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Compraventa Entre Conyuges
Compraventa Entre Conyuges
I.
INTRODUCCIN
El presente trabajo tiene como objetivo principal el dar un panorama actual respecto
II.
PRINCIPIOS GENERALES
En principio la libertad de contratacin es la regla en el derecho civil interno, as lo
establece el art. 1197 del Cdigo Civil al consagrar la autonoma de la voluntad. Dicho art.
1197 tiene como presupuesto la existencia de un contrato vlido, de manera que su amplia
frmula no puede hacerse prctica en tanto no se hallen reunidos los elementos esenciales
de estos actos jurdicos: consentimiento, capacidad, objeto lcito y forma y la amplitud de
la libertad de contractual halla en el elemento capacidad de hecho y derecho una valla que
puede disminuirla, en tanto en cuanto la capacidad este expresamente establecida en el
Cdigo1. Esto se ve en el art. 1357 que dispone que toda persona capaz de disponer de
sus bienes puede vender cada una de las cosas de que es propietaria; y toda persona capaz
de obligarse puede comprar toda clase de cosas de cualquier persona capaz de vender, con
las excepciones de los artculos siguientes. As, nuestra legislacin no posee una regla de
carcter general que autorice o prohiba la contratacin entre cnyuges.
A pesar de lo dicho, el matrimonio trae aparejado el establecimiento de ciertas
incapacidades de derecho para los cnyuges que constituyen verdaderas excepciones a los
principios enunciados. En efecto, el art. 1358 establece que el contrato de venta no puede
tener lugar entre marido y mujer, aunque hubiese separacin de bienes entre los cnyuges.
Como se ve, se trata de una verdadera incapacidad de derecho. Consecuentemente no
1
habra forma de realizar el acto vlidamente. Es claro que de acuerdo a nuestra normativa, los
esposos carecen de capacidad para celebrar entre ellos el contrato sub examine.
III.
FUNDAMENTO DE LA PROHIBICION
Largo se ha debatido acerca del fundamento de la mencionada prohibicin y muchos
distinto valor entre s, si la inmutabilidad del rgimen puede mirarse como la razn
fundamental de la incapacidad impuesta por las leyes, resulta obvio que el fin perseguido por
las normas al no permitir que los cnyuges eludan ese rgimen o lo modifiquen, no se debe
conseguir por remedios aislados, como son las incapacidades contractuales.
IV. ALCANCE DEL ART. 1358 CC
Hasta la sancin de la ley 23.515 la doctrina discuti acabadamente si en caso de
divorcio no disolutivo se mantena la prohibicin de celebrar el contrato de compraventa.
El conflicto de interpretacin surga a partir de la letra del artculo en anlisis que
determina que el contrato de compraventa entre marido y mujer no puede tener lugar, aunque
hubiese separacin judicial de bienes.
La mayor parte de la doctrina, entre ellos Zannoni, Bossert-Fassi, Mazzinghi, Mosset
Ithurraspe y Spota, entenda que la prohibicin del art. 1358 slo abarcaba los casos en los
cuales exista separacin de bienes sin divorcio. Fundaban tal posicin en el art. 1294 que
establece la posibilidad de la mujer de pedir la separacin de bienes sin divorcio para proteger
sus bienes frente a una mala administracin del marido. "El Art. 1294 organiza un sistema en el
cual los cnyuges tienen separados sus bienes pero continan unidos en el aspecto personal.
De manera que resulta comprensible que el codificador haya contemplado la prohibicin de
contratar entre quienes se encontraban en dicha situacin. 10 Por el contrario, para ellos el art.
1358 no comprenda a los cnyuges divorciados en tanto carecera de sentido mantener la
prohibicin para situaciones en las que ya no exista una comunidad de bienes y recuperar los
cnyuges su plena autonoma econmica. Por otra parte, ante el divorcio era muy poco
probable que un contrato de estas caracterstica encubriera una donacin o fuese producto de
la influencia de un cnyuge sobre el otro. Ms an se consideraba que al estar divorciados era
poco imaginable que se confabulen para perjudicar a terceros.
Agregan adems que las incapacidades deben ser interpretadas en forma restrictiva y
manifiestan que si el legislador hubiese querido aplicarla al caso de cnyuges divorciados lo
hubiese establecido expresamente tal como lo hizo en el art. 3969 con relacin a la
prescripcin entre cnyuges.
