UNIVERSIDAD NACIONAL DE LA MATANZA

Departamento de Derecho y Ciencia Poltica

Carrera: Abogaca
Asignatura: Derecho Penal I - Ctedra: Dr. Gerardo Gayol
Alumno: Rodolfo Eduardo Rojas Ayala D.N.I. N: 14.963.588

TRATAMIENTO DE LA OBRA LITERARIA CRNICA DEL CRIMEN.

AUTOR. Luis Jimnez de Asa.
Edicin: 7, Buenos Aires. Editorial Lexis Nexis Argentina, 2005.

ndice

CAPTULO 1 Luis Jimnez de Asa

CAPTULO 2 Crnica del Crimen, Cap. VI: Un crimen misterioso (la

Muerte de Pablo Casado)
6

CAPTULO 3 Crnica del Crimen, Cap. XI: El crimen de Bonini

10

CAPTULO 4 Crnica del Crimen, Cap. X: Por la muerte de Hildegaard

Rodrguez 13

CAPTULO 5 Crnica del Crimen, Cap. XIV, XV, y XVI: El incendio del
teatro de novedades
15

CAPTULO 6 Crnica del Crimen, Cap. XVII: Muerte y lesiones de

deportistas26

CAPTULO 1 Luis Jimnez de Asa

a). Biografa
Luis Jimnez de Asa (Madrid, 1889 - Buenos Aires, 1970) fue un Jurista y
poltico espaol. Profesor de derecho penal en la Universidad de Madrid desde
1918, desarroll luego su labor docente en diversas universidades
hispanoamericanas durante la dictadura de Miguel Primo de Rivera y Orbaneja,
quien en 1926 haba forzado su exilio a las islas Chafarinas.
Como miembro del Partido Socialista, durante la Segunda Repblica fue
diputado a Cortes por la circunscripcin de Granada en todas las elecciones
generales (1931, 1933 y 1936) y, por su condicin de prestigioso jurisconsulto,
presidi la comisin parlamentaria encargada de elaborar la Constitucin
republicana (1931). Esta comisin finaliz su trabajo a finales de agosto de
1931, y el da 27 de ese mes la nueva Constitucin fue presentada al
Parlamento constituyente, comenzndose su discusin en el hemiciclo el da 16
de septiembre.
El texto constitucional republicano era un conjunto de fcil lectura, compuesto
de 125 artculos, cuyo enunciado inicial defina a Espaa como "Una Repblica
democrtica de trabajadores de todas clases, que se organiza en rgimen de
libertad y de justicia". Con esta argumentacin se asimil a la ciudadana el
estatus social de trabajadores; quedaban, pues, fuera de la nacin los grupos
sociales aristocrticos y el mundo del privilegio y el linaje. Los dos puntos de
confrontacin fueron, esencialmente, los relativos a la cuestin religiosa y a la
propiedad y sus derechos. Nombrado director del Instituto de Estudios Penales,
Luis Jimnez de Asa particip posteriormente en la redaccin del Cdigo
Penal de 1932, y durante la guerra civil espaola fue ministro plenipotenciario
de la Repblica en Praga.
Finalizada la guerra civil, en 1939 se exili en Argentina, donde continu su
carrera docente en la Universidad Nacional de La Plata y en la Universidad
Nacional del Litoral, adems de dirigir el Instituto de Derecho Penal y
Criminologa de la Universidad de Buenos Aires hasta el golpe militar de 1966.
Impuls en esa poca de forma decisiva los estudios jurdicos en Latinoamrica
con la publicacin de su obra Cdigos penales iberoamericanos. Estudio de
legislacin comparada (1946). Dirigi la Revista de Derecho Penal y
Criminologa hasta su fallecimiento. Su Tratado de Derecho Penal en siete
tomos ha sido considerada una de las obras maestras de la materia.
Refirindose a la misma, el penalista brasileo Nelson Hungra ha dicho que:
Si por una catstrofe atmica se perdieran todos los escritos sobre Derecho
Penal pero se salvase el Tratado de Jimnez de Asa, las generaciones futuras
no habran perdido nada.
3

Mantuvo una estrecha relacin con las organizaciones estudiantiles reformistas

argentinas. Entre sus discpulos se destacaron Enrique Bacigalupo, actual
miembro del Tribunal Superior de Espaa y Guillermo Estvez Boero, quien
sera presidente de la Federacin Universitaria Argentina (FUA) y luego
diputado nacional por el Partido Socialista de la Argentina (PSA); y Manuel de
Rivacoba, Catedrtico de Derecho Penal y Ministro sin cartera en el gobierno
en el exilio de la Repblica Espaola.
En 1962 fue nombrado presidente de la Repblica Espaola en el exilio, cargo
que ocup hasta su fallecimiento en 1970.
Entre sus obras destacan La teora jurdica del delito (1931), El criminalista
(1941-1949), La ley y el delito (1945) y Tratado de derecho penal (1949-1963).
b). Posicin dogmtica
Fue, como rotundamente han expresado los catedrticos Gimbernat Ordeig y
Landrove Daz, el ms importante penalista de habla espaola de todos los
tiempos. Con una beca del Instituto Libre de Enseanza, perfeccion sus
estudios con von Liszt en Berln, Gautier en Ginebra y Garon en Pars.
Tambin estudi con Stooss en Suiza y Thyeen en Suecia, ambos discpulos
de Liszt, tal vez ello, ms la traduccin del genial austriaco que realiz con
Saldaa y la introduccin de mtodo de casos, hizo que don JosAntn Oneca
lo hubiera calificado como el ms lisztiano de los penalistas espaoles y en
consecuencia considerado el representante ms conspicuo de la generacin
espaola de la poltica criminal.
En 1913 presenta su tesis doctoral: El sistema de penas determinadas a
posteriori en la ciencia y en la vida. . El tema no poda ser ms de su tiempo,
donde se destaca una profusa bibliografa, no propia de los doctorandos de la
poca, lo que ser luego una de las caractersticas de sus obras, con un
pensamiento avanzado y audaz que sostiene soluciones radicales pero sin
perder sentido de proporcin, percibindose all las influencias del
correccionalismo y del positivismo. La influencia de Liszt aparece patente
en sus estudios de las reformas legislativas de la segunda dcada del siglo
pasado, as abraz las ideas del estado peligroso, lo que en parte coincide con
su primer libro de 1913, llamando la atencin la insistencia en reivindicar su
prioridad sobre Grispigni. en perfilar el concepto y la mayor precisin de su
frmula, va por la que en esa poca no vacil en rechazar por intil la
nocin de imputabilidad y llega aseverar que las conquistas de la
Revolucin Francesa han pasado ya al fondo del inconsciente y que el
juez no necesita, para respetarlas, que los cdigos sean grilletes que
traben su actividad pero este apego a ciertas teoras positivistas de la poca
no puede llevar a sostener que perteneciera a la Scuola, no acept la
4

concepcin del hombre delincuente, el delincuente nato, y manifest moverse

en el campo del positivismo crtico, que l, en su tiempo llam escuela de
los juristas.
Refiri en su vejez que, por haber sido socialista y en honor a su maestro Franz
von Liszt, se inclin por el positivismo en un momento de evolucin cultural. En
realidad aspir a crear una construccin propia, un sistema original que
combinara los cdigos sancionados y preventivos que l preconizaba para el
porvenir inmediato, con su desaparicin en un futuro remoto, transmutado
aquel en el derecho protector que pensara Dorado. Se puede sostener que
para esa poca hay dos hitos que lo transforman en ms rigurosamente
dogmtico: El curso dictado en la Universidad Nacional del Litoral en Santa Fe,
Argentina (1929) sobre La doctrina tcnica del delito que se completa dos aos
ms tarde, en Madrid, con su conocido discurso sobre Lateara jurdica del
delito. Ese pensamiento se profundiza con la 1 edicin de La Ley y el delito.
Curso de dogmtica penal, para culminar con su inconcluso Tratado de
Derecho penal, cuyo primer tomo public Losada en 1950 en la Ciudad de
Buenos Aires.
En las dos primeras conferencias referidas, aparecen an en l, el
pensamiento de Liszt y de Beling, en la segunda, muestra preferencia por. E.
Mayer y su teora de las normas de cultura reconocidas por el estado,
apenas cita a E. Mezger, empero en su libro de Caracas, est cerca de l,
reconociendo la existencia de elementos subjetivos de lo injusto,
desligndose de su anterior posicin sobre la concepcin psicolgica de
la culpabilidad y adopta la imputabilidad como presupuesto de la
culpabilidad e integra la peligrosidad en sta. Su posicin normativa, es la
posibilidad lgica de su razonamiento de una exculpacin supralegal. Muestra
por ltimo un intento de elaborar una teora amplia e integral sobre el error, sin
pasar en este trabajo de una teora unificadora del mismo, es recin en 1962,
en el tomo 6 del Tratado, donde adhiere a la divisin del error de tipo y de
prohibicin, lo que le parece afortunado y responde sostiene- mejor a la
realidad dogmtica vigente, lo que demuestra en su ms de medio siglo de
docencia, su permanente actualizacin. Empero nunca transigi con la
doctrina final de la accin, dominante actualmente, sobre todo luego de la
aparicin de la traduccin de Derecho penal alemn.
Autor de 992 trabajos y traducciones, abordados con ayuda de abundante
documentacin, que l manejaba con admirable destreza, lo que hace que se
trasformen en verdaderas fuentes de informacin de las distintas posiciones
doctrinarias, desde su primer trabajo de 1913 hasta el sptimo tomo de su
inconcluso Tratado de Derecho penal, del que el profesor Pisara manifest que
ms que un tratado se presentaba como una enciclopedia.
5

CAPTULO 2 Crnica del Crimen, Cap. VI: Un crimen misterioso (la

Muerte de Pablo Casado)
a). Descripcin del caso, problemas planteados y cuestionamientos
personales.
En el mes de mayo de 1929, en un cajn de los muelles de Atocha que fue
abierto por no haber sido reclamado por su destinatario en los plazos previstos,
aparecen los restos de un hombre (extremidades y torso) al que faltaba la
cabeza.
Con intervencin de unos amigos del desaparecido se logr la identificacin de
los restos del hombre, Pablo Casado. Las investigaciones policiales llevaron las
sospechas sobre el criado del muerto, Ricardo Fernndez Snchez, y sobre
Jos Mara Figueras, uno de los ntimos amigos del difunto.
Los diarios enseguida dieron noticia de las inclinaciones homosexuales de
Casado, Ricardito y Figueras pero nada de cierto sobre la ejecucin del
crimen. Segn escribe Jimnez de Asa, al momento de escribir el libro ste
segua impune.
Jimnez de Asa comenta que los diarios de la poca centran la discusin en
detalles morbosos, en la inclinacin homosexual como gnesis criminal, e
incluso que l mismo es acusado de apologa del delito al negar que exista en
el homosexual una tendencia hacia ste. l incluso protesta contra lo que llama
descabellado criterio del cdigo espaol vigente que castigaba al homosexual
como delincuente en su Ar. 616.
b). Interpretacin de la norma que castiga como delincuente al
homosexual
De acuerdo con nuestra Constitucin Nacional, sera inconstitucional una
norma de este tipo, basndonos en el artculo 16 que establece que La nacin
Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de nacimiento: No hay en ella
fueros personales ni ttulos de nobleza. Todos sus habitantes son iguales ante
la ley, y admisibles en los empleos sin otra condicin que la idoneidad. La
igualdad es la base del impuesto de las cargas pblicas.
Y en el Art. 19, ..las acciones privadas de los hombres que de ningn modo
ofendan el orden ni la moral pblica ni perjudiquen a un tercero, estn
reservadas solo a Dios y exenta de la autoridad de los magistrados. Ningn
habitante de la nacin ser obligado hacer lo que no manda la ley ni privado de
lo que ella no prohbe.
6

Adems, el Artculo 24 de la Convencin Americana sobre Derechos

Humanos, con jerarqua constitucional desde la Reforma de 1994, establece
que Todas las personas son iguales ante la ley. En consecuencia, tienen
derecho, sin discriminacin, a igual proteccin de la ley. ( Artculo 24. Igualdad
ante la Ley).

