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LCT Comentada
LCT Comentada
A H U A D
ni?
inAJA
Comentada
P
2 Edicin
Induye reformas de las leyes 26.341, 26.390, 26.428 y 26.474
FALLOS PLENARIOS
DE LA CMARA NACIONAL
DE APELACIONES DEL TRABAJO
ORDEN CRONOLGICO
DE FALLOS PLENARIOS
CONCORDANCIAS
T E X T O COMENTADO
Reservados los derechos de edicin para todos los pases. Prohibida la
reproduccin total o parcial por cualquier mtodo o medio, sea grfico, electrnico
o mecnico, incluyndose especialmente en la prohibicin los sistemas de
fotocopiado, fotoduplicacin, registro magnetofnico, informtico o de
alimentacin de datos, sin expreso consentimiento de la editorial.
JULIO A. GRISOLIA - E R N E S T O J. A H U A D
Coleccin:
Textos
Comentados
(TC)
LEY DE C O N T R A T O
DE TRABAJO
Comentada
2 d a Edicin
Autores:
JULIO A. GRISOLIA
ERNESTO J. AHUAD
FALLOS PLENARIOS
DE LA CMARA NACIONAL
DE APELACIONES DEL TRABAJO
= ORDEN CRONOLGICO
DE FALLOS PLENARIOS
CONCORDANCIAS
www. editorialestudio. com.ar
Editorial Estudio S.A.
Buenos Aires. Argentina.
4862-2014 / 4865-0537
Hecho el depsito de Ley 11.723.
Derechos reservados
Libro de edicin argentina.
Impreso en la Argentina
cho de la Universidad de Buenos Aires ( U B A ) y en la Facultad de Ciencias Jurdicas de la Universidad del Salvador ( U S A L ) . Profesor de D e recho del Trabajo y de la Seguridad Social y del Seminario de Prctica
Profesional de la Universidad Argentina de la Empresa ( U A D E ) . Secretario de la Sociedad Argentina de Derecho Laboral ( S A D L ) y Secretario
de Redaccin de la revista "Laboral" de la entidad. Vocal Titular de la
Asociacin Relaciones del Trabajo de la Repblica Argentina (ARTRA).
Autor de trabajos monogrficos presentados en congresos y jornadas de
la especialidad y de libros y artculos publicados en distintas revistas
especializadas dedicadas al Derecho del Trabajo y a las Relaciones Laborales. D e s e m p e a actividad acadmica en diversos mbitos profesionales, dictando cursos de especializacin y seminarios, y participando
de distintos eventos acadmicos.
PRLOGO
Este libro comenta con un contenido mnimo necesario todos los artculos de la L e y de Contrato de Trabajo y de las normas complementarias que nutren el Derecho Individual del Trabajo.
El libro pretende otorgar al lector un marco terico-prctico del contrato de trabajo de fcil consulta, que resulte eficaz para encontrar respuestas al especialista en el ejercicio profesional, acadmico o docente,
y tambin al estudiante, prescindiendo de disquisiciones doctrinales o
posturas personales, salvo las estrictamente necesarias.
De all que el objetivo perseguido fuera brindar un panorama global
tcnico-jurdico de cada instituto -en forma sinttica y clara-, c o n
notas de lo esencial de cada norma, y resultar de utilidad para el
profesional y el estudiante.
Un estudio ms profundo sobre la temtica pueden encontrarlo en la
obra "Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social", 13 edicin ampliada y actualizada,
2008, Abeledo Perrot (Grisolia, Julio Armando),
a la cual recomendamos consultar tambin para ampliar el contenido de
los puntos abordados o cuando surjan dudas sobre los temas tratados.
Esta segunda edicin incorpora todas las modificaciones legislativas,
y nuevos enfoques doctrinarios y jurisprudenciales.
D e d i c a m o s este trabajo a los profesionales honestos y a los estudiantes de grado y de posgrado que priorizan la dignidad del hombre que
trabaja y defienden la Equidad y la Justicia.
J u l i o A r m a n d o Grisolia
Ernesto Jorge Ahuad
Junio de 2 0 0 9
NDICE GENERAL
TITULO I
Disposiciones Generales
Art. 1.v4rt. 2.yrt. 5.Art 4.Art. 5.Art. 6.Art. 7.Art. 8.Art. 9.Art. 10./4rt. Jf.Art. 12.Art. 13.Art. 14.Art. 15.Art. 16.Art.
