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Tesis Negligencia Medica
Tesis Negligencia Medica
Agradecimientos.
Dedicatoria
ndice.
Agradecimiento 2
Dedicatoria
Indice
Introduccin
Capitulo I
9
Responsabilidad del Mdico..............................................................................................9
Tipos de responsabilidad mdica.....................................................................................10
De acuerdo a la tcnica jurdica.......................................................................................11
Responsabilidad profesional del mdico..........................................................................11
Culpa mdica...................................................................................................................12
Formas de aparicin de la culpa......................................................................................12
Capitulo II.........................................................................................................................................16
Responsabilidad Civil......................................................................................................16
Responsabilidad contractual y extracontractual........................................................16
La Culpa...............................................................................................................17
La culpa contractual y culpa extracontractual...........................................................17
El Error.................................................................................................................18
Error por insuficiencia de conocimiento...................................................................19
Error por negligencia en el diagnstico....................................................................20
Error por complegidad en el cuadro clnico.....................................................................21
Legislacin Civil Nacional..............................................................................................22
Capitulo III.......................................................................................................................................25
Responsabilidad Penal.....................................................................................................25
4
Analisis para determinar la conducta del mdico dentro del marco penal......................26
La accin..........................................................................................................................26
La omisin.......................................................................................................................27
Conducta culposa.............................................................................................................27
Conducta dolosa...............................................................................................................27
Tipos de dolos..................................................................................................................27
Dolo intencin o dolo directo de primer grado................................................................27
Dolo directo de segundo grado o dolo indirecto..............................................................28
Dolo eventual
28
39
39
43
Consentimiento Informado
43
47
5
48
49
Capitulo VI 52
Necesidad de una legislacin
Derechos del paciente
52
53
Capitulo VII 56
Papel que cumple el MSP y BS dentro del campo de la negligencia mdica? 56
La Superintendencia de Salud
56
56
58
Capitulo VIII61
Mecanismos de control y prevencin para evitar la negligencia mdica
61
Legislacin Comparada 65
Bolivia
65
Mexico
66
Per
71
Colombia 71
Algunos casos sobre negligencia mdica
72
85
Recomendaciones86
Anexos
87
Bibliografa
108
Introduccin.
El presente trabajo investigativo tiene por finalidad, establecer la responsabilidad del mdico
en el ejercicio de sus funciones por su negligencia mdica.
Los errores mdicos han causado mucha inquietud los ltimos tiempos, tanto en el mbito
del sector salud, como en la sociedad y en materia jurdica, aunque no es tema nuevo.
Ya en el Cdigo de Hamurabi, se trataban estos problemas en materia de negligencia
mdica; en relacin a los mdicos estableca, Si el mdico hizo una operacin grave con el bistur
de bronce y lo ha hecho morir, o bien si le oper de una catarata en el ojo y destruy el ojo de este
hombre, se cortarn sus manos. Estas eran las drsticas sanciones de la pena impuesta al mdico,
pero tambin estaban obligados al resarcimiento por el dao resultante de la actividad profesional.
En la poca Antigua de los egipcios, la pena era an peor, castigaban con la muerte el mal
ejercicio de los mdicos.
En la poca de Alejandro Magno, el concepto de responsabilidad mdica es amplificado,
ordenndose la crucificacin de un mdico por haber abandonado culposamente a un enfermo.
En pocas antiguas ya se determinaba la responsabilidad de un mdico por haber obrado con
negligencia.
Actualmente, en nuestra realidad jurdica, la negligencia mdica acapara el mbito del
derecho civil, como el derecho penal. Aunque es necesario establecer una legislacin espacial con
normas propias en el mbito de la proteccin de la salud.
As hallar soluciones validas y efectivas para evitar, prevenir y sancionar a los mdicos que
por su negligencia mdica ocasionan daos, daos irreversibles y hasta la muerte del paciente.
Es de vital importancia que el Estado proteja el derecho del paciente ya que estamos
hablando del derecho fundamental que es la salud y la vida de las personas.
Tambin con este trabajo tengo el propsito de hallar medios de prevencin y control en
nuestro pas con polticas efectivas que estn siendo aplicadas en otros pases con resultados
positivos como ser: *la necesidad de combatir problemas de actitud en el proceso de atencin
mdico-paciente,* apoyar los procesos de anlisis de la calidad de los expedientes clnicos,
*vigilar la fuga de medicamentos, *realizar una campaa de cumplimiento de las normas y
protocolos de atencin hacia los pacientes, *mejorar la calidad de atencin, *mejorar la calidad
de atencin en las salas de emergencias con personal ms capacitado, *promover cursos de
capacitacin actualizada para los servicios pblicos de salud, *mejorar los planes de
investigacin, *elaborar campaas sociales de informacin y asesoramiento que contenga dicha
temtica, *hacer obligatorio para el mdico el pago de un seguro por negligencia mdica,
*imponer multas severas al mdico que incurra en negligencia mdica, *mejorar la
infraestructura de los hospitales o entidades en el mbito de la salud del sector pblico,
*presentar un proyecto de Ley para que proteja, ampare y haga valer los derechos del paciente y
sancione al mdico que incurra en negligencia mdica, entre otros.
Con todo esto estaramos dando un paso importantsimo en el sector salud y en la calidad de
los servicios sanitarios y volviendo a establecer la tica mdica y la confianza entre el vinculo que
existe entre mdico-paciente que es vital y necesario.
CAPITULO I
RESPONSABILIDAD DEL MDICO.
En los ltimos aos ha recibido mayor atencin los errores mdicos en el ejercicio de sus
funciones que ha puesto en riesgo la relacin mdico paciente dentro de la atencin mdica. Ha
aumentado en todos los mbitos y culturas los reclamos de la mala prctica y acusaciones de
negligencia.
La tica mdica es la base para generar confianza en el ejercicio de la medicina. Es
indiscutible que toda profesin debe fundamentarse en una tica y la medicina desde sus orgenes
ha sido consistente con ello, sin ella es imposible establecer la relacin mdico-paciente, que es
vital para ambas partes establecer la confianza necesaria para diagnosticar y otorgar tratamiento
medico, y por parte del paciente otorgar su consentimiento para recibir tal tratamiento.
Como sabemos, el ejercicio de la medicina significa un riesgo, por el cual los mdicos deben
estar capacitados, actualizados con todos los avances mdicos y desde luego estar informados
jurdicamente, para evitar caer en el error o la culpa que puede producir un dao irreparable en el
paciente y que ello genera una responsabilidad.
La proteccin jurdica de la salud y el respeto a la dignidad humana son los puntos bsicos
que regulan las cuestiones comprendidas dentro de la responsabilidad mdica.
Podemos decir, que al no seguir las normas establecidas originando un dao, hace al mdico
responsable de su conducta y de los daos que ocasiona.
Entonces, esa responsabilidad nace de la siguiente forma, de la accin u omisin, voluntaria
o involuntaria del mdico que produce como resultado un dao.
1 Moctezuma Barragn, Gonzalo. Responsabilidad Profesional del mdico. Universidad Autnoma de Mexico.
Daos causados por uso indebido (o en mal estado) de objetos (aparatos e instrumental) y
medicamentos.
Falta de control hacia los auxiliares del mdico y los daos que los mismos puedan culposamente
ocasionar. 4
Tipos de Responsabilidad Mdica
1- Responsabilidad Civil: Deriva de la obligacin de reparar econmicamente los daos
ocasionados a la victima.
2- Responsabilidad Penal: Surge del inters del Estado y de los particulares interesados en
sostener la armona jurdica y el orden pblico; por lo que las sanciones penas son las que
impone el cdigo penal (privacin de libertad, multas y otras medidas alternativas).
2. Ponce Malaver, Moiss Dr. Responsabilidad Mdica. Director de la Divisin Central de Exmenes Mdicos Legales.
3. Ponce Malaver, Moiss Dr. Responsabilidad Mdica. Director de la Divisin Central de Exmenes Mdicos Legales.
4. Ponce Malaver, Moiss Dr. Responsabilidad Mdica. Director de la Divisin Central de Exmenes Mdicos Legales.
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sobre todo econmicas, a quien incurra en delito culposo de la naturaleza que estamos tratando; se
juzga por la masa popular al profesional mdico y se pide para l las sanciones ms severas, an
antes de haber sido establecida su responsabilidad en el proceso, dejndose llevar por la
informacin sensacionalista de los medios de publicidad, y sin conocer la sustentacin de la figura
de la responsabilidad del mdico.
Clases de sanciones establecidas en nuestra legislacin en el mbito mdico.
Clase de sancin prevista en el Cdigo Sanitario Paraguayo Ley N 836/80 de nuestro pas,
y establece el Art. 302. Las sanciones que establece esta Ley son: amonestacin, multa,
decomiso, clausura, suspensin y cancelacin de registro, las que sern aplicadas por el Ministerio
atendiendo a las circunstancias especiales de cada caso conforme a lo establecido en este
TTULO.
Art. 307.- Los profesionales, tcnicos y auxiliares en ciencias de la salud sern pasibles de
la suspensin por un plazo no mayor de 6 meses o la cancelacin del registro por un trmino no
mayor de 3 aos, cuando los mismos rehuyan prestar sus servicios a un enfermo o lo abandone
habiendo estado bajo su cuidado o por su negligencia sean responsables de la muerte o
incapacidad de su paciente, o de la propagacin de una enfermedad transmisible que ponga en
grave riesgo la salud pblica, as como los que expidan certificados, anlisis, dictmenes o
informes falsos o violen voluntariamente el secreto profesional.
Culpa Mdica
Es una infraccin a una obligacin preexistente fijada por Ley o por un contrato. Por medio
de la culpa mdica, veremos, el como nace la responsabilidad del mdico en el campo profesional y
que pueden ser de diferentes formas.
En la culpa, falta necesariamente la intencin de daar, pero hay una negligencia, desidia,
impericia, falta de precaucin o de diligencia, descuido o imprudencia, que produce perjuicio a otro
o que frustra el incumplimiento de una obligacin, y debe ser imputada a quien la causa.
Forma de aparicin de la Culpa Mdica.
Impericia: Es la falta total o parcial, de conocimientos tcnicos, experiencia o habilidad en
el ejercicio de la medicina. Es decir, es la carencia de conocimientos mnimos o bsicos necesarios
para el correcto desempeo de la profesin mdica.
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Impericia y Error.
Errores de diagnstico debido a:
Ignorancia.
Equivocaciones inexcusables.
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5. Ponce Malaver, Moiss Dr. Responsabilidad Mdica. Director de la Divisin Central de Exmenes Mdicos Legales.
Ejemplos:
Dar de alta a un paciente con fractura, sin ordenar una radiografa de control.
No concurrir a un llamado.
Mala Praxis
La PRAXIS MDICA, se fundamenta sobre el conocimiento de las ciencias mdicas.
Cuando se violen las norma del adecuado ejercicio profesional queda configurada la MALA
PRAXIS, la cual se define la omisin por parte del mdico, de prestar apropiadamente los
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servicios que esta obligado en su relacin profesional con su paciente, omisin que da como
resultado cierto perjuicio a este, o tambin cuando el mdico a travs de un acto propio de su
actividad, y en relacin causal y con culpa procede un dao determinado en la salud de un
individuo, es decir consta de dos partes:
Como pudimos notar, existen mltiples formas de aparicin de la culpa que lleva al mdico a
responder por su responsabilidad, y esto es porque los mdicos pasan por alto su deber de cuidado.
Hoy en da los mdicos no estn al tanto de las consecuencias jurdicas que atae su proceder,
en la falta de cuidado o en la culpa dentro la esfera de las ciencias mdicas, lo cual constituye un
enorme problema en cuanto se suman ms mdicos que incurren en responsabilidad tanto civil
como penal.
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CAPITULO II
RESPONSABILIDAD CIVIL.
Los mdicos son civilmente responsable cuando en razn de haber causado un dao a su
paciente se halle obligado a resarcir el dao. La responsabilidad civil es la consecuencia jurdica de
la relacin de hecho que existe entre quien causo el dao y quien lo sufri, de lo cual surgen las
obligaciones de reparar el dao y el derecho a exigir tal indemnizacin.
La responsabilidad civil puede nacer de un contrato como de un hecho extracontractual, que
veremos ms adelante.
La responsabilidad civil
Todas las actuaciones del personal mdico que sin implicar una responsabilidad penal, por no
constituir delito o falta, generen daos, estn sometidos a responsabilidad civil, es decir, a la
obligacin de quien genera el dao de indemnizar los mismos.
Esta es una responsabilidad genrica para toda accin u omisin que genere un dao
interviniendo culpa o negligencia y de la misma responsabilidad responder el autor del dao as
como otros vinculados a l por distintas relaciones.
El acto mdico como contrato.
El contrato es un acto jurdico que genera obligaciones, segn Kant, el contrato es una
limitacin que la persona impone voluntariamente a su libertad, en efecto, el sujeto que contrata se
obliga; promete dar, hacer o no hacer, si no fuera por este convenio, no tendra como carga.
Responsabilidad contractual y extracontractual.
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Realizacin por parte del interno o residente actos no autorizados o sin la debida
supervisin.
No fiscalizar las tareas del personal auxiliar, que debe cumplir con las indicaciones dadas
por el mdico.
El Error.
Error mdico: Es todo acto mdico de tipo profilctico, diagnstico o teraputico que no se
corresponda con el real problema de salud del paciente y en el que no exista la mala fe, la
negligencia, la indolencia, la incapacidad, ni la ignorancia profesional.
La medicina es una ciencia en constante evolucin y, sobre todo, por que aun cuando se
conozcan las causas de las enfermedades siempre existir el factor de reaccin individual de cada
enfermo, infinitamente variable e imposible de ajustar a normas homogneas de atencin. Los
mdicos no me dejaran mentir, es precisamente este factor el que convierte ahora y siempre a todo
tratamiento, incluso el ms rigurosamente exacto, en un azar; aunque desde luego, la permanente
actualizacin del mdico, la prctica y la habilidad pueden disminuir las posibilidades de error.7
18
7. Moctezuma Barragn, Gonzalo, Responsabilidad profesional del mdico op. Cit., p. 91-92.
Suele tambin denominarse error por ignorancia y tiene lugar cuando el mdico emite un
diagnstico equivocado, respecto a una enfermedad con sntomas patognomnicos, provocado por
el desconocimiento de elementos que deba saber. Se entiende por sntomas patognomnicos
aqullos que son reveladores del mal en cuanto son exclusivos de una sola afeccin; en otros
trminos, estas enfermedades tienen caractersticas propias e inconfundibles, que por s solas
determinan su diagnstico.
En estos casos su error es grave, pudiendo asimilarse a ignorancia supina, que es
inexcusable, toda vez que basta por saber los sntomas para conocer la enfermedad y poder tratarla
adecuadamente. La excusa es inadmisible pues, por tratarse de casos explorados y de alta
incidencia, el mdico se encuentra en la obligacin de reconocerlos inmediatamente o bien, al cabo
de obtener los resultados de determinados exmenes.9
19
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10. Quintana Ferguson, Manuel. La Responsabilidad Civil del Mdico. Madrid, Trivium, 1949, citado por Llamas Pombo en la Responsabilidad
Civil del Mdico. Aspectos tradicionales y modernos, Madrid, Trivium, 1988, y por Manuel Castellanos, op. Cit.
En otros casos, el error de diagnstico puede provenir de un incumplimiento del deber del
mdico, de referir al paciente a un especialista o de obtener una opinin colegiada de facultativos
con ms conocimientos. Actan en forma negligente, luego, el mdico que no delega en un
especialista los casos que transcienden a su competencia e incurre, por ese hecho, en un error de
diagnstico. Este deber de referencia al especialista no puede ser interpretado con un criterio
absoluto que deje de lado las circunstancias del caso, el modo como ste se presenta, las urgencias
y, en general, las vicisitudes que rodean a la actividad mdica.11
21
debida al uso de bebidas alcohlicas o de drogas, quedar obligado a indemnizarlo, a menos que
pruebe haber sido puesto involuntariamente en este estado; y
b) los menores de catorce aos.