Por otra parte algunos autores como Borda y Lpez de Zavala, sostenan que al no
10
Serebrisky Liliana y otros, El contrato de compraventa entre cnyuges divorciados en Revista del
Notariado. Ao LXXXVIII, Nro. 792, Bs. As, Colegio de Escribanos,1983.
hacer el art. 1358 referencia alguna al divorcio, la prohibicin deba extenderse incluso a casos
en los cuales se haba decretado el divorcio. Adems, el divorcio produce necesariamente la
separacin de bienes y se alcanza de esta manera al presupuesto previsto por la norma
Belluscio, por su parte, sin adherir a la interpretacin que realiza la doctrina mayoritaria
sostiene que esa postura debera ser admitida expresamente pues "puede ser un medio de
facilitar algunas operaciones de liquidacin de la sociedad conyugal"11.
Actualmente, a travs del divorcio vincular el matrimonio queda disuelto y el contrato
de compraventa entre quienes fueren cnyuges en su momento es absolutamente vlido.
IV.
CASOS PARTICULARES
Belluscio, Augusto Csar: Nulidades en la contratacin entre esposos en Revista Notarial, Nro.42,
Cordoba, Colegio de escribanos, 1981
12
Lagomarsino, Carlos, Compraventa entre cnyuges, L. L. , t.136, p.1396/1402
13
Mendez Costa M.J., Derecho de familia, Ed. Rubinzal Culzone, pag. 76/80
por un tercero.
Guaglianone14, siguiendo la misma postura sostiene que "Velez Sarsfield quiso
circunscribir la prohibicin al solo caso del contrato de compraventa, vale decir al acuerdo de
voluntario entre cnyuges. De modo que cada uno de stos goza de plena aptitud para adquirir
los bienes del otro, cuando no lo pretende por titulo contractual, sino por expropiacin de la
justicia (ejecucin forzada) o por subasta realizada en juicio de divisin de condominio o
liquidacin y particin de herencia y otras indivisiones. La regla de interpretacin restrictiva de
los textos que imponen incapacidades de derecho, justifica plenamente esta solucin...".
Adems seala que si el fin de la norma fuese solamente la inmutabilidad del rgimen
patrimonial del matrimonio, no bastara con slo prohibir los contratos entre los cnyuges sino
que debera prohibirse toda transmisin de bienes entre vivos y esto ltimo no es lo que se
desprende de la letra de la ley.
Frente a esta corriente que admite la validez de la compra hecha en subasta pblica
aunque el cnyuge resulte comprador, Belluscio15 considera, en cambio, que la distincin no
tiene sustento legal y por lo tanto la prohibicin abarca tanto a la compraventa entre cnyuges
por acuerdo privado como por subasta pblica.
Mosset Ithurraspe, se ocupa de determinar cual es la naturaleza jurdica de la venta en
pblica subasta, para luego analizar distintos supuestos. As, considera que la venta en subasta
pblico es un negocio autnomo que slo subsidiariamente se rige por las reglas de la
compraventa.
A esta altura del planteo, considero til la distincin realizada por Mosset Ithurraspe
que sienta tres casos posibles: 1.- venta por disolucin de la sociedad conyugal. 2. ejecucin
judicial seguida a uno de los cnyuges 3. subasta decretada en juicio sucesorio para poner fin a
la indivisin pos comunitaria.
Respecto al primer punto, considera que es posible la adquisicin de lo subastado por
parte del otro cnyuge sin que ello implique transgredir la prohibicin legal. Belluscio
puntualiza al respecto que en el mbito de la liquidacin de la sociedad conyugal, "cuando se
dice que uno de los cnyuges compra el bien ganancial, no se trata claramente de una
compraventa sino, ms bien de una operacin de particin consistente en la adjudicacin de ese
bien en el lote o hijuela de del cnyuge que resulta adquirente en la subasta".
