan
antes de la fecha estipulada el comprador puede rechazar la recepcin.
133
134
135
En este sentido, el comprador debe responder al vendedor informndole que acepta el plazo
o que definitivamente no cumplir sus obligaciones; en ambos casos, como se ha dicho
repetidamente no se pierde el derecho a exigir la indemnizacin de daos y perjuicios por la
mora, pero en el primero de los eventos, el vendedor no podr, durante ese plazo, ejercitar
accin alguna por incumplimiento del contrato.
Por su parte, el numeral 2 del artculo 63 CNUCCIM establece que en caso de otorgarse el
plazo el vendedor no puede obligar al pago antes del cumplimiento; nuestra legislacin
civil consagra el mismo principio en el artculo 1653:
De otro lado, el artculo 64 CNUCCIM expone los eventos en los cuales es posible resolver
el contrato:
Para poder resolver el contrato por la segunda causal, se hace necesario que no se hayan
recibido las mercaderas, pues de lo contrario debe pagar el precio del contrato.
136
Por otra parte, el artculo 64 numeral 2 CNUCCIM regula unos casos especiales en los que
el vendedor puede resolver el contrato, aun cuando el comprador haya pagado de manera
completa y a satisfaccin el precio de las mercaderas:
a) Si hay cumplimiento tardo, solo puede resolver antes de que la noticia de ste
llegue a su conocimiento.
As por ejemplo el comprador ya cancel el costo de las mercaderas que adquiere,
pero est demorado en recibirlas, y no obstante las recibe estando en mora, el
vendedor solo puede resolver el contrato si no se ha enterado del cumplimiento
tardo; porque si ya se enter, por cualquier medio, sea porque su mismo deudor le
haga saber o terceros, no puede resolver el contrato.
Finalmente cabe anotar, que para que la figura de la resolucin opere es necesario que sta
llegue a su destinatario y segn las prescripciones sobre envo y aceptacin de la oferta
137
En el derecho colombiano los artculos 948 del C.Co y 1930 del C.C contemplan la
posibilidad para el vendedor de pedir la inmediata restitucin de la cosa vendida y la
resolucin del contrato. Por su parte el comprador tiene las mismas facultades segn los
artculos 1882 del C.C y 925 C.Co.
92
138
Los efectos de una declaracin en tal sentido se despliegan en dos perspectivas, entre las
partes y frente a terceros; en el primero de los casos se destruye el contrato respectivamente
por lo que hay lugar a restituciones mutuas; en el segundo, segn los artculos 1547 y 1548
C.C no afecta al tercero de buena fe salvo si conoca la existencia de la condicin.
La Corte Suprema de Justicia seala que la resolucin opera en los contratos de ejecucin
instantnea mientras que en los de ejecucin diferida opera la terminacin. La razn de esto
es que los efectos retroactivos en el segundo de los casos son prcticamente una
imposibilidad jurdica.
Segn el artculo 1546 C.C la resolucin en principio requiere de declaracin judicial, pero
en la Convencin de Viena el contratante legitimado por activa declara resuelto el contrato
y si la otra parte no esta de acuerdo acude al juez.
Una vez el vendedor hace la especificacin de las mercaderas, debe informar al comprador
sin excluir detalles y fijar un plazo razonable para que aqul manifieste si la avala o si
139
definitivamente realiza una diferente. Pero si una vez surtido este trmite, el comprador
guarda silencio dentro del trmino para tal fin establecido, la primera especificacin hecha
por el vendedor se tendr como definitiva y plenamente vlida.
Nos parece una medida absolutamente justa la del artculo 65.2 del La Convencin, pues no
se puede proceder de otra forma ante el comprador que no cumple responsablemente su
carga de especificar las caractersticas de las mercaderas que adquiere.
En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes esta en mora dejando de cumplir lo
pactado, mientras el otro no lo cumpla por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y
tiempo debidos.
93
140
alegar la exceptio non adimpleti contractus respecto del primero. Adems consideramos
importante recordar que debe estar presente la buena fe.