Sin embargo, en cuanto a acciones pblicas, hasta no hace mucho la figura

que se utilizaba en contra de las manifestaciones homosexuales en nuestro
pas era la de la Contravencin. Esta figura legal est destinada a reprimir
faltas menores conocidas como contravenciones, y se distinguen de los delitos
por no estar previstos en el Cdigo Penal de la Repblica Argentina. Los
Edictos reemplazaban la figura del juez por la del jefe de polica, habilitando a
la fuerza policial a detener y condenar a personas por un plazo mximo de 30
das.
Aunque su aplicacin se restringa a la Capital Federal, en la mayora de las
provincias existan normas comparables. El articulo 2 del Edicto de Escndalo,
inciso F, condenaba a los "que se exhibieran en la va pblica vestidos o
disfrazados con ropas del sexo contrario". El artculo 3 inciso A del Edicto
Bailes Pblicos castigaba al encargado del local que "permitiere el baile en
pareja del sexo masculino".
En enero de 1992, el gobierno de Canad otorg, por primera vez en su
historia estatus de refugiado poltico a Jorge Inaudi, ciudadano argentino
homosexual nacido en la provincia de Crdoba. Las autoridades canadienses
comprobaron que haba sido perseguido sistemticamente y detenido en
numerosas oportunidades por la polica de Crdoba a causa de su orientacin
sexual. La presentacin judicial realizada por los abogados del cordobs, con el
apoyo de la Internacional Lesbian and Gay Human Rights Commition
(ILGHRC), acompaaba como prueba al Cdigo Contravencional, el que bast
para que las autoridades canadienses tomasen la determinacin mencionada.
En la actualidad la legislacin avanz mucho ms all, ya que La Repblica
Argentina permite los matrimonios entre personas del mismo sexo desde el 15
de julio de 2010.La ley aprobada (Ley Nacional N 26.618) es una modificacin
de algunos artculos del Cdigo Civil entonces vigente, ahora reemplazado, en
su libro I, seccin segunda De los derechos en las relaciones de familia; del
libro II, seccin tercera, ttulo II, De la sociedad conyugal y de otras
secciones del cdigo.
El cambio ms importante se dio sobre el artculo 172, que defina al
matrimonio entre hombre y mujer. A partir de esta ley se reemplaz por
contrayentes y se agreg: El matrimonio tendr los mismos requisitos y
7

efectos, con independencia de que los contrayentes sean del mismo o de

diferente sexo.
c). Indicar si dicha norma influye en el caso
En el caso, al menos en lo que cita Jimnez de Asa de lo actuado hasta ese
momento, la discusin se centraba en la homosexualidad de los actores, en su
condicin de delincuentes de acuerdo a la norma y en la creencia que ello los
haca poseedores de una cierta tendencia natural hacia el delito, argumento
que el propio autor debe tratar de refutar, y lo hace alegando que es probable
que la marginalidad ayude a la relacin con elementos indeseables y eso
acerque a un homosexual al mbito delictual.
d). Fallo que haga referencia al tema
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, CASO ATALA
RIFFO Y NIAS VS. CHILE, SENTENCIA DE 24 DE FEBRERO DE 2012.
INTRODUCCIN DE LA CAUSA Y OBJETO DE LA CONTROVERSIA
El 17 de septiembre de 2010 la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos
present, de conformidad con los artculos 51 y 61 de la
Convencin, una demanda contra el Estado de Chile en relacin con el caso.
La peticin inicial fue presentada ante la Comisin Interamericana el 24 de
noviembre de 2004 por la seora Karen Atala Riffo representada por abogados
de la Asociacin Libertades Pblicas, la Clnica de Acciones de Inters Pblico
de la Universidad Diego Portales y la Fundacin Ideas. El 23 de julio de 2008 la
Comisin aprob el Informe de Admisibilidad No. 42/08 y el18 de diciembre de
2009 emiti el Informe de Fondo No. 139/09, de conformidad con el artculo 50
de la Convencin Americana. . El 17 de septiembre de 2010 la Comisin
Interamericana consider que el Estado no haba dado cumplimiento a las
recomendaciones del Informe de Fondo, por lo que decidi someter el presente
caso a la jurisdiccin de la Corte Interamericana. De acuerdo a la Comisin, el
presente caso se relaciona con la alegada responsabilidad internacional del
Estado por el trato discriminatorio y la interferencia arbitraria en la vida privada
y familiar que habra sufrido la seora Atala debido a su orientacin sexual en
el proceso judicial que result en el retiro del cuidado y custodia de sus hijas
M., V. y R. El caso tambin se relaciona con la alegada inobservancia del
inters superior de las nias cuya custodia y cuidado fueron determinados en
incumplimiento de sus derechos y sobre la base de supuestos prejuicios
discriminatorios. La Comisin solicit a la Corte que declare la violacin de los
artculos 11 (Proteccin de la Honra y de la Dignidad), 17.1 y 17.4 (Proteccin a
la Familia), 19 (Derechos del Nio), 24 (Igualdad ante la Ley), 8 (Garantas
Judiciales) y 25.1 y 25.2 (Proteccin Judicial) de la Convencin, en relacin con
8

el artculo 1.1 de la misma. Asimismo, la Comisin solicit al Tribunal que

ordenara al Estado la adopcin de medidas de reparacin.
El 11 de marzo de 2011 Chile present ante la Corte su escrito de contestacin
al escrito de demanda y de observaciones al escrito de solicitudes y
argumentos. En dicho escrito, el Estado controvirti la totalidad de las
pretensiones presentadas por la Comisin y los representantes, y rechaz su
responsabilidad internacional por las alegadas violaciones a la Convencin
Americana. En relacin con las reparaciones solicitadas por la Comisin y los
representantes, el Estado solicit a la Corte que las desestimara en todos sus
trminos.
El caso haba llegado a la Corte Suprema de Justicia de Chile que le da la
tuicin definitiva de las hijas al padre citando como causa la convivencia de la
madre con su pareja homosexual.
La Corte declar por unanimidad, que: El Estado chileno es responsable por
la violacin del derecho a la igualdad y la no discriminacin consagrado
en el artculo 24, en relacin con el artculo 1.1 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos, en perjuicio de Karen Atala Riffo.
Que el Estado es responsable por la violacin del derecho a la igualdad y la no
discriminacin consagrado en el artculo 24, en relacin con los artculos 19 y
1.1. de la Convencin Americana, en perjuicio de las nias M., V. y R
Que el Estado es responsable por la violacin del derecho a la vida privada
consagrado en el artculo 11.2, en relacin con el artculo 1.1. de la Convencin
Americana, en perjuicio de Karen Atala Riffo.
Que el Estado es responsable por la violacin del derecho a ser odo
consagrado en el artculo 8.1, en relacin con los artculos 19 y 1.1 de la
Convencin Americana en perjuicio de las nias M., V. y R.

CAPTULO 3 Crnica del Crimen, Cap. XI: El crimen de Bonini

a). Utilizando teoras de relacin de causalidad explicar nexo causal entre
accin y resultado
Accin es la conducta descripta generalmente a travs de un verbo dentro del
tipo (en este caso, matar) que es el ncleo del tipo. Resultado es el cambio en
9

el mundo exterior atribuible al autor. Y ese resultado puede ser atribuido al

autor cuando existe una relacin de causa a efecto entre la accin del autor
(movimiento corporal) y la produccin del resultado. Esto es el nexo causal.
Para la atribucin de un resultado a una accin surgieron varias teoras.
Teora de la equivalencia de condiciones o sine qua non. Podemos determinar
que el hecho es condicin del resultado, ya que si eliminamos mentalmente el
golpe certero de Bonini a su amante, no hubiese podido producirse el
resultado muerte.
Teora de la causa eficiente. Tambin el golpe (terrible martillazo) es causa
eficiente y eficaz para producir el resultado muerte.
Teora de la causa prxima. Aqu el golpe tambin ser la condicin ms
prxima al resultado, la que constituye la ltima condicin.
Teora de la causa adecuada. El razonamiento ser similar.
Teora de la causa tpica. La conducta del agente concuerda con la definicin
del verbo legal, en este caso matar.
Teora de la imputacin objetiva. La accin (golpe violento de martillo en la
cabeza) cre el peligro que se produzca el resultado (muerte). El resultado
(muerte) es produccin de ese peligro. Luego puede imputarse objetivamente
el resultado a la accin.
b). Determinar autores, partcipes y encubridores
Autor inmediato: Julio Bonini. En el momento del hecho slo se encontraban
l y la vctima.
Partcipes: No hay. Tanto su hermano como su cuada podran haber sido
cmplices secundarios si hubiesen prestado su ayuda cumpliendo una
promesa anterior, algo que aqu no ocurri.
Encubridores: Jimnez de Asa nos da una interesante leccin acerca del
tratamiento de la figura del encubridor. Menciona el artculo 277, que hoy se lee
as: Inc. 1.Ser reprimido con prisin de seis meses a tres aos el que, tras la
comisin de un delito ejecutado por otro, en el que no hubiera participado:
b) Ocultare, alterare o hiciere desaparecer los rastros, pruebas o instrumentos
del delito, o ayudare al autor o partcipe a ocultarlos, alterarlos o hacerlos
desaparecer.
Y hace una disquisicin sobre la lectura que debe hacerse de la ocultacin, con
rigurosidad tcnica o con amplitud. De ello dependera que los parientes de
10