14
15
Belluscio, Cesar Augusto, Manual de derecho de familia, Buenos Aires, Depalma, 1995, t.II
En un fallo de la Cmara Nacional en lo Civil sala A., se ha resuelto que entre los
modos de operarse la particin de la sociedad conyugal, cabe como alternativa, que uno de los
esposos se adjudique la totalidad de un bien y compense en dinero al otro por la parte que a
ste corresponde como valor a liquidar o - como ocurri en la especie -, que uno de los
esposos recibiese bienes de ms valor que su hijuela, compensando al otro a travs del
reconocimiento de un crdito en dinero. A priori estas compensaciones dinerarias constituyen
un modo de hacer posible la particin y, por tanto, la integran, el procedimiento constituye una
operacin de particin y no una compraventa de parte indivisa. Es que en tales casos, lo que
existe en puridad, es un negocio mixto que conjuga la adjudicacin declarativa y una
translacin patrimonial atributiva (el dinero con el que se compensa el menor valor de los
bienes adjudicados al cnyuge); pero este negocio mixto constituye una unidad negocial que es
la sntesis de la negociacin de esas causas negociales en abstracto separables: la unidad
negocial derivada de una relacin jurdica que es tambin nica- la creada por la indivisin
postcomunitaria entre lo cnyuges- y por eso es indivisible ( JA 1986-II- 128).
Para el caso de la venta forzosa, Mosset Ithurraspe16 expone que la naturaleza de la
ejecucin judicial en subasta pblica y las garantas que ella provoca hace que sea inaplicable la
prohibicin del art. 1358.
Fassi y Bossert
17
los cnyuges pues en esas circunstancias no se cuenta con las garantas propias de la subasta
judicial.
En conclusin, como seala Zannoni18, la doctrina y jurisprudencia coinciden en que la
incapacidad se refiere al contrato de compraventa entre los esposos y no a otras adquisiciones
de un cnyuge de los bienes del otro realizadas por otra va.
18
Zannoni, Eduardo A., Tratado de derecho de familia, Bs. As, Astrea, 1998, T.1
Fassi.Bossert, Ob.cit.
20
Mendez Costa, Maria Josefa, ob. cit
19
contratacin entre cnyuges. As, Lagomarsino22 clasific a los distintos sistemas en el derecho
comparado, sosteniendo que la mayora de los sistemas prohiba la compraventa entre los
esposos. Al respecto estableci una clasificacin basada en tres tipos de sistemas diferentes: el
sistema prohibitivo, el permisivo y el intermedio. El sistema prohibitivo se encuentra
caracterizado por aquellas legislaciones que prohiben la contratacin entre cnyuges. Un claro
ejemplo de ello era el antiguo Cdigo Civil del Per. El sistema permisivo, como su nombre lo
indica, es aquel que comprende las legislaciones que permiten expresamente a los cnyuges
celebrar distintos tipos de contratos. El Cdigo Civil Suizo refleja este sistema permitiendo
expresamente a los cnyuges celebrar entre ellos cualquier tipo de acto jurdico. Finalmente el
sistema intermedio, se encuentra conformado por aquellas legislaciones que en forma genrica
no prohiben ni autorizan la celebracin de contratos entre esposos. Ellas autorizan o prohiben
a los cnyuges la celebracin entre ellos de ciertos contratos en particular. El Cdigo Civil de
nuestro pas, como anteriormente mencion, pese a contemplar el principio genrico de
capacidad de las personas, no posee una norma que prohiba o permita en forma general la
contratacin entre cnyuges. Por el contrario, normas especficas vedan la celebracin de
ciertos tipos de contratos, como por ejemplo nuestro art. 1358.
Si en un primer momento, como seala el autor, la tendencia en el derecho comparado
era prohibir la compraventa entre cnyuges, actualmente se ha consagrado la tendencia a la
supresin de la restriccin. Por cierto, la plena capacidad de los cnyuges para contratar entre
s se encuentra plasmada en numerosas legislaciones, entre las cuales se encuentran las de
Alemania, Canad (Quebec), Italia, Bolivia, Colombia y Francia.
Esta tendencia se encuentra presente en las distintas legislaciones con diversa
modalidad. Algunas mencionan expresamente la plena capacidad de los cnyuges para
contratar entre s. Otras, especficamente autorizan la celebracin de ciertos tipos de contratos
entre cnyuges. Dentro de esta categora, algunas hacen referencia puntual acerca del contrato
de compraventa y otras lo que especficamente permiten es la donacin entre cnyuges.
Finalmente algunas legislaciones no contienen ninguna norma especfica sobre el tema.
A mero ttulo ejemplificativo podemos individualizar los siguientes cuerpos normativos
que contemplan la compraventa entre cnyuges.
Espaa: Art. 1323. El marido y la mujer podrn transmitirse por cualquier ttulo bienes
y derechos y celebrar entre s cualquier toda clase de contratos".