Art.1838.- El que obra en legtima defensa no es responsable del perjuicio que en tales
circunstancias cause al agresor. Art.1839.- El que deteriore o destruya la cosa de otro, o hiera o
mate al animal de otro, para evitar un peligro inminente, propio o ajeno, resultante de esta cosa o
de este animal, no obrar ilegalmente si el deterioro o la destruccin fueren necesarios para evitar
el peligro, si el dao no es desproporcionado con ste, y si la intervencin de la autoridad no puede
obtenerse en tiempo til. Si el autor del dao ha causado el peligro, estar obligado a indemnizar
daos y perjuicios.
Art.1840.- La obligacin de reparar el perjuicio causado por un acto ilcito, no slo
respecto de aqul a quien se ha daado personalmente, sino tambin respecto de todas las
personas directamente perjudicadas por consecuencia del acto.
Art. 1841.- Si el acto ilcito es imputable a varias personas, responden todos
solidariamente. El que pag la totalidad del perjuicio tendr accin de repeticin contra todo
copartcipe en la medida determinada por la gravedad de la respectiva culpa y la importancia
derivada de ella. En la duda, las culpas individuales se presumen iguales. La sentencia dictada
contra uno de los responsables slo ser oponible a los otros cuando stos hayan tenido la
oportunidad de ejercer su defensa.
El CCP, en principio hace responsable a la persona que comete un acto ilcito. Se entiende, a
todo acto ilcito, a los prohibidos por la ley.
Cuando una persona le produce un dao a otra, sea de la naturaleza que sea, moral, econmico,
u otro, es responsable de resarcir el dao causado.
Los actos voluntarios tendrn el carcter de ilcitos, cuando:
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La obligacin de reparacin se extiende a toda lesin material o moral causada por el acto ilcito.
Quines pueden iniciar la accin por daos y perjuicios?
En principio solamente la persona que ha sufrido el dao. Y si del hecho hubiere resultado su
muerte, entonces pueden iniciarla sus herederos forzosos.
Podemos decir entonces, que los mdicos son responsables de los daos que causaren a su paciente,
ya sea un dao moral (dao psicolgico) o un dao material (ya sea fsica o econmica), sea por su
culpa o dolo, por sus actos ilcitos, que deber pagar una indemnizacin.
Esos daos causado por los mdicos so originados por la culpa mdica, que como ya haba dicho
son: la impericia, imprudencia, la mala praxis, la negligencia y otros, que da nacimiento a la
reparacin por medio de una indemnizacin, que entra en el campo de la responsabilidad civil.
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CAPITULO III
RESPONSABILIDAD PENAL.
la accin; y
la omisin.
Y que tiene relacin con el resultado producido, que puede ser lesin o dao.
Todo tipo penal debe contener ciertos elementos esenciales, como ser el sujeto que realiza la
conducta, la accin u omisin redactada de manera conjugada en el precepto, el bien jurdico
protegido, y el resultado, que puede consistir en una lesin o puesta en peligro del inters que se
pretende proteger.14
La accin; es la conducta realizada positivamente causando una lesin o un dao cometida
por el agente.
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13. Lazo Zambrano, Azucena. Responsabilidad Mdica. Artculo Especial. Rec. Med. Hond. 2004.p.109.
14. Casaas Levi, Jos Fernando, Adg. Manual de Derecho Penal. Parte General. Ed. 2001. p. 42
La omisin; es la ausencia de accin cuando le ley manda que debe hacerse algo. Ej.: en el
consentimiento informado, el mdico debe informar al paciente del diagnstico de su enfermedad y
consecuentemente del tratamiento que debe hacerse y sobre todo de las consecuencias secundaria
que pueden producirse a raz del tratamiento, todo esto para poder determinar la voluntad fehaciente
del paciente de haber estado informado, y el mdico no lo hace cuando debe hacerlo, es una
omisin.
Ambas se pueden presentarse de forma culposa o dolosa.
Conducta culposa; en la culpa no esta determinada la intencin, o sea, es la realizacin de
una accin u omisin sin haber querido el resultado causndole una lesin o un dao, el mdico al
paciente.
Conducta dolosa; en el dolo existen dos elementos, el conocimiento y la intencin, o sea, el
mdico actuando dolosamente conoca el resultado (dao o lesin) y quiso hacerlo.
Haciendo un comentario al respecto, de lo mencionado precedentemente, debo decir, es muy
difcil y debera de ser hasta impensable que un mdico acte dolosamente en el ejercicio de sus
funciones. El fin de la actividad mdica, que no es otro que el buscar el beneficio del paciente,
excluye el dolo, ya que el mdico no puede desear ni realizar conductas encaminadas a lesionar al
paciente. Sin embargo existen delitos dolosos cometidos por los mdicos, evidentemente sin
intencionalidad curativa, como por ejemplo; cuando el mdico realiza un aborto a pedido del
paciente, cuando su vida no corre peligro por el embarazo.
Tipos de DOLO:
dolo eventual.
Dolo intencin o dolo directo de primer grado: Esta es la primera forma de dolo, en la que,
adems del conocimiento y la voluntad que siempre tiene que existir en cualquier tipo de dolo, ya
27
sea en forma acentuada en algn elemento o atenuada en otro, lo esencial es que el autor con su
conducta persigue un fin determinado.15
15. Casaas Levi, Jos Fernando, Adg. Manual de Derecho Penal. Parte General. Ed. 2001. p. 66.
Dolo directo de segundo grado o dolo indirecto: En este tipo de dolo el autor sabe con
certeza o con una alta probabilidad que su conducta va a realizar el tipo penal, por consiguiente el
elemento que predomina, es el cognoscitivo.16
Ejemplo: Un mdico va realizar una ciruga cosmtica a un paciente, para ello le realiza
todos los exmenes para determinar si el paciente esta en condiciones de someterse a ese tipo de
ciruga. En los resultados del paciente se obtuvo que l no es apto para que se lleve a cabo esa
ciruga por su condicin de salud, siendo que le puede producir la muerte esa intervencin
quirrgica. El mdico al saber de la condicin del paciente no le informa de esa situacin e
igualmente realiza la ciruga causndole la muerte al paciente. El mdico estaba en conocimiento
del tipo penal e igual mente realizo la ciruga causando un resultado (la muerte del paciente).
Dolo eventual: El dolo eventual es la forma ms leve del tipo subjetivo y consiste en que el
autor ve como probable el hecho de que con la realizacin de su accin se produzca el resultado
previsto en el tipo penal. El autor acepta la realizacin del tipo penal. El autor no quiere ni desea
necesariamente el resultado pero acepta su realizacin.17
Ejemplo: Un paciente por medio de un accidente de trancito llega a urgencias y debe
someterse a ciruga para salvar su vida, pero por su condicin fsica, es probable que muera en el
quirfano de todas formas. El mdico sin esperar a ningn familiar y sin el consentimiento del
paciente, decide someterlo a ciruga y el paciente muere. El mdico vio como probable la
realizacin del resultado y que con la realizacin de su accin se produzca el resultado previsto en
el tipo penal. En este caso el mdico no esperaba el resultado pero vio como probable, igualmente
realiz la ciruga sin tener el consentimiento para ello, aqu estamos en presencia de un dolo
eventual.
28
16. Casaas Levi, Jos Fernando, Adg. Manual de Derecho Penal. Parte General. Ed. 2001. p. 67.
17. Casaas Levi, Jos Fernando, Adg. Manual de Derecho Penal. Parte General. Ed. 2001. p. 68.
tipicidad;
antijuridicidad, y;
reprochabilidad.
Para determinar la tipicidad de la conducta, debe estar determinada en una Ley anterior
al hecho realizado.
Tipicidad Objetiva.
Objeto; debe estar determinado en la ley el bien jurdico protegido.
Conducta; accin u omisin descripta en el tipo.
Resultado; lesin o puesta en peligro del Bien Jurdico protegido.
Causalidad; relacin existente entre la conducta y el resultado. La conducta tuvo que ser
determinante para la produccin del resultado.18
El Tipo Legal: el modelo de conducta con que se describe un hecho penalmente sancionado,
a los efectos de su tipificacin. Art. 14, inc. 2do. del CP.
La antijuridicidad; es la conducta que cumpla con los presupuestos del tipo legal y no este
amparada por una causa de justificacin. Art. 14, inc. 4to. del CP.
Causas de justificacin: son permisos del orden jurdico para que alguien obre tpicamente.
En algunas circunstancias el autor esta autorizado por el mismo orden jurdico a actuar tpicamente
para proteger un bien jurdico. Ej: La legtima defensa.
29
Es cuando el mdico distingue entre lo bueno y lo malo, entre lo que debe hacer y en lo que
esta prohibido hacer, tiene conocimiento de lo que es la antijuridicidad determinada por ley, sin
embargo, lo hace, realiza un hecho antijurdico, lo cual le es reprochable.
De la reunin de estas tres caractersticas (tipicidad, antijuridicidad y reprochabilidad),
obtenemos que la conducta del autor es punible, por lo que se requiere una pena o sancin
(privacin de libertad o multa).
Este anlisis, lleva al fiscal determinar la conducta del mdico, si con su accin u omisin
se a realizado con culpa o dolo y si esa conducta es punible ante la ley para correspondiente pana o
sancin.
Legislacin Penal Paraguaya.
En nuestro ordenamiento jurdico, la culpa mdica como la mala praxis, la impericia,
imprudencia o la negligencia del mdico a parte de resultar una responsabilidad civil, puede
enmarcarse tambin en el mbito penal y los marcos penales ms recurridos son:
Cdigo Penal Paraguayo, Ley N 1160/97
Los Hechos Punibles contra la Integridad Fsica (capitulo II del Cd. Penal) :
Art. 107.- del CP.- Homicidio Culposo.
Art. 111.- del CP.-Lesin.
Art. 112.- del CP.- Lesin Grave
Art. 113.- del CP.- Lesin Culposa
Art. 117.- del CP.- Omisin de Auxilio.
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CAPITULO IV
NEGLIGENCIA MDICA.
En los ltimos aos, la negligencia mdica a pasado a ser una de las principales causa de
muerte y lesiones en nuestro pas y en todo el mundo.
La negligencia o mala prctica mdica, es la negligencia de un mdico o proveedor de
atencin mdica que tiene como consecuencia una lesin o la muerte de un paciente. Se comete
negligencia cuando se hace un diagnstico errneo o cuando no se acatan las prcticas mdicas
estndar. No se puede responsabilizar a los mdicos por una condicin mdica preexistente, aunque
la agitacin de una condicin mdica preexistente puede considerarse negligencia.
La negligencia cometida por mdicos, enfermeras y profesionales de atencin mdica en los
hospitales puede tener como consecuencia lesiones en el paciente o incluso su muerte. Las lesiones
causadas por errores mdicos en hospitales pueden generar futuros problemas de salud, nuevos
gastos hospitalarios y trastornos emocionales.
Los siguientes son ejemplos de errores del mdico en los que se puede cometer negligencia
mdica:
Lesin perinatal - prcticas de parto incorrectas que provocan lesiones al recin nacido, y
que a veces derivan en condiciones mdicas como parlisis cerebral o parlisis de Erb.
Errores en la medicacin - esto puede incluir una sobre medicacin o una medicacin
insuficiente, administracin del medicamento equivocado o un diagnstico incorrecto.
En el peor de los casos, un error por parte del mdico provoca la muerte de un paciente, lo cual
causa pena y tensin econmica en la familia del difunto. Se puede entablar una demanda por
homicidio culposo para reclamar una indemnizacin de daos por los salarios perdidos y el dolor y
sufrimiento ocasionados.
Millones de personas por ao depositan su confianza en los hospitales y profesionales de la
salud para que les brinden la atencin mdica que necesitan. Por desgracia, esto no siempre sucede,
y la negligencia del personal mdico provoca lesiones o el homicidio culposo de pacientas.
Lesin Perinatal y Negligencia Mdica
Una lesin perinatal es cualquier tipo de lesin sufrida por un neonato como consecuencia del
proceso de parto. Las lesiones ocurridas durante el parto pueden ser devastadoras no slo para la
salud mdica del nio sino tambin para el bienestar emocional de los padres. Por desgracia, en
muchos casos este tipo de lesin ocurre como consecuencia de la negligencia mdica. Entre los
tipos de negligencia por parte de enfermeras, mdicos u obstetras que derivan en lesiones
perinatales se encuentran las siguientes:
Traumatismo obsttrico
En algunos casos, el traumatismo obsttrico puede derivar en condiciones mdicas ms
complicadas y permanentes, como la parlisis cerebral y la parlisis de Erb. La parlisis cerebral
puede ser consecuencia de una lesin cerebral producida durante el parto que ha afectado zonas del
cerebro que controlan las funciones motoras y la sensibilidad.
La parlisis de Erb es consecuencia de una lesin en los nervios del plexo braquial, que
controlan el movimiento de hombros, brazos y manos. Los sntomas de la parlisis de Erb incluyen
parlisis de los brazos y prdida del control de los msculos de brazos y manos.
32
33
del paciente. Por desgracia, esto no siempre sucede, y la negligencia de los mdicos causa
diagnsticos errneos que le generan al paciente nuevos problemas de salud.
Cuando una persona sufre de una lesin o enfermedad, el mdico es la primera persona con
quin uno va en busca de un tratamiento o de una cura. Es importante basarse en la confianza, la
especialidad, y la experiencia del mdico para tener un efectivo diagnstico y tratamiento. Sin
embargo, los mdicos tienden a traicionar esta confianza, sin saberlo, en determinadas ocasiones.
Como incidentes con vistas a cierto conjunto de sntomas, los resultados de las pruebas de
laboratorio errneos y la falta de tiempo para escuchar la condicin del paciente puede llevar a un
diagnstico errneo y a un plan de tratamiento que puede ser fatal. Este tipo de situaciones toma el
nombre de negligencia mdica.
La falta de diagnstico es una forma de negligencia mdica en que un profesional mdico no
diagnostica una condicin mdica adecuada. La falta de diagnstico puede ser contemplado como la
negligencia o incorrecto desempeo de funciones profesionales por proveedores de atencin
mdica.
Las estadsticas mundialmente hablando, indican claramente que el 40 por ciento de todas las
reclamaciones de negligencia mdica se debe a la falta de diagnstico. La falta de diagnstico
implica tambin un retraso en el diagnstico, sobre todo en condiciones como el cncer y ataques al
corazn, cuando el tratamiento oportuno es muy crucial. Un diagnstico equivocado es tambin
bastante comn en los casos de diabetes y la hipertensin. Aunque estas enfermedades son graves,
no llevan rpidamente a condiciones que amenazan la vida.
Se espera un comportamiento ms responsable de los mdicos para reducir los ndices de
retraso en el diagnstico y el diagnstico equivocado. Sin embargo, la nica manera de evitar
diagnsticos errneos es buscar una segunda opinin de un especialista antes de aceptar el plan de
tratamiento propuesto por el mdico.
Tipos de diagnsticos errneos
En algunos casos, se hace un diagnstico completamente equivocado al basarse en sntomas
que pueden ser similares a la condicin mdica real. En estos casos, un mdico puede haber
realizado un examen inadecuado y haber hecho un diagnstico basndose en los resultados
negligentes. Esto puede ocasionar que el mdico recete medicamentos innecesarios errores en la
34
35
Incisin incorrecta..
Ciruga tarda.
Ciruga prolongada.
Cardiotorcica.
Ciruga torcica.
37
Esta categora se refiere a la ejecucin del acto mdico en el marco de los criterios y
procederes admitidos en un determinado tiempo y lugar, es decir, una situacin histricamente
concreta (lex artis ad hoc).As, entendida, se comprende su estrecha y natural vinculacin con la
educacin mdica continua.
No se trata de valorar como hubiera actuado el mejor mdico en las condiciones ideales, ni
siquiera si el acto mdico se corresponde con lo preguntado por la escuela mayoritaria. El concepto
de lex artis se ha venido impregnando cada vez ms de componentes ticos y es indisoluble de la
idea de una buena relacin mdico-paciente, por lo que no basta el cumplimiento de los aspectos
estrictamente tcnicos del acto mdico. Como ejemplo de lo anterior, vase que un procedimiento
quirrgico de coordinacin correctamente indicado, oportuna y tcnicamente bien ejecutado, no se
ajustara a lex artis si no se cumpli con el deber de informacin (riesgos, alternativa teraputicas u
otros), es decir, si el mdico no cont con un consentimiento vlido. Como tampoco se podr
afirmar que se actu de acuerdo a lex artis, si no se registr adecuadamente el procedimiento en la
historia clnica o si se infringi el principio tico y jurdico de la confidencialidad.19
Lex Artis Ad Hoc.