Bonini sean alcanzados o no. Eso se desprenda de la lectura del Art. 288,
...estarn exentos de pena de ocultacin...
Y el autor se inclina por consentir la interpretacin amplia, aunque acepta que
la estricta tambin sera aplicable, y espera ver qu deciden los jueces. Hoy en
da, el Cdigo establece que:
Art. 277, inc. 4.- Estn exentos de responsabilidad criminal los que hubieren
obrado en favor del cnyuge, de un pariente cuyo vnculo no excediere del
cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad o de un amigo ntimo o
persona a la que se debiese especial gratitud. La exencin no rige respecto de
los casos del inciso 1, e) y del inciso 3, b).
Lo cual incluye a Luis Bonini, su hermano, y Graciana Lacoste, su cuada,
quienes de este modo seran encubridores pero quedaran exentos de
responsabilidad criminal.
c). Utilizar un fallo actual para fundamentar el grado de intervencin
escogido para Julio Bonini y comentarlo
El caso escogido es el de Gentile, Marcelo Edgardo s/ Recurso de
Casacin, que presenta similitudes no slo por las caractersticas de la
participacin sino por el hecho de la provocacin previa, que en este caso fue
utilizado como atenuante1 de pena por la Cmara de Casacin, integrada por
jueces que luego de otros fallos tambin polmicos cobraron notoriedad
nacional.
En el caso, el tribunal de Casacin Penal bonaerense redujo la pena impuesta
a Gentile, que mat a martillazos y cuchillazos a su mujer, al evaluar, entre
otras cosas, la actitud "casi provocativa" de la vctima.
La Sala I del Tribunal rebaj de 17 a 10 aos y tres meses de prisin la pena
impuesta a Marcelo Gentile por el homicidio de su pareja, la brasilea Dirlene
Vieira, cometido en julio de 2007. El juez Horacio Piombo fundament la
resolucin a la que adhiri Benjamn Sal Llargus, mientras que Carlos Natiello
vot en disidencia.
Los jueces analizaron los dichos del homicida cuando confes el crimen
durante el juicio oral en San Isidro, en el que termin condenado a 17 aos de
prisin. En esa oportunidad, el condenado dijo que su pareja puso en duda que
l fuera heterosexual y le confes que tena un amante con el que gozaba.
1 Causas No. 35762 y 37987 Gentile, Marcelo E s/ recurso de casacin, Sala 1 del Tribunal
de Casacin Penal de la Provincia de Buenos Aires, 2011.

11

"Una fuerza incontrolable se apoder de m y no poda dejar de imaginar a ella

con su amante", declar que sinti antes de cometer el asesinato.
Piombo sostuvo que el homicida tena "un estado emocional que no contiene
todas las caractersticas para obrar como atenuante pero s para ejercer una
vigorosa influencia a la hora de considerar la sancin como correlato de la
autora culpable. A eso debo aditar la actitud casi provocativa que la vctima
vena exhibiendo al momento de producirse el altercado final" afirm el juez, y
agreg que sum a su decisin "la favorable impresin personal recogida en
ocasin de comparecer el acusado en estrados".
Tras conocer la reduccin de pena, el fiscal de Casacin Altuve present una
apelacin ante la Suprema Corte de Justicia bonaerense.
En declaraciones periodsticas, el fiscal sostuvo que "Es terrible, este fallo
contradice por completo las normas internacionales que han prestado especial
atencin a cuestiones de gnero al justificar que por una discusin en la cual la
mujer confiesa una infidelidad, y digo confiesa entre comillas, ya que no hay
constancias en causa de eso, este hombre la mat. Adems, Altuve cuestion
que en el fallo se afirma que "la actitud casi desafiante de la mujer coloc al
hombre en una situacin emocional especial, que no lleg a ser emocin
violenta. Y es cierto que en el fallo se toma en cuenta la buena impresin
personal (del imputado), pero es posterior al hecho esa buena impresin, y los
atenuantes operan como precedentes al hecho", remarc el fiscal.
Al respecto, Altuve destac que "un preso, por lo general, da buena impresin
(al presentarse ante el tribunal)" e insisti que eso "es posterior al hecho
(juzgado)".
En su apelacin a la Corte, Altuve resalt que la resolucin de Casacin "viola
la proteccin que la Comisin Interamericana de los Derechos Humanos le
brinda a la mujer, o a cualquier otra persona que sea discriminada por su
ocupacin, su forma de vestir o conducta sexual". "Ubico este fallo en la
discriminacin por gnero, declar el fiscal, quien estim que han comenzado
a ser numerosos los fallos de este tipo.
Pero no slo Altuve se mostr crtico del fallo. Tambin lo hicieron distintos
especialistas judiciales. El juez Carlos Rozanski, que integra el Tribunal Oral en
lo Criminal Federal 1 de La Plata dijo que "el razonamiento expresado en el
fallo, es un argumento tpicamente masculino que la legislacin est tratando
de abandonar. Si bien reconoci que no est al tanto de todo el fallo, asegur:
"Lo que pude leer me permite reconocer argumentos descalificantes y hasta
violentos hacia la mujer asesinada".
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CAPTULO 4 Crnica del Crimen, Cap. X: Por la muerte de Hildegaard

Rodrguez
a). Brindar el concepto de dolo que se pretende utilizar en la resolucin
del caso
Dolo: Es el conocimiento y la voluntad del autor de realizar el tipo objetivo.
b). Analizar causales de exclusin de la accin
En el caso analizado, Aurora Rodrguez estaba aquejada de una severa
patologa (Psicosis). En Espaa entonces no haba un conocimiento
desarrollado y acorde sobre la materia, el mdico clnico se ocupaba de tales
casos si ser un especialista como lo es el psiquiatra de nuestros das. Se
produca entonces una colisin entre la ciencia en ciernes y la poltica
conservadora en el gobierno.
Causales de excusin de la accin:
Fuerza fsica irresistible. El movimiento corporal es involuntario, consecuencia
de una fuerza externa sobre el cuerpo del autor, que hace que ste sea usado
como un instrumento.
Acto reflejo. El movimiento corporal es involuntario, incontrolable, consecuencia
de las reacciones biolgicas del mismo, con ausencia de participacin cerebral.
Estado de inconciencia absoluta. El movimiento corporal es involuntario, hay
total ausencia de la psiquis del autor ya que el cerebro no tuvo participacin.
Ninguna de las tres encuadra en el caso de filicidio de Hildegaard: su madre la
asesin premeditada y alevosamente por no poder soportar que tuviese novio y
segn su visin enfermiza era propiedad de ella para cumplir con una misin
tambin patolgica. Ella pudo evitar el crimen, tena el dominio final del hecho y
el resultado ocurri, el asesinato.
Un psictico es consciente de lo que hace y por lo tanto capaz de realizar una
accin aunque no pueda comprender el sentido social y criminal de su acto;
sabe lo que hace pero no puede adecuar esa conducta a las exigencias
contenidas en la norma penal.
d). En caso de analizar la tipicidad, estudie el tipo del art. 80 inc. 1 del
C.P., determinando los elementos del tipo (objetivo y subjetivo)
Art. 80 inc. 1: Se impondr reclusin o prisin perpetua, pudiendo aplicarse lo
dispuesto en el Art 52 al que matare:
1. A su ascendiente, descendiente o cnyuge, sabiendo que lo son.
13

Elementos del tipo objetivo.

Permanentes:
Sujeto Activo: La madre.
Sujeto Pasivo: La vctima.
Accin. Conducta descripta en el verbo, en este caso matar.
Resultado: Cambio en el mundo exterior imputable al autor. En este caso,
existe una relacin de causa a efecto entre la accin del autor (disparo de arma
de fuego) que cre el peligro que se produzca el resultado, y el resultado
(muerte) que consisti en la produccin de ese peligro.
Elementos del tipo subjetivo.
Dolo. La autora actu con conocimiento (saba lo que estaba haciendo) y tuvo
la voluntad, o intencin, de realizar el tipo objetivo. Luego, actu con dolo. Se
dan los elementos intelectual y volitivo del dolo, que en este caso es directo
(realizar la accin sabiendo exactamente el resultado que causar con ella).
e). Utilizar un fallo para para fundamentar esta postura.
El 20 de mayo de 2000, Natalia Fraticelli, una joven de 15 aos con un
pequeo retraso mental, apareci muerta en su casa, habiendo sido
estrangulada con una bolsa en la cabeza. Poco despus, Rufino Carlos
Fraticelli y Graciela Dieser, padres de la vctima, fueron acusados por
homicidio calificado por el vnculo y por alevosa y encarcelados. El 14 de
mayo de 2002, el juez de Sentencia de Melincu los conden a la pena de
prisin perpetua; y el 30 de junio de 2003, la Cmara de Apelacin de Venado
Tuerto -integrada- confirm la sentencia. Este caso tuvo derivaciones
posteriores2, pero hasta aqu, se ajusta a lo descripto anteriormente en cuanto
a la accin y a la tipicidad.

2 El 8 de agosto de 2006, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin impugn lo antes resuelto

por sus pares de provincia y declar procedentes los recursos extraordinarios, revocando la
sentencia y ordenando se dicte un nuevo pronunciamiento de segunda instancia.Finalmente, la
Cmara de Apelacin en lo Penal de Venado Tuerto -integrada al efecto el 20 de noviembre de
2009- revoc la condena dictada en primera instancia, disponiendo la absolucin de Dieser y
Fraticelli.
Contra este ltimo fallo, el fiscal Fernando Palmolelli, de Venado Tuerto, interpuso el recurso de
inconstitucionalidad, que finalmente la Corte opt por rechazar.

14

CAPTULO 5 Crnica del Crimen, Cap. XIV, XV, y XVI: El incendio del
teatro de novedades
a). Determinacin de los hechos
El Teatro de Novedades fue un teatro de Madrid tristemente clebre luego por
un terrible incendio que
les cost la vida a muchas personas.
El 23 de septiembre de 1928, siendo las 21:00 horas, faltando poco tiempo
para que termine la funcin, se desat un incendio producto de un cortocircuito.
El jefe de tramoyistas advirti que arda la decoracin y dio rdenes para que
quitasen las cuerdas. El jefe de marquesina y el director vieron que de uno de
los faroles sala una llama que se propag rpidamente por toda la decoracin,
que empez arder, del mismo modo que el teln. El escenario alcanzaba
altsimas temperaturas, el fuego tom las escaleras de madera y el armazn de
los telares para luego pasar a las vigas y de all a la sala. Entonces el teln
cay encima de la orquesta cuyos integrantes intentaron ponerse a salvo con
desesperacin. El auditorio entro en pnico, la corriente de aire que surgi al
abrir las puertas aviv las llamas, el fuego se propag por toda la sala
alcanzando las butacas; la sala era entonces una hoguera y comenzaron los
derrumbes. Se haban apagado las luces, se escuchaban los gritos de terror y
dolor de las vctimas que se atropellaban entre s tratando de hallar la salida.
La prensa, luego, dio a conocer detalles aterradores como cadveres que
fueron encontrados sujetos de los cabellos por la mano de la victima
colindante, o furiosamente mordidos en las piernas por los espectadores
yacentes bajo los pies de los que huan. Muchos de los muertos haban sido
por traumatismos y asfixia mecnica. Las noticias incluan datos como que en
algunas de las vctimas se descubrieron heridas producidas por arma blanca, lo
que haca suponer que algunos, ante el peligro en que vean su vida, quisieron

El reclamo del fiscal se basa en la votacin de la Cmara integrada por 5 miembros. En

resumidas cuentas, el juez de Cmara Eduardo Pascual sostuvo que no hubo delito y que se
trat de un suicidio. En segundo lugar, el Dr. Juan Carlos Baravalle dijo que hubo delito de
homicidio, pero que no haba pruebas que permitan condenar a los imputados Fraticelli y
Dieser. En tercer lugar, el juez Ariel Dearma adhiri al primer voto. El voto del camarista
Roberto Landaburu se abstuvo, al entender que los anteriores eran unvocos en revocar la
sentencia. Y por ltimo, el vocal Hctor Matas Lpez consider que hubo delito de homicidio,
pero que no hay pruebas que permitan condenar a Fraticelli, por lo que lo absuelve y confirma
la condena a Dieser.