22
Suiza: Art. 177. Todos los actos jurdicos son permitidos entre esposos.
Chile: Art. 1138. Son nulas las donaciones revocables de personas que no pueden
testar o donar entre vivos. Son nulas asimismo las que entre personas no pueden recibir
asignaciones testamentarias o donaciones entre vivos una de otra. Sin embargo, las donaciones
entre cnyuges valen como donaciones revocables
Por su parte, entre los sistemas que an prohiben la compraventa entre cnyuges,
encontramos, por ejemplo, el Cdigo Civil de Blgica que permite ciertos supuestos de
excepcin.
Venezuela: Art. 1481. Entre marido y mujer no puede haber venta de bienes
Ecuador: Art. 1762. Es nulo el contrato de venta entre cnyuges, y entre padres e
hijos, mientras stos sean incapaces.
Blgica: (Art. 1595. Le contrat de vente ne peut avoir lieu entre poux que dans les
quatre cas suivants :
1 Celui o l'un des deux poux cde des biens l'autre, spar judiciairement d'avec lui, en
payement de ses droits;
2 Celui o la cession que le mari fait sa femme, mme non spare, a une cause lgitime,
telle que le remploi de ses immeubles alins, ou de deniers elle appartenant, si ces
immeubles ou deniers ne tombent pas en communaut;
3 Celui o la femme cde des biens son mari en payement d'une somme qu'elle lui aurait
promise en dot, et lorsqu'il y a exclusion de communaut;
4 Celui o l'un des poux rachte en vente publique ou avec l'autorisation du tribunal, la
part de son conjoint dans un bien indivis entre eux.<L 14-07-1976, art. IV>.
Sauf, dans ces quatre cas, les droits des hritiers des parties contractantes, s'il y a avantage
indirect.)
Art. 1595. El contrato de venta no puede tener lugar entre esposos sino en los
siguientes cuatro casos:
1.- Aquel en que uno de los esposos, separado judicialmente, cede bienes al otro como
pago de sus derechos. (Se trata del supuesto en el cual la liquidacin de la sociedad conyugal
opera a partir de la separacin judicial de bienes. Puede aparecer que uno de los cnyuges sea
deudor del otro, y en este caso se le permite ceder un bien en pago de su deuda.23)
2.- Aquel donde la cesin que el marido le hace a la mujer, incluso no separada, tiene
una causa legtima , tal como el reempleo de inmuebles u otros bienes , si estos no entran en la
comunidad. (Este inciso responde a una poca en la cual el marido administraba los bienes de
su esposa. Actualmente esto correspondera a la acreencia que la mujer tendr contra la
sociedad conyugal al momento de la disolucin de la misma, es decir, el ejercicio del derecho
de recompensa que la mujer posee contra la sociedad. Sin embargo algunos autores interpretan
que en funcin de este inciso, existiendo un derecho de recompensa, el marido podra cederle a
su mujer un inmueble de la comunidad, conformando una particin parcial de la comunidad
con anterioridad a su disolucin. Parte de la doctrina sostiene que esto sera contrario al
principio de inmutabilidad del rgimen matrimonial. Por otra parte, no existe consenso acerca
de qu se entiende por causa legtima y si la recompensa en su caso debe ser o no exigible24).
3.- Aquel donde la mujer cede bienes a su marido en pago de una suma que le hubiera
prometido en dote y por lo tanto, estuviese excluida de la comunidad.
4.- Aquel en que uno de los esposos compra en venta pblica o con la autorizacin
judicial la parte de su cnyuge en un bien indiviso entre ellos.
Salvo, en estos cuatro casos, los derechos de los herederos de las partes contratantes
23
24
Jighers, Jean Louis, Les contrats entre poux, Brylant, Bruxelles, 1995
Jighers, Jean louis, Ob.cit
V.
a. Derecho Francs
A continuacin har una breve resea de la evolucin en la materia de la legislacin
francesa.
prohibitiva por un sistema en el cual los esposos gozan, en principio, de total libertad de
contratacin.
riesgos que se suceden en la prctica jurdica cuando los cnyuges desean contratar entre s.
