Temas de Gestin

Pblica y Actualidad

Derecho Administrativo

La designacin y remocin de funcionarios en cargos

de confianza de la Administracion Pblica
Roberto Jimnez Murillo(*)
Resumen Ejecutivo

El presente artculo expone las principales actuaciones de administracin interna para la designacin de funcionarios pblicos en cargos de confianza de libre nombramiento y remocin,
as como, tambin, da cuenta de los elementos constitutivos principales de cada una de dichas
actuaciones; toda vez que las resoluciones correspondientes, deben cumplir determinados requisitos y condiciones de los profesionales elegidos, para su plena validez y eficacia.
ndice

I. Presentacin del tema

II. Marco legal general aplicable a los

funcionarios pblicos de libre nombramiento y remocin

III. Esquema de Gestin Administrativa en

la designacin (y remocin) de funcionarios en cargos de confianza

(*) Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Estudios de Maestra
en Derecho Constitucional por la Pontificia
Universidad Catlica del Per. Integrante de
la Asociacin Peruana de Derecho Administrativo. Profesor contratado de la Maestra de
Derecho Registral y Notarial de la Universidad
San Martn de Porres en el Curso de Derecho
Inmobiliario IV - Bienes Pblicos (2008-20092010). Profesor contratado de la Facultad
de Derecho de la PUCP y de la Universidad
Cientfica del Sur. Consultor Externo del Staff
de Expertos de SERVIR para los Gerentes Pblicos. Asesor y Consultor en Gestin Pblica
y Patrimonio Estatal.

I. PRESENTACION DEL TEMA

La normativa de la Administracin Pblica, tradicionalmente, ha admitido los
conceptos de servidores pblicos y funcionarios pblicos, entendidos como los
recursos humanos que hacen posible el
cumplimiento efectivo de las actividades
y servicios pblicos encargados a cada
entidad pblica. As entonces, se aprecia
de primera intencin que no todos los
integrantes de la estructura funcional de
la Administracin Pblica tienen el mismo
rango, categora y funciones. Tambin,
deriva de dicha distincin, la forma del
acceso a la funcin pblica.
En efecto, no todos los que ingresan
a la Administracin Pblica a cumplir una
determinada funcin pblica lo hacen de
la misma manera, ni en las mismas condiciones y trminos. En los ltimos aos,
las normas legales presupuestales se han
encargado, por razones de poltica laboral
y disciplina presupuestal, de restringir al
mximo el nombramiento de nuevos servidores pblicos para su ingreso ordinario
a la Administracin Pblica, lo que no ha
limitado la designacin de funcionarios
pblicos en cargos de confianza. Como
es conocido, los servidores pblicos son
aquellos que ingresan por concurso pblico y que, por tanto, adquieren un conjunto
de beneficios laborales, entre ellos, el de
la relativa estabilidad laboral en el sector
pblico, mientras que los funcionarios de-

signados en cargos de confianza no adquieren ningn tipo de beneficios a la conclusin de su relacin laboral, mas all del
pago de sus remuneraciones ordinarias.
En este contexto, consideramos pertinente presentar un esquema de las actuaciones de administracin interna para
la designacin de funcionarios pblicos
en cargos de confianza de libre nombramiento y remocin, as como dar cuenta
de los elementos constitutivos principales
de cada una de dichas actuaciones. Si bien
es cierto, dicha designacin no resulta tan
compleja y formal como el nombramiento
de servidores pblicos, no es menos cierto que las entidades pblicas que emitan
las resoluciones correspondientes, deben
cumplir verificar determinados requisitos
y condiciones de los profesionales elegidos, para su plena validez y eficacia.
II. MARCO LEGAL GENERAL APLICABLE A
LOS FUNCIONARIOS PBLICOS DE LIBRE NOMBRAMIENTO Y REMOCION
El acceso a la funcin pblica, mediante la designacin en cargos de confianza,
tiene una base legal general, as como una
de carcter especfica que regula el ejercicio de potestades de los titulares como
funcionarios habilitados para aprobar tales actos de designacin en sus respectivas entidades. En el presente artculo, no
abordaremos el tema de de los funcionarios pblicos de eleccin popular (1), ni

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los de nombramiento y remocin regulados(2), limitndonos a indicar las caractersticas de la designacin del funcionario
pblico por parte de la autoridad poltica
de mxima jerarqua (Poder Ejecutivo),
as como de los designados en cargos de
confianza por parte de dicho funcionario
designado. Para tal efecto, es conveniente
hacer un breve repaso de las normas legales de la funcin pblica, relacionadas con
el tema de la designacin (y remocin) de
los funcionarios en cargos de confianza.
2.1 La Constitucin Poltica del Per:
La Carta Magna establece, en lo
referente a la funcin pblica, lo siguiente:

Artculo 39.- Todos los funcionarios y trabajadores pblicos estn al

servicio de la Nacin. (...).

