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UNIDAD 1

EL ARTE Y LA TEORA DE LA INTERPRETACIN JURDICA

1. La teora tradicional de la interpretacin de la ley

A. Introduccin: Escritura e interpretacin: El autor en el presente texto


remarca el tema de la interpretacin, establece que para la interpretacin de
textos constitucionales existen un cierto tipo de caractersticas
fundamentales que se han venido desarrollando culturalmente desde hace
ya varios siglos, establece que las comunidades antiguas tenan como
cspide los textos escritos y que dichos textos servan como directrices
normativas para la regulacin de las conductas en dicha comunidad,
aquellas directrices ya podan llegar a ser no solo religiosas basndose en
las creencias de la poca, sino tambin jurdicas como implementacin nueva
a las comunidades.
De tal manera que se pas en dicha poca de la oralidad a los temas
netamente escritos o como los establece el autor de la lex non scripta a la
lex scripta buscando as con estos mtodos tener un control completo sobre
las conductas humanas para aquel entonces.

De lo anterior surge entonces que los pases occidentales cambian tambin


su forma de pensar a la hora de la creacin de normas jurdicas, se pasa
entonces a crear las grandes codificaciones que han regido a lo largo de la
humanidad, iniciando con la civil siguiendo con la escrituracin de las
constituciones polticas en los pases del norte de Amrica, aun as para los
siglos XVIII y XIX, existan pases que todava predicaban la oralidad de sus
legislaciones tales como Gran Bretaa, Alemania y Canad, aunque poco a
poco fueron haciendo al cambio positivizando as toda su normativa tanto
legal como constitucional.
De esto se destaca que al da de hoy todava existe la problemtica de
mantener un equilibrio adecuado entre estar ceido a la literalidad del texto
y en la libertad para interpretar los problemas sociales y aplicar de manera
creativa la ley.

B. La invencin de la hermenutica jurdica moderna: El autor en el


siguiente subtema establece que es la hermenutica jurdica, esto es una
reflexin sistemtica sobre los mtodos correctos para interpretar textos, se
termina el concepto diciendo que la hermenutica jurdica es una cuestin
nacida en la modernidad, la hermenutica entonces se contrapone a la
exgesis planteada anteriormente esto, los comentarios sobre los textos y
as mismo el apego a lo que dice la norma como tal.

Uno de los incursores en el desarrollo conceptual de la hermenutica jurdica


fue el seor Carlos Federico de Savigny, l estableci que la hermenutica
jurdica es la interpretacin, un arte que se aprende por el estudio de los
grandes modelos de la antigedad y los tiempos modernos ofrecen
abundancia, al contrario de lo que sucede con la teora de este arte, respecto
a la cual, por circunstancias accidentales, nos encontramos sumamente
pobres Savigny estableci entonces que para la nueva poca la
hermenutica se quedaba corta debido a que para el momento los pases
seguan apegados a la literalidad de la norma, para esto el propuso varios
mtodos para que la hermenutica jurdica entrara a ser parte del da a da
de los legislador, propone pasar del arte basado en la observacin a una
teora de la interpretacin, con esto se crea en la primera mitad del siglo XIX
la teora general del derecho, empezando por Europa como precursor y que
al da de hoy sigue siendo prevalente.

Yndonos al territorio Latino Americano sta teora general del derecho se


vio claramente implantada por medio de las codificaciones elaboradas por
Andrs Bello, lo que hizo Bello fue interpretar por medio del Cdigo Civil de
Lousiana, aun as, el Cdigo de Bello provena del Cdigo Napolenico, este
ltimo que profesaba claramente la literalidad del texto, atendiendo a la
escuela de la exgesis.