Es otro de los conceptos esenciales para el Derecho Sanitario y en l descansa la definicin
del marco general de actuacin del profesional, tcnico y auxiliar de las disciplinas para la salud.
Sobre el particular se han aportado diversas definiciones, entre ellas la de Luis Martnez
Calcerrada, que desde el mbito espaol ha trascendido al comn del derecho sanitario y ha servido
para establecer el contexto generalmente aceptado:
El criterio valorativo de la correccin del concreto acto mdico ejecutado por el
profesional de la medicina que tiene en cuenta las especiales caractersticas de su autor, de la
profesin, de la complejidad y trascendencia vital del acto, y en su caso, de la influencia de otros
factores endgenos estado e intervencin del enfermo, de sus familiares o de la misma
organizacin sanitaria -, para calificar dicho acto de conforme o no con la tcnica normal
requerida
38
19. Lazo Zambrano, Azucena. Responsabilidad Mdica. Artculo Especial. Rec. Med. Hond. 2004.p.105.
39
Por
prescripcin
inadecuada
de
medicamentos,
que
pueden
llegar
41
12. Por daos causados como consecuencia de las listas de espera. Daos que pueden consistir
en: Fallecimiento
por
tardanza
en
realizar
la
prueba
diagnstica
la
intervencin
anormalmente
desproporcionado,
con
lo
que
es
habitual
usual
42
CAPITULO V.
2.2. CONSENTIMIENTO INFORMADO.
En el paraguay, el concepto del consentimiento informado, no es muy difundido, pero no
deja de ser uno de los aspectos ms importantes dentro del campo de la profesin y tica mdica
entre mdico-paciente. El consentimiento informado es uno de los temas ms tratados en la mayora
de los pases.
Muchas demandas de negligencia mdica son acompaadas de alegatos ocasionados por la
falta del consentimiento informado.
El consentimiento informado, es un derecho de los pacientes y un deber de los mdicos e
instituciones, el solicitarlo siempre constituye una obligacin moral antes que jurdica.20
Todo ser humano con plena capacidad, tiene derecho a determinar lo que debe hacerse con
su propio cuerpo y un cirujano que realiza una intervencin sin el consentimiento de su paciente
comete una agresin por la que se le puede reclamar legalmente.
Podemos decir, que el consentimiento informado, se define como la aceptacin libre por parte
de un paciente de un acto diagnstico por parte del mdico despus de haberle comunicado
43
adecuadamente su situacin clnica. Los requerimientos bsicos necesarios para que sean vlidos
son:
Libertad de decisin;
Competencia para decidir; e
Informacin suficiente.
20. Mendoza Romo, Miguel ngel. El Mdico y la Ley. Aspectos ticos y legales del consentimiento informado en la prctica e investigacin mdica.
Gac. Md. Mex. Vol. 139 N 2, 2003. p. 184.
El consentimiento informado, es una autorizacin dada por el paciente sin ninguna coaccin
o fraude, basada en el entendimiento razonable de lo que suceder, incluyendo la necesidad del
tratamiento, los riesgos y beneficios del mismo, cualquier alternativa disponible, quedando
constancia de la anuencia mediante la firma de un documento.
Los pacientes que conocen los riesgos del tratamiento son los menos propensos a reclamar si
uno de los riesgos descriptos ocurre.
En la prctica mdica institucional y privada (mxico), tanto de mdicos, odontlogos, y
otros profesionales de la salud, deben configurar los siguientes apartados en el consentimiento
informado, enunciados de forma breve y en lenguaje comprensible, de manera que los conceptos
mdicos puedan entenderse por la generalidad de los pacientes.
Contenido que debe tener el consentimiento informado:
Datos personales del paciente. (Nombre completo, sexo, edad, domicilio y telfono).
Nombre y apellidos del mdico que informa, que no tiene necesariamente que ser el mismo
que realice el procedimiento en el que se consiente.
Nombre y apellidos del mdico que realice el procedimiento en el que se consiente.
44
Nombre del procedimiento que se vaya a realizar, con explicacin breve y sencilla del
objetivo del procedimiento, en qu consiste el mismo y la forma en que se va a llevar a cabo.
Descripcin de las consecuencias seguras de la intervencin, que deban considerarse
relevantes o de importancia (Ej.: amputacin).
Descripcin de los riesgos tpicos del procedimiento. Se entiende por tales aquellos cuya
realizacin deba esperarse en condiciones normales, conforme a la experiencia y el estado
actual de la ciencia. Se incluyen tambin aquellos
Apartado para la revocacin del consentimiento que deber figurar en el propio documento.
Se deber informar al paciente acerca del costo aproximado del tratamiento incluyendo
impuestos y gastos de hospitalizacin y un estimado del tiempo del mismo y asegurarse de
avisar al paciente cuando exista un cambio de costos, tiempo o pronstico.21
21. Mendoza Romo, Miguel ngel. El Mdico y la Ley. Aspectos ticos y legales del consentimiento informado en la prctica e investigacin mdica.
Gac. Md. Mex. Vol. 139 N 2, 2003. p. 185.
Algunos formatos incluyen espacios libres para que los pacientes describan con sus propias
palabras lo que entendieron de la discusin; los comentarios escritos del paciente sirven para
verificar que el paciente entendi la informacin presentada.
El consentimiento informado es obligatorio, siendo el formulario escrito conveniente para
deslindar responsabilidad de sucesos previsibles, debiendo aplicarse cualquiera sea la magnitud de
la ciruga.
Debe ser directo, breve y de lenguaje simple. No tiene que contener palabras abreviadas, ni
terminologa cientfica. Debe de estar de acuerdo al nivel cultural de la poblacin a la que est
dirigida.
Es importante tener en cuenta que este documento libera al cirujano de responsabilidad por
consecuencias previsibles, pero no por negligencia, impericia, imprudencia o inobservancia de sus
deberes y obligaciones.
Los riesgos asociados con el incumplimiento del cuidado normal del profesional no estn
contemplados, ya que el consentimiento informado dado por el paciente no le prohbe alegar
negligencia; por lo tanto, si un paciente pide que se realice un tratamiento fuera de los lmites de su
capacidad profesional, el mdico no debe aceptar realizarlo.
46
con suficiente
atencin, al objeto de que pueda reflexionar tranquilamente al respecto, no puede ni debe sustituir a
la informacin verbal que es, sin duda alguna, la ms relevante para el paciente. 22
Objeto.
El objeto del consentimiento informado lo constituye el tratamiento mdico-quirrgico
ajustado a la lex artis ad hoc con los riesgos que le son inherentes, pero no comprende el resultado
que es aleatorio, dada la incidencia en el mismo de mltiples factores endgenos y exgenos, ajenos
al actuar del facultativo interviniente y que pueden truncar el fin perseguido, dada la obligacin de
medios o actividad que preside su actuacin, aunque la diligencia exigible sea la propia de las
obligaciones del mayor esfuerzo, ante la trascendencia vital que, en muchas ocasiones, reviste para
el paciente el proceder del mdico. 22
Contenido y lmites del consentimiento informado.
El mdico debe informar al paciente de todas aquellas circunstancias que puedan incidir de
forma razonable en la decisin a adoptar por el mismo, por lo que deber informar sobre la forma
(medios) y el fin del tratamiento mdico, sealndole el diagnstico de su proceso, su pronstico y
las alternativa teraputicas que existan, con sus riesgos y beneficios, as como la posibilidad, caso
de ser conveniente, de llevar a efecto el tratamiento en otro centro sanitario ms adecuado.
48
49
22. Galn Corts, Julio Csar. La responsabilidad y el consentimiento informado. Revista Mdica del Uruguay. Vol. 15, N 1, Abril 1999.
importancia y las consecuencias posibles del tratamiento que pudieran ser relevantes para la
decisin de una persona deacuerdo con un recto criterio. No obstante, esta informacin podr ser
omitida cuando pudiera temerse que, de ser transmitida al paciente, se producira un serio peligro
para su salud o su estado anmico.
Vemos aqu, que en nuestro pas, el consentimiento informado ronda en el ordenamiento
jurdico penal, que ser punible la falta de consentimiento del paciente se le impondr una pena de
multa al mdico. Que la persecucin penal del hecho depender de la instancia de la vctima, o si
muere ste, le corresponde instar a sus familiares. Y prosigue el inc. 3) al decir que no ser punible
la falta de consentimiento por parte del paciente en casos de urgencias que ponga en peligro la vida
o le cause una lesin grave al paciente.
El inc. 4) habla sobre la validez del consentimiento, y dice, que solo ser valido cuando el
afectado haya sido informado sobre el modo, la importancia y las consecuencias posibles del
tratamiento, aqu notamos que el apartado no menciona
50
Tambin observamos que en la ltima parte del apartado jurdico existe la excepcin, al decir,
que la informacin que debe dar el mdico sobre el tratamiento ya sea, sobre el alcance, la
gravedad, los riesgos, las consecuencias, u otros, pueden ser omitidos cuando se pudiera temer, de
ser transmitida al paciente, se producira un serio peligro para su salud o su estado anmico.
Hay que aclarar que, lo que se puede omitir es la informacin que da el mdico y no el
consentimiento del paciente que si es necesario. Pero igualmente, en ninguna circunstancias se
debera omitir esa informacin que debe dar el mdico al paciente sobre el procedimiento a llevar a
cabo. Siendo que esa informacin es relevante y determinante en la decisin del paciente, cuando el
tiene autonoma de eleccin de lo sea mejor para su salud.
Veamos como es, una planilla del consentimiento informado del Hospital San Pablo, en el
Paraguay. Anexo 1.
Es notable, que en nuestro pas, el consentimiento informado es slo una formalidad y no
una obligacin, aunque est contemplado en nuestro Cdigo Penal, ya que uno de los problemas
ms graves de nuestra sociedad es, que las personas no conocen sus derechos, y le dejan al arbitro
de los mdicos proceder como les parezca y esa es una de las causas que lleva al mdico incurrir en
negligencia.
51
CAPITULO VI
NECESIDAD DE UNA LEGISLACIN.
De todo lo mencionado precedentemente, se puede destacar que no existe una legislacin
especial que controle, prevenga, y sancione la responsabilidad del mdico por su negligencia, mala
praxis, impericia, imprudencia y otros que den nacimiento a la culpa mdica.
Si bien, podemos reclamar nuestros derechos en el campo civil como la indemnizacin por
daos y perjuicios causados por el mdico por su falta de cuidado o atencin que tuvo con el
paciente, y la aplicacin de una pena en el mbito del derecho penal, no es suficiente para controlar
y prevenir estos problemas suscitados en el campo de las ciencias mdicas que ocasionan un dao, o
un dao irreparable o incluso la muerte al paciente, y esto trae aparejado un problema, no slo para
el paciente en particular, sino un problema socialmente hablando.
Es un problema social, en cuanto importa a la sociedad misma en el sentido de que,
ponemos en manos del profesional mdico el bien jurdico ms importante, que es la Vida, la Salud
52
como tambin el bien jurdico de la Libertad de las personas, como habamos mencionado en
capitulo en el que hablamos sobre el Consentimiento Informado.
Lo cual debe estar regulado en un ordenamiento jurdico, porque, los mdicos como
cualquier otro tipo de profesional, han de estar sometidos al imperio de ley, si bien existen
sentencias que determinan la responsabilidad del mdico, solo son unos cuantos los que llegan al
conocimiento de la justicia, cuando deberan de ser todos los casos.
Es ah, donde empieza a romperse el vnculo de confianza mdico-paciente, que es muy
importante, siendo que, si no existe esa confianza no se podra llegar a un buen diagnostico y por
consiguiente a una cura efectiva o tratamiento adecuado.
El paciente debe sentirse y estar amparado por las leyes del lugar en donde vive para poder
reclamar sus derechos si estos se encuentran lesionados y ms cuando estn en juego su salud y su
vida.
Es el Estado, quien debe proporcionar esa seguridad a la sociedad, as como menciona el art.
68 de la Constitucin Nacional, el Estado proteger y promover la salud como derecho
fundamental de la persona y el inters de la comunidad.
La misma Constitucin nombra a la Salud como derecho fundamental y ser protegido y
promovido por el Estado, entonces, estamos ante una situacin en la que el Estado debera de
promulgar una legislacin, que como habamos dicho, proteja los derechos de los pacientes, que
cree un organismo de prevencin que se encargue de establecer mecanismos de control en los
hospitales tanto pblicos como privados, sanatorio o cualquier establecimiento de la salud con el
objetivo de fomentar la capacitacin y especializacin de los mdicos tanto fuera como dentro del
pas exigiendo la excelencia de los mismos, proporcionar una infraestructura adecuada que este
acorde con los avances tecnolgicos mdicos en los hospitales pblicos y exigiendo lo mismo en los
establecimientos de la salud en la parte privada, exigir al profesional mdico el pago de un seguro
por negligencia, y proporcionar sanciones severas a quin incurra en responsabilidad.
Con eso se conseguira que este problema disminuya y se controle, llegando as a un
equilibrio nuevamente de confianza y tica entre mdico-paciente que es la parte fundamental de
todo este proceso para llegar nuevamente al amparo de la salud de las personas y el respeto que
siempre tuvieron los mdico y hacer as de las ciencias mdicas nuevamente un trabajo honorable.
Derechos del paciente.
53
54
55
Habiendo sido aprobado por el Pleno del Congreso, el proyecto de Ley de los Derechos del
paciente, donde se incluye un inciso que crea la figura del seguro de Negligencia Mdica (SOAT
Mdico), este seguro contempla los casos por negligencia, impericia, error mdico e imprudencia.
CAPITULO VII.
EL MINISTERIO DE SALUD Y BIENESTAR SOCIAL
Y LA SUPERINTENDENCIA DE SALUD
56
d)
Velar para que las EPSS den cumplimiento a las normas jurdicas y tcnicas
relativas a los servicios que presten, sin perjuicio de las atribuciones de otras
dependencias pblicas sobre la materia.
57
e)
f)
g)
h)
i)
Disponer medidas especiales para los casos extraordinarios en que las EPSS, su
existencia misma, su desempeo como tal, entre en situacin crtica que implique un
grave e inminente perjuicio para los usuarios y adherentes.
59
Dice el Abg. Miguel ngel Rotela, sobre la auditoria mdica, es por ejemplo la auditoria
realizada en un hospital o un centro de salud, sobre como se le atendi a un paciente determinado, si
se sigui los protocolos establecidos por la gente mdica.
*Ver entrevista.
La auditoria jurdica: Referida a los compromisos contractuales con los usuarios, establecimientos
sanitarios y profesionales de la salud y con respecto al cumplimiento de los mismos.
Expresa el Abg. Miguel ngel Rotela, sobre la auditoria jurdica, si se falto a los derechos y
deberes establecidos en las leyes respecto a la atencin al paciente, Cdigo Sanitario, Protocolo de
enfermedades Mdicas, etc.
*Ver entrevista.
La auditoria contable; Referida a determinar la contabilidad de los estados financieros y registros
contables.
Haciendo un resumen de todo lo dicho sobre la Superintendencia de Salud, es el ente
encargado de la categorizacin y acreditacin de las EPPS que estn habilitados y registrados en el
Ministerio de Salud Pblica y Bienestar Social, como tambin a de acreditar que el personal mdico
y derivados del servicio mdico estn legalmente habilitados y que estos cuenten con la calidad de
los servicios que prestan al usuario.
Como tambin, la Superintendencia de Salud es el encargado de realizar las auditorias, de
las tres mencionadas auditorias, se usan para saber y determinar si hubo o no negligencia mdicas o
mala atencin al paciente en caso de existir una denuncia por parte de un paciente, con el fin de
determinar si el mdico cumpli con los estndares mdicos, los protocolos, y si no se aparto de la
Ley para determinar su responsabilidad.
60
CAPITULO VIII
62
la calidad de atencin, para que ninguna persona fallezca por mala prctica mdica seal
Prosperi. [http://www.ops.org.ni.com]
Tambin en el mismo pas ocurra;
Personal de los hospitales dispuestos a prevenir eventuales negligencias mdicas.