141
5.1.1 Interrupcin del cumplimiento. Tanto vendedor como comprador pueden rehusarse a
cumplir
con
sus
obligaciones
suspender
su
cumplimiento,
comunicndolo
recprocamente, siempre y cuando una vez celebrado el contrato sea evidente que la otra
parte incurrir en un incumplimiento esencial ocasionado bien porque hay un menoscabo en
la capacidad para cumplir, o bien por afectacin conocida de su solvencia o porque es
previsible el incumplimiento segn el comportamiento de la otra parte.
En este orden, se tiene que existe menoscabo de la capacidad de una de las partes para
cumplir, cuando por ejemplo existe un deterioro grave en la maquinaria que elabora las
mercaderas que deben entregarse; en tanto que existe menoscabo por afectacin a la
solvencia cuando la empresa entre en una situacin de liquidacin o reestructuracin.
142
As las cosas, el artculo 71 CNUCCIM, autoriza al vendedor que expidi las mercaderas
antes de evidenciarse los motivos expuestos en los prrafos precedentes, a oponerse a que
stas entren en el dominio efectivo del comprador, aun cuando, el ltimo sea el legtimo
tenedor de un documento que le permita obtenerlas.
Por su parte, nuestro ordenamiento jurdico, en los artculos 926 del C.Co y 1882 C.C,
establece que si luego de celebrado el contrato ha menguado considerablemente la
solvencia del comprador, de manera tal que se halle en peligro inminente de no poder
pagar, no podr exigir la entrega aunque se haya estipulado plazo para el pago del precio,
salvo que pague o asegure el pago. De todas maneras, en las obligaciones sujetas a plazo,
segn el artculo 1553 C.C, se renunciar al trmino siempre que el deudor se halle en
notoria insolvencia.
Sin embargo, si hay tiempo, la parte que piensa resolver el contrato podr comunicar a la
otra su decisin en un plazo razonable para que sta ltima ofrezca garantas, siendo esto
meramente facultativo.
En conclusin, es una medida que le permite declarar a alguna de las partes la resolucin
con efectos a futuro, pero tambin con efectos retroactivos cuando ya para sta no reporta
ninguna utilidad, siendo una figura donde se resuelve la totalidad del acto jurdico y se debe
restituir todo lo entregado.
En Colombia, por regla general se requiere declaracin judicial para aplicar la resolucin
del contrato; sin embargo, por excepcin la legislacin comercial permite dar por terminado
el contrato de suministro unilateralmente al igual que la Convencin a la luz del artculo
973 C.Co el cual faculta a la parte cumplida terminar el contrato sin intervencin judicial
siempre que el incumplimiento genere perjuicios graves y afecte la confianza en que se va a
seguir cumpliendo en el futuro.
Es una prerrogativa a la que tiene derecho la parte cumplida respecto de la incumplida, por
las prdidas y el deterioro patrimonial ocasionados a causa de la conducta de sta ltima,
144
Ha de comprobarse el incumplimiento que puede no ser esencial, pero debe haber un nexo
de causalidad entre ste y el perjuicio sufrido. Es importante recalcar que la Convencin no
exige requerimiento en mora, como previamente lo analizamos en el numeral 4.3.1.6.
En el derecho colombiano los artculos 1613 y 1614 C.C, establecen que la indemnizacin
de daos y perjuicios comprenden tanto el dao emergente como el lucro cesante, la cual
solo se paga respecto de los daos previsibles dejando por fuera los imprevisibles, los que
se pagan ante un incumplimiento es doloso (artculo 1616 del C.C.).
145
As por ejemplo si las mercaderas son de aquellas que estn expuestas a un deterioro
rpido, una vez resuelto el contrato, transcurrido un plazo razonable, el vendedor puede
realizar una venta de reemplazo y posiblemente stas sean compradas a un precio inferior al
que se hubiesen vendido das antes. Por su parte, el comprador que recurra a una compra de
reemplazo puede sufrir la mala suerte de tener que pagar un mayor valor por las
mercaderas que adquiere con urgencia a ltima hora.
El artculo 76 numeral 2 CNUCCIM, define como precio corriente el del lugar en que
debiera haberse efectuado la entrega de las mercaderas o en su defecto el de otra plaza que
pueda razonablemente sustituir ese lugar, teniendo en cuenta las diferencias de costo en el
transporte de las mercancas.
5.3 INTERESES
Artculo 78
Si una parte no paga el precio o cualquier otra suma adeudada, la otra parte tendr derecho
a percibir los intereses correspondientes, sin perjuicio de toda accin de indemnizacin de
los daos y perjuicios exigibles conforme al artculo 74.