15

abrirse paso a navajazos. Acababan de morir 90 personas (ms unos 300

heridos) y nadie se explicaba cmo.
Al final, la investigacin forense descubri que no haba habido pualadas. S
result cierto, sin embargo, que la mayora de las vctimas murieron aplastadas
y pisoteadas entre s en la carrera desesperada por salir a la calle.
b). Resolver el caso desde el planteo de la accin y la tipicidad
Jimnez de Asa plantea dos aspectos relevantes: el incendio y el estado de
necesidad en las personas presas del pnico atrapadas en el teatro.
Primer aspecto: Incendio.
Para el primer aspecto, encuentro interesante relacionar el caso con otro
acaecido en San Isidro, provincia de Buenos Aires, en una discoteca.
Accin: En el anlisis de la accin, en el caso del teatro de Novedades, no se
encuentra la voluntad humana (la resolucin del caso se atribuy a un incendio
fortuito de papelillos entre bambalinas), al no haber accin no podemos
continuar con el anlisis de la teora del delito.
La ausencia de tipo presupone la absoluta imposibilidad de dirigir la
persecucin contra el autor de una conducta no descripta en la ley. Jimnez de
Asa nos dice que ...En el incendio del teatro la responsabilidad qued sin
efecto por su ndole inconcreta y difundida (op.cit, pg. 263)
Sin embargo, encuentro interesante la reflexin que hace el autor sobre la
anomia espaola: En Espaa las leyes son casi siempre completas, hasta
prolijas, y la prctica burlona las esquiva de un modo constante. Quienes
deben velar por que se cumplan, reciben pequeas mercedes de las empresas.
As los representantes del concejo, los jueces municipales, los policas, etc.,
aceptan pases tranviarios, billetes de favor de los ferrocarriles, localidades
gratuitas en los teatros. El obsequiado carece ya de fuerza para cerrar un
saln ..castigar ahora a los dueos o empresarios del Novedades y no
perseguir a los innmeros representantes de la autoridad que consintieron el
funcionamiento de una sala sin garantas colmara la injusticia (op. Cit. Pg.,
258)
Estamos hablando de Espaa en 1928. Mucho se ha avanzado en esta
materia, muchsimas normas se han dictado, y sin embargo, llegamos al caso
que analizaremos a continuacin:
16

JURISPRUDENCIA: El incendio de la disco Kheyvis

HECHOS:

Un fallo de la Corte Suprema de Justicia del 28 de junio de 2005 reactualiz el

caso de la discoteca Kheyvis, donde el 20 de diciembre de 1993 murieron en
un incendio diecisiete jvenes egresados del quinto ao del Colegio de La
Salle. Otros 24 quedaron heridos.
La Corte rechaz, por estar mal concedido, un recurso de queja presentado por
las defensas de diez inspectores municipales de Olivos, imputados en la
causa por no haber controlado las condiciones de seguridad del boliche.
En primera instancia, la Cmara Penal de San Isidro sobresey a los
procesados por prescripcin de la causa. La medida fue apelada por el
subprocurador general de la Provincia de Buenos Aires, Juan ngel De Oliveira
y as lleg a la Corte provincial.
La defensa de los inspectores municipales entonces recurri a la Corte
Suprema, tal vez en un intento de evitar un fallo adverso en la Corte provincial:
el argumento esgrimido fue que la Corte bonaerense no poda ordenarle a la
Cmara Penal de San Isidro cmo resolver la pertinencia de la prescripcin de
la accin penal. Sin entrar en el fondo de la causa, la Corte Suprema fall ayer
que ese recurso que le fue concedido a las defensas estuvo mal concedido
porque no estaba presentado contra una sentencia definitiva. El fallo lleva la
firma de siete de los nueve jueces del Tribunal: Augusto Belluscio, Carlos Fayt,
Juan Carlos Maqueda, Ral Zaffaroni, Elena Highton de Nolasco, Ricardo
Lorenzetti y Carmen Argibay.
Kheyvis fue el primero de los grandes desastres ocurridos en una discoteca.
Cuando la tragedia de Croman, el 30 de diciembre de 2005, el recuerdo de
aquella noche de haca doce aos volvi como una pesadilla. El boliche se
levantaba al 1900 de la Avenida del Libertador, en Olivos. Las causas del
incendio nunca quedaron claras. Una de las versiones aseguraba que todo
empez como una travesura de dos chicos que volcaron una bebida alcohlica
en un silln y luego le dieron fuego. Aunque un adolescente pas cuarenta y
cinco das detenido por orden de la Justicia de Menores, la Justicia nunca pudo
determinar y probar quines fueron los culpables del incendio y cmo se inici.

Las investigaciones detectaron deficiencias en la estructura de la disco que

haban sido ocultadas bajo documentacin falsa. Tambin se comprobaron
17

irregularidades en los planos y varias fallas en la seguridad del local. Pese al

reclamo constante de los familiares de los chicos muertos, la Justicia no hall
culpables y la causa estuvo a punto de prescribir.
Entre las muchas similitudes con Croman, Kheyvis tambin estaba
superpoblada: tena capacidad para ciento cincuenta personas; la noche de la
tragedia la desbordaban seiscientas.
Datos tomados del fallo GORI DE GUTIERREZ, DEBORA N C/ PIRAINO
MARIA DE LAS MERCEDES Y OTRO S/ DAOS Y PERJUICIOS Y
EXPEDIENTES ACUMULADOS
El fallo de la Jueza de San Isidro Gabriela Paladin del 3 de junio de 2011
aporta, citando fallos penales anteriores, datos que permiten entender los
resultados de la investigacin.
..Por ello resultan especialmente relevante la descripcin de los hechos
efectuada en el pronunciamiento de la Cmara penal de fecha 12 de setiembre
de 2002 en el voto suscripto por el Dr. Maroto que mereci la adhesin del Dr.
Rodriguez Mainz, logrndose de esta manera la mayora, el que obra a fs.
4126/4195.
Segn se remarca en la sentencia el nico dato falso se refiere a la
caracterstica constructiva del local de baile, asegurando que el techo era de
losa, cuando posteriormente se comprob que se trataba de madera,
membrana asfltica e hijuelas planas imitacin pizarra de material
alquitranado. En dicho pronunciamiento tambin se expresa Y en cuanto a
que el instrumento no conlleva un perjuicio potencial (posibilidad de causar
peligro a la fe pblica) afirmado por el juez, surge con evidencia que se ha
apreciado el documento con ligereza, habida cuenta que no obstante lo
expresado por el juez y las Defensas la presentacin y la recepcin del
instrumento conteniendo la declaracin jurada acerca de diversos datos e
informacin vinculados a la habilitacin del local, constituye sin duda alguna, la
habilitacin provisoria del local en cuestin. Ello as, teniendo en cuenta que
inmediatamente a ello, se le otorga al peticionante el libro de inspeccin que le
permite iniciar sus actividades y en el cual se registraron las reuniones
bailables que en su momento fueron autorizadas por el Municipio (Inspeccin
general). De modo tal que el perjuicio potencial o lesin de la fe pblica, o
como quiera llamrsele, ha sido alcanzado por la falsedad de la informacin
que el encausado ha provocado a fin de iniciar sus actividades comerciales
eludiendo de tal forma el debido cumplimiento de las normas reglamentarias
acerca del estado y funcionamiento del local (fs. 4159 vta./4160).

18

Tambin se refiere las graves y numerosas deficiencias de todo orden que

fueron comprobadas al momento de producirse el siniestro, que fueran
sealadas por el Acusador: posea una nica puerta de salida al exterior, la que
adems de abrirse hacia adentro (la normativa exige que lo sea hacia afuera)
no estaba adecuada a las exigencias del Cdigo de Edificacin. Dicha apertura
estaba constituida por dos hojas metlicas de aproximadamente 80 cm. cada
una y de acuerdo a la superficie del local la obligacin impuesta por las normas
respectivas era como mnimo dos salidas al exterior de 1,50 mts. cada una.
Tambin est fuera de discusin la circunstancia que la concurrencia habitual
de personas era muy superior a las que se encontraba autorizado a recibir (de
la gran cantidad de testimonios recogidos surge que la concurrencia era mayor
a las 500 personas cuando slo podan hacerlo 210, sin dejar de destacar que
el da del siniestro la cantidad era an mayor a la indicada), la ausencia de
sealizacin de la salida en casos de emergencia; los matafuegos existentes
en el interior del local comercial no funcionaban apropiadamente, las ventanas
del mismo no se hallaban adecuadas para ser utilizadas en casos como el
presente; el sistema de evacuacin y circulacin en el interior eran anormales y
no reglamentarios (la altura promedio, en relacin con la ventilacin, no
aseguraba la renovacin del oxgeno); el techo de Kheyvis era de madera y
tejuelas alquitranadas, el cielo raso estaba construido de madera, los
revestimientos altamente combustibles (formado por una capa termo aislante
termo acstica de espuma rgida de poliuretano) y no existan las vas de
escape a un lugar seguro, circunstancias que impedan su habilitacin para
operar comercialmente. Por lo que la construccin del local bailable
Kheyvis resultaba totalmente anormal para este tipo de comercios y al
margen de toda disposicin reglamentaria al respecto (ver acta de fs. 1/7,
informes de fs. 169/170, 172/174, 519/531, 572/576, 1222/1227 y testimonios
de fs. 657/658, 3458/3463, 3505 y 3549/3550) permiten sostener que el local
no se hallaba en condiciones de funcionamiento y que el exceso en la
concurrencia de personas se reunieron alrededor de 600 personas siendo su
capacidad permitida de 200- configuraba un grave riesgo acerca de la
seguridad de las personas en caso de siniestro del local tal como ocurri- por
lo que en este aspecto aparecen claramente dos causas adecuadas entre
otras- que contribuyeron a la produccin del resultado; por un lado la omisin
del titular del local al realizar una actividad de alto riesgo al incumplir la
mayor parte de los requisitos para su adecuado funcionamiento en orden
a la seguridad de las personas; y por otra parte, la ausencia de controles
por parte de la autoridad de aplicacin, generaron las condiciones aptas y
decisivas o el mbito propicio para la ocurrencia del siniestro que
fatalmente provoc la muerte y lesiones de numerosas personas. (fs.
4160/vta)
19