Artculo 40.- La ley regula el ingreso

a la carrera administrativa y los derechos, deberes y responsabilidades
de los servidores pblicos. No estn
comprendidos en dicha carrera los
funcionarios que desempean cargos
polticos o de confianza. Ningn funcionario o servidor pblico puede desempear ms de un empleo o cargo
pblico remunerado, con excepcin
de uno o ms por funcin docente.
(...).

2.2 La Ley de Bases de la Carrera Administrativa: El Decreto Legislativo

N 276, que regula la Ley de Bases de
la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Pblico, seala
en su Ttulo Preliminar:

Artculo 1. Carrera Administrativa

es el conjunto de principios, normas
y procesos que regulan el ingreso,
los derechos y los deberes que corresponden a los servidores pblicos
que, con carcter estable prestan
servicios de naturaleza permanente
en la Administracin Pblica.
Tiene por objeto permitir la incorporacin de personal idneo, garantizar
su permanencia, asegurar su desarrollo y promover su realizacin personal
en el desempeo del servicio pblico.
Se expresa en una estructura que permite la ubicacin de los servidores pblicos segn calificaciones y mritos.
Artculo 2. No estn comprendidos
en la Carrera Administrativa los servidores pblicos contratados ni los
funcionarios que desempean cargos polticos o de confianza, pero
s en las disposiciones de la presente Ley en lo que les sea aplicable.
(...).

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2.3 Reglamento del Decreto Legislativo N 276, aprobado por Decreto

Supremo N 005-90-PCM

Artculo 77. La designacin consiste en el desempeo de un cargo de

responsabilidad directiva o de confianza por decisin de la autoridad
competente en la misma o diferente
entidad; en este ltimo caso, se requiere del conocimiento previo de
la entidad de origen y del consentimiento del servidor. Si el designado
es un servidor de carrera, al trmino
de la designacin reasume funciones del grupo ocupacional y nivel
de carrera que le corresponda en
la entidad de origen. En caso de no
pertenecer a la carrera, concluye su
relacin con el Estado.

2.4 El Sistema Nacional de Clasificacin

de Cargos: El Decreto Ley N 18160,
del 03 de marzo de 1970, establece el
Sistema Nacional de Clasificacin de
cargos en todas las dependencias del
Sector Pblico Nacional(3), fundamentado en el anlisis tcnico de los deberes y responsabilidades de cada cargo
y en los requisitos mnimos exigidos
para su eficiente desempeo (Artculo
1). Todas las reparticiones del sector
pblico, en base a la clasificacin de
cargos, prepararn el Cuadro de Asignacin de Personal (CAP), que ser
aprobado por Resolucin Suprema
refrendada por el Ministro del sector
correspondiente (Artculo 7).


Mediante Resolucin Suprema N
013-75-PM/INAP, de fecha 23 de setiembre de 1975, se aprueba el Manual Normativo de Clasificacin de
Cargos para la Administracin Pblica, el cual est conformado por cuatro (4) captulos : i) Captulo I.- Captulo I - Manual Normativo para la
aplicacin del Clasificador de Cargos
Estructurados; ii) Captulo II.- Cargos
Clasificados Especificados por Servicios, indicando: naturaleza de la
clase; actividades (funciones) tpicas
y requisitos mnimos para cubrirlos,
iii) Estructura de los cargos clasificados por grupos ocupacionales; y, iv)
Dispositivos legales sobre el tema.
2.5 Lineamientos para aprobar el
Cuadro de Asignacin de Personal: El Decreto Supremo N 0432004-PCM, que aprueba los Lineamientos para aprobar el Cuadro de
Asignacin de Personal - CAP de las
entidades de la Administracin Pblica, tiene como finalidad generar
la aprobacin de un CAP en cada
entidad que contenga una correcta definicin de los cargos, acorde
con su estructura orgnica y con los