Artculo 84
1. El vendedor, si estuviere obligado a restituir el precio, deber abonar tambin los
intereses correspondientes a partir de la fecha en que es haya efectuado el pago.
Artculo 79
1. Una parte no ser responsable de la falta de cumplimiento de
cualquiera de sus obligaciones si prueba que esa falta de
cumplimiento se debe a un impedimento ajeno a su voluntad y si no
caba razonablemente esperar que tuviese en cuenta el impedimento
en el momento de la celebracin del contrato, que lo evitase o
superase o que evitase o superase sus consecuencias.
2. Si la falta de cumplimiento de una de las partes se debe a la falta
de cumplimiento de un tercero al que haya encargado la ejecucin
total o parcial del contrato, esa parte slo quedar exonerada de
responsabilidad:
a) Si est exonerada conforme al prrafo precedente, y
148
Lo anterior quiere decir que presume la existencia de intereses por cualquier suma que se
adeude, los cuales se regularn por el derecho interno de cada pas contratante; con todo, no
se excluye por ningn motivo las acciones de indemnizacin de daos y perjuicios
exigibles conforme al artculo 74 CNUCCIM.
Nuestro ordenamiento civil no presume los intereses segn el artculo 2224 C.C, aplicado
por analoga al contrato de venta, pero si se pactan sin establecer la tasa, ser el 6% anual;
por su parte el Cdigo de Comercio los presume en las ventas al fiado (artculo 885 C.Co) y
establece como tasa mxima una y media vez el bancario corriente.
Se observa que si una de las partes incumple sus obligaciones contractuales por razones
ajenas a su voluntad queda eximida de responsabilidad; sin embargo, es necesario probar:
Por su parte, el derecho colombiano en el artculo 64 C.C define el caso fortuito y la fuerza
mayor y segn el artculo 1616 C.C, se exonera al deudor de la mora producida bajo la
ocurrencia de alguno de stos; en resulta, no hay lugar a indemnizar perjuicios.
As las cosas, la exoneracin del artculo 79 CNUCCIM tiene efectos temporales, subsiste
solamente mientras dura el impedimento respecto de cualesquiera de las obligaciones. Es
importante aclarar que cuando el impedimento obstaculiza alguna de las obligaciones, las
dems deben cumplirse a cabalidad so pena de que se genere una indemnizacin de
perjuicios respecto de ellas.
150
El plazo razonable inicia desde que el incumplido tuvo o debi haber tenido conocimiento
del impedimento y si la notificacin no llega, ste responde por los daos y perjuicios
generados gracias a esa falta de comunicacin.
Extincin de las obligaciones. La resolucin del contrato libera a las partes de sus
obligaciones dejando a salvo la indemnizacin de perjuicios que pueda ser debida.
As mismo, la resolucin del contrato tampoco afecta las estipulaciones del contrato
relativas a la solucin de controversias, ni a ninguna otra que regule los derechos y
obligaciones de las partes en caso de resolucin, tales como las clusulas que contenga
sobre autocomposicin, heterocomposicin, intereses y penalidades.
La previsin anterior no tiene otro objetivo distinto de dejar a los sujetos involucrados en la
relacin jurdica, en el estado en que se encontraban antes de contratar.
A su vez el artculo 1544 C.C prescribe que cumplida la condicin resolutoria debe
restituirse lo que se hubiere recibido, as el vendedor tendr derecho a que se le devuelva la
cosa entregada en virtud del artculo 948 C.Co y el comprador a que se le devuelva el
precio pagado segn el artculo 931 C.Co.
El artculo 84 CNUCCIM, regula el tema de las restituciones a realizar una vez resuelto el
contrato, en virtud del cual, las partes estn obligadas a entregar las cosas y dems
beneficios proporcionados por el otro contratante en un momento determinado, para evitar
un enriquecimiento sin causa.
En primera instancia, el vendedor que estuviere obligado a restituir el precio y los intereses
correspondientes desde la fecha en que se haya efectuado el pago.