Ante los casos de negligencia mdica reportados recientemente en algunos hospitales del
pas, y tomando en cuenta las orientaciones hechas por el Ministerio de Salud (Minsa), los centros
hospitalarios han decidido fortalecer la regulacin y supervisin de los servicios que ofrecen.
En este mismo sentido asegura que un punto clave en este nuevo sistema de atencin a
implementar ser el mejoramiento de la atencin en la sala de emergencia, donde se ubicar a un
personal ms calificado que permita detectar a tiempo los casos que s ameriten hospitalizacin
inmediata.
Manifiesta que una de las grandes debilidades del sistema de salud, y por el cual se pueden
presentar casos de negligencia mdica, es que a veces se subvalora la importancia a estos tipos de
comits.
Estos nos va a permitir seguir mejorando y determinar la pauta a seguir en las actividades
que nosotros realizamos. Si nosotros hacemos la revisin continua de los expedientes clnicos y
aplicamos los protocolos de atencin correspondientes, creo que estos nos evitara tener problemas
de negligencia, asegur.
Al ser consultados sobre cmo valoran las nuevas medidas de atencin hospitalarias
decretadas por el ministerio, las personas que asisten al Hospital Roberto Caldern dieron su total
respaldo a la iniciativa. [http://www.radiolaprimerisima.com]
En Mexico;
Busca el IMSS prevenir actos de negligencia mdica
Por: Alfredo Mndez Ortiz
63
Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS) elabora una serie de programas de prevencin
y correccin de actos de negligencia mdica con la finalidad de que los derechohabientes obtengan
un servicio de calidad y respeto a sus derechos humanos.
Los programas especiales responden a un convenio de colaboracin firmado por la
Comisin Nacional de Derechos Humanos y el instituto.
Entre sus objetivos est promover cursos de capacitacin actualizada para los servidores
pblicos del instituto, mejorar sus planes de investigacin y ensearles las garantas fundamentales
de las personas; tambin se pretende elaborar campaas sociales, de informacin y asesoramiento
que contenga dicha temtica.
Los programas buscan prevenir y corregir los hechos y actos que hayan dado lugar a
recomendaciones del ombudsman nacional, Jos Luis Soberanes Fernndez.
Asimismo el Seguro Social elaborar propuestas "de amigable conciliacin" aceptadas por el
instituto, como consecuencia de las quejas que han sido presentadas ante el organismo defensor de
los derechos humanos.
El acuerdo, firmado por Soberanes Fernndez y el director del IMSS, Santiago Levy Algazi,
establece que la comisin elaborar programas de capacitacin y difusin sobre derechos humanos,
con la finalidad de que el personal mdico conozca los alcances y la importancia de cumplirlos.
Tambin disear y capacitar al personal del Seguro Social para que conozca el
procedimiento para la atencin y resolucin de quejas por violaciones a los derechos humanos.
El derecho a la salud
Durante la firma del acuerdo, que se efectu en la sede del organismo defensor de las
garantas individuales, Soberanes Fernndez destac que el derecho a la salud debe traducirse en
servicios eficaces, modernos, equitativos, sin discriminacin y con cobertura en todas las regiones
del pas, incluso en las ms marginadas.
"La salud de los habitantes de nuestro pas es, sin duda, un tema fundamental en la agenda
de la CNDH; de ah que en los ltimos informes presentados ante los poderes de la unin se haya
64
dado a conocer la violacin de los derechos de acceso y atencin a la salud", indic un comunicado
de la comisin.
Luego de sealar los resultados en materia de capacitacin a los servidores pblicos del
IMSS, dijo que debern traducirse en un mejor servicio mdico, con un Seguro Social que sea no
slo respetuoso de los derechos humanos, sino tambin su promotor y ejemplo de su cumplimiento.
En este sentido, Soberanes destac que una tarea de mayor calidad en la prestacin de
servicios permitir que se reduzca el nmero de quejas en contra del instituto por violaciones a las
garantas individuales. [http://www.jornada.unam.mx].
De esta manera, notamos que este problema no pasa solo en el Paraguay, sino en todos los
pases, la negligencia mdica es un problema mundial, pero hay que hacer algo, y si tanto el Estado
como los profesionales mdicos y derivados de la profesin de la salud se juntan para evitar este
mal, buscando una mejor calidad en el servicio de las Entidades Prestadoras de Servicios de Salud,
elaborando programas de prevencin, exigiendo que los mdicos paguen un seguro por negligencia
y elaborando leyes especiales que protejan los derechos del paciente, elaborar programas de
capacitacin y otros, se lograr reducir el numero de reclamos por negligencia mdica.
Legislacin Comparada.
BOLIVIA.
Nueva CPE (Constitucin Poltica del Estado) sancionar negligencia mdica y evitar
impunidad.
65
MEXICO.
Retoman proyecto de Ley de Conciliacin y Arbitraje Mdico. (mayo 2003)
SALTILLO, Coah.- Pese a la oposicin de colegios de mdicos, el proyecto de la Ley de
Conciliacin y Arbitraje Mdico de Coahuila contempla la participacin de dos representantes de la
sociedad civil en la toma de decisiones en los casos de negligencia mdica; aunque en el seno de la
Comisin de Arbitraje Mdico, los profesionales de la medicina son mayora abrumadora, con el
nmero de ocho representantes.
Esta ley que contiene 39 artculos, tiene como fin crear los procedimientos de conciliacin y
arbitraje mdico, en los casos de supuesta negligencia o impericia, y establecer las bases para el
funcionamiento de la Comisin que realizar los objetivos de este ordenamiento.
El 25 de abril pasado, el Congreso acord desempolvar el proyecto y reactivar su posible
aprobacin, pero para evitar que se considere una imposicin, la legislatura tambin convino volver
al camino de los foros de consulta, con el objeto de reiniciar el trmite legislativo correspondiente
a esta iniciativa.
Procedimientos para la solucin de conflictos
67
68
Una vez que entra en marcha el mecanismo del arbitraje, el caso podr concluirse cuando
haya conciliacin de intereses o desistimiento de la parte afectada o bien cuando la Comisin emita
el laudo respectivo.
Adems del laudo, las resoluciones del comisionado podrn ser actas o resoluciones;
opiniones o recomendaciones y los convenios entre las partes.
La comisin de conciliacin y arbitraje.
Para poner en marcha los objetivos de la citada ley, este mismo ordenamiento crea la
CCAM, con plena autonoma y con domicilio en la capital del estado.
Esta comisin se integrar por un consejo directivo, un comisionado, un sub comisionado
jurdico, un comisario y las unidades administrativas que se acuerden.
El Consejo Directivo estar formado por 10 consejeros, que podrn ser ocho representantes
de los colegio de mdicos y dos representantes de la sociedad civil. En principio, el gobernador del
estado nombrar a los consejeros.
El congreso retoma la iniciativa de ley.
El 13 de octubre de 2000, en los inicios del actual gobierno estatal, el Congreso recibi la
iniciativa de la Ley de Arbitraje Mdico enviada por el gobernador del estado. El da 17 del mismo
mes y ao, la presidencia en turno de la 55 Legislatura orden que se turnara a su estudio y
posterior dictamen.
La Comisin de Gobernacin y Puntos Constitucionales convoc a reuniones de
informacin y consulta a las organizaciones de mdicos de todo el estado, pero se encontraron
muchas resistencias y oposicin a que entrara en vigor.
Ante la posibilidad de que esa oposicin se convirtiera en un conflicto grave, que pudiera ser
politizado en vsperas de las elecciones locales de 2002, se decidi no tocar ms el tema y archivar
la iniciativa.
Pero en ltimas fechas, dados los ostensibles casos de negligencia mdica, sobre todo en
Torren y en Saltillo, la actual legislatura acord el 25 de abril prximo pasado, retomar la creacin
de la sealada ley.
69
MEXICO.
Gobierno presentar proyecto de ley para establecer SOAT Mdico.
El jefe del Gabinete adelant que el Ejecutivo pedir al Congreso, trate el tema con
celeridad. Dijo que de ser necesario, el Presidente convocar a una legislatura extraordinaria para
aprobar este proyecto.
70
71
La parlamentaria Rosa Venegas inform a Per.21 que el proyecto para que los
profesionales de salud responsables de negligencias mdicas reciban una pena privativa de la
libertad no menor de tres aos ni mayor de seis aos, sera visto este martes en la Comisin de
Salud.
La iniciativa tambin contempla la inhabilitacin del mdico o enfermera que tenga una
conducta negligente respecto a la salud e integridad fsica de la persona. Asimismo, propone una
pena de prisin no menor de cuatro aos ni mayor de ocho si el paciente muere por una mala
praxis.
Este proyecto, que pretende que dichas sanciones se incorporen a los artculos 111 (penas
por homicidio culposo) y 124 (penas por lesiones culposas) del Cdigo Penal, fue presentado por la
congresista aprista Hilda Guevara, los independientes Washington Zeballos y Rosa Venegas, as
como por Gloria Ramos de la bancada de Unin Por el Per. [www.peru21.pe]
COLOMBIA.
Por medio de proyecto de Ley N 193 de 2009, Por medio de la cual se hace una adicin al
Cdigo Penal (Ley 599 de 2000), SE CREA EL TIPO PENAL DENEGACIN DE SALUD Y SE
DICTAN OTRAS DISPOCICIONES. El Congreso de Colombia. Anexo 2.
La mujer mutilada que denunci nueva negligencia mdica en el Sabogal vive un verdadero
calvario
Emiliana Bazn lleg al hospital del Callao por un prolapso y sali sin sus dos piernas y un brazo.
Le envi un mensaje a los mdicos que la operaron
Lunes 01 de febrero de 2010 - 08:44 am
Emiliana Bazn es una mujer de 72 aos de edad que ayer denunci haber sido vctima de
negligencia mdica en el hospital Sabogal, hecho que le cost en el 2006 la amputacin de sus dos
piernas, un brazo y varios dedos de la mano que an conserva. Sostuvo que lleg al nosocomio
debido a un prolapso rectal y que en la sala de operaciones se infect de un virus debido, segn
dice, a que las herramientas mdicas no estaban esterilizadas.
En declaraciones para el programa A primera hora, Bazn sostuvo que se siente una carga para su
familia. Duermo con mi hija en esta cama y tengo que despertarla dos o tres veces en la noche para
que me lleve al bao. Es un fastidio, es una carga, precis la mujer postrada en una cama pero
acompaada por su esposo, hija y nieto.
Emiliana Bazn tambin aprovech la presencia de las cmaras de televisin para mandarle un
mensaje a los mdicos que la operaron y que ella seala como los responsables de que se encuentre
en tal estado. Que Dios los perdone, porque yo ya lo perdon, precis con una mirada firme, pero
entristecida.
Por su parte, la hija de Emiliana detall que su madre sali de alta por el prolapso y que en los das
siguientes present fiebre muy alta. Luego fue internada de nuevo y luego pas a cuidados
intensivos. Casi al ltimo nos dijeron que le iban a amputar las piernas, coment.
Como se sabe este caso sali a la luz luego de que se conociera que un anciano sufri la
amputacin de la pierna equivocada en el mismo nosocomio. Actualmente, el hombre sigue
hospitalizado. [http://elcomercio.pe]
Caso 2
Muerte De Paciente En Hospital De Encarnacin
Ministra reconoci negligencia mdica
73
ya
fueron
remitidos
la
Fiscala.
Hay serios indicios de que hubo omisin de auxilio de la seora, porque ella tena un diagnstico
correcto y claro, que era un abdomen agudo para ser operado y se corrobor de que tena un
embarazo ectpico (plvico). Estuvo 24 horas en el servicio y su fallecimiento fue debido a un
tratamiento tardo, hecho lamentable porque se tuvo el diagnstico dos das antes, precis la
ministra. El abdomen agudo es la inflamacin (irritacin) del peritoneo, que es el tejido que recubre
la pared del abdomen y cubre los rganos abdominales. Por lo general, requiere evaluacin mdica
urgente,
ya
que
el
paciente
puede
necesitar
tratamiento
quirrgico.
Con respecto a los profesionales que estaran implicados en la falta de asistencia a la joven, cuya
muerte se produjo hace ms de un mes, dijo Martnez, en ese sentido, que tropezaron con una
dificultad para encontrar la lista de los mdicos que estuvieron de guardia cuando la paciente estuvo
internada
en
el
hospital
encarnaceno.
Haba una lista de la universidad, otra lista del hospital, otra lista que es la que dice que
estuvieron por eso fue la intervencin del hospital porque realmente en el sistema de registro, en
el sistema de guardia haba mucha informalidad y en este momento se est reorganizando ese tema
y acordando con la universidad, institucin con la cual estamos trabajando en forma articulada,
manifest
la
secretaria
de
Estado.
Por otro lado, dijo que la calidad del servicio en el hospital dejaba mucho que desear por lo que se
dispuso la intervencin del establecimiento sanitario en el mes de noviembre.
Caso 3
77 % de las muertes de embarazadas ocurren por negligencia mdica
74
El secretario de salud de Crdoba, Gaspar Barrios, denunci que el 77 por ciento de las muertes
de mujeres embarazadas se dan por falta de atencin mdica oportuna.
En 2007, se registraron en Crdoba 37 muertes maternas y 307 perinatales, lo que ubica a
Crdoba como el tercer departamento con mayor nmero de casos de muertes de este tipo, despus
de Cundinamarca y el Valle. De ellas, el 24 por ciento fueron en Montera, con un 77 por ciento de
ellas producida por la ineficiente calidad del servicio de salud del municipio, que incluyen
deficiente control prenatal y tardas remisiones a centros de salud ms complejos.
Una delegacin de 11 personas, enviadas desde el Ministerio de Salud son las encargadas de
revisar la situacin en el departamento.
La secretara de Salud plante realizar un censo a las parteras del departamento para tener un
control de las mismas, aunque Gastar Barrios acept que es un proyecto maratnico porque las
parteras niegan su oficio por miedo a las autoridades.
En ningn departamento tiene porque morir una materna y menos en un departamento donde la
cabecera municipal ms distante est a dos horas y media y lo que ms me preocupa es que el ms
alto porcentaje de muertes se dio en la misma capital, anot el funcionario de la Secretara de
Salud.
Se har un nuevo anlisis de la situacin de las mujeres embarazadas el prximo seis de
mayo, cuando llegue al departamento una delegacin del Ministerio de Proteccin social.
Caso 4
OCURRI EN EL HOSPITAL SAN PABLO DE ASUNCIN
Denuncian muerte de madre y su beb por negligencia mdica
El presunto descuido en la prctica mdica se habra registrado entre la noche del
domingo y la madrugada del lunes.
San Jos de los Arroyos.- Un caso de presunta negligencia mdica que deriv en la muerte,
durante un fallido parto, de una madre y su beba, fue denunciado ayer en esta comunidad por la
pareja de la mujer y padre de la criatura. El presunto descuido en la prctica mdica se habra
registrado entre la noche del domingo y la madrugada del lunes en el hospital No. 5 del barrio San
75
Pablo
de
la
capital
del
pas.
En la ocasin perdieron la vida por falta de atencin oportuna Silvia Espnola Santacruz, 35
aos, madre de otras cuatro criaturas, y su pequea beba, de acuerdo a la denuncia. Segn Jos
Espnola Bernal (33), denunciante, su esposa comenz a sentir los dolores propios previos al parto y
la llev al mencionado nosocomio a las 17 horas del pasado domingo y pidi a la mdica de
guardia, la cirujana Dra. Blanca Larroza, que la sometiera a una cesrea, porque segn los mdicos
que le brindaron el tratamiento prenatal durante los 9 meses en el mismo hospital, ella ya no podra
dar a luz en parto normal. Agreg que la mdica se neg al pedido y le declar que iba a esperar que
se
produzca
un
alumbramiento
normal.
Jos Espnola sigui relatando que ni siquiera le dieron una camilla a su seora en el
hospital y que ella gritaba de dolor en el pasillo. Alrededor de las 12 y media de la noche oblig a la
mdica que la llevara al quirfano, y ya casi al amanecer del lunes salieron a decirle que la beba ya
haba fallecido. Sin embargo, no le informaron que la madre tambin muri, al contrario le dijeron
que no se preocupara, que ella se encontraba bien y l tuvo que entrar a la fuerza para constatar que
su esposa estaba muerta y llena de sangre desde la cabeza hasta los pies, refiri. Aadi que incluso
trataron de esconderle el cuerpo de su esposa. Segn indic, la mujer habra fallecido durante la
tarda cesrea a la que fue sometida, mientras la beba sobrevivi por unos diez minutos al
alumbramiento y luego tambin muri. Ambas fallecieron debido a la negativa de la facultativa
mdica
de
realizar
la
cesrea
tiempo,
asever.