criterios de diseo y estructura de

la Administracin Pblica que establece la Ley N 27658, Ley Marco
de Modernizacin de la Gestin del
Estado, con el objetivo de priorizar
y optimizar el uso de los recursos
pblicos. Entre los criterios para la
elaboracin del CAP, las entidades
debern cumplir, entre otros criterios y disposiciones, en consignar
los cargos de confianza, de conformidad con las disposiciones legales
vigentes (Artculo 11, literal e).
2.6 Ley del Marco del Empleo Pblico:
La Ley N 28175, Ley del Marco del
Empleo Pblico, clasifica al personal
del empleo pblico, entre otros, en
Empleado de confianza.- El que desempea cargo de confianza tcnico
o poltico, distinto al del funcionario
pblico. Se encuentra en el entorno
de quien lo designa o remueve libremente y en ningn caso ser mayor
al 5% de los servidores pblicos existentes en cada entidad" (...). (Artculo
4, numeral 2).
2.7 Designacin de Funcionarios en
entidades pblicas pertenecientes
al Poder Ejecutivo: La Ley N 27594,
Ley que regula la participacin del
Poder Ejecutivo en el nombramiento
y designacin de funcionarios pblicos, seala que la designacin de
funcionarios en cargos de confianza
distintos a los comprendidos en el
artculo 1 de dicha Ley(4) se efecta
mediante Resolucin Ministerial o
del Titular de la Entidad correspondiente (Artculo 3).
2.8 Remocin de funcionarios de entidades pblicas pertenecientes al
Poder Ejecutivo: La Ley N 29158,
Ley del Poder Ejecutivo, seala que
el Presidente de la Repblica mediante Resolucin Suprema puede
remover, por causal de prdida de
confianza, a los titulares, jefes, presidentes e integrantes de los Consejos
Directivos o Directorios de las de los
Organismos Pblicos, con excepcin
de los Organismos Reguladores que
actan en representacin del Poder
Ejecutivo (Sexta Disposicin Transitoria). Similar criterio es aplicable a
los funcionarios pblicos en cargos
de confianza, quienes pueden ser removidos por el titular de la entidad.
III. ESQUEMA DE GESTIN ADMINISTRATIVA EN LA DESIGNACIN (Y
REMOCIN) DE FUNCIONARIOS EN
CARGOS DE CONFIANZA
La eficiente gestin administrativa
parte de la premisa de que todas las entidades pblicas cuentan con sus docu-

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mentos de gestin interna debidamente
actualizados a las normas especiales de
la materia, tales como el Cuadro de Asignacin de Personal (CAP), el Presupuesto Analtico de Personal (PAP), el Manual
de Organizacin y Funciones (MOF) y el
Clasificador de Puestos o de Cargos, por
mencionar a los principales.
En estos documentos de gestin administrativa, se deber exponer:
i) El CAP de cada entidad pblica deber
indicar el nmero de cargos clasificados como de confianza (Artculo 11,
literal e) del Decreto Supremo N 0432004-PCM).
ii) El CAP deber comprender hasta un
mximo del 5% del total de servidores
pblicos de la entidad, conforme lo seala la Ley del Empleo Pblico.
iii) El PAP deber reportar la plaza como
plaza vacante y presupuestada.
iv) El Clasificador de Cargos deber indicar los requisitos mnimos de formacin profesional y de experiencia
laboral para acceder al cargo de confianza.
v) El MOF deber establecer las funciones generales y especficas que deber cumplir el funcionario designado,
conforme a la designacin del cargo
conferido.
3.1 Potestad del titular de la entidad
para la designacin de funcionarios pblicos en cargos de confianza: Todos los titulares de las entidades pblicas se encuentran facultados para designar a los funcionarios
pblicos de confianza, en el nmero
de cargos que establezca su respectivo CAP. La designacin de esta
clase de funcionarios pblicos no
requiere de previo concurso pblico,
asumindose que el titular deber
realizar una evaluacin personal y
profesional del candidato a ocupar el
cargo de confianza, pues el resultado
de sus funciones tendrn incidencia
en las funciones y atribuciones que
ejerza dicho titular. Por el contrario,
diremos que por lo mismo que no
hay concurso pblico, dicha actividad previa constituye la etapa en la
cual se analice el perfil profesional,
al mismo tiempo que se verifique la
inexistencia de conflicto de intereses,
causal de impedimento o incompatibilidad para acceder al cargo(5).
3.2 Intervencin previa de los rganos de asesoramiento: Una vez
que el titular haya decidido efectuar la designacin, corresponde