Por su parte el comprador deber abonar al vendedor el importe de todos los beneficios
obtenidos gracias a la posesin y usos de las mercaderas o una parte de ellas, en tres casos
especiales:
Prdida del derecho a declarar resuelto el contrato. Por regla general el comprador
no podr declarar resuelto el contrato ni exigir al vendedor la entrega de otras
mercaderas en sustitucin de las recibidas, cuando le sea imposible restituirlas en un
estado idntico al que las hubiera recibido; sin embargo, se presentan tres excepciones:
153
5.6.1 Derecho de retencin en favor del vendedor y obligacin de adoptar las medidas
necesarias para la conservacin de las mercaderas. Si el comprador est en mora de recibir
las mercaderas o no paga el precio de stas cuando se haya estipulado, el vendedor que las
mantenga dentro de su mbito de disposicin no estar obligado a entregarlas, pero debe
adoptar las medidas que dentro del principio de lo razonable y atendidas las circunstancias,
sean necesarias para la conservacin de las mismas y la mitigacin de las prdidas.
De todas maneras, tendr derecho a retenerlas hasta el pago del precio o mientras el
comprador reembolse las erogaciones utilizadas en la conservacin de las mercaderas. Con
todo, podr solicitar indemnizacin de daos y perjuicios conforme al rgimen general o la
154
resolucin del contrato cuando se presente incumplimiento esencial de las obligaciones del
comprador.
Por su parte, el artculo 928 C.Co tambin obliga al vendedor a conservar las cosas objeto
de venta hasta su entrega.
Cuando las mercaderas han sido expedidas y puestas a disposicin del comprador en el
lugar de destino establecido y l ejerce efectivamente su derecho a rechazarlas, como el
comprador como no ha recibido las mercaderas, debe tomar posesin de ellas por cuenta
del vendedor, sin que el primero se convierta en propietario, pues el nico objetivo de esto
es que se adopten las medidas razonables.
155
destino se encuentra el vendedor o una persona facultada por l para ocuparse del cuidado
de las cosas objeto de la venta.
De todas formas, si toma posesin de aquellas podr ejercer el derecho de retencin, hasta
que el vendedor reembolse los gastos que haya realizado para la conservacin y cuidado de
las cosas dadas en venta.
desplegar medidas razonables a fin de conservar las mercaderas y mitigar las prdidas
segn los prrafos precedentes, podr, siempre que no le sea posible mantenerlas en su
dominio, depositarlas en los almacenes de un tercero a expensas de la otra parte, solo s los
gastos resultantes no son excesivos, o podr venderlas por cualquier medio apropiado, que
satisfaga los intereses de la otra parte.
El artculo 88 numeral 2 CNUCCIM pondera dos intereses, por un lado el deber de notificar
y por el otro la posibilidad de vender; pero el primero de ellos cede ante el segundo cuando
el objetivo principal sea evitar la causacin de perjuicios.
Finalmente la parte que venda las mercancas tendr derecho a retener del producto del
negocio una suma igual a los gastos razonables en que incurri para conservar y vender; es
una figura de compensacin de deudas, pues el saldo habr de abonarse a la otra parte.
157
el deterioro, prdida o dao que pueden sufrir las mercaderas desde que se perfecciona el
contrato hasta el momento en el que se realiza la entrega 94 .
Cabe resaltar que por deterioro y prdida podemos entender no solo la destruccin o
extravo de las mercaderas, sino tambin robo, confiscacin y expropiacin de las mismas.
De esta forma, el siguiente paso es definir qu significa soportar el riesgo y siguiendo los
planteamientos de los anteriores doctrinantes establecemos que:
soportar el riesgo significa sufrir las consecuencias negativas que se dan por los
deterioros o daos del objeto de la compraventa 95 .
Lo que quiere decir, que si quien lo soporta es el vendedor, l debe entregar otro bien en
sustitucin sin recibir dinero por ste; mientras que si quien lo soporta es el comprador, ste
debe pagar el precio sin recibir la cosa.
94
SIERRALTA ROS, Anibal y OLAVO BAPTISTA, Luiz. Aspectos Jurdicos del Comercio internacional.
Tercera edicin. Bogot: Editorial Temis, 1998. p. 120.
95
Ibid., p. 120.