Aduna la mencionada sentencia: Surge evidente que de haber cumplido con

las mnimas condiciones de seguridad, el resultado fatal no habra ocurrido,
conclusin fatal y necesaria a la que se arriba, teniendo en cuenta que de
haber tenido un techo construido con materiales no combustibles que impidan
la propagacin del fuego, la de haber alojado a la cantidad de personas que
autoriza la reglamentacin, la omisin de contratar un adecuado sistema de
prevencin de incendios y haber dotado al local de salidas de emergencia que
permitan una rpida evacuacin ante situaciones de emergencia no habra que
lamentar las vctimas que el luctuoso evento gener entre los jvenes
asistentes al local bailable. Podemos afirmar en consecuencia que existi
un nexo causal entre el accionar omisivo de Jess causa
especficamente idnea- y el resultado lesivo provocado(fs.4160
vta./4161).
Es que segn se refiere coincidiendo con lo vertido por el Sr. Fiscal, De Jess
omiti cumplir con los recaudos exigidos por la ley 19.587 en materia de
prevencin contra incendios y su respectivo decreto reglamentario, en
particular con relacin a la existencia de dos salidas hacia el exterior que abran
hacia afuera, construccin del techo con un material no combustible como as
tambin a las dems estructuras edilicias y revestimientos y a la cantidad de
matafuegos necesarios en proporcin a la superficie cubierta ocupada por el
local bailable Kheyvis. De igual modo, aunque transgrediendo la respectiva
disposicin municipal (cdigo de edificacin ordenanza municipal nro. 3364,
arts. 4.7.10 y 4.7.2.1 fs. 340/341) permiti el ingreso al sitio de un causal de
personas mayor al autorizado. Tales omisiones en el comportamiento
debido, resultaron determinantes en la muerte de las diecisiete personas
y de las lesiones sufridas por una cantidad aun mayor de sujetos el 20 de
diciembre de 1993 en el interior del local bailable Kheyvis ubicado en
Avda. del Libertador 1965/67 de la Ciudad y Partido de Vicente Lopez. Por
ello destaca que la accin que se reprocha a de Jess no es el poder o
capacidad de hecho para evitar el resultado, sino la omisin de haber
cumplido con las normas en torno a la prevencin de peligro, la
utilizacin de materiales inflamables, es la conducta debida o dicho de
otro modo, lo punible es la omisin misma. Porque el incumplimiento de
dichas normas genera, -de lo que no pudo ignorar el acusadoinevitablemente la situacin de peligro real y agrega una condicin
decisiva acerca del resultado daoso ( fs. 4162 vta.).
En su sentencia del 17 de agosto del 2005, la Suprema Corte Provincial con el
voto del Dr. Soria que lograra la adhesin de los restantes magistrados,
analizando el alcance del art. 293 del Cdigo Penal en relacin a los dos tipos
penales diferenciados el que insertare en un instrumento pblico declaraciones
20

falsas y el que hiciere insertar en un instrumento pblico declaraciones falsas,

concernientes a un hecho que el documento deba probar, de modo que pueda
resultar perjuicio , expuso la segunda variante de comportamiento criminal,
relevante para la solucin del caso, puede alcanzar a toda otra persona que
interviene en la formacin de los instrumentos pblicos (vgr.: el otorgante)
haciendo insertar declaraciones falsas de similar tenor y efectos que las
prohibidas para el emisor oficial. Por ello destaca que no es correcto que la
presentacin del formulario no pruebe sino el inicio de un trmite, en tanto
merced a los datos consignados por la parte que se suponen veraces, ms
all de cualquier comprobacin por la autoridad administrativa- esa
presentacin sirve como constancia de la aptitud del establecimiento para
acceder a la habilitacin provisoria. Tambin destaca si la presentacin ante
la autoridad municipal del formulario aludido, con los datos relativos al local
comercial cuya habilitacin era pretendida, deriv como lo afirma el inobjetado
tramo del fallo antes citado- en la entrega inmediata del libro de inspeccin e
import la licencia provisoria para la explotacin del establecimiento, es posible
colegir, entonces, que la atestacin falsa sobre una caracterstica constructiva
relevante del inmueble (la condicin del cielorraso) concerna a un hecho que el
documento, al margen de la posible verificacin ulterior por los rganos
competentes en su tarea de inspeccin, deba probar por s mismo, al menos
para permitir el inicio provisorio de la actividad. Luego la potencialidad del
perjuicio luce clara a partir de la viabilidad que la presentacin supona en
orden a la materializacin del uso especfico ambicionado por el titular del local
en un ambiente arquitectnicamente inapropiado, y por ello, riesgoso.
Concluye que El falseamiento de aquel dato relevante, inicialmente
determinado en el acto en cuestin por el solicitante de la autorizacin, en tanto
conllevaba la admisin provisional del funcionamiento de un comercio cuyas
condiciones edilicias se saban diferentes a las declaradas, ha concretado el
delito en los trminos fallados por la Cmara, sin que afecte esa conclusin la
circunstancia de que luego el Municipio pudiera expedir la habilitacin
definitiva.
En virtud de lo expuesto, la Suprema Corte, dispuso hacer lugar
parcialmente al recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley de de
Jess, casando la sentencia en cuanto aplic el criterio de la acumulacin
para rechazar el planteo de prescripcin y orden a la Cmara que dictara
un nuevo fallo que decidiera sobre la vigencia de la accin penal en
relacin a los delitos atribuidos al imputado, dictando el Juzgado de
Transicin nro. 2 de San Isidro una nueva sentencia en la que conden a
de Jess a la penas de dos aos de prisin por la falsificacin ideolgica
del instrumento declarando la prescripcin de la accin penal por
homicidio y lesiones culposas. La Cmara de Apelacin y Garantas en lo
21

Penal de San Isidro revoc esa sentencia, condenando a de Jess la pena de

tres aos de ejecucin condicional, fijndole reglas de conducta e
inhabilitndolo para el ejercicio del comercio por diez aos, confirmando la
prescripcin de la accin penal. Finalmente la Suprema Corte, mediante
sentencia de fecha 6 de febrero de 2008 revocar este fallo, dejando sin efecto
la pena de diez aos de inhabilitacin especial para ejercer el comercio como
las reglas de conducta impuestas a ste, manteniendo sin embargo la condena
de tres aos de prisin.
Sin embargo, estos ulteriores pronunciamientos, no alterarn el anlisis y
contenido del hecho principal que es lo que en sustancia debe analizarse en
este proceso para juzgar la responsabilidad civil de de Jess. Ello as, en tanto
conforme ha sido definido por la Suprema Corte, "la autoridad de cosa juzgada"
que emana de la sentencia penal de condena alcanza no solamente al hecho
principal sino tambin a las circunstancias en que se cometi y que fueron
meritadas por el juez de la causa. Y que ello es as, no slo porque resulta
aplicable el art. 1102 del Cdigo Civil, sino porque debe evitarse el escndalo
jurdico que se producira si distintos jueces (cualquiera sea el fuero) arribaran
a pronunciamientos contradictorios (Conf. SCBA, Ac 55369 S 22-8-1995, Ac.
65895 S 6-7-1999, Ac 72490 S 13-9-2000, Ac. 85461 S 18-11-2003, C 98848 S
3-12-2008).
Entiendo entonces probado, no slo por el contenido de las sentencias
penales en resea, sino por extenso plexo probatorio analizado en la
fijacin liminar de los hechos que de de Jess logr el permiso para
funcionar a travs de la entrega del libro de inspecciones en base al
falseamiento de un dato capital cual era que el techo estaba construido
con materiales altamente combustibles: madera, tejuelas alquitranadas
tipo coribel, y no con losa, como debera haber sido.
Y esta circunstancia viola el art. 170 del decreto 351/79, que especficamente
prescribe Los materiales con que se construyan los establecimientos sern
resistentes al fuego y debern soportar sin derrumbarse la combustin de los
elementos que contengan de manera de permitir la evacuacin de las
personas.
A esta altura, resulta especialmente trascendente resear la conclusin que los
expertos en control de incendios refieren el local presentaba una caracterstica
edilicia, de orden constructivo y preventivo carente de las mnimas condiciones
de seguridad, siendo previsible que cualquier foco de incendio, de orden menor
o principio de incendio de cualquier origen, fuera fcilmente alimentado por sus
propios componentes, resultando difcilmente controlable y generando en
consecuencia un desarrollo indiscriminado de la combustin, con
22

consecuencias como las observadas en el hecho que se investiga (el

destacado me pertenece). Como asimismo que el lugar no se hallaba en
condiciones de brindar mnima seguridad a los clientes de la discoteca, en caso
de tener que efectuar una evacuacin masiva de lugar o intentar extinguir algn
foco gneo (fs. 3007).
Todo lo expuesto debe analizarse en el marco de la imputacin de
responsabilidad realizada a de Jess y a Fajardo pues ms all de incluir la
condena penal solo al primero la existencia misma de la cubierta del techo
realizada con materiales altamente combustibles debe imputarse a ambos
explotadores en su calidad de dueo o guardin de la cosa en el marco del
art. 1113 del Cdigo Civil, en tanto entiendo que el local, con sus caractersticas
constructivas revesta la calidad de cosa riesgosa o peligrosa, y resultaba
violatoria a las normas reseadas.
En sntesis, el local no posea la cantidad de salidas al exterior que sealan la
ley 19.587 conforme su superficie de piso. Por otra parte, la nica salida era de
un ancho insuficiente y no solo eso, abran sus dos hojas hacia adentro, lo que
llev a que en la emergencia se trabara conforme surge de los testimonios
obrantes en la causa, el acta policial y las placas fotogrficas, disminuyendo su
apertura a solo una hoja. Por otra parte el techo era de material altamente
combustible, y en el interior se hallaba un sector separado, que no permita la
visin desde el exterior, lugar donde justamente se inici el incendio, aspectos
tambin que violentan las leyes reseadas. Tambin la ventilacin dentro del
local, por su altura de techo era insuficiente, e insuficiente cantidad de metros
cbicos de aire por persona, lo que llev a que la toxicidad emanada de la
quemazn de materiales muy combustibles como el poliuretano o textiles que
conformaban el mobiliario y revestimiento de paredes y piso del local asfixiara a
las personas que se hallaban en un sector (baos) que al tener techo de loza
no cay como el resto del techo. Aun as, teniendo los sanitarios solamente una
claraboya como ventilacin obraron como una verdadera trampa para quienes
se refugiaron all. A ello se suma que ms all de haberse probado por las
pericias que en teora la cantidad de matafuegos era suficiente para la
superficie del lugar, se ha comprobado que algunos de ellos no funcionaron por
lo que en concreto, los medios extintores se revelaron inidneos para cumplir
su funcin especfica.
Es por ello que entiendo, que ms all de haberse probado que el origen
del incendio fue intencional (aunque sin haberse podido determinar la
identidad del sujeto que lo provoc), ello no excluye la responsabilidad de
de Jess y Fajardo, pues como se refiere en la pericia cualquier foco de
incendio, de orden menor o principio de incendio llevaba a la catstrofe
por las caractersticas ilegales de la construccin, la existencia de
23