Estos son, solo algunos casos que tomaron mucha importancia en los medios y en la
sociedad tanto en nuestro pas y en otros, pero hay infinidades de casos, es un problema que no hay
que dejar esperar para hallar una solucin.
Fallos sobre Negligencia.
Sentencia 1
76
diciembre de 1998, 29 de junio de 1999, 9 de diciembre de 1999 y 30 de enero de 2003, que dice
esta ltima que el profesional mdico debe responder de un resultado desproporcionado, del que se
desprende la culpabilidad del mismo, que corresponde a la regla res ipsa liquitur (la cosa habla
por s misma) de la doctrina anglosajona, a la regla Anscheinsbeweis (apariencia de la prueba) de
la doctrina alemana y a la regla de la faute virtuelle (culpa virtual), que significa que si se
produce un resultado daoso que normalmente no se produce ms que cuando media una conducta
negligente, responde el que ha ejecutado sta, a no ser que pruebe cumplidamente que la causa ha
estado fuera de su esfera de accin.
Con lo cual, esta doctrina no lleva a la objetivacin de la responsabilidad sino a la demostracin
de la culpabilidad del autor del dao desproporcionado. A no ser, claro es, que tal autor, mdico,
pruebe que tal dao no deriva de su actuacin, como dice la sentencia de 2 de diciembre de 1996,
reiterada por la de 29 de noviembre de 2002: el deber procesal de probar recae, tambin, y de
manera muy fundamental, sobre los facultativos demandados, que por sus propios conocimientos
tcnicos en la materia litigiosa y por los medios poderosos a su disposicin gozan de una posicin
procesal mucho ms ventajosa que la de la propia vctima, ajena al entorno mdico y, por ello, con
mucha mayor dificultad a la hora de buscar la prueba, en posesin muchas veces sus elementos de
los propios mdicos o de los centros hospitalarios a los que, que duda cabe, aquellos tienen mucho
ms fcil acceso por su profesin.
A lo anterior debe sumarse la aplicacin de la responsabilidad objetiva que respecto a los daos
causados por servicios sanitarios establece el artculo 28 de la Ley 26/1984, de 19 de julio, general
para la defensa de consumidores y usuarios y que ha sido reiterada por esta Sala en unas primeras
sentencias de 1 de julio de 1997 y 21 de julio de 1997, en la posterior de 9 de diciembre de 1998 y
en la reciente de 29 de noviembre de 2002 que dice: ...demandante es consumidor (art. 1), ha
utilizado unos servicios (artculo 26), entre los que se incluyen los sanitarios (artculo 28.2) y la
produccin de un dao genera responsabilidad objetiva que desarrolla el captulo VIII (artculos 25
y ss). Esta responsabilidad de carcter objetivo cubre los daos originados en el correcto uso de los
servicios, cuando por su propia naturaleza, o estar as reglamentariamente establecido, incluyen
necesariamente la garanta de niveles determinados de pureza, eficacia o seguridad, en condiciones
objetivas de determinacin y supongan controles tcnicos, profesionales o sistemticos de calidad,
hasta llegar en debidas condiciones al usuario. Estos niveles se presuponen para el servicio
sanitario, entre otros. Producido y constatado el dao ...se dan las circunstancias que determinan
aquella responsabilidad.
78
TERCERO De lo anterior se desprende que deben ser estimados los dos ltimos motivos de
casacin, el tercero y el cuarto, ambos fundados en el nm. 4 del artculo 1692, aqul por
infraccin de los artculos 26 y 28 de la mencionada ley de defensa de consumidores y usuarios y
ste por infraccin del artculo 1902 del Cdigo Civil y de la jurisprudencia que lo interpreta,
esencialmente la sentencia citada de 2 de diciembre de 1996, reiterada posteriormente.
Efectivamente, en el caso presente el mdico demandado ha realizado una intervencin
quirrgica que, habiendo producido un resultado desproporcionado, no ha acreditado la causa de
ste, que sea ajeno a su actuacin. La Audiencia Provincial infringe, en este sentido, el artculo 1902
del Cdigo Civil y la jurisprudencia que se ha mencionado, destacndose en ella el empleo de
expresiones aleatorias y condicionales (...cuyo origen podra encontrarse.., hay ocasiones en que
se producen..., no cabe descartar la produccin... posiblemente...la evolucin del paciente
hubiera tenido...) que nada expresan sobre hechos probados que es lo que s le corresponde hacer.
Asimismo, a mayor abunda-miento, infringe la normativa mencionada de proteccin de los
consumidores, al pretender una prueba cumplida de la culpabilidad, pese a haberse producido un
dao desproporcionado, no atribuido a causa externa.
Estimndose los motivos tercero y cuarto, no tiene sentido el entrar a analizar el motivo segundo,
que efectivamente plantea una cuestin nueva, sobre el consentimiento informado.
Tampoco lo tiene el estado del motivo primero, fundado en el nm. 3 del mismo artculo 1692
de la Ley de Enjuiciamiento Civil en el que alega, casi al final del desarrollo del motivo, la
infraccin del artculo 24 de la Constitucin Espaola, todo por la indefensin que supone la falta
de prctica de una prueba pericial. No se estima necesaria la prctica de esta prueba, ni por la
Audiencia Provincial ni por esta Sala, por lo que no hay indefensin ni infraccin alguna.
CUARTO En consecuencia, la Sala asume la instancia, como dice el artculo 1715.3 de la Ley
de Enjuiciamiento Civil y debe resolver lo que corresponda dentro de los trminos en que aparece
planteado el debate. Lo cual se desprende de lo expuesto, es decir, procede la estimacin de la
demanda. El quantum de la indemnizacin por el dao personal sufrido, debe determinarse con
un criterio discrecional y no se estima correcta la cifra reclamada sino que se fija, siguiendo
criterios de esta misma Sala (as, la mencionada sentencia de 29 de noviembre de 2002) la cantidad
de 120.000 euros.
79
Segn el criterio del artculo 523 de la Ley de Enjuiciamiento Civil sobre costas y vencimiento
objetivo, no procede la condena en costas en primera instancia, ni en las del recurso de apelacin, ni
tampoco en el de casacin.
Por lo expuesto, en nombre del Rey y por la autoridad conferida por el pueblo espaol.
FALLAMOS
Que debemos declarar y declaramos haber lugar al recurso de casacin formulado por la
Procuradora doa Mara Dolores A. G., en nombre y representacin de don Ramn O. B. contra la
sentencia dictada en grado de apelacin por la Seccin Quinta de la Audiencia Provincial de
Vizcaya, en fecha 17 de marzo de 1997, que casamos y anulamos y, en su lugar, estimamos la
demanda formulada por dicho recurrente y condenamos a don Santiago A. M. a que le abone la
cantidad de 120.000 euros, con los intereses legales elevados en dos puntos desde la fecha de esta
sentencia.
No se hace imposicin en costas en primera ni en segunda instancia, ni en las de este recurso de
casacin en que cada parte satisfar las suyas.
Lbrese a la mencionada Audiencia certificacin correspondiente, con devolucin de los autos y
rollo de apelacin remitidos.
As por esta nuestra sentencia, que se insertar en la coleccin legislativa pasndose al efecto las
copias necesarias, lo pronunciamos, mandamos y firmamos. -Jos Alamgro Nosete -Xavier
OCallaghan Muoz.-Francisco Marn Castn.-RubricadosVOTO PARTICULAR
Que formula el Magistrado Francisco Marn Castn a la Sentencia de fecha 31 de enero de 2003
resolutoria del Recurso de Casacin nm. 1897/1997.
Se comparten los antecedentes de hecho pero no los fundamentos de derecho, salvo el primer
prrafo del primero, ni el fallo, que a juicio del magistrado que suscribe debieron ser los siguientes:
FUNDAMENTOS DE DERECHO
80
PRIMERO El primer motivo del recurso, formulado al amparo del ordinal 3 del art. 1692
LECrim/1881 por no haberse practicado la prueba pericial que el hoy recurrente interes ya en
primera instancia, debe examinarse antes que los dems porque, de ser estimado, procedera reponer
las actuaciones al momento en que dicha prueba debi practicarse (art. 1715.1.3 LECrim de 1881).
Segn el recurrente, se ha infringido el artculo 24 de la Constitucin, causndole indefensin,
porque l solicit en el acto de la vista del recurso de apelacin la prctica de la prueba pericial
mediante diligencia para mejor proveer y, sin embargo, el tribunal de segunda instancia no la
acord.
Semejante planteamiento es inasible en sus propios trminos porque ni el acto de la vista del
recurso de apelacin es momento procesal oportuno para proponer prueba en la segunda instancia
del juicio de menor cuanta (art. 707 LECrim de 1881) ni, como en infinidad de ocasiones ha
declarado esta Sala, cabe impugnar en casacin la falta de ejercicio por el tribunal de una facultad
que la ley le atribuye en exclusiva (art. 340 de la misma ley). Y como la realidad es que la prueba
pericial propuesta por el demandante-recurrente no pudo practicarse por causa slo a l imputable,
ya que como peritos propuso a cirujanos vasculares ajenos al objeto de la pericia, claro est que la
indefensin que dice haber sufrido no puede reprocharse a los rganos judiciales.
SEGUNDO El motivo segundo, formulado al amparo del ordinal 4 del art. 1692 LECrim por
infraccin del art. 10 de la Ley 14/1986, de 25 de abril, en cuanto exige el consentimiento escrito
del paciente, tambin ha de ser desestimado por plantear una cuestin nueva que como tal es
inadmisible en casacin, ya que en el propio alegato del motivo se reconoce que la falta de
informacin y de correlativo consentimiento no fue alegada en la demanda, lo que determina la
imposibilidad de fundar la estimacin de sta en tales omisiones, como ha declarado esta Sala en su
sentencia de 7 de junio de 2002 (recurso nm. 3808/1996). Esta solucin desestimatoria del motivo
no se altera porque el demandante hoy recurrente aludiera a la falta de consentimiento informado en
la comparecencia del juicio de menor cuanta, porque el art. 693.2 LECrim/1881 permita
concreciones, puntualizaciones, aclaraciones y rectificaciones pero no alterar sustancialmente lo
alegado en la demanda hasta llegar al prohibido cambio de demanda siempre rechazado por la
jurisprudencia (SSTS 31-1-2002 y 13-11-2002 entre las ms recientes), mutacin sustancial
manifiesta en la adicin, como causa de pedir, de hechos completamente omitidos en la demanda,
realmente fundada en la aplicacin por el demandado de una tcnica quirrgica completamente
desfasada.
81
TERCERO Los motivos tercero y cuarto, ltimos del recurso, pueden y deben estudiarse
conjuntamente porque al amparo del ordinal 4 del art. 1692 LECrim de 1881 ambos proponen la
estimacin de la demanda por imputacin de responsabilidad al cirujano demandado, ya con
fundamento en los artculos 26 y 28 de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y
Usuarios y la jurisprudencia que los aplica a los servicios sanitarios, ya con base en el artculo 1902
del Cdigo Civil y la jurisprudencia que desplazara sobre el facultativo la carga de probar su falta
de culpa.
La respuesta a estos motivos pasa, lgicamente, por resear los siguientes hechos que la
sentencia impugnada, bien directamente, bien por remisin a la de primera instancia, declara
probados:
A) La tcnica quirrgica aplicada por el cirujano demandado no fue la de W. que se afirmaba en
la demanda, tachndola de desfasada, sino la de M. y M., que era la indicada o apropiada para el
padecimiento del hoy recurrente.
B) Tambin era adecuado el sistema de doble esfinterec-toma para aminorar o disminuir el dolor
postoperatorio.
C) La intervencin no lesion el nervio del esfnter anal.
D) S se produjo una lesin muscular estriada del esfnter externo, pero tal lesin es
consustancial o inherente a la tcnica aplicada (sistemti-camente se lesiona de modo temporal el
esfnter).
E) En este tipo de intervenciones hay ocasiones en que se producen trastornos esfinteri-nos tras
la realizacin de una ciruga ano-rectal apropiada.
F) En la incontinencia pueden influir factores neurol-gicos, musculares y psicolgicos.
G) El paciente mostr una negativa y adversa colaboracin en la primera etapa del
postoperatorio.
Definidos los hechos probados, conviene hacer tambin algunas precisiones en torno a los ttulos
de imputacin de responsabilidad invocados por el recurrente:
82
A) Aunque ciertamente algunas sentencias de esta Sala han aplicado el artculo 28 de la Ley
General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios como fundamento de la responsabilidad
civil en el mbito mdico y hospitalario, no es menos cierto que la jurisprudencia, entendida como
criterio constante y reiterado en la decisin de casos semejantes, rechaza abiertamente la
responsabilidad objetiva del mdico o del cirujano, esto es, su obligacin de indemnizar tan slo
porque el resultado de su intervencin no sea el deseado o agrave el estado del paciente, pues en la
doctrina de esta Sala la prestacin del mdico se configura como una obligacin de medios y no de
resultado, salvo en los casos de medicina no curativa sino voluntaria o satisfactoria (SSTS 31-71996, 10-12-1996, 25-1-1997, 20-6-1997, 29-5-1998, 19-6-1998, 12-3-1999, 18-9-1999, 23-102000, 20-11-2000, 20-3-2001, 4-2-2002 y 25-6-2002, por citar nicamente dos sentencias de cada
ao).
B) La aplicacin simultnea o acumulada de dicho precepto y del artculo 1902 del Cdigo Civil
es difcil de justificar, porque si la responsabilidad que aqul establece se entiende objetiva o por el
resultado y la regulada por ste se funda en la culpa o negligencia, como inequvocamente dispone
su texto y constantemente declara la jurisprudencia, esa aplicacin acumulada equivale a sostener
algo tan contradictorio como que la responsabilidad del mdico es al mismo tiempo objetiva y
subjetiva.
C) Por ende, es ms que dudoso que la expresin servicios sanitarios del artculo 28 LGDCU
comprenda necesariamente la prestacin individual mdica o quirrgica e incluso que, de
considerarla incluida, la responsabilidad del mdico pueda calificarse sin ms de objetiva, porque si
el apartado 2 de dicho precepto, que es el que se refiere a tales servicios, se pone en relacin con
su apartado 1, como parece obligado, siempre quedarn por identificar adecuadamente tanto la
garanta de niveles determinados de pureza, eficacia o seguridad, en condiciones objetivas de
determinacin como los controles de calidad, naturalmente exigibles o reglamentariamente
establecidos, que el mdico o cirujano demandado hubiera desconocido en su intervencin. Es ms,
la superposicin de los dos regmenes de responsabilidad conduce inevitablemente a una
consecuencia en s misma tan indeseable e injustificable, incluso en el plano puramente prctico, de
acabar midiendo por el mismo rasero al mdico diligente que al negligente, al cuidadoso que al
descuidado, en cuanto ambos responderan siempre y por igual de cualquier resultado no deseado de
su intervencin.