que el Proyecto de Resolucin sea

visado por su(s) rgano(s) de asesoramiento, principalmente por la
Secretara General o su equivalente
y por la Oficina General de Asesora Jurdica, para ratificar procesalmente que el candidato(a) cumple
con todos los requisitos que la entidad establece en sus documentos de gestin, para acceder a un
cargo de confianza; caso contrario,
se debe hacer de conocimiento al
titular de la entidad el motivo o
hecho por el cual se recomienda
desistir de tal designacin. El hecho de que sea cargo de confianza, no implica que la designacin
sea directa y sin ningn control
administrativo previo, sino por el
contrario, que la misma sea fortalecida por un control previo al descartar cualquier incompatibilidad
o causal aparente de preferencia
o inclusive de nepotismo, ms all
de los alcances literales de la normatividad de la materia; ello, por
el bienestar de la probidad de la
Administracin Pblica.
3.3 Resolucin de designacin: Una
vez aprobada la Resolucin Administrativa de designacin, la misma
deber ser comunicada al funcionario designado, al mismo tiempo que
derivada a la Oficina de Recursos
Humanos para su incorporacin en
los registros administrativos internos de la entidad, de lo que derivar el inicio de la relacin laboral con
la entidad y tiempo efectivo de sus
servicios Asimismo, se le otorgar
los servicios de apoyo que pudiera
brindarle la entidad, conforme a la
jerarqua de su cargo (apoyo en la
asignacin de movilidad de la institucin, por ejemplo). En realidad, no
hay un procedimiento reglado previo
a la designacin del funcionario de
confianza del que quede constancia,
pues hasta antes de ello, la prctica
determina una previa comunicacin
y aceptacin de parte del profesional a designar, lo que no impide que
extraordinariamente se presenten
casos de designacin e inmediata renuncia al cargo o no aceptacin por
diversas razones.


Una de las caractersticas de la designacin es que el ejercicio del
cargo es temporal, por lo que no
conlleva ninguna estabilidad laboral. Se le reconocer sus beneficios
sociales y laborales ordinarios al
trmino de la relacin contractual.
El funcionario pblico no ingresa a la carrera administrativa; sin
embargo, es viable el cambio de
funciones acordes con la natura-

leza del cargo para el cual ha sido

designado, pero no podr acceder
a plazas que estn reservadas para
ser ocupadas mediante concurso
pblico.
3.4 Publicacin de la Resolucin de
Designacin: La Ley N 27594 antes acotada, seala que todas las
Resoluciones de Designacin o
Nombramiento de Funcionarios en
Cargos de Confianza, surten efecto
a partir del da de su publicacin
en el Diario Oficial El Peruano, salvo disposicin en contrario de la
misma que postergue su vigencia
(Artculo 6). Por tratarse de cargos
de confianza, cuyas funciones son
especializadas en lo referente a la
administracin de asuntos pblicos, la Resolucin de Designacin
debe ser publicada para conocimiento general. Si la entidad pblica o concretamente, la Unidad Orgnica de la misma, no cumple con
efectuar la publicacin en el Diario
Oficial El Peruano, simplemente
no se inicia el cmputo efectivo
del ejercicio de la funcin pblica
sino hasta que ello ocurra. La norma bajo comentario, respecto a la
publicacin, alude a surtir efecto, esto es, dotar a la resolucin
de eficacia, pues en el caso que el
funcionario pblico haya dictado
actos resolutivos o realizado algunas acciones de gestin respecto
de terceros administrados, los mismos carecern de eficacia y validez. La accin reparadora en estos
casos ser la publicacin misma y
segn fuera el caso, confirmar los
actos que hubiera realizado durante el perodo ante indicado. De all
la importancia y urgencia de cumplir con el trmite de la publicacin
oficial, una vez emitido el acto de
designacin.
3.5 Incorporacin del funcionario
designado en la organizacin: El
funcionario pblico designado en
cargo de confianza ser incorporado al Presupuesto Analtico de
Personal (PAP), su plaza tendr la
condicin de ocupada, adems de
notificar al CAFAE para su registro
correspondiente, del cual recibir
los estipendios econmicos que la
normatividad y condiciones presupuestales de la entidad lo permitan,
lo que, por lo general, es para el
personal que se rige por el Decreto
Legislativo N 276.
3.6 Deberes y derechos del funcionario designado: Como todo integrante de la Administracin Pblico,
el funcionario asume los deberes y