Siguiendo con Savigny su teora postulaba cuatro elementos constitutivos,


estos siento:

1. Elemento gramatical: Tiene como objeto las palabras que el legislador se


sirve para comunicarnos con su pensamiento, es decir, el lenguaje de las
leyes
2. Elemento lgico: Entendido como la descomposicin del pensamiento
3. Elemento histrico: Tiene como objeto el estado del derecho existente
sobre la materia, determina el modo de accin de la ley y el cambio por
ella introducido
4. Elemento sistemtico: Como objeto tiene el lazo intimo que une a las
instituciones y reglas del derecho

Este mtodo interpretativo naci principalmente con el propsito de interpretar las


reglas de derecho privado, pero con la evolucin del derecho sirvieron como reglas
de interpretacin constitucional, ya que los problemas de interpretacin de los textos
constitucionales se encuentran como anlogos a la interpretacin de la ley.

2. La interpretacin moderna: fines consecuencias e intereses en la interpretacin


jurdica: La teora de Savigny empieza a recibir crticas por parte de otros estudiosos
de derecho uno de stos fue Rudolf von Ihering, ste hace la crtica sobre Savigny
diciendo que hay que proponer un mayor nfasis es en el fin del derecho y no ser
tan conceptualista como lo propona Savigny, ste ltimo explicaba que por fin debe
entenderse la adecuada comprensin del problema social que la ley busca resolver
y una evaluacin del caso en concreto, por ende la aplicacin de la norma se traduce
en las consecuencias que se desprenden de su propsito.

Esto hace que a la hora de que el juez aplique dichos conceptos jurdicos est
autorizado a verla por la finalidad poltica que el legislador le planta a la ley, aun as
Ihering dice que no importa si en este proceso de interpretacin se sacrifican los
preceptos bsicos estipulados por Savigny, en ese orden de ideas vemos como
Ihering contrapone las ideas planteadas anteriormente y plantea un nuevo
paradigma, dndole una funcionalidad ms a la norma el cual es su fin o el espritu
de la norma.

La relacin fin-consecuencia establecida por Ihering se empieza a utilizar dando


mucha ms libertad en concreto que estar ceido completamente al texto que
promulga la ley, siguiendo con el juez este debe entonces no solo saber cul es el
espritu de la norma sino ya se le exige un aadido ms el cual es un mayor y amplio
conocimiento de las realidades en las cuales opera la norma, que en resumidas
cuentas es tener un amplio campo de accin social y cultura.

3. Interpretacin e identidad personal: Se introduce a la hermenutica jurdica un


nuevo principio, este es el scriptura sola el cual busca mostrar que la escritura
puede explicarse a s misma, de manera directa ante el creyente.

En el derecho occidental codificado por otro lado se empez a abarcar tanto en el


derecho pblico con el privado, de esta manera aquellas codificaciones llegan a
tener un leve parecido a las religiones de libro pero se diferencian de manera
fundamental es que establecen derechos tradicionales no escritos o
consuetudinarios, podemos evidenciar entonces que las codificaciones anteriores
tenan una gran incidencia de las codificaciones bblicas, donde tenan la misma
estructura pero la nica diferencia es que en una se estipulan derechos y en la otra
creencias.

En ste captulo se hace una relacin ntima se podra llegar a decir entre la
interpretacin que hace un juez frente a la ley y un creyente, que, como se dijo antes
no habra mucha diferencia a la hora de interpretar debido a que tanto una
codificacin como la otra tienen la misma estructura, ya que en lo nico que difiere
es en sus finalidades en s.

Igualmente sigue existiendo debate ante la interpretacin de las codificaciones ya


que, si el intrprete se rige a la literalidad del texto, estara corrompiendo el espritu
de la ley, a esto se contrapone de que la ley debe de ser analizada segn el contexto
contemporneo.

UNIDAD 2

LOS MTODOS DE INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL EN COLOMBIA

1. La aplicacin judicial de la constitucin: Supremaca de la ley versus control


judicial de constitucional: Partimos del principio de soberana parlamentaria
segn el cual las leyes expedidas constitucionalmente por el Parlamento se
reputaban necesariamente en obediencia de la constitucin, desde un principio se
enmarcaba que la constitucin se desarrollaba si o si mediante leyes
parlamentarias, prohibindole a los jueces que entraran a interpretar un caso revisar
el contenido de las leyes argumentando que vulneraban la constitucin o los
derechos fundamentales, vemos que desde este momento no se encuentra clara la
supremaca de la constitucin y sta llega a pasar a un segundo plano debido a el
afn parlamentario por regular la sociedad por medio de las leyes dejando de lado
el plano constitucional.