D) En cuanto a la doctrina jurisprudencial del resultado desproporcionado como elemento que
justifica una inversin de la carga de la prueba desplazando sobre el mdico o cirujano demandado
83
la demostracin de su propia diligencia, es necesario precisarla en sus justos trminos como una
tcnica correctora que exime al paciente de tener que probar el nexo causal y la culpa de aquellos
cuando el dao sufrido no se corresponda con las complicaciones posibles y definidas de la
intervencin enjuiciada. De ah que, con arreglo a esa misma doctrina, no pueda calificarse de
resultado desproporcionado el dao indeseado o insatisfactorio pero encuadrable entre los riesgos
tpicos de la intervencin, esto es, entre las complicaciones que sean posibles aun observando el
cirujano toda la diligencia exigible y aplicando la tcnica apropiada. Y es que, en definitiva, la
responsabilidad del cirujano en virtud del artculo 1902 del Cdigo Civil slo puede fundarse en su
culpa o negligencia: por eso habr de responder incluso del riesgo tpico si el dao se debi a su
actuacin descuidada o a la aplicacin de tcnicas inapropiadas (SSTS 26-11-2001 en recurso
2245/1996 y 11-4-2002 en recurso nm. 3422/1996), pero en cambio no lo har de ningn dao, por
desproporcionado que parezca, si prueba que no fue debido a su negligencia (SSTS 20-3-2001 en
recurso nm. 567/1996 y 23-3-2001 en recurso nm. 954/1996); y por eso, tambin, responder
civilmente el cirujano que, decidiendo intervenir a un enfermo terminal, no aplique una tcnica
adecuada o descuide la atencin en el postoperatorio, adelantando con ello la muerte del paciente o
aumentando su sufrimiento antes de morir (STS 11-4-2002 en recurso nm. 3422/1996). De otro
modo, es decir, si se cae en un excesivo reduccionismo que minimice el elemento de la culpa
embebindolo en el nexo causal, como igualmente podra hacerse, dando un paso ms, en el de la
accin u omisin, se desvaloriza esta materia hasta despojarla de lo que para nuestro Derecho civil
constituye la clave del juicio de responsabilidad.
Pues bien, de someter los hechos probados a las anteriores consideraciones jurdicas resulta la
desestimacin de los dos motivos examinados, porque si la tcnica quirrgica aplicada por el
demandado fue la adecuada y no la alegada en la demanda como desfasada, si la intervencin no
da el nervio del esfnter, si la lesin muscular del esfnter externo es consustancial o inherente a
la tcnica quirrgica aplicada y si, en fin, los trastornos esfinterinos no son descartables tras este
tipo de intervenciones, influyendo en ellos factores incluso psicolgicos, la imputacin del dao al
cirujano demandado como resultado desproporcionado equivale a hacerle responsable de un
riesgo tpico pese a haber probado lo correcto de su intervencin; en suma, a identificar riesgo
tpico con resultado desproporcionado.
CUARTO No estimndose procedente ninguno de los motivos del recurso, debe declararse no
haber lugar al mismo y, conforme al art. 1715.3 LECrim/1881, imponer las costas al recurrente.
84
Conclusin:
La responsabilidad del mdico se determina en nuestro pas por las leyes civiles y penales.
No existe una ley especial que contenga normas propias para determinar la responsabilidad del
mdico por negligencia mdica.
85
Ya que no existe una legislacin espacial en este tema, se puede afirmar tambin, que no
todos los casos de negligencia mdica llegan a la justicia, y si llega muy pocas veces hay una
sentencia condenatoria para el mdico determinando su responsabilidad.
Existe una carencia del Estado en el mbito del sector salud frente a los derechos del
paciente.
No existen medios de control y prevencin para evitar que los mdicos sigan incurriendo en
negligencia mdica.
Si bien la Superintendencia de Salud se encarga de hacer auditorias si existe alguna denuncia
por un paciente, con la autorizacin de la Ministra del Ministerio de Salud y Bienestar Social, no es
suficiente, ya que slo es un medio de control pero no de prevencin.
La carencia de capacitacin y especializacin de la mayora de los mdicos, es uno de los
problemas esenciales que lleva a la mala atencin, a la mala prctica mdica, a la falta de tica, a
que incurran en responsabilidad por negligencia mdica y tanto a la falta de nocin jurdica de los
mdicos.
Con respecto al consentimiento informado que es un tema muy hablado y muy estudiado en
otros pases, en el cual en el Paraguay es un tema hasta casi desconocido ya que no hay mucha
informacin al respecto y no se leda mucha importancia, es un tema muy importante ya que es un
derecho del paciente y una obligacin del mdico, en cuanto a dar toda la informacin necesaria al
paciente sobre el diagnstico, pronstico, tratamiento y los riesgos que implica ste, para que pueda
decidir sobre su propia salud y dar el consentimiento al mdico para que realice el procedimiento
adecuado para una cura efectiva. Siendo que el paciente puede llevar al campo jurdico al no ser
total y claramente informado sobre los riesgos que pueden surgir de tal procedimiento, esto tambin
hace que el mdico incurra en negligencia.
Existen pocas compaas de seguros que cubran estos riesgos a los mdicos por su
negligencia mdica, pero tampoco hay una exigencia por parte del Estado para que sea obligatorio
para todos los mdicos.
Es infalible que el Estado realice polticas de prevencin para evitar las negligencias
mdicas para el desarrollo en el sector salud del pas.
Recomendaciones.
La Negligencia Mdica es un tema delicado, siendo que al estudiarla no se busca ensuciar el
buen nombre de los mdicos, sino llegar a controlar este mal que se empieza a ver ms
86
frecuentemente en los ltimos tiempos y cada vez con mayor frecuencia que importa a la sociedad
misma, al Estado y a los mdicos, siendo lo que esta en juego es la salud y la vida de las personas.
El Estado, por medio del Ministerio de Salud Pblica y Bienestar Social, deben desarrollar
mecanismos concretos de prevencin para que los mdicos no incurran en negligencia mdica,
tales como:
Establecer una legislacin especial sobre la responsabilidad del mdico con sanciones
severas para evitar la consumacin de la culpa tales como, la mala praxis, la negligencia, la
impericia, la imprudencia, el error en el diagnostico y otros.
Constituir el pago obligatorio al mdico de un seguro por negligencia.
Fomentar la capacitacin y especializacin del mdico, tanto dentro como fuera del pas.
La realizacin de Congresos o Conferencias en el Paraguay que traten sobre el derecho de
la salud y la responsabilidad del mdico tanto para profesionales mdicos, otros
profesionales de la salud, abogados o cualquier persona interesada.
Exigir una mejor infraestructura en hospitales, sanatorios y cualquier otro establecimiento
de la salud en el sector pblico como tambin en el sector privado, para estar al da con los
avances tecnolgicos que van en aumento da a da.
Realizar una campaa de cumplimiento de las normas y protocolos de atencin hacia los
pacientes.
La necesidad de combatir problemas de actitud en el proceso de atencin mdico-paciente.
Apoyar los procesos de anlisis de la calidad de los expedientes clnicos.
Mejorar la calidad de atencin.
Mejorar la calidad de atencin en las salas de emergencias con personal ms capacitado.
Elaborar campaas sociales de informacin y asesoramiento que contenga dicha temtica,
entre otras
87
ANEXOS
88
Anexo 1
89
Anexo 2
CONGRESO DE LA REPBLICA
PROYECTO DE LEY No. 193 DE 2009 CMARA
POR MEDIO DE LA CUAL SE HACE UNA ADICIN AL CDIGO PENAL (LEY 599 DE
2000),
SE CREA EL TIPO PENAL DENEGACIN DE SALUD Y SE DICTAN OTRAS
DISPOSICIONES.
El Congreso de Colombia
DECRETA:
ARTCULO 1. El Ttulo I, Libro Segundo del Cdigo Penal, denominado Delitos contra la vida y la
integridad personal, tendr el siguiente Captulo Noveno y los siguientes artculos:
Artculo 134 A. Denegacin de salud. El que teniendo la responsabilidad en la toma de la decisin
de la prestacin del servicio pblico esencial de salud de conformidad con los estatutos o manuales de
funciones en una entidad pblica, mixta o privada encargada de este servicio, omita, impida, dilate, retarde,
o niegue su prestacin a una persona cuya vida se encuentre en estado de evidente e inminente peligro,
incurrir en prisin de cuatro (4) a seis (6) aos.
Si como consecuencia de la anterior conducta, sobreviene la muerte, la pena de prisin ser de trece (13) a
veinticinco (25) aos.
Si la conducta fuere realizada por un profesional de la salud, se le impondr tambin la inhabilitacin para el
ejercicio de la profesin por el mismo tiempo.
Pargrafo: Para efectos de la presente ley se entiende por estado de urgencia, toda patologa que
requiera las actividades, procedimientos, intervenciones inmediatas necesarias para la estabilizacin de los
signos vitales de la persona que requiera la atencin mdica, a fin de conservar la vida y prevenir
consecuencias criticas.
Artculo 134B. El Representante Legal o quien haga sus veces de una Entidad Prestadora de Salud de
carcter pblico, mixto o privada, que niegue la autorizacin de un procedimiento mdico, hospitalario,
quirrgico o farmacutico, autorizado por medio de Accin de Tutela, incurrir en prisin de 2 a 4 aos y
multa de 300 a 1000 salarios mnimos legales mensuales vigentes.
Artculo 2. Vigencia. Esta ley entrar a regir a partir de la fecha de su promulgacin y deroga todas
las disposiciones que le sean contrarias.
90
CONGRESO DE LA REPBLICA
PROYECTO DE LEY No. 193 DE 2009 CMARA
EXPOSICION DE MOTIVOS
Es preciso anotar, antes de argumentar la iniciativa, que la misma tuvo acertadamente una ponencia positiva
por parte del Honorable Representante a la Cmara, doctor CARLOS ENRIQUE SOTO JARAMILLO, y
que por vencimiento de legislatura no fue posible darle el primer debate, pero continua vigente la necesidad
de aplicar en la legislacin penal el texto del proyecto de ley para bien de los colombianos y del derecho a la
salud que clamamos a diario, sin dilacin alguna y en condiciones de equidad, prontitud y con el respeto que
merece una oportunidad de vida para quienes acuden a las entidades prestadoras de salud.
I.- CONTEXTO DE LA INICIATIVA LEGISLATIVA
La presente iniciativa surge de la imperiosa necesidad, de prevenir y penalizar los actos inhumanos que se
cometen a diario contra la salud de los colombianos, que cometen las Entidades Promotoras de Salud o
cualquier otra institucin encargada de prestar los servicios de salud, quienes sin mediar el respeto que
merece el derecho a la vida de la personas que acuden a recibir una atencin acorde con la dignidad
humana, se ven enfrentadas a actuaciones negligentes u omisivas, que los medios de comunicacin han
llamado Paseo de la muerte y que tantas vidas ha cobrado. Si esta conducta criminosa no es reprochada
penalmente, se convertir en una amenaza recurrente difcil de erradicar.
Es de tanta envergadura el problema, que la Corte Constitucional emiti la Sentencia T-760 de 2008, adopt
diversas decisiones dirigidas a las autoridades de regulacin del sistema General de Seguridad Social en
Salud, con la finalidad de que asumieran medidas correctivas en aras de detectar las fallas, y ha expedido
diferentes autos donde comprometen tanto al Ministerio de Proteccin Social, como a la Superintendencia
Nacional de Salud y a organismos de control como la Defensora del Pueblo y la Procuradura General de la
Nacin. Esta fallas en la prestacin de los servicios de salud, van desde el incumplimiento reiterado de
acciones de tutela, como la negacin de procedimientos e intervenciones explcitamente excluidas del POS.
Estas prcticas recurrentes de las Entidades prestadoras de salud, es lo que ha llevado a lo que hemos
denominado Paseo de la Muerte.
Se denomina Paseo de la muerte a los hechos a raz de los cuales sobreviene la muerte de
mujeres, hombres , nios como consecuencia de la incapacidad cientfica, tcnica, logstica, administrativa
o simplemente volitiva de los empleados del sector salud, para atender o tratar enfermedades o urgencias,
lo que lleva a que de manera indolente a los pacientes se les somete al traslado de un hospital a otro o de
91
una clnica a otra, sin que reciba atencin en salud oportuna y eficiente, hasta que en medio de estos viajes
fallece. Comportamiento que sin duda alguna constituye el objeto y razn de ser de la presente iniciativa,
segn lo manifiesta del H. Representante Carlos Enrique Soto Jaramillo.
Es por ello, la necesidad de penalizar este tipo de conductas que atae a los empleados y funcionarios
responsables de todo el sistema de seguridad social en salud, que comprende la prestacin del servicio de
atencin mdica, quirrgica, farmacutica y hospitalaria.
Si bien el marco esencial es la salud, se puede ubicar este delito como atentatorio de la vida y la integridad
personal, lo cual adquiere relevancia en el sentido que la atencin que se omite prestar es aquella que
necesitan personas cuya vida o salud se encuentre en estado de inminente peligro, no obstante los tipos
penales por ser limitativos de libertades fundamentales, deben ser claros y no dar lugar a equvocos, lo que
se conoce como el principio de la tipicidad inequvoca, conocida en la doctrina internacional como
"principio de determinacin del hecho y de la pena" que se traduce en que lo prohibido
mediante amenaza de pena criminal debe aparecer perfectamente determinado en la ley de tal forma que su
fijacin no quede al arbitrio de quien deba aplicarla, conociendo el ciudadano de antemano y con certeza si
la conducta que despliega se adeca a un tipo penal y, en caso positivo, cules son las consecuencias de
esa conducta1.
II. OBJETO DE LA PRESENTE INICIATIVA:
Este proyecto de ley busca adicionar el Cdigo Penal con un nuevo capitulo dentro del titulo de los delitos
contra la vida y la integridad personal, es decir crea dos nuevos tipos penales para tipificar como delitos la
conducta consistente en denegar los servicios de salud para quien los requiera de manera inmediata por
estar amenazada o en peligro inminente su salud o su vida.
Dice el H. Representante Carlos Enrique Soto2 Si bien constitucional y legalmente la salud es un
servicio pblico, cuya prestacin es responsabilidad del estado bien sea directamente o travs de
particulares, adems de ser un servicio pblico esencial y hacer parte de normas e instrumentos
internacionales, no debemos pasar por alto que la funcin penal y represora del estado debe activarse una
vez se hayan agotado todos los medios de disuasin y prevencin con que cuenta, lo que explica el carcter
del derecho penal como de ultima ratio, es decir que antes de reprochar penalmente una conducta, de
activar el ius puniendi, el estado y la sociedad deben propender por buscar las soluciones ms efectivas
para enfrentar los problemas sociales.
As lo ha entendido el Ministerio Pblico, en concepto No. 4027 del 7 febrero de 2006, con ocasin de una
demanda de inconstitucionalidad contra los artculos 1, 2 y 14 de la Ley 890 de 2004, Por la cual se
92
modifica y adiciona el Cdigo Penal, Magistrado Sustanciador: Dra. Clara Ins Vargas Hernndez,
Expediente D-6078, en donde el Procurador General de la Nacin expreso: Estos elementos
explican porque el Estado debe preferir, en tanto que sea posible, la utilizacin de
todos sus elementos de gestin, de prevencin, de disuasin, atencin y solucin de
conflictos, antes de recurrir al ius puniendi. Adicionalmente, cuando tenga que
recurrir a l,
debe preferir los mecanismos de sancin de las conductas, diferentes a aquellas
propias del derecho penal, acudiendo a ste solamente cuando se encuentre
realmente justificado a la luz de los fines del Estado. Y ello es as, porque la sancin
penal es el ms fuerte reproche social y jurdico y conlleva la mayor invasin del
Estado y las mayores restricciones de losderechos y libertades personales, todo lo
anterior explica su carcter de ltima ratio.
Precisamente, este proyecto de ley, surge de la necesidad de crear sanciones prontas y efectivas contra los
funcionarios de las entidades prestadoras y administradoras de servicio de salud responsables, que por
negligencia u omisin ponen en riesgo la vida del paciente e incluso, como consecuencia pueda causar la
muerte.
________________________________________ __________________
1 POSITIVISMO JURDICO VERSUS ESTADO SOCIAL DE DERECHO, Edgar Barcenas Espitia. Abogado
En muchas ocasiones, los medios de comunicacin han hecho pblicos muchos de los casos dolorosos en
donde los pacientes llegan a las diferentes entidades de salud solicitando de urgencia la atencin y esta no
es prestada con la prontitud adecuada ocasionado en muchos de los casos la muerte del paciente.
La salud es un derecho fundamental por conexidad con el derecho a la vida, es por ello que estos hechos
no pueden seguir presentndose, pues tanto los principios constitucionales como el resto de normatividad
vigente lo prohben de manera expresa y as mismo dotan de herramientas a los usuarios para ejercer la
legtima defensa de sus derechos.