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derechos que establece el rgimen

del sector pblico (Decreto Legislativo N 276, normas complementarias y conexas y el rgimen jurdico laboral privado aplicable al
sector pblico), al mismo tiempo
que aquellas que deriven de la Ley
del Cdigo de Etica de la Funcin
Pblica y su reglamento. Por lo dems, tienen todos derechos laborales y de beneficios sociales que
la normatividad les permita. Una
de las principales obligaciones de
los funcionarios pblicos con capacidad decisoria y ejecutiva en las
entidades pblicas, es la de cumplir
con la formalidad de la entrega del
cargo, debidamente documentado
con la anotacin de la cartera de
documentos despachados, pendientes de resolver, rendicin de
cuentas (segn el grado de responsabilidades) y los documentos de
gestin interna procesados hasta
la fecha de su retiro de la entidad;
todo ello, conforme a las normas
que dispone el Sistema Nacional
de Control (6).
3.7 Remocin del funcionario pblico: Una de las caractersticas del
cargo de confianza es que la disposicin del mismo - para el ingreso - es menos riguroso que para el
de un servidor pblico de una unidad orgnica de lnea, de apoyo o
de asesoramiento, mas eso conlleva similar disposicin para decidir
la remocin de su designacin. As
entonces, los funcionarios pblicos
en cargos de confianza pueden ser
pasibles de una remocin directa
por parte del titular de la entidad.
Dicha remocin no requiere de
mayor explicacin o motivacin.
Podran existir casos en que se
relacionen con situaciones especiales de contravencin a normas
internas o normas de orden pblico, lo que deber dirimirse o resolverse en instancia independiente
del acto de remocin. Asimismo,
la ley de la materia no obliga a las
entidades pblicas a publicar dicha remocin o la aceptacin de
renuncia al cargo. La regla general
es que los funcionarios pblicos en
cargos de confianza, una vez que
ha sido expedida la Resolucin de
aceptacin de renuncia o de remocin, ya no pertenecen a la Administracin Pblica en general o al
Sector correspondiente, salvo en
aquellos casos en que el designado
para el cargo de confianza fuera un
servidor de carrera, en cuyo caso
se reserva la plaza, a la que retorna
una vez finalizado el ejercicio del
cargo temporal.

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NOTAS:---------------(1) Son aquellos funcionarios pblicos elegidos