Como anteriormente mencion, a partir de la reforma legislativa del ao 1985 se ha
derogado las restricciones en la materia, por lo tanto los cnyuges gozaran actualmente de
plena libertad de contratacin. Pero la supresin de la prohibicin no arriba necesariamente a
esta consecuencia.- Es preciso considerar el contexto particular en el cual se realiza la
compraventa y parte de la doctrina notarialista considera que el riesgo de realizar este tipo de
operacin es alto. Al respecto, la tesis maximalista, sostenida por Michel Dagot, sostiene que
la venta entre esposos es posible si ella esta admitida en el derecho comn entre personas no
casadas. De este modo un cnyuge puede adquirir no solamente un bien propio de su cnyuge
sino que tambin puede adquirir como propio un bien de la comunidad. Dice, que si antes de la
reforma la venta entre esposos se encontraba prohibida sin prever ninguna distincin en virtud
del rgimen matrimonial adoptado por los esposos, en la actualidad no ha de hacerse distincin
alguna. Adems, prohibir la venta entre esposos en virtud de la implicancia que esta producira
en el carcter propio o ganancial de una bien significara reconstituir la antigua prohibicin que
rega para la compraventa. En concreto, manifiesta que es preciso aplicar pura y simplemente
las reglas de derecho comn para determinar la validez de la contratacin entre cnyuges.
La crtica a esta postura seala que ella no profundiza en su principal inconveniente,
cual es el de considerar que el cambio de carcter de un bien es contrario al principio de
inmutabilidad de las convenciones matrimoniales. En efecto esta alteracin del carcter de los
bienes slo puede realizarse a travs del proceso de cambio de rgimen matrimonial que
requiere de homologacin judicial. "La Corte de Casacin Francesa ha a acudido a este
principio en una decisin del 24 de noviembre de 1987: El principio de la inmutabilidad de
rgimen matrimonial prohibe a los esposos casados bajo un rgimen de comunidad toda
convencin que modifique sin intervencin judicial la distribucin entre bienes propios y
bienes comunes, tal como resulta de las disposiciones legales."
VI.
materia.
El Anteproyecto de 1954, en su art. 1098, dispona que mientras subsista la sociedad
conyugal el contrato de compraventa no puede tener lugar entre esposos, salvo que se efecte
en pblica subasta, previa autorizacin judicial.
El Proyecto de Cdigo Civil del ao 1987, en el Libro segundo, ttulo Tercero
denominado Compraventa, en su captulo III, De los que pueden comprar y vender,
encontramos el art. 1333 que establece que: El contrato de compraventa no puede tener lugar
entre cnyuges, mientras subsista la sociedad conyugal25
Frente a estos proyectos que restringen la contratacin entre cnyuges, las reformas
legislativas ms modernas suprimen las limitaciones existentes.
El Proyecto de la comisin designada por decreto 468/92 en la Seccin Tercera, Parte
Primera, Ttulo II, denominada De la capacidad para contratar, el art. 856 dice que:
Los incapaces absolutos slo pueden contratar por medio de sus representantes
legales. Los incapaces relativos de hecho slo pueden celebrar por s contratos para cuya
realizacin la ley los faculte expresamente. Los incapaces de derecho no pueden otorgar , ni
por s ni por interpsita persona , los contratos para los cuales la ley les establezca la respectiva
restriccin.
No pueden contratar en inters propio:
1.- Los funcionarios pblicos sobre los bienes de cuya administracin o venta
estuviesen encargados.
2.- Los jueces, abogados, funcionarios y auxiliares de la justicia, respecto a bienes
relacionados con procesos en los que intervienen o hubiesen intervenido.
25
26
Mosset Ithurraspe Jorge, La contratacin entre cnyuges, Bs. As. Rubinzal Culzoni, 1996
CONCLUSIONES
El art. 1358 del cdigo Civil fue sancionado en una poca y en un contexto legal
muy distinto al actual. Los cnyuges no se encontraban en pie de igualdad, el marido era el
administrador de la sociedad conyugal y representante necesario de su mujer quien era
incapaz para la realizacin de numerosos actos jurdicos.
En la actualidad, rige la plena igualdad entre hombre y mujer. Esa igualdad no slo
se halla contemplada legislativamente sino que se encuentra presente en muchos aspectos de
la vida social. La mujer ha conquistado un lugar destacado en el mbito laboral, en
consecuencia cuenta con ingresos econmicos y participa de decisiones que otrora estaban
reservadas a la voluntad del marido.
Es importante tener presente estas consideraciones para entender el anacronismo de
algunos de los fundamentos que se esgrimieron y para hacer incapi en un primordial
fundamento actual cual es la efectiva proteccin de los terceros acreedores y herederos.