En Estados Unidos se entr a regular las normas que contraren la constitucin de


manera directa haciendo un control judicial llamado judicial preview, en Colombia
se empez a hacer dicho control constitucional en el ao de 1910 adoptando el
modelo americano mediante el Acto Legislativo 3 de 1910, el cual otorg poder a la
Corte Suprema de Justicia de poder anular las leyes que contraren la constitucin,
en el ao de 1936 se le dio la potestad a los jueces mediante la excepcin de
inconstitucionalidad.

Con la llegada de la constitucin de 1991 y la accin de tutela se democratiz ms


la posibilidad de hacer interpretacin constitucional, dndole as el poder de hacer
dicho control constitucional al ciudadano por medio de los jueces de cualquier
ndole, la constitucin de 1991 profundiz en la aplicacin directa de la constitucin,
causando un marcado proceso de constitucionalizacin del derecho comn.
2. Los mtodos de interpretacin Constitucional

A. El textualismo o literalismo: En el campo del Derecho y en el momento en el


que el juez se dispone a realizar un estudio hermenutico, se contraponen cada uno
de los mtodos que este pudiese usar, uno de ellos es el textualismo o literalismo,
el cual pretende no separarse del texto gramatical y de la norma, se cie
estrictamente en ella, este es muy usado por aquellos juristas tradicionales,
aferrados, de manos y pies a l, segn ellos argumentan, la ley no puede ser
adulterada, porque sta ya se encuentra escrita.

Este mtodo consiste en entender las expresiones del texto en sentido natural y
obvio que ellas tienen un lenguaje ordinario o tcnico usualmente utilizado en
respectivas reas de conocimiento, sin embargo, puede ocurrir que el concepto
tcnico no sea el mejor por ello, se realiza una especie de barrera, de cada alcance
que pueda a llegar a tener cada significado de la palabra.

Respecto a lo anterior y Segn la corte constitucional, en una de sus sentencias:


cuando el efecto de la interpretacin literal de una norma conduce al absurdo o a
efectos contrarios a la finalidad buscada por la propia disposicin es obvio que la
norma, a pesar de su aparente claridad, no es clara, porque las decisiones de los
jueces deben ser razonables. El intrprete tiene entonces que buscar el sentido
razonable de la disposicin dentro del contexto global del ordenamiento jurdico
constitucional conforme a una interpretacin sistemtica.

Aunque el mtodo de interpretacin literal o textual, en el mbito constitucional no


est refutado como solucionador de los problemas constitucionales, ya que la
constitucin est formada por principios, los cuales son normal que no especifican
los casos o consecuencias de su aplicacin es menester entender que, aunque la
interpretacin literal no es una solucin de problemas se le debe de atribuir el
comienzo inevitable de la interpretacin constitucional.

Debe entenderse que el literalismo o textualismo es una interpretacin


tradicionalista la cual se da a diferentes vacos jurdicos y arbitrariedades, ya que
obviamente la norma no est instituida para todos los casos particulares, muchas
veces el literalismo lo que hace es dar un poder absoluto sin disponibilidad a un
juicio as que las normas formales lo que buscaron fue guiar a los jueces para que
por medio de ellas den solucin manteniendo la supremaca constitucional sobre
juicios.

Algunos autores aseguran que la fidelidad a la constitucin es fundamental,


aseveran que la constitucin debe ser interpretada de manera predominante
textualista

Sin embargo, es evidente que esta estrategia de interpretacin no es muy til porque
la constitucin se caracteriza, precisamente, por estar conformada por textos
abiertos o indeterminados (especialmente en la carta de Derechos) Donde la sola
Letra de la ley no parece resolver los casos concretos

En el caso concreto de Colombia: Son descartadas las posturas exegticas o


literales para abrir vas anchas donde transitan la filosofa poltica, teleolgica,
jurdica, enrumbadas a remover y resolver antes que obstaculizar, servir a la
colectividad sin perjudicar, conseguir un recto equilibrio entre altruismo e
individualismo teniendo como norte el beneficio mayoritario.