La jurisprudencia sobre urgencias ha aclarado que la demostracin de la conexidad entre el derecho a la
salud y el derecho a la vida. En este sentido, por ejemplo, se tiene que la afectacin del derecho a la vida no
puede ser entendida slo cuando la persona est al borde de la muerte, es decir no hay lugar al amparo
nicamente cuando quien busca la proteccin est a punto de morir, sino que el concepto es ms amplio, se
93
extiende hasta el punto de garantizar una existencia en condiciones dignas (Consultar Sentencia T-790 de
2003)
Por otra parte debemos tener en cuenta que las conductas de los mdicos o en general de los profesionales
de la salud consistentes en denegar la prestacin del servicio de salud pueden tipificarse como OMISIN
DE SOCORRO o eventualmente aquellos delitos conocidos como de COMISIN POR OMISIN y se
encuadran por ejemplo en homicidio o lesiones personales. Sobre este aspecto vale la pena ahondar un
poco. Omisin de socorro se encuadra dentro de un deber general que tenemos todos y colinda con la
solidaridad. Comisin por omisin puede ser el caso de un mdico que teniendo el deber de atender a un
paciente lo descuida sin justa causa y sobreviene a ste la muerte o lesiones personales, en cuyo caso ser
respectivamente homicidio o lesiones personales en la modalidad de comisin por omisin.
Ahora bien, analizando el proyecto de ley en cuestin, debemos hacer las siguientes consideraciones
jurdicas:
Es un delito de autor indeterminado el que, no obstante consideramos que la indeterminacin del sujeto
activo debe ser atenuada por un ingrediente normativo, consistente en que el sujeto activo debe tener la
responsabilidad de la toma de la decisin de la prestacin del servicio pblico esencial de salud de
conformidad con los estatutos o manuales de funciones de la entidad pblica, mixta o privada encargada de
este servicio.
III.- DEL PODER PUNITIVO DEL ESTADO
El Estado debe intervenir en la aplicacin y ejecucin de las normas penales, para evitar los ataques graves
a los bienes jurdicos ms importantes, que en el caso que nos ocupa, corresponden al derecho a la
Vida. Las perturbaciones ms leves del orden jurdico son objeto de otras ramas del derecho. Por tal
razn, el derecho penal como todo el ordenamiento jurdico, y ante el surgimiento de nuevos tipos de delitos,
este debe cumplir una funcin eminentemente protectora de bienes jurdicos. Resulta lgico y aceptable que
el derecho penal no ha logrado impedir, disminuir, evitar o prevenir los comportamientos delictivos, como el
que se plasma en esta iniciativa, puesto que a medida que la sociedad se desarrolla, la criminalidad
adquiere unos patrones acorde con este desarrollo y es ah donde el Estado, dentro de la poltica criminal
debe
ejercer la persecucin de este tipo de delitos en aras de reprimir las conductas que atentan contra la vida de
las personas. Se trata de un delito, denominado Denegacin de Salud, introducido dentro del el
Ttulo I, Libro Segundo del Cdigo Penal, denominado Delitos contra la vida y la integridad personal, puesto
que el derecho a la vida es el atributo supremo de todo ser humano, soporte necesario de todos los dems
94
MDICOS
LE NEGARON
ATENCIN
POR
FALTA
DE SEMANAS
95
Me dijeron que era la peste tropical que anda por ah; despus, que era un uero que se le
infect. Slo cuando les ped que hicieran la prueba de dengue dieron con el mal, cont la
afligida mujer.
Pero ni as mejoraron las cosas. Las fiebres altas no cedan, el nio empez a delirar y en la
clnica slo le recetaban antibiticos y calmantes y lo regresaban a casa.
Cuando vi que la salud de mi hijo se deterioraba, lo llev otra vez de urgencias a la clnica. All
vomit sangre y fue cuando el mdico recomend remitirlo a una unidad de cuidados
intensivos, pero ellos no tenan, dijo la mujer.
El drama se agrav porque la entidad a la que estaba afiliado el nio (Colmdicas) no autoriz
el traslado a la clnica Reina Catalina, con la excusa de que el nio slo tena cotizadas 26
semanas y se requera mnimo de 100 para permitir el procedimiento.
De oficina en oficina, y enviada de un mdico a otro, pasaron los das hasta que finalmente la
mujer decidi trasladar al nio al Hospital Metropolitano. All le negaron atencin porque no
tenan convenio con Colmdicas.
Desesperada, Dennis corri con su hijo a la clnica La Asuncin, donde le exigieron 5 millones
de pesos. Ella ofreci un milln, lo nico que pudo reunir con sus familiares, pero no le
aceptaron esa plata. Tuvo que regresar a Prevenir.
Amenaz con interponer una tutela. Trece horas despus, el nio fue remitido, otra vez, a la
Reina Catalina, donde demoraron ms de dos horas para la admisin mientras el nio
agonizaba en una camilla, sin el respirador artificial que necesitaba para sobrevivir.
Cuando se decidieron a atenderlo ya era muy tarde. Entr en crisis respiratoria, porque tena
los pulmones invadidos por la enfermedad. A los 11 aos no lo mat el dengue, sino la
indolencia.
La Red de Urgencias del Distrito de Barranquilla est al frente de las investigaciones por el
caso. Y los directivos de las diferentes instituciones mdicas a las cuales fue llevado el menor y
la EPS Colmdica se negaron a dar declaraciones sobre el hecho.
Pero este no es el primer caso. (Contina diciendo el informe de prensa)
En Barranquilla han ocurrido seis casos similares, slo en lo que va corrido de este ao. En el
Hospital San Camilo, han muerto cuatro pacientes por circunstancias atribuidas a supuesta
negligencia mdica. Falleci un menor de 15 aos. La vctima sufri un trauma
craneoenceflico por una cada.
Los mdicos del centro de salud dijeron que el menor requera atencin urgente de tercer
nivel y comenz el va crucis con la Red de Urgencias Pblica. Sus Familiares llamaron 25
veces y nunca pudieron encontrar una cama desocupada en una unidad de cuidados
intensivos. El nio permaneci 12 horas en urgencias, donde muri.
DIARIO EL El Tiempo Marzo 16 de 2006
Denuncian al hospital Tunjuelito por demoras y mal servicio de ambulancia - Paseo de la
muerte a nia de 5 aos.
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La ambulancia tard seis horas en recoger a la paciente. Luego la llev sin auxiliar de
enfermera. La nia muri en el hospital.
La tragedia lleg al hogar de Ferney Pinzn el pasado viernes, cuando su hija, Gineth, de 5
aos, se convirti en otra vctima ms del llamado paseo de la muerte.
Ese da, hacia las 4 de la tarde, Ferney llev a su nia al Centro de Atencin Mdico Integral
(Cami) El Carmen, en el sur, para que le atendieran de urgencia por un problema respiratorio.
Debido a que el estado de salud de la pequea se complic, los mdicos ordenaron su remisin
al hospital Tunjuelito Nivel II y pidieron la ambulancia (placas OIB 368) con la cual opera este
hospital.
Pero el vehculo apareci casi seis horas despus y sin llevar ningn auxiliar de enfermera
para que atendiera a la nia por el camino. Segn denunci el padre, cuando la pequea
ingres al Tunjuelito, hacia las 10:10 de la noche, ya estaba desfallecida.
Gins muri media hora despus de haber ingresado a este hospital. Este fue otro paseo de la
muerte, porque aqu el servicio de ambulancia no funciona. Ese vehculo no cumple con los
requisitos exigidos para operar. Anda solo con el
conductor y sin auxiliar de enfermera para que asista a los pacientes, asegur el radio
operador del hospital Tunjuelito, Martn Contreras.
Diario el Universal
En Cartagena segn el CRU (Centro Regulador de Urgencias) fallece cada mes, en
promedio, 25 personas por la falta de asistencia mdica a tiempo en las clnicas.
Este panorama es todava ms desalentador al repasar la cifra, un poco menor, del ao 2004,
cuando el promedio mensual fue de 17 muertes.
El Espacio- 30-08-2006
Vctimas del paseo de la muerte
Lbano, Tolima. Cuatro personas han muerto en las ltimas semanas en este municipio, como
consecuencia del denominado Paseo de la muerte, ocasionado, al parecer, por la negligencia
de los centros hospitalarios que no prestan la atencin especializada que requieren los
pacientes.
El alcalde de Lbano, Laurentino Malagn, explic que las dificultades se presentan al momento
de remitir algn paciente a la ciudad de Ibagu, debido a que el municipio no cuenta con
centros de nivel 3 y 4, en donde las personas enfermas puedan recibir una adecuada atencin.
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La gente se muere buscando un hospital en donde los puedan atender, exigen miles de
trmites y nadie responde. Denunci el burgomaestre.
El fin de semana estbamos buscando una USI en Ibagu para un paciente que la requera
con urgencia y fue absolutamente imposible, debimos recurrir a Bogot, donde logramos
conseguir que lo recibieran, pero desafortunadamente falleci en la ciudad de Honda, cuando
era trasladado, revel el alcalde Malagn. Esta situacin ya es preocupante, es que son
cuatro casos ya de pacientes que han muerto en el ltimo mes, porque en Ibagu no es posible
conseguir una institucin que preste este servicio, porque no hay convenios por parte de la
Secretara de Salud, puntualiz el burgomaestre.
98
El artculo 11 de la misma obra, seala que el derecho a la vida es inviolable. No habr pena de
muerte.
El artculo 48, establece que la seguridad social es un servicio pblico de carcter pblico que
se prestara bajo la direccin, coordinacin y control del estado...
Se garantiza a todos los habitantes el derecho irrenunciable a la seguridad social.
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100
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3
Peridico el Pulso-
microorganismos nocivos (Art. 330); experimentacin ilegal en especies animales o vegetales (Art. 334);
tenencia, fabricacin y trfico de sustancias u objetos peligrosos (Art. 358); trfico, transporte y posesin de
materiales radiactivos o sustancias nucleares (Art. 363). Entre los tipos penales que pueden afectar al
101
mdico, con mayor o menor intensidad, podemos referirnos al homicidio por piedad, aborto, lesiones al feto,
manipulacin gentica, omisin de socorro, lesiones personales, suposicin del estado civil, los delitos
relativos a la energa nuclear y radiaciones ionizantes y contra la salud pblica y las falsedades
documentales.4
El establecimiento del delito de omisin de socorro en el Art. 131 del Cdigo Penal, constituye una
autntica innovacin en el ordenamiento jurdico penal colombiano. Y aunque se trata de un tipo penal
comn, por cuanto puede ser cometido por cualquier miembro de la especie humana, en su realizacin
pueden verse comprometidos los profesionales de la salud. La omisin de socorro es, en nuestro sistema
penal, un delito contra la vida y la integridad personal y, obviamente, ofensivo de la salud individual.
Adems, es un delito omisivo de mera conducta y de peligro. La modalidad del comportamiento es
eminentemente dolosa, requirindose que el sujeto activo niegue voluntariamente y sin justa causa la ayuda
respectiva, pudiendo y debiendo hacerlo. El deber general y abstracto de actuacin deriva de la Carta
Poltica o de la Ley (Art. 10 y 25). Acorde con el Artculo 95, numeral 2, de la Constitucin, "Es deber de la
persona y del ciudadano: (...) Obrar conforme al principio de solidaridad social, respondiendo con acciones
humanitarias ante situaciones que pongan en peligro la vida o la salud de las personas."Un ordenamiento
social no tiene por qu limitarse a generar personas que, simplemente, no se perturben entre ellas, sino que
puede contener tambin el deber de proporcionar ayuda a otra persona, de edificar con ella un mundo en
comn y, de esta forma asumir respecto de ella una relacin positiva 5.
Si el autor de la omisin se encuentra en posicin de garanta especfica podra incurrir en delito de
homicidio o lesiones personales en la modalidad de comisin por omisin, conforme a la estructuracin
normativa del Artculo 25 del nuevo Cdigo Penal. As, por ejemplo, el mdico de urgencias, de guardia, o
rural que no atiende a un enfermo grave, podra cometer delito de omisin de socorro, ms no la omisin
impropia de homicidio o lesiones (si el resultado se produce), por cuanto slo podra atribursele una
posicin de garanta genrica y no especfica. Pero si el mdico de urgencias, de prisiones o de turno ha
asumido de un modo efectivo el tratamiento o la atencin del paciente, y luego los interrumpe
voluntariamente, sin justa causa, provocndole la muerte u otro dao en el cuerpo o la salud, incurrira en
delito de comisin por omisin, porque el omitente con posterioridad a la situacin especfica de peligro ha
realizado un acto de asuncin personal del dominio de la situacin y, partiendo de ese supuesto, est en
capacidad de decidir acerca de la produccin del resultado penalmente tpico. Sin embargo, inexistente el
resultado, no puede aplicarse el tipo de comisin por omisin consumada, sino en grado de tentativa.
Es as como los mdicos pueden llegar a cometer delitos de homicidio o lesiones personales en la
modalidad de comisin por omisin, situacin que si bien no constituye estrictamente una innovacin
legislativa, debe considerrsele como tal en la medida en que la parte general del Cdigo Penal regul
expresamente los presupuestos de esta clase de conductas punibles, antes sometidas a la elaboracin de la
doctrina y la jurisprudencia, que, por lo menos en Colombia, no
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4
5
ibidem
Peridico el Pulso-
SURAMRICA
102
generaron avances significativos en este campo. Pero ahora, en presencia de dispositivos legales expresos,
como el Artculo 25, la situacin cambia sustancialmente 6.
Tambin es claro que cuando entre el omitente y el bien jurdico no existe relacin personal alguna de la
que pueda deducirse un deber especfico de auxilio o salvaguarda del bien jurdico, estaremos ante
supuestos de omisin pura, fundamentados slo en deberes generales de solidaridad y en tal caso es
aplicable el tipo genrico de omisin de socorro previsto en el Artculo 131 del nuevo Cdigo Penal 7.
Es evidente que las empresas aseguradoras o prestadoras de servicios de salud que no brinden atencin
oportuna o incurran en dilaciones injustificadas, no podran responder penalmente como empresa, por ser
esta clase de responsabilidad eminentemente personal o individual, de modo que tratndose de personas
jurdicas omitentes, el mbito de su responsabilidad sera de naturaleza civil, administrativa, etctera, con la
salvedad de que si quien acta como miembro u rgano de representacin autorizado de una persona
jurdica o de un ente colectivo sin tal atributo, realiza conducta punible dentro de las condiciones
establecidas por el inciso 3 del Artculo 29 del Estatuto Penal Sustantivo, responde penal e individualmente,
pero no responde el ente8.
Por lo tanto, no admite discusin el hecho de que la seguridad social es un servicio pblico y como tal debe
ser permanente y su prestacin debe ser sin interrupcin y se debe cubrir de conformidad como lo ordena la
norma superior y la Ley 100 de 1993, con arreglo a los principios de eficiencia, universalidad y solidaridad.
Adems hay que agregar que el estado tiene la responsabilidad de garantizar que las entidades de
seguridad social, sean pblicas o privadas presten un servicio oportuno y eficaz a los usuarios. De ah se
desprende uno de los fines esenciales del Estado de conformidad con el artculo 2 de la Carta Poltica.
Por todo lo anterior, es lgico que, todas las instituciones que ofrezcan servicios de salud, sean pblicas o
privadas, estn obligadas a prestar atencin inicial de urgencia, independientemente de la capacidad
socioeconmica de los solicitantes y sin condicionar ese servicio a pagos previos ni al cumplimiento de los
contratos que eventualmente tengan celebrados con el Estado en materia de seguridad social. Lo primordial
es prestar el servicio para preservar la vida del paciente, mientras se repite contra el estado o se encuentra
otra solucin a corto, mediano o largo plazo, pero la salud en conexidad con la vida es un derecho
fundamental imprescindible.
VI. ESTRUCTURACIN DEL TIPO PENAL
A.- La conducta delictuosa.Conforme al artculo 134 A la conducta delictuosa consiste en El que, es decir, el sujeto activo de la
conducta es indeterminado, es decir cualquier persona puede encuadrar en el tipo penal, siempre que
omita, retarde, rehse, o impida la prestacin del servicio pblico esencial de la salud.
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SURAMRICA
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ibidem
Peridico el Pulso-
SURAMRICA
La negacin o falta de atencin en la prestacin del servicio pblico esencial de seguridad social en salud,
es un delito autnomo, que lo pueden cometer los funcionarios o empleados responsables de que el servicio
pblico de seguridad social en salud y en consecuencia un delito de ejecucin instantnea, no requiere que
sobrevenga efectivamente la muerte como consecuencia de la omisin, o negacin. El delito se consuma
con la sola realizacin o el desarrollo de cualquiera de los cinco verbos rectores. La pena se agrava si como
consecuencia de la negacin o dilatacin en la prestacin del servicio sobreviene la muerte
B.- Descripcin Tpica.1. En sentido cuantitativo: El sujeto activo es singular o monosubjetivo, ya que la parte preceptiva de
la norma en el inciso primero, lo seala con la expresin El que.