158
Nuestro ordenamiento civil trae una diferenciacin con relacin a la transmisin del riesgo
segn se trate de objeto de cuerpo cierto o de gnero, por cuanto ste no perece y como
consecuencia de ello, si la cosa se destruye, el deudor debe entregar otra de igual cantidad,
calidad y peso tal como lo dispone el artculo 1566 C.C; contrario sensu, si la cosa es de
cuerpo cierto, se aplica el principio segn el cual Res Perit Creditor, es decir, la cosa perece
para su acreedor cuando sta se encuentra plenamente determinada e individualizada, salvo
caso fortuito o fuerza mayor. As se desprende del artculo 1648 cuyo tenor indica:
Por tal motivo, determinar el momento de la entrega se hace fundamental, por lo cual
nuestro ordenamiento comercial ha considerado entrega cuando se entrega el ttulo, por la
fijacin del nombre y marca en el bien por parte del comprador con la aquiescencia del
vendedor y cuando el vendedor entrega la mercanca al transportador para enviarla al
comprador se entiende entrega por que el transportador acta como mandatario del mismo
salvo si se enva a otra persona para que la entregue al comprador solamente cuando ste
159
6.1 NORMATIVIDAD
Artculo 66
La prdida o el deterioro de las mercaderas sobrevenidos despus de la transmisin del
riesgo al comprador no liberarn a ste de su obligacin de pagar el precio, a menos que se
deban a un acto u omisin del vendedor.
Podemos observar que dicha disposicin incorpora una regla general mediante la cual el
comprador no se libera de pagar el precio si el riesgo ya pas del patrimonio del vendedor
al suyo, regla que por dems registra las siguientes excepciones:
El vendedor responde s:
160
Artculo 69
1. En los casos no comprendidos en los artculos 67 y 68, el riesgo se transmitir al
comprador cuando ste se haga cargo de las mercaderas o, si no lo hace a su debido
tiempo, desde el momento en que las mercaderas se pongan a su disposicin.
Con las premisas anteriormente estudiadas es posible determinar una regla general por
virtud de la cual el riesgo se transfiere cuando el comprador se hace cargo de ellas, lo cual
no sienpre implica retiro, por cuanto en algunas situaciones que a continuacin
estudiaremos, el riesgo se transmite con la entrega o en el momento de la celebracin del
contrato:
161
Artculo 67
1. Cuando el contrato de compraventa implique el transporte de las
mercaderas y el vendedor no est obligado a entregarlas en un
lugar determinado, el riesgo se transmitir al comprador en el
momento en que las mercaderas se pongan en poder del primer
porteador para que las traslade al comprador conforme al contrato
de compraventa. Cuando el vendedor est obligado a poner las
mercaderas en poder de un porteador en un lugar determinado, el
riesgo no se transmitir al comprador hasta que las mercaderas se
pongan en poder del porteador en ese lugar. El hecho de que el
vendedor est autorizado a retener los documentos representativos
de las mercaderas no afectar a la transmisin del riesgo.
2. Sin embargo, el riesgo no se transmitir al comprador hasta que
las mercaderas estn claramente identificadas a los efectos del
contrato mediante seales en ellas, mediante los documentos de
expedicin, mediante comunicacin enviada al comprador o de otro
modo.
Del articulado en comento se tiene que su inciso primero, incorpora dos reglas
fundamentales, a saber:
162
Artculo 68
El riesgo respecto de las mercaderas vendidas en trnsito se
transmitir al comprador desde el momento de la celebracin del
contrato. No obstante, si as resultare de las circunstancias, el riesgo
ser asumido por el comprador desde el momento en que las
mercaderas se hayan puesto en poder del porteador que haya
expedido los documentos acreditativos del transporte.
Sin embargo, si en el momento de la celebracin del contrato de
compraventa el vendedor tuviera o debiera haber tenido
conocimiento de que las mercaderas haban sufrido prdida o
deterioro y no lo hubiera revelado al comprador, el riesgo de la
prdida o deterioro ser de cuenta del vendedor.
96
Ibid., p. 122.
163
En el inciso final del artculo 68 CNUCCIM, encontramos una norma que no corresponde
al tema de la transmisin del riesgo y que equivocadamente ha sido incorporada en este
captulo y as lo afirman los profesores SIERRALTA y BAPTISTA al considerar:
el riesgo ser de cuenta del vendedor cuando en el momento de la celebracin del contrato
tuviera o debiera haber tenido conocimiento de que las mercaderas haban sufrido prdida
o deterioro y no lo hubiera revelado al comprador 98 .