en un proceso de eleccin general para
ocupar cargos tales como el de Presidente
de la Repblica, Congresistas, Presidentes y
Consejeros Regionales, Alcaldes y Regidores, conforme a los procesos que dispone
la Constitucin Poltica y normas legales de
la materia.
(2) Son aquellos funcionarios cuyo nombramiento es acordado por el Congreso de la
Repblica. Tal es el caso de los Magistrados
del Tribunal Constitucional, el Defensor del
Pueblo, el Contralor General de la Repblica, entre otros.
(3) Por Decreto Ley N 20009, del 09 de mayo
de 1973, se autoriza la aplicacin del Sistema
Nacional de Cargos (Artculo 1). El Sistema
comprende el conjunto de normas y procedimientos necesarios para la clasificacin
nacional de los cargos, a base del anlisis
de las funciones inherentes a los mismos
(Artculo 2). El Titular de cada Pliego es
responsable de la ejecucin del proceso
de Clasificacin de cargos en su respectivo organismo, el cual se realizar bajo
la direccin de la correspondiente Oficina
de Personal (Artculo 6). Las acciones de
Administracin de Personal, en ningn caso,
podrn contravenir al Sistema Nacional de
Cargos (Artculo 7).
(4) Artculo 1 de la Ley N 27594.- Forma de
nombramiento de Altos Funcionarios : Mediante Resolucin Suprema, debidamente
rubricada, el Presidente de la Repblica:
1. Nombra y remueve al Presidente del
Consejo de Ministros, quien refrenda
dicha resolucin; 2. Nombra y remueve
a los Ministros de Estado, a propuesta y
con refrendo del Presidente del Consejo
de Ministros; 3. Nombra a los Embajadores
y Ministros Plenipotenciarios, con aprobacin del Consejo de Ministros y con cargo
de dar cuenta al Congreso. La Resolucin
Suprema es refrendada por el Ministro
de Relaciones Exteriores; 4. Designa a
cuatro miembros del Directorio del Banco
Central de Reserva del Per, entre ellos
al Presidente del mismo. La Resolucin
Suprema correspondiente es refrendada
por el Presidente del Consejo de Ministros
y el Ministro de Economa y Finanzas. En
el caso del Presidente del Banco Central
de Reserva, su designacin requiere la
ratificacin del Congreso; 5. Designa al
Superintendente de Banca y Seguros. La
Resolucin Suprema es refrendada por
el Presidente del Consejo de Ministros
y el Ministro de Economa y Finanzas. El
Congreso lo ratifica; 6. Propone al Contralor General, para su designacin por
el Congreso. La Resolucin Suprema es
refrendada por el Presidente del Consejo
de Ministros y el Ministro de Economa y

Finanzas; 7. Nombra a los Viceministros

de Estado y a los Secretarios Generales
de la Presidencia del Consejo de Ministros
y del Ministerio de Relaciones Exteriores.
La Resolucin Suprema es refrendada por
el Titular del Sector correspondiente; 8.
Nombra a los Presidentes Ejecutivos de los
Consejos Transitorios de Administracin
Regional. La Resolucin Suprema es refrendada por el Presidente del Consejo de
Ministros y el Ministro de la Presidencia; 9.
Nombra a los Presidentes y miembros del
Consejo Directivo as como a los Titulares
de los Organismos Pblicos Descentralizados. La Resolucin Suprema es refrendada
por el Titular del Sector correspondiente;
10. Nombra a los Titulares, as como a
los miembros del Consejo Directivo y del
Tribunal de Solucin de Controversias de
los Organismos Reguladores de la Inversin Privada en los Servicios Pblicos,
conforme a la legislacin correspondiente;
11. Nombra a los Prefectos. La Resolucin
Suprema es refrendada por el Ministro del
Interior; 12. Designa a los Funcionarios
del Despacho Presidencial. La Resolucin
Suprema es refrendada por el Presidente
del Consejo de Ministros. Igualmente, para
efectos de la aceptacin de renuncia o
remocin del cargo, debe expedirse las
respectivas Resoluciones Supremas.
(5) El artculo 3 del Reglamento de la Ley
N 27815, Ley del Cdigo de Etica de la
Funcin Pblica, regula el tema de los intereses en conflicto, del cual se seala es la
situacin en la que los intereses personales
del empleado pblico colisionan con el inters pblico y el ejercicio de sus funciones,
entendindose que cualquier actuacin
que realiza dicho empleado pblico debe
estar dirigida a asegurar el inters pblico
y no a favorecer intereses personales o de
terceros. En nuestra opinin de ello deriva
que, de acuerdo a la naturaleza de las actividades que cumple un funcionario pblico
en cargo de confianza, es que se podr
advertir la conveniencia o inconveniencia
de su designacin, como podra ser el caso
de la designacin de un Jefe de Logstica,
el cual es accionista mayoritario de una
empresa, cuyos bienes que vende adquiere
regularmente la entidad en la que sera
designado. Asimismo, podran aplicarse
por derivacin las causales de abstencin
que establece el artculo 88 de la Ley del
Procedimiento Administrativo General, en
lo que respecta al posible vnculo familiar
entre el Titular de la entidad y el profesional
elegido para ser designado.
(6) Resolucin de Contralora N 372-2006CG, de fecha 06 de diciembre de 2006,
que aprueban las Directivas Lineamientos
Preventivos para las Entidades del Estado
sobre Transferencia de Gestin y Lineamientos para el Control de la Transferencia
de Gestin en las Entidades del Estado.