Concluyendo podemos decir que el literalismo crea un impedimento para la


consolidacin de una jurisprudencia, la cual se establece en el uso prctico de la
norma, pues este apartara de su cosmovisin los casos especficos, incluso los
conceptos como justicia y equidad miraran vulnerados, en cuanto el fallo de una
sentencia, puede dar la misma pena para casos semejantes, pero no iguales, solo
porque as se encuentra estipulado y el operador jurdico lo tomo de una forma
textual.

Pese a lo anteriormente mencionado, cada uno de los mtodos existentes en la


interpretacin constitucional se complementan entre s, y su uso no puede ser
polarizado, consideramos que las decisiones de la corte constitucional no pueden
estar dominadas o por el modo axiomtico del silogismo deductivo ni por la
aplicacin mecnica y literal. Esta debe estar dispuesta a abrirse a todos los
posibles mtodos que permitan soluciones adecuadas que puedan ser justificadas
a las situaciones en concreto

Se suscita necesario redimir el carcter prctico de la interpretacin y evitar su


carcter exclusivamente formal. Descubrir y justificar las premisas, inferir sobre
ellas. Esta debe estar dispuesta a abrirse a todos los posibles mtodos que permitan
soluciones adecuadas que puedan ser justificadas a las situaciones en concreto

Es muy importante, que el empleador de justicia tenga una formacin acadmica


excelente, pues esto le permitira escoger mejor sus decisiones y la implementacin
de los diferentes mtodos que se encuentran a su disposicin.

Se pretende el cambio de una ideologa conservadora, incongruente en el que se


ve reducido al derecho nicamente como aplicacin de la ley. Que, en la realidad
actual, los procesos empricos, no tan hermticos y menos rgidos se acercan ms
a la resolucin de casos cotidianos.

B. Historicismo y Originalismo: Se centra en analizar el contexto de las


disposiciones jurdicas anteriores, debido a que los mismos podrn influir al
entendimiento de la actual.

Esto tiene un objetivo coherente en el hecho que, remontndonos a las


disposiciones anteriores podremos comprender que quiso decir el legislador y,
sobre todo, porqu fue escrita dicha norma.

Lo cual genera dos tipos de interpretacin, la esttica y la dinmica o evolutiva:

La primera de ellas se centra en que una norma por ms reformas que sufra no
debe de alterarse el objeto por el cual fue concebida.

La segunda de ellas que es la dinmica o evolutiva, se centra en que los cambios


que sufre la sociedad son objeto para cambiar si es necesario el objeto y contenido
de una norma que sea acorde con la sociedad actual.

En el afn de definir que es el derecho, surgen diferentes escuelas con cada uno de
sus precursores, los cuales fundamentan que el derecho es la ley, otros la
jurisprudencia, otras escuelas mencionan que son los conceptos, pero en nuestro
caso ahondaremos la escuela histrica del derecho, que fundamenta el concepto
de derecho en una serie de actos repetitivos originados en la conviccin general de
los pueblos, los cuales se consideren obligatorios para este grupo social tomando
la denominacin de costumbres.

En la historia de las doctrinas se da este nombre de Historicismo al movimiento


intelectual que se configur en Europa a fines del siglo XVIII y primer tercio del XIX,
en parte como reaccin al racionalismo de la revolucin francesa, y en parte como
manifestacin del romanticismo de la poca. Es una denominacin muy general,
que tiene como raz propia la de sustentar que el fundamento y razn de ser de las
ideas e instituciones est determinado por el pasado, negndose la fijeza de las
formaciones actuales o considerndoselas como eslabn de un proceso anterior. El
historicismo jurdico, ms comnmente conocido con el nombre de escuela histrica
del derecho, que ve en el pasado histrico de los ordenamientos jurdicos, en el
espritu popular y en la costumbre, la fuente de todo derecho, y no en la ley que es
el resultado de la codificacin de estos actos que histricamente se vienen
afirmando por la conviccin y la conciencia popular que es donde se desarrolla el
derecho.