materiales altamente combustibles y productores de humo txico, la

irregularidad de los medios de salida y la ineficiencia de los de extincin.
Se reitera: la intencionalidad del incendio no configura la culpa de un
tercero por quien no deba responderse ni los exculpa a los explotadores
pues la evidencia de la destruccin en pocos minutos de ms de 300 m2
de construccin y el voraz avance gneo se debi a falencias
constructivas, lo que sumado al riesgo derivado de no adecuarse los
medios de escape, la construccin, ni el sistema extintivo a las normas
sobre seguridad y prevencin de incendio es lo que se halla en conexin
causal con las muertes y lesiones producidas en el incendio, sin que
pueda comprobarse excusa absolutoria alguna a favor de los dueos de
la explotacin comercial de Kheyvis (art. 1113 del C.C).
Conclusiones
Aqu vemos entonces que:
El incendio fue intencional, sin haberse podido determinar la identidad del
sujeto que la provoc. Pero ello no excluye la responsabilidad de los dueos y
de los funcionarios por Omisin dolosa.
Para estudiarlo, comenzaremos con el anlisis de la tipicidad directamente. (si
bien algunos autores consideran que en los delitos de omisin la accin es la
omisin).
Elementos objetivos:
Sujeto activo: los dueos
Sujeto Pasivo: los damnificados
Elementos objetivos de omisin propia:
Omitir la accin ordenada: lo prohibido e realizar cualquier otra conducta
distinta a la establecida en la norma (...no es el poder o capacidad de hecho
para evitar el resultado, sino la omisin de haber cumplido con las normas en
torno a la prevencin de peligro, la utilizacin de materiales inflamables, es la
conducta debida o dicho de otro modo, lo punible es la omisin misma. Porque
el incumplimiento de dichas normas genera, -de lo que no pudo ignorar el
acusado- inevitablemente la situacin de peligro real y agrega una condicin
decisiva acerca del resultado daoso ( fs. 4162 vta.).
El deber debe ser generado por una situacin tpica. En este caso, lo normado
por la ley.
24

Elementos subjetivos: Dolo (conocimiento y voluntad de realizar el tipo objetivo)

No caben dudas que hubo conocimiento y voluntad en este caso.
Antijuricidad: No existe ninguna causa de justificacin de la accin tpica.
Culpabilidad: Estn presentes los presupuestos de culpabilidad: Imputabilidad,
conocimiento virtual de la antijuricidad y exigibilidad, con lo que se concluye
que la conducta es tpica, antijurdica y culpable, y son coautores del delito
doloso de omisin.
Segundo aspecto: El estado de necesidad
Jimnez de Asa cita a Von Liszt para definir el estado de necesidad, que
consiste en una situacin de peligro actual de los intereses protegidos por el
derecho, en la que no queda otro remedio que la violacin de los intereses de
otro, jurdicamente protegidos.
Concluye que todos los estados de necesidad en que estn frente a frente dos
vidas, dos bienes jurdicos de igual entidad, se hallan fuera de los confines
jurdico-penales, y hay que aceptarlos como un hecho engendrado por la
fatalidad, como una desgracia ciega, puesto que el resultado del
acontecimiento es un mal necesario, como la muerte. Los sobrevivientes que
salvaron sus vidas no pueden ser responsabilizados por haber ejercido el
hecho de un estado de necesidad, aunque ste no opere como autntica
causa de justificacin, sino como causa de inculpabilidad.
Hoy lo ubicaramos, dentro del anlisis de la Culpabilidad, como Estado de
necesidad disculpante (ausencia del requisito de la exigibilidad) lo que excluye
la culpabilidad, ya que no podra exigrsele al autor que acte de otra forma.

CAPTULO 6 Crnica del Crimen, Cap. XVII: Muerte y lesiones de

deportistas
a). Escoger alguno de los casos contenidos en el primer punto del
captulo y resolverlo desde la perspectiva de la imputacin objetiva y sus
presupuestos de configuracin.
El 18 de noviembre de 1927, el gran boxeador Ronghley muere a los tres
das del k.o. que le produjo el negro Mac Donall; el 25 del mismo mes y ao
25

circul por la prensa la gravedad del campen ingls de pesos medios, Tom
Milligan, por un golpe en un ojo que le propin en un encuentro Kid Nitram..
Teora de la imputacin objetiva.
Se va a atribuir el resultado a la accin, siempre que se cumplan dos requisitos:
Que la accin haya creado el riesgo de que se produzca el resultado, y que el
resultado consista en la produccin de ese peligro.
La accin no crea el peligro prohibido, ya que si la infraccin no ha sido
perpetrada utilizando el juego dolosamente como medio para su ejecucin, se
considera que se encuentra dentro de la licitud que otorga al juego y a sus
consecuencias la autorizacin del Estado para practicarlos y la asuncin
voluntaria de sus consecuencias.
b). Fallo que fundamente la postura.
En general las conductas daosas en el deporte estn marcadas por el signo
de la imprudencia, esto es, sin que el ejecutante de la accin haya actuado con
la debida diligencia como para, al menos, representarse mentalmente el
resultado de su proceder, as como tambin se hace necesario repetir que los
referidos comportamientos estn justificados, desde el punto de vista
penal, por el consentimiento de la vctima, en el sentido, claro est, de
consentimiento al riesgo a sufrir una posible lesin, o al menos, por su
consentimiento presunto. Y si bien estas lesiones deportivas -que podemos
calificar de imprudentes-, que se producen, lgicamente, dentro de las reglas
del juego, o,que constituyen incluso infracciones no intencionales o
insignificantes, estn amparadas bajo el manto del presunto consentimiento del
deportista al hipottico riesgo de dao, el tema se plantea, sin embargo, con
mayor relevancia cuando se producen violaciones dolosas o gravemente
imprudentes de las reglas del propio juego, y que determinan lesiones
corporales de estimable consideracin.a la integridad fsica
Es entonces cuando la conducta de un tercero que incide directamente sobre la
integridad fsica de otro deportista, puede ser calificada por lo menos de
imprudente, cuando sera aconsejable el recurso a la sancin jurdico-penal
sobre el causante del dao, no debindose quedar el comportamiento
gravemente daoso en el umbral del lcito disciplinario tipificado por las
reglamentaciones elaboradas por los respectivos comits competicionales, y
acallar las conciencias en base a la aleatoriedad de la lesin o por la
aceptacin del riesgo asumido por el deportista, sino que, de tal manera, y ante
tesituras de tal naturaleza, plausible sera desbordar el principio de intervencin
mnima que impregnan el Derecho Penal, concebido ste como reservado slo
para los graves ataques a los bienes jurdicos ms importantes, y acudir, por
ende, al ordenamiento jurdico-penal, como mxima potestad sancionadora del
26

Estado, como ltima ratio para el restablecimiento del orden perturbado,

porque, en definitiva, la imprudente conducta de un deportista que causa una
lesin a un adversario supone un grave ataque a uno de los bienes jurdicos
ms preciados como es la integridad fisica, y susceptible, por tanto, de la
mnima exigencia del reproche sancionador.
No hay, sin embargo, posicin unificada en la doctrina a este respecto.
Como referencia tomaremos un fallo que, si bien es un fallo civil, se remite al
fallo penal y los argumentos doctrinarios son semejantes.
Cmara Civil, Sala I. 2 Instancia. Buenos Aires, abril 7 de 2015.
Se ajusta a derecho la sentencia apelada?
La doctora Ubiedo dijo:
El Juez a quo dict una nica sentencia en los autos Hernn, Mara Cecilia c.
Federacin Argentina de Box s/ daos y perjuicios, exp. 15.219/01 (v. fs.
469/475) y Soto, Marcos Sergio y otros c. Federacin Argentina de Box s/
daos y perjuicios, exp. 96.317/02 (v. fs. 892/898), rechazando las demandas
promovidas por Mara Cecilia Hernn, Marcos Sergio Soto y Celma del Carmen
Salguero por s y en representacin de sus hijos H. H. S., N. S. y G. S. contra
Federacin Argentina de Box, Aladino Alanis, Salvador Bruno y Hugo Osvaldo
Rodrguez por indemnizacin de daos y perjuicios, con costas.
Dicho decisorio fue apelado por los actores. Mara Celia Hernn expres
agravios a fs. 486/488 (exp. 15.219/01); y Marcos Sergio Soto y Celma del
Carmen Salguero hicieron lo propio a fs. 916/933 (exp. 96.317/02), los que
fueron respondidos nicamente por la Federacin Argentina de Box (v. fs.
493/500, exp. 15.219/01 y fs. 935/949, exp. 96.317/02).
A su vez, habindose subsanado por Secretara la notificacin del auto de fs.
914 -exp. 96.317/02- a los restantes coactores -H. H. S., N. S. y G. S. , quienes
se haban presentado en autos por derecho propio, stos se presentaron a fs.
954 adhirindose a los fundamentos de la expresin de agravios de fs.
916/933, adhesin sta, la que no fuera contestada.
Sentado lo expuesto, creo oportuno efectuar un breve resumen de los hechos
que motivaron el presente litigio. Las partes fueron contestes en que el da 10
de mayo de 2000 el Sr. Sergio Ariel Soto se encontraba realizando una
habitual prctica de entrenamiento de boxeo junto con el Sr. Roberto
Analis en el gimnasio Oriani de la F.A.B.; que al recibir de ste un golpe
cay pegando su cabeza contra el piso del ring; que una vez concluido el
entrenamiento se desplom inconsciente en el piso del bao, por lo que
27

fue trasladado en una camioneta particular al Hospital Ramos Meja,

donde luego de efectursele un drenaje a efectos de disolver el coagulo
de sangre que se haba formado en el cerebro, permaneci en terapia
intensiva hasta el momento de su fallecimiento, el 18 de octubre de 2000.
El sentenciante de la anterior instancia, luego de encuadrar jurdicamente el
caso, concluy que el golpe que provocara el deceso del causante fue
desafortunado y su muerte de carcter accidental, ajena a toda ilicitud de las
reglas del deporte que practicaba, de los que no resultaban responsables los
demandados.
Ello motiva las quejas de los accionantes, quienes cuestionan la valoracin que
ha efectuado el sentenciante de los distintos elementos de prueba arrimados a
la causa que hacen a la responsabilidad de los demandados, como as tambin
la decisin de no haber considerado que la muerte de Sergio Soto fue producto
de una conducta irreglamentara ajena a las reglas del deporte que practicaba.
Y -a mi modo de ver- no les asiste razn.
III. El deporte como juego, como profesin, como espectculo, forma
parte importante de la vida contempornea, siendo una de las
caractersticas de esta actividad los riesgos que genera, que son
frecuentsimos.
Ello hace que en principio, cuando se produce alguna lesin derivada de
ese riesgo propio de la actividad, no haya obligacin de reparar, la que si
existira cuando el mismo hecho se produce fuera del juego (C.C. y C.
S.M., 50741, RSD 129-2 S (-5- 2002, JUBA 7, B2002209).
Esta Sala ha dicho que Tratndose de deportes riesgosos para la integridad
fsica de los participantes, los daos que estos puedan provocarse entre s no
generan responsabilidad civil en tanto hayan actuado en el marco de las
respectivas reglamentaciones. La licitud que otorga al juego y a sus
consecuencias la autorizacin del Estado para practicarlos y la asuncin
voluntaria de esas consecuencias por los propios contendores
fundamenta dicha conclusin, admitida en forma prcticamente unnime
por la doctrina y la jurisprudencia, aunque con distintos acentos y
matices (Santero, Fernando Fabin c. Lobato, Juan Guillermo s/ daos y
perjuicios (exp. 98.030/99), del 23/12/2003; Oneglia, Alejandro c.
Hernndez, Edgardo y otro s/ daos y perjuicios (exp. 102.940/99), del
2/12/2004, entre otros).
En el mismo sentido se ha dicho que si el dao se causa en la prctica de
un deporte, con pleno cumplimiento de las reglas de juego, el lesionador
no debe reparar a la vctima. El fundamento de esta teora reside en la
28