Es importante, analizar estas dos excepciones a la regla general establecida en los artculos
66 y 69 CNUCCIM a la luz de lo establecido por INCOTERMS, pues si bien se recuerda,
la Convencin al tener un carcter puramente dispositivo, realza la importancia de estos
trminos comerciales, todos plenamente aplicables si las partes deciden desplazar las reglas
contenidas en la Convencin.
97
98
164
El grupo E (ex works) es el menos oneroso para el vendedor porque ha de tener las
mercancas a disposicin del comprador en su propio establecimiento..
El grupo D (DAF, DES, DEQ, DDU y DDP), el vendedor ha de soportar todos los
costes y riesgos necesarios para llevar las mercancas al pas de destino,
constituyndose como el ms oneroso para ste.
6.2.1
165
La
Artculo 69
...2. No obstante, si el comprador estuviera obligado a hacerse cargo
de las mercaderas en un lugar distinto de un establecimiento del
vendedor, el riesgo se transmitir cuando deba efectuarse la entrega
y el comprador tenga conocimiento de que las mercaderas estn a
su disposicin en ese lugar.
3. Si el contrato versa sobre mercaderas an sin identificar, no se
considerar que las mercaderas se han puesto a disposicin del
comprador hasta que estn claramente identificadas a los efectos del
contrato.
El segundo caso nos muestra que la transmisin del riesgo y su consecuente efecto
normativo dependen del cumplimiento de una condicin previa, que es la individualizacin
y clarificacin del objeto del contrato, pues si se trata de mercaderas sin identificar,
solamente se entender que se pusieron a disposicin del comprador cuando se
especificaron claramente, antes no.
6.2.2
Artculo 70
Si el vendedor ha incurrido en incumplimiento esencial del contrato, las disposiciones de
los artculos 67, 68 y 69 no afectarn a los derechos y acciones de que disponga el
comprador como consecuencia del incumplimiento.
Si la prdida o deterioro nada tienen que ver con el incumplimiento del vendedor, en
cuyo caso se aplica el artculo 70 CNUCCIM suponiendo que la transmisin del riesgo
al comprador no lo priva de los derechos y acciones que le corresponden como
consecuencia de un incumplimiento esencial del vendedor, es decir, si ste incumple
sustancialmente el comprador puede pedir la resolucin del contrato o la sustitucin de
las mercaderas. A ttulo de ejemplo; si al comprador se le entregan 5 mercancas
plenamente conformes pero despus de transmitido el riesgo se deterioran dos, no puede
pedir otras mercaderas en sustitucin; pero si le entregaron 5 mercaderas y tres no eran
conformes, aunque despus se pierdan o daen, puede pedir otras en sustitucin de esas
tres.
As mismo puede pedir la rebaja del precio de las mercancas no conformes indistintamente
de si se deterioraron posteriormente o no, aplicando el mismo anlisis realizado
anteriormente.
Pero si estamos en el rgimen comercial, el artculo 929 C.Co dispone que en principio el
riesgo es para el vendedor, por cuanto el comprador no debe pagar el precio si el bien se
pierde por caso fortuito o fuerza mayor, sin embargo, si el bien es entregado al comprador,
ste debe soportar el riesgo, contrario sensu, si el bien no le es entregado al comprador, el
riesgo es para el vendedor.
100
CAFFARENA LAPORTA, Jorge En: DIEZ PICASO, Luis y DE LEN, Ponce. Op. cit., p. 557.
168
anteriormente estudiado.
Artculo 29
1. El contrato podr modificarse o extinguirse por mero acuerdo
entre las partes.
2. Un contrato por escrito que contenga una estipulacin que exija
que toda modificacin o extincin por mutuo acuerdo se haga por
escrito no podr modificarse ni extinguirse por mutuo acuerdo de
otra forma. No obstante, cualquiera de las partes quedar vinculada
por sus propios actos y no podr alegar esa estipulacin en la
medida en que la otra parte se haya basado en tales actos.