En sentido cualitativo: Se trata de un sujeto activo no calificado, pues no se requiere condicin o
calidad especial en el agente del hecho tpico, ya que cualquier persona puede encuadrar su conducta en el
respectivo tipo.
En el Inciso 3 del proyecto, encontramos un sujeto activo cualificado, por cuanto el tipo penal o el precepto
exigen cierta calidad, en este caso el profesional de la salud.
2.- Conducta Objetiva.- Posee cuatro conductas alternativas o cinco verbos rectores a travs de los
cuales se puede desarrollar el tipo penal. El verbo omitir, significa abstenerse de hacer algo. El verbo
retardar, significa demorar, tardar o detener algo. El verbo impedir, significa, estorbar, imposibilitar la
ejecucin de algo. El verbo dilatar, es no hacer lo que se tiene que hacer dentro del trmino previsto por la
ley o autoridad, procedimiento o protocolo medico, o cuando a falta de trmino no se ejecuta en el tiempo
oportuno para que produzcan sus consecuencias normales. El verbo negar, significa no conceder lo que
se pidi o solicit, o eludir sin excusa legal un acto propio que se le ha solicitado u ordenado por la ley o
autoridad competente.
3.- Sujeto Pasivo.- El sujeto pasivo, es comn e indeterminado, esto es, puede ser cualquier persona
que necesite y solicite la prestacin del servicio mdico, quirrgico, farmacutico u hospitalario, en cualquier
nivel de atencin, a una entidad responsable de la prestacin del servicio, sea esta pblica, mixta o privada.
C.- Antijuricidad.
El objeto jurdico general tutelado es la vida y la integridad personal. El objeto jurdico especfico tutelado es
el cumplimiento imperativo de la seguridad social en salud para garantizar en forma efectiva y real la vida y
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la integridad de las personas. El cumplimiento del mandato imperativo de la prestacin de los servicios
pblicos de salud, ordenada por la constitucin y la ley, se logra con la atencin medica, quirrgica
hospitalaria y farmacutica, oportuna, pronta, efectiva y cientfica, para prevenir o curar las alteraciones en
el cuerpo o en la mente que ponen en riego el bienestar o la vida de una persona, que ameritan la atencin
urgente de un equipo de salud.
D.- Culpabilidad.
El dolo es la forma de culpabilidad de este delito, esto es, que para que la conducta tpica y antijurdica sea
culpable, es necesario que sea dolosa. El sujeto activo no solo debe comprender y determinarse de acuerdo
con esa comprensin sino adems debe saber que quiere la realizacin de la conducta.
E.- Punibilidad.
La pena sealada para este delito es de cuatro (4) a seis (6) aos de prisin, que el juez en cada caso,
deber individualizarla. Esta pena se aumentara de trece (13) a veinticinco aos de prisin, en caso que
como resultado de la conducta que describe el tipo penal sobrevenga la muerte del paciente, adems de la
imposicin de la suspensin del ejercicio al profesional de la salud por el mismo termino.
Hoy es preciso tipificar como delito la denegacin de salud, pues no podemos esperar que los problemas se
agudicen y que amanezcamos con noticias de muertes trgicas relacionadas con la desatencin de salud,
bajo la mirada atnita y complaciente de un Estado que debe preservar y garantizar el derecho, no solo a la
salud sino a la vida de los colombianos, donde la pobreza, la desnutricin, la violencia y el desempleo y todo
ese cinturn de miseria han empujado a la poblacin vulnerable a tener que refugiarse en su propia
resignacin. Es el caso por ejemplo de la poblacin desplazada, donde el 88%, es decir unos 2,2 millones
de personas, no tiene recursos suficientes para adquirir alimentos. Ellos son los ms pobres entre los
pobres y los ms desprotegidos dentro de la poblacin colombiana.
Por tal motivo, dejamos a consideracin de los honorables Representantes a la Cmara, el texto de este
proyecto de ley, con la seguridad de que con su aprobacin estaremos erradicando de nuestro entorno una
nueva conducta que est haciendo trnsito a convertirse en la ms grave violacin al derecho a la vida, el
cual se encuentra plasmado no solo en nuestra Constitucin Poltica, sino en tratados internacionales
ratificados por Colombia.
105
Anexo 3.
ENTREVISTAS
Entrevista 1
Abg. Oscar Arza (Asesor Jurdico del Ministerio de Salud y Bienestar Social)
Fecha: Viernes, 05 de febrero de 2010.
Pregunta: Existe alguna legislacin especial sobre Negligencia Mdica?
Respuesta: No, no existe. El tema de la negligencia mdica se trata por la legislacin penal, lesin,
lesin grave o homicidio culposo, por medio de la fiscala y por la legislacin civil si se pide
indemnizacin por dao.
Pregunta: El Ministerio no interviene de alguna forma?
Respuesta Solo si se pide una auditoria mdica que debe ser autorizada por la Ministra. Cuando
existe un caso que investiga la fiscala informa al Ministerio y se ordena la auditoria.
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Entrevista 2
Abg. Miguel ngel Rotela (Asesor Jurdico de la Superintendencia de Salud).
Fecha: Viernes, 05 de febrero de 2010.
Pregunta: Cmo se crea la Superintendencia de Salud?
Respuesta: Por medio de la Ley 1032, y a travs de esta ley en su art. 31 por el cual se crea la
Superintendencia de Salud y el art. 33 es el que establece el cargo de la acreditacin, control de la
calidad de los servicios. La calidad de los servicios de los hospitales, sanatorios, clnicas, etc. Si hay
Mala Praxis, quiere decir, que esta en contra de la calidad, de eso encarga la Superintendencia de
Salud.
Entonces, a travs de esta Ley es nuestra creacin y nuestro papel principal que es
establecer; Cmo se establece la calidad de los servicios?; a travs de la categorizacin, de la
acreditacin, de las auditorias, auditorias mdicas, jurdicas y contables.
Auditoria Mdica; es por ejemplo la auditoria realizada en un hospital o un centro de salud,
sobre como se le atendi a un paciente determinado, si se sigui los protocolos establecidos por la
gente mdica.
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Auditoria Jurdica; si se falto a los derechos y deberes establecidos en las leyes respecto a la
atencin al paciente, Cdigo Sanitario, Protocolo de enfermedades Mdicas, etc.
Auditoria Contable; porque generalmente, cuando hay negligencia mdica o algo por el
estilo, tambin entra, si se le puso un material ya de poco uso, o vencido, etc., o se utilizo materiales
como una determinada clase de platino o grio degradable para sostener su mano.
Entonces, estas tres auditorias se usan para saber y determinar si hubo o no negligencia
mdicas o mala atencin al paciente.
Pregunta: Qu clases de sanciones se le dan en estos casos al mdico?
Respuesta; No, no. Lo que nosotros hacemos en el caso de la acreditacin, si ellos estn inscriptos
ac y recin la auditoria de calificacin de la entidad, que quiere decir eso; de que nivel o categora
pertenece el sanatorio, si puede resolver enfermedades tipo de nivel 1; que son las enfermedades de
asistencia inmediata a un accidentado, leve, despus de segundo grado; cuando se realizan ya
operaciones en el que se utilizan por ejemplo anestesia local que es solo para el sector que uno va a
operar, la anestesia general cuando el mdico va a cortar algo, va a trasplantar algo, una ciruga
mayor, que es de tercer nivel.
Los sanatorios, las clnicas, etc., estn divididos en tres niveles, los primeros son los de
tercer nivel, que son los hospitales generales que abarcan casi todas las especialidades.
Entonces nosotros (la superintendencia) establecemos una categorizacin a travs de un
Manual de Categorizacin. A travs de ese manual, nosotros queremos establecer el nivel que
tiene la entidad de salud, se establece si un hospital esta habilitado o no, en ese manual hay 615
preguntas que se van llenando, hay requisitos obligatorios y otros que son voluntarios que es la
acreditacin.
Entonces, la suma de cada uno de ellos es lo que establece la categora del hospital, y por
eso nosotros sabemos si est o no preparado para un determinado evento mdico o no, que se hace a
travs de este manual, o sea, este manual es fundamental para que se pueda establecer el nivel de
resolucin, entonces, por medio de esa categorizacin y acreditacin nosotros establecemos el nivel.
Y la auditoria mdica se realiza sobre un determinado evento mdico, que establece, si se
procedi bien o mal, hablndose de los mdicos, todo lo que son actos mdicos se realiza la
auditoria mdica, nosotros acreditamos si loa eventos mdicos estuvieron de acuerdo a la Ley o no,
si se realizo una impericia, una negligencia, toda esas cosas, estn establecidas definitivamente en el
Cdigo Penal, ah estn definidas cada uno de ellos, si falto a alguna de esas figuras, a travs del
anlisis de la historia clnica. La historia clnica es un material________, se sigue un proceso; viene
un paciente, se le da apertura a la causa como nosotros decimos, tiene una historia clnica, se le hace
unos estudios, despus de hacer todos esos estudios se llega a una conclusin de que lo que tiene
108
esa persona, de acuerdo a todo eso, a la apertura de la causa, los medios de pruebas que tenemos,
que es lo que paso, si fue una negligencia mdica, podemos decir definitivamente con las pruebas
que tenemos, que lo que esta dentro de la causa, y en campo mdico tambin ocurre lo mismo, en
este expediente clnico, ________la radiografa, el anlisis fsicos, tomografas, radiografas, etc., se
van juntando todas las pruebas para saber que tiene el paciente, es lo mismo que nosotros hacemos
en ese expediente y el mdico da respuesta al problema del enfermo, y en el caso nuestro ya se
establece la sentencia de todos los medios de pruebas que se fueron juntando, esto es una
comparacin entre el expediente mdico y el expediente judicial, que son parecidsimos, porque se
conforman casi de la misma forma, en el campo mdico yo te digo como nosotros hacemos el
trabajo que es casi parecido al expediente judicial, es casi la misma cosa, los mdicos presentan
todos los medios de prueba y se analiza ac, se ve si el mdico procedi conforme a la terapia segn
la patologa del paciente, si son correctas, entonces no hay negligencia mdica, ahora si la terapia es
incorrecta s hay negligencia mdica, pero todo esto si el juez valoro bien los medios de
pruebas___________
Lo mismo ocurre en el expediente mdico, estoy haciendo la comparacin noms para
ambos expedientes.
Pregunta: Una ves que Uds. determinan la causa, Qu pasa?
Respuesta: Termino el trabajo ac, se hizo un anlisis mdico, se hizo un anlisis jurdico, y si vale
un anlisis tambin contable, porque hay veces que hay tambin Estafa en los sanatorios y
hospitales y eso tambin conforma una mala calidad de atencin mdica, que esta dentro del rea de
la atencin mdica, como por ejemplo, se le cobra al paciente por una operacin de apndice cinco
millones, es una estafa, porque no se tiene que cobrar esa suma. Entonces, este anlisis puede entrar
a la realizacin de una auditoria contable, para saber si los precios se ajustan a la realidad, a los
procedimientos, o los costos, de los aparatos si son viejos, a los insumos que se usaron en la
operacin, en el evento mdico, si esta en orden, si es compatible, entonces, de esos tres anlisis se
hace una conclusin final, y ah se establece si hubo o no calidad, mala calidad o buena calidad, y
eso es lo que hacemos ac (superintendencia de salud), esto es fundamental para nuestro trabajo.
Tambin nos encargamos, por medio de la Ley 2319, si las EPSS (entidades prestadoras de
servicios de salud) y que tiene todo que ver, si estn habilitados por el Ministerio de Salud, si no
esta habilitado, tambin, es una forma de mala calidad de la salud cuando se trabaja mau, ilegal,
entonces por medio del Ministerio nosotros tenemos que acreditar esto, tambin por medio de esa
ley, si dan cumplimiento a las normas jurdicas y tcnicas relativas a los servicios que presten, si
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tienen habilitacin el personal mdico, si esta habilitado en su especialidad y si tiene titulo del
Centro Paraguayo de Mdicos.
Entonces, esta, el expediente mdico y el expediente judicial, y por medio de un dictamen
nosotros vemos___________y ellos nos indican que se hizo mal, y nosotros decimos si es omisin
de auxilio, negligencia, imprudencia, impericia, falta a los deberes de mdico o del ejercicio
profesional, si tiene habilitacin el mdico que esta trabajando.
Pregunta: Se le exige al mdico que pague un seguro por negligencia?
Respuesta: No, no, no.., no se le exige al mdico hasta hoy en da.
Pregunta: No sera lo ideal que el Estado exigiera al mdico que estn asegurados por
negligencia?
Respuesta: Claro que sera lo ideal. Lo que pasa, yo averige con muchas empresas de seguros,
nadie quiere hasta hoy hacer ese tipo de seguro, porque van a perder, las estadsticas no les da para
hacer un programa de ese tipo.
Ac el mismo Estado no cumple muchas de las obligaciones legales, entonces por eso, no se
puede hacer un programa de seguro de ese tipo, porque es el mismo Estado el que es negligente, vos
te vas en el interior y no en contras ni siquiera una gasa, no en contras desinfectante.
Pregunta: Entonces, muchas veces es culpa del Estado y no del mdico en que l incurra en
responsabilidad?
Respuesta: Exactamente.
Pregunta: Los mdicos estn al tanto de la parte jurdica en cuanto a su responsabilidad?
Respuesta: Algunos s, otros no. Algunos mdicos ni idea tienen de todo esto.
Pregunta: Se encarga el Ministerio de Salud de alguna forma de realizar congresos o conferencias
tanto para mdicos como abogados sobre derecho de la salud?
Respuesta: Yo, recuerdo haber participado en uno en el Excelcior, una conferencia de 45
minutos__________, es el nico que yo recuerdo en 21 aos. De derecho en el campo mdico muy
poco, no hay mucha informacin.
Yo me pienso jubilar y despus escribir, ac hay como 20, 30 casos sobre negligencia
mdica.
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Bibliografa
1. Moctezuma Barragn, Gonzalo. Responsabilidad Profesional del mdico. Universidad
Autnoma de Mexico.
2. Ponce Malaver, Moiss Dr. Responsabilidad Mdica. Director de la Divisin Central de
Exmenes Mdicos Legales.
3. Vzquez Fereyra, Roberto A. Dr. La Responsabilidad Civil de los Mdicos. Argentina.
4. Quintana Ferguson, Manuel. La Responsabilidad Civil del Mdico. Madrid, Trivium,
1949, citado por Llamas Pombo en la Responsabilidad Civil del Mdico. Aspectos tradicionales
y modernos, Madrid, Trivium, 1988, y por Manuel Castellanos, op. Cit.
5. Lazo Zambrano, Azucena. Responsabilidad Mdica. Artculo Especial. Rec. Med. Hond.
2004.p.109.
111
6. Casaas Levi, Jos Fernando, Adg. Manual de Derecho Penal. Parte General. Ed. 2001.
p. 42.
7. Mendoza Romo, Miguel ngel. El Mdico y la Ley. Aspectos ticos y legales del
consentimiento informado en la prctica e investigacin mdica. Gac. Md. Mex. Vol. 139 N
2, 2003. p. 184.
8. Galn Corts, Julio Csar. La responsabilidad y el consentimiento informado. Revista
Mdica del Uruguay. Vol. 15, N 1, Abril 1999.
9. Burgstaller de Justiniano, Gilda de Ftima. Responsabilidad Penal de loa Mdicos.
Legislacin, Doctrina y Jurisprudencia. 1995.
Leyes
1. Constitucin Nacional del Paraguay, 1992. Derecho Fundamental del Paraguay.
2. Ley 1183/86.El Cdigo Civil Paraguayo.
3. Ley N 1160/97 .Cdigo Penal Paraguayo
4. Ley N 836/80. Cdigo Sanitario.
5. La Ley 2319, Que establece las funciones y competencias de la Superintendencia de
Salud creada, por Ley N 1032 de fecha 30 de diciembre de 1996 Que crea el Sistema Nacional
de Salud
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