aceptacin, por los participantes, de los riesgos propios de cada deporte

(conf. Tratado de la responsabilidad civil, trad. KEMELMAJER DE CARLUCCI,
Astrea, Buenos Aires. T. 2- y ESSER -Lesiones deportivas y Derecho Penal. En
especial, la responsabilidad del futbolista desde una perspectiva alemana, La
Ley, Madrid, 1/6/90).
En nuestro pas no existe acuerdo pacfico en doctrina sobre el concepto,
algunos autores afirman que es una eximente autnoma, y otros se
manifiestan por la posicin contraria (MAZZINGHI, J., La Vctima del Dao
y la Aceptacin de los Riesgos, ED, 76-876; Responsabilidad Objetiva: uso de
la cosa contra la voluntad del dueo y la asuncin del riesgo, LA LEY, 1995-E,
p. 205; ZAVALA DE GONZLEZ, M., Resarcimiento de Daos, Tomo 4,
Hammurabi, 1999, p. 287; PIZARRO, D., Causalidad adecuada y factores
extraos, en Derecho de Daos, obra colectiva dirigida por TRIGO
REPRESAS, F. A. y STIGLITZ, R. Homenaje a Jorge Mosset Iturraspe,
Buenos Aires, La Rocca, 1989, p. 269; PREVOT, J. M. y MAYO, J., cit., p. 992;
MOSSET ITURRASPE, J., La Aceptacin de Riesgos. Retroceso en la
Responsabilidad Civil por Actos Ilcitos, en Estudios sobre Responsabilidad por
Daos, Tomo 1, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 1980, p. 115.).
El perjuicio debe ser no intencional; por eso se excluye de la nocin de
accidente deportivo la hiptesis en que la infraccin haya sido perpetrada
utilizando el juego dolosamente como medio para su ejecucin (Carbelli,
Lorenzo, nota a fallo LA LEY, 4-700; Brebbia, ob. cit., p. 16/17; ORGAZ, La
ilicitud, p. 180; id. BREBBIA, Roberto H., La responsabilidad en los accidentes
deportivos, Bs. As., Perrot, 1962, p. 8, cit. por TRIGO REPRESAS y otro, en
Responsabilidad Civil, T II, p. 784). Quedarn descartados de esta
conceptualizacin tanto los daos ocasionados dolosamente durante la prctica
de un deporte como aquellos ocurridos por violacin del reglamento. Por el
contrario, si se cumple con ste, la regla es la irresponsabilidad.
As se ha resuelto jurisprudencialmente, decidindose que en los
accidentes deportivos el principio es la irresponsabilidad del jugador, si
se trata de un deporte autorizado, salvo que el dao se cause con dolo o
violacin de las reglas de juego y notoria imprudencia o torpeza (C.N.Civ.,
Sala G, 28/4/88, LA LEY, 1990-B, 138). En el ltimo de los casos, se ha de
distinguir entre los deportes de alto riesgo que llevan implcito un serio peligro
para la vida, salud o integridad del participante (como el alpinismo, el boxeo, el
full contact, el automovilismo, el parapente, el paracaidismo, etc.), de los que
no llevan implcito un alto riesgo para la vida, salud, integridad del participante y
en los que alguna lesin o resultado daoso sobreviene excepcionalmente (por
ejemplo, voleyball, handball, ftbol, etc.) (TRIGO REPRESAS, F., LPEZ
MESA, M. J., Responsabilidad civil, T II, p. 786).
29

Es decir, cuando el riesgo es el propio de la actividad que se practica, la

conducta del agente no puede ser juzgada con el mismo criterio con que es
apreciada la actividad de esa misma persona en otro mbito de relaciones en
que el riesgo no existe. Esta aseveracin no encuentra su base en un principio
trascendente de justicia sino que es el desarrollo del principio legal establecido
en el art. 512 del C. Civil, en el cual el codificador no suministra el concepto de
culpa. Precisamente, las circunstancias de las personas, del tiempo y del
lugar que se ponen de manifiesto en una actividad deportiva difieren por
completo de las que integran las circunstancias corrientes.
La apreciacin de la conducta del deportista para determinar su culpabilidad en
el accidente debe efectuarse partiendo de la premisa de que, mientras se cia
en principio a los reglamentos del certamen y no realice actos que se aparten
de lo normal en la competencia, quedar exento de responsabilidad por no
configurar su actividad una omisin de las diligencias que exigan el caso, esto
es, por no haber incurrido en culpa. Y sin culpa no hay hecho ilcito (BREBBIA,
R. La Responsabilidad en los accidentes deportivos Bs. As. Abeledo Perrot. N
7, 9, 13, p. 28/35).
Ante la falta de una codificacin formal de estas reglas de juego, ellas se
deducen de la intencin de las partes interpretada, salvo manifestacin en
contrario, a la luz de los usos deportivos. Sobre el punto y como bien lo sostuvo
la Sala A de esta Cmara en los autos F., J. L. c. B., J. s/ daos y perjuicios
del 11 de julio de 2013 siempre que exista culpa, el deportista ser
responsable; pero esa culpa, de conformidad con lo que ordena el art. 512, que
impone la atencin de las circunstancias de tiempo, persona y lugar, debe ser
analizada tomando en consideracin la finalidad que persigue el deporte que se
practica, la autorizacin administrativa dada para su funcionamiento, la
reglamentacin que lo regula, los usos y costumbres en cuanto a su
prctica() las lesiones o daos derivados de los riesgos inherentes al
ejercicio normal de un deporte autorizado estn de ante mano justificadas
como la actividad de la cual proceden, pues si el Estado legitima un ejercicio
que por s entraa riesgos es obvio que simultnea y necesariamente legitima
tambin las consecuencias de ese ejercicio (voto del Dr. Ricardo Li Rosi).
Los reglamentos deportivos no son normas jurdicas stricto sensu, y de ah que
el comportamiento de un jugador puede ser antijurdico pese a ajustarse a tales
reglas y, a la inversa, tambin es cierto que con los reglamentos se tratan de
prever comportamientos expertos, prudentes y diligentes (MOSSET
ITURRASPE, Jorge, Responsabilidad por daos, Edit. Rubinzal- Culzoni, Bs.
As., 1998, T II -B, p. 92).

30

La licitud del deporte llevado a cabo con autorizacin estatal abarca todas
las consecuencias daosas que irroga el juego dentro del reglamento y
tambin aquellas infracciones reglamentarias que son normales
inevitables en vista, de las caractersticas de la actividad de que se trate
y que el deber de responder por las lesiones deportivas tiene origen en
los siguientes casos: a) cuando existe una accin excesiva que viola
grosera y abiertamente el reglamento del juego y b) cuando existe
intencin de provocar el resultado daoso, sea durante el desarrollo del
juego, o bien cuando ste se encuentre detenido (C.N.Civ., Sala D,17-121982, LA LEY, 1983-D, 385; DE. 103-540).
Dicho de otro modo, se consideran daos normales aquellos que se produzcan
dentro del marco del reglamento del deporte de que se trate, por lo cual, en tal
caso, enmarcndose la accin causativa del dao dentro del mbito de la licitud
estatal para la prctica del deporte, no habr antijuridicidad alguna, y por ende,
el dao no deber ser reparado (MARQUEZ, Jos F. CALDERON,
Maximiliano, Daos sufridos por el futbolista profesional en Revista de
Derecho de Daos 2010-2, Dao Deportivo, Rubinzal Culzoni Editores, Buenos
Aires-Santa Fe, p. 112).
En tal sentido, estimo -a tenor de las constancias de autos- que en el caso en
estudio no medi una accin excesiva o de notoria imprudencia o torpeza por
parte del codemandado Alanis en el infortunio que le costara la vida a Sergio
Ariel Soto.
Represe que al momento del suceso Soto se encontraba entrenando
(guanteando) con el correspondiente cabezal, protector bucal y guantes de 14
onzas (obligatorios a tal efecto) con Alanis -de similar pesaje-, quien hasta ese
entonces no era boxeador profesional (v. fs. 331/335), por ende no contaba con
ms experiencia que el primero, lo que no hace suponer una disparidad de
condiciones entre ambos. Tampoco se encuentra acreditado que Alanis haya
propinado a Soto un golpe desmedido que diera pautas o sntomas de alarma
que hicieran presumir las consecuencias de autos.
Todo lo contrario, as lo expres el entrenador de Soto, Juan Carlos Pradeiro
-no demandado en autos-, quien al declarar en sede penal dijo que Soto se
encontraba haciendo guantes con Alanis (casi sin pegarse en la cara), cuando
en un momento determinado Soto se encontr mal parado (con los pies juntos)
y cay de espaldas dentro del ring ms por un empujn que por un golpe en
s.
Que inmediatamente se incorpor y ante las preguntas que l le formulaba
insistentemente manifest que se hallaba bien y que podra continuar, por lo
que concluy el round y luego realiz uno ms como si nada hubiera pasado.
31