169
Sin embargo, por medio del artculo 29 numeral 2 CNUCCIM, se acoge la teora de los
propios actos, la cual consiste en que si pese a existir una clusula que exija la modificacin
o extincin por escrito, se hace una modificacin oral o tcita, dicha modificacin ser
eficaz en la medida que busca proteger la expectativa creada en la otra parte.
Del ejemplo trascrito anteriormente vemos que la finalidad del numeral segundo del
artculo 29 CNUCCIM, es generar seguridad jurdica fundamentada en la buena fe, en la
medida que si una parte actu conforme a una modificacin verbal que se realiz de mutuo
acuerdo, no es posible que la otra parte no cumpla so pretexto de una clusula contractual
consistente en que la modificacin debe ser por escrito.
101
HONNOLD, Uniform Law for International Sales. citado por CABANILLAS SNCHEZ, Antonio En:
DIEZ PICASO, Luis y DE LEN, Ponce. Op. cit., p. 238
170
Hemos destinado este ltimo acpite para sintetizar los aspectos ms relevantes de la
sentencia que la Corte Constitucional profiri el 10 de mayo de 2000 por virtud de la cual
se declar la exequibilidad de la Ley 518 de 1999 aprobatoria de la Convencin de Viena
sobre Compraventa Internacional de Mercaderas celebrada el 11 de abril de 1980.
8.1 ANTECEDENTES
Tal como el artculo 241 de la Constitucin Poltica lo exige, la ley que aprueba la
Convencin de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de
Mercaderas, debe ser sujeta a control constitucional. En consecuencia el 6 de agosto de
1999, la Presidencia de la Repblica remiti a esta Corporacin, copia autntica de la Ley
518 del 4 de agosto de 1999.
8.2 INTERVENCIONES
y el mutuo beneficio, los cuales concuerdan con los principios sealados en el artculo
9 de la Constitucin Poltica que fundamenta las relaciones exteriores del pas.
Concepto Del Ministerio Pblico. Por su parte, ste consider que desde el punto de
vista formal, el Estatuto en cuestin no merece reparo alguno. Desde el punto de vista
material considera que ninguna de las normas contenidas en la Convencin contrara
nuestro ordenamiento constitucional, en la medida que se fundamentan en la soberana
nacional, el respeto a la autodeterminacin de los pueblos y en el reconocimiento de los
principios del derecho internacional aceptados por Colombia.
Revisin formal. Desde ste punto de vista, la Corte observa que se cumplieron los
trmites correspondientes, segn se desprende del material probatorio que obra en el
proceso:
172
Una vez el Congreso expidi la ley 518 de 1999 aprobatoria de la Convencin de las
Naciones Unidas sobre los Contratos Internacionales de Mercaderas, acordada en Viena el
11 de abril de 1980, fue remitida a la Corte por el Secretario Jurdico de la Presidencia de la
Repblica, dentro del trmino de los seis das que prevee el numeral 10 del artculo 241 de
la Constitucin Poltica, por cuanto la ley fue sancionada el da 4 de agosto de 1999.
La Corte hace un anlisis de cada una de las cuatro partes en que la Convencin se divide
resumiendo su normatividad y aspectos ms relevantes.
Seala que, por virtud del artculo 150 numeral 16 de la Constitucin Poltica, la
integracin econmica con otros Estados debe lograrse sobre las bases de equidad,
reciprocidad y conveniencia nacional, presupuestos que la Convencin, a juicio de la Corte,
cumple cabalmente en la medida que la unificacin pretendida en dicho estatuto facilita la
173
lo cual
repercute en la calidad de vida de los habitantes de las naciones donde estn residenciadas
las partes que realizan dichos negocios.
174
175
BIBLIOGRAFA
SCOGNAMIGLIO, Renato. Teora General del Contrato. Miln: Casa Editorial Dr.
Francesco Vallardi. Publicaciones de la Universidad Externado de Colombia, 1961.
United Nations Conventions on Contracts for the International Sale of Goods (CISG)
Convention des Nations Unies sur les Contrats de Vente International de Marchandise
VALENCIA ZEA, Arturo y ORTIZ MONSALVE, lvaro. Derecho Civil de las
Obligaciones. Bogot: Temis. 1998.
VZQUEZ LPINETTE, Toms. La Compraventa Internacional de Mercaderas. Una
Visin Jurisprudencial. Navarra: Arazandi, 2000.
178