En Colombia ste movimiento se empez a utilizar por parte de la Corte


Constitucional a lo largo de sus primeros aos creando jurisprudencia, con el pasar
de los aos la corte ha utilizado cada vez menos ste tipo de mtodo, por otro lado
los jueces colombianos ya no aplican ste mtodo debido a las dificultadas que para
ellos presenta encontrar e investigar la historia del constituyente colombiano de
1991, al da de hoy se ve cada vez en menos uso ste mtodo interpretativo, que
lastimosamente no ha subsistido en la selva jurdica colombiana.

C. Interpretacin sistemtica y finalista: El argumento sistemtico reenva


automticamente al concepto de sistema.

Los filsofos del Derecho definen el orden jurdico como el conjunto de todas las
normas vlidas, cuya validez depende de una norma dada, llamada norma
fundamental.
La interpretacin sistemtica tiene por objeto el lazo ntimo que une las instituciones
y reglas del derecho en el seno de una vasta unidad, el sistema jurdico es un
conjunto ordenado y sistematizado de normas jurdicas y no a una mera suma de
leyes o preceptos, un sistema jurdico es el conjunto de reglas e instituciones de
derecho positivo por las que se rige una determinada colectividad.

La interpretacin sistemtica, segn Bobbio, es aquella que basa sus argumentos


en el presupuesto de que las normas de un ordenamiento o, ms exactamente, de
una parte, del ordenamiento (como el derecho penal) constituyen una totalidad
ordenada y que, por tanto, el lcito aclarar una norma oscura o integrar una norma
deficiente, recurriendo al llamado espritu del sistema yendo a un en contra de lo
que resultara de una interpretacin meramente literal.

La idea de que en un sistema jurdico no pueden coexistir en su seno normas


incompatibles, es decir, no cabe la posibilidad de antinomas es un ideal que
resultara muy conveniente pero que no deja de ser precisamente una situacin
ideal.

La interpretacin sistemtica intenta comprender, como un todo coherente, la


totalidad de las normas jurdicas y de los institutos jurdicos que le sirven de base,
se interpreta sistemticamente en la prctica, cuando no se atiende a una norma
aislada, sino al contexto en que est situada, las normas no pueden analizarse en
forma aislada de los dems preceptos que integran una ley de la que forman parte,
cada norma es parte integrante de un sistema jurdico, al que pertenece desde el
momento de su creacin, y entre todas las normas de un sistema se generan
acciones y reacciones.

Con ste mtodo la Corte Constitucional buscaba darles una visin mucho ms
hermenutica a los jueces, dndoles as un mayor campo de interpretacin anti-
formalista, basada en los conceptos de fin y sistema, la Corte insiste en que el fin y
propsito fundamental de la constitucin colombiana es lograr un Estado Social de
Derecho, entendido como la obligacin de interpretar los derechos fundamentales
como principios que condujeran a una creciente igualacin social mediante la
redistribucin de recursos, planteando el concepto de dignidad humana y persona,
debido a esto se hizo un marco interpretativo dnde dicha finalidad debida
integrarse mediante sta interpretacin sistemtica a los postulados
constitucionales o cualquier tipo de norma, se evidencia entonces que la clusula
de estado social de derecho sirvi de punto de partida para infinidad de
interpretacin finalistas y sistemticas de la Constitucin de 1991.

Como conclusin podemos decir que las herramientas que establece la constitucin
de 1991 tanto para las Cortes como para los jueces son las siguientes:

- Texto
- Historia
- Sistema
- Finalidad
- Precedente
- Ponderacin y balanceo de intereses