Fue as que ya concluido el trabajo, Soto se baj del ring, se quit los guantes,
el cabezal y el protector bucal, al tiempo que le dio de beber agua, hasta que
comenz a desvanecerse, a cerrar los ojos como si se desmayara (v. fs. 58
de la causa penal 50.181/00).
En el mismo sentido, Amlcar Brusa, quien declar a instancia de la
investigacin llevada a cabo por el Tribunal de Disciplina de la Federacin
Argentina de Box, manifest que vio el primer round del entrenamiento entre
el boxeador Soto y el boxeador Alanis, round que, fue desarrollo con total
normalidad (); que tenan protector inguinal, bucal, cabezal y combatan con
guantes de 14 onzas.
Luego se retira al lugar donde tiene todos los elementos de boxeo a los efectos
de pesar a distintos boxeadores, tarea habitual a su cargo. Observa desde este
lugar que en el entrenamiento el boxeador Soto se cae, pero que de inmediato
se levanta y contina normalmente el guanteo.
Manifiesta que toda vez que un boxeador cae por golpes recibidos se suspende
automticamente el enfrentamiento. No fue este el caso pues el boxeador Soto
estaba en perfectas condiciones proyectando golpes.
Luego se sorprende al ver agrupados a boxeadores y tcnicos alrededor de
Soto, se acerc y vio en mal estado y sin sentido al boxeador Soto, de manera
urgente los trasladaron al Hospital Ramos Meja (v. fs. 7, causa penal N
118.478/20).
Como dijera, el boxeo es un deporte intenso en el que el riesgo de lesin, de
menor o mayor gravedad, es prcticamente inherente y consecuencia propia
del deporte. Esto se ve simplemente con el hecho de que la forma ms fcil de
ganar es noquear al rival, es decir, infringirle un dao suficiente para que sea
incapaz de seguir peleando o, por decirlo de otro modo, lesionarle
momentneamente o temporalmente para as ganar el combate.
Por eso, la 35 Asamblea Mdica Mundial (Venecia, octubre/1983) consider
que El Boxeo es un deporte peligroso. A diferencia de otros deportes, la
intencin bsica del boxeador es producir dao corporal a su adversario.
El boxeo puede provocar la muerte y provoca una incidencia alarmante de
lesin cerebral crnica. Por esta razn, la Asociacin Mdica Mundial
recomienda que el boxeo sea prohibido. En esta lnea de pensamiento, tiene
dicho parte de la jurisprudencia -criterio que comparto- que un jugador que
participa de forma voluntaria en una actividad cuyos riesgos o peligros son
conocidos por l, constatndose el accidente dentro del mbito del riesgo
aceptado y asumido, esto es, sin existir un incremento externo del riesgo, este
32

participante est obligado a soportar ese dao (CALVO COSTA, Carlos Alberto,
Asuncin de riesgo y consentimiento del damnificado. Parecido, pero
diferentes, la Ley 03/09/2014, AR/DOC/29213/2014; La aceptacin de los
riesgos, en Estudios sobre la responsabilidad por daos, T. I, Ed. Rubinzal
Culzoni, Santa Fe, p. 119; Daos ocasionados en la prctica de rugby,
Revista de Derecho de Daos 2010-2, Dao Deportivo, Rubinzal Culzoni
Editores, Buenos Aires-Santa Fe, p.104; TRIGO REPRESAS y LPEZ MESA,
Tratado, Ob. Cit., p. 810. [51] Cfr. ZAVALA DE GONZLEZ, M.,
Resarcimiento de daos, t.4, Presupuestos y funciones del Derecho de Daos,
Hammurabi, Buenos Aires, 1999, p. 287; MEDINA ALCOZ, Mara, La asuncin
del riesgo por parte de la vctima. Riesgos taurinos y deportivos, Madrid, Ed.
Dykinson, 2004, p. 254; VERDERA SERVER, Rafael, Una aproximacin a los
riesgos del deporte, Indret, Working Paper n 116, Barcelona, enero de 2003,
www.indret.com; PIERO SALGUERO, Jos, Accidentes deportivos: lesiones
consentidas, Indret, n 297, Barcelona, julio de 2005; MAZZINGHI, Jorge (h),
Una sentencia severa pero justa, La Ley 1996-C, 698, entre muchos otros).
Merece mencionarse tambin un relevante fallo dictado en razn de daos
derivados en la prctica de rugby: Nos referimos al caso B. S., J. G. c. Unin
Cordobesa de Rugby, en donde el juez de la instancia de grado, determin que
como el jugador haba asumido voluntariamente la decisin de jugar en un
puesto en el que no se desempeaba, excluy la responsabilidad de las
uniones deportivas demandadas (CSJN, 20/11/2012, B. S., J. G. c. Unin
Cordobesa de Rugby otros s/ daos y perjuicios, LA LEY, 2012-F, 645).
Idntico criterio sostuvo la Corte de la Provincia de Buenos Aires al resolver el
caso Gil, Exequiel Osvaldo y otro contra Sociedad de Fomento Deportivo y
Cultural Siglo XX y otro. Daos y perjuicios, causa nro. 95.241 del 24 de
Noviembre de 2011 con voto de la Dra. Kohan, donde se focaliz en los riesgos
del deporte y sus lmites, afirmando que en todo partido de ftbol los jugadores
se exponen a los riesgos propios de esa prctica deportiva que muchas veces
derivan en lesiones. Cuando tales lesiones provienen del riesgo normal que
imponen las reglas del juego, ellas quedan cubiertas por la licitud del mismo.
Agreg adems que la irresponsabilidad en los accidentes deportivos, resulta
de la concurrencia de diversos elementos: la licitud del juego o deporte mismo;
el consentimiento de la vctima para exponerse y someterse a los riesgos
inherentes al deporte que practica; la ausencia de dolo, culpa u otra
circunstancia que comporte la responsabilidad del autor del dao; y finalmente
la observancia de las reglas, pragmticas o cnones del juego o deporte de
que se trate. Similar criterio han empleado los distintos tribunales franceses y
espaoles, emanando de las sentencias dictadas que en los deportes de
contacto y en razn de la aceptacin de riesgos asumida por cada deportista
33

participante, la responsabilidad de uno de ellos slo surgir en caso de actitud

desleal o intencionalidad contraria al espritu deportivo (Tribunal de Rennes del
26/6/90 (Juris-Data nro. 047606); del Tribunal de Metz del 19/5/92 (Juris-Data
nro. 043269) y del Tribunal de Pau del 18/11/93 (Juris-Data nro. 047236);
sentencias obrantes en Code civil: enrichi dannotations tires des bases de
donnes juridiques, 1. d. rdige avec le concours de Gilles Goubeaux,
Philippe Bihr, Xavier Henry, Dalloz, Pars, 1995; Tribunal Supremo espaol
STS, 1 (Ar. 8399) del 22/10/92, entre otros; citado por Calvo Costa, Carlos
Alberto, Asuncin de riesgo y consentimiento del damnificado. Parecido, pero
diferentes, la Ley 03/09/2014, AR/DOC/29213/2014), circunstancias ests
ultimas que no se dan en el caso de autos.
En este entendimiento, tengo para m que la lesin que deriv en el
fallecimiento de Soto ya sea producto de un empujn o golpe que provoc su
cada a la lona durante el entrenamiento, fue una consecuencia previsible, no
siempre evitable, desafortunada y accidental propia de la disciplina que
practicaba -en el caso boxeo, de altsimo riesgo-, ajena -a mi criterio- de toda
ilicitud y por ende de toda antijuridicidad, mxime cuando de las declaraciones
mencionadas no se advierte que se hayan violado las reglas del juego
excediendo el ejercicio del deporte ni que Alanis haya actuado con notoria
imprudencia o torpeza (con acciones excesivas o brutales) o con intencin
malvola (dolo). Por otra parte, luego de un pormenorizado anlisis de las
constancias del expediente penal labrado por la autoridad competente que se
resolvi archivar la causa n 118.478/00 por inexistencia de delito (v. fs.
202/207), coincido con el magistrado interviniente en cuanto seal que Se
encuentra acreditado que la Federacin Argentina de Boxeo cumpli con todas
sus obligaciones a este respecto, ello por cuanto el damnificado se encontraba
apto fsicamente para pelear y efectuar un entrenamiento, con su
correspondiente licencia al da y los exmenes de rigor aprobados, habiendo
estado supervisado por su entrenador personal en oportunidad de ocurrir el
desgraciado suceso, ahora investigado (v. fs. 206 vta. ltimo prrafo).
En sentido concordante, ante la denuncia efectuada por la Fundacin Fair Play
-juego limpio- para la erradicacin de la violencia en los espectculos
deportivos, el juez orden archivar las actuaciones por inexistencia de delito y
expres que no surgi de las constancias agregadas de la Federacin de
Box as como de los exmenes mdicos practicados por ese organismo,
elemento alguno que permitiera echar un manto de duda sobre la aptitud para
desarrollar el deporte en cuestin (v. fs. 119, causa penal N 50.181/00).
Es ms, tanto la libreta de licencia de Boxeador profesional obrante a fs. 377
como los estudios mdicos obrante a fs. 30/33 de la causa penal N 50.181/00
dan cuenta que Soto -al momento del evento- se encontraba con el apto
34

mdico aprobado. Todo lo cual, de conformidad con los Decretos N 282/63 y

2689/63. De todos modos, aun si se dudara de la veracidad de la informacin
contenida en la libreta mencionada -como arguyen los recurrentes-, estimo que
el que acept el riesgo, el que busc libremente participar de una actividad
riesgosa, no puede ampararse en el mismo riesgo que quiso asumir para
pretender la responsabilidad del organizador (La Ley 1978-D, p. 1067, La
aceptacin de los riesgos-Retroceso en la responsabilidad civil por actos
ilcitos).
Es decir, la responsabilidad por la organizacin de una actividad riesgosa no
puede -como se explic ms arriba- funcionar a favor de quien ha asumido
voluntariamente el riesgo. En tales condiciones, entiendo que si Soto, quien
contaba en su haber con 60 combates como amateur (v. fs. 29 c, penal
n50.181/00) y 6 como profesional (v. libreta de fs. 377, exp. n 15.219/01),
acept libremente participar de la actividad riesgosa -ms all de contar o no
con el apto mdico-, no puede volverse cndidamente contra el titular de la
actividad, como si l mismo no hubiera conocido y aceptado el riesgo que iba o
pudiera correr.
Por lo dems, y sin perjuicio que la FAB no cuenta con mdico permanente
cuando los pgiles llevan a cabo sus entrenamientos -por cierto, reprochable(v. declaracin del representante legal de la entidad a fs. 185, causa penal N
118.478/00), es dable tambin poner de manifiesto que, una vez acontecido el
hecho, a los pocos minutos como lo dijeron los testigos en forma coincidente (v.
fs. 47, 49, 52, de la misma causa), Soto fue asistido mdicamente por un
facultativo de una clnica ubicada enfrente del lugar (v. 197/198 del referido
expediente), y no se demostr, ni se intent siquiera acreditar -como era su
carga-, responsabilidad en la produccin o el agravamiento de la lesin
padecida por la ocasin de tales hechos (art. 377 del CPCCN). Por estos
argumentos y los propios de la sentencia recurrida, propongo confirmarla,
imponiendo las costas de alzada a los actores por resultar vencidos (artculo 68
del Cd. Procesal).
Por razones anlogas, los doctores Castro y Molteni adhieren al voto que
antecede.
Se deja constancia de que la publicacin de la presente sentencia se encuentra
sometida a lo dispuesto por el art. 164 2 prrafo del Cd. Procesal y art. 64 del
Reglamento para la Justicia Nacional, sin perjuicio de lo cual ser remitida al
Centro de Informtica Judicial a los fines previstos por las Acordadas 15/13 y
24/13 de la C.S.J.N.
Por lo que resulta de la votacin sobre la que instruye el Acuerdo que
antecede, se resuelve: 1) Confirmar la sentencia apelada; 2) Imponer las
35

costas de alzada a los actores. Regstrese, notifquese y devulvase.

Carmen N. Ubiedo. Hugo Molteni. Patricia E. Castro.

Referencias
1. http://www.biografiasyvidas.com/biografia/j/jimenez_de_asua.htm
2. Luis Jimnez de Asa, profesor de profesores - Jos Sez Capel,
http://www.cienciaspenales.net/
3. Universidad de Buenos Aires, Facultad De Derecho y Ciencias Sociales
Daos en el Deporte - Responsabilidad por Lesiones en el Deporte

36