Art.
Art.
Art.
17.18.19.20.-
Fuentes de regulacin
mbito de aplicacin
Ley aplicable
Concepto de trabajo
Empresa-Empresario
Establecimiento
Condiciones menos favorables. Nulidad
Condiciones ms favorables provenientes de
convenciones colectivas de trabajo
El principio de la norma ms favorable para el trabajador
Conservacin del contrato
Principios de interpretacin y aplicacin de la ley
Irrenunciabilidad
Substitucin d e las clusulas nulas
Nulidad por fraude laboral
Acuerdos transaccionales conciliatorios o liberatorios.
Su validez
Aplicacin analgica de las convenciones
colectivas de trabajo. Su exclusin
Prohibicin de hacer discriminaciones
Tiempo de servicio
Plazo de preaviso
Gratuidad
fa^
23
29
31
33
35
36
36
48
M
fc
$
^
51
51
53
54
55
D e l C o n t r a t o de T r a b a j o en G e n e r a l
q^m
Captulo I
Del contrato y la relacin de trabajo
Contrato de trabajo
Relacin d e trabajo
Presuncin de la existencia del contrato de trabajo
*
^
37
38
39
40
42
47
47
TITULO I I
%r
56
58
59
'10
Captulo VI
De la forma y prueba del contrato de trabajo
Captulo II
De los sujetos del contrato de trabajo
Art. 25.Art. 26.Art. 27.Art. 28.Art. 29.Art. 29 bis.Art. 30.Art. 31.-
Trabajador
Empleador
Socio-empleado
Auxiliares del trabajador
Interposicin y mediacin. Solidaridad
61
61
62
63
63
64
65
68
32.33.34.35.36.-
Capacidad
Facultad para estar enjuicio
Facultad de libre administracin y disposicin de bienes
Menores emancipados por matrimonio
Actos de las personas jurdicas
69
73
73
74
74
Captulo IV
Del objeto del contrato de trabajo
Art.
ArU
Art.
Art.
Art.
Art.
37.38.39.40.41.42.-
Principio general
Servicios excluidos
i
Trabajo ilcito
Trabajo prohibido
Nulidad del contrato de objeto ilcito
Nulidad del contrato de objeto prohibido.
Inoponibilidad al trabajador
Prohibicin parcial
Nulidad por ilicitud o prohibicin. Su declaracin
75
75
76
77
78
80
80
81
Captulo V
De la formacin del contrato de trabajo
Art. 45.Art. 46.Art. 47.-
Consentimiento
Enunciacin del contenido esencial. Suficiencia
Contrato por equipo. Integracin
Art.
Art.
Art.
Art.
81
82
83
48.49.50.51.-
Captulo III
De los requisitos esenciales
y formales del contrato de trabajo
Art.
Art.
Art.
Art.
Art.
11
NDICE
NDICE
55.56.57.58.-
Forma
Nulidad por omisin de la forma
Prueba
Aplicacin de estatutos profesionales o
convenciones colectivas de trabajo
Libro especial. Formalidades. Prohibiciones
Omisin de formalidades
Aplicacin a los registros, planillas u
otros elementos de contralor
Omisin de su exhibicin
Remuneraciones. Facultad de los jueces
Intimaciones. Presuncin
Renuncia al empleo.
Exclusin de presunciones a su respecto
Firma. Impresin digital
Firma en blanco. Invalidez. Modos de oposicin
Formularios
83
84
84
85
86
93
94
95
96
96
97
98
98
99
Captulo VII
De los derechos y deberes de las partes
Art.
Art.
Art.
Art.
Art.
62.63.64.65.66.-
Art. 67.Art. 68.Art. 69.Art. 70.Art 71.Art. 72.Art. 73.Art. 74.Art. 75.Art. 76.Art. 77.Art. 78.-
100
100
102
103
103
107
109
109
110
111
112
112
113
113
116
116
117
12
81.82.83.84.85.86.87.88.89.-
Captulo III
Del contrato de trabajo de temporada
Art. 96.Art. 97.Art. 98.-
128
128
128
128
128
128
129
Caracterizacin
Aplicacin de la ley. Condiciones
145
147
Art. 101.-
Art. 102.-
148
149
Captulo I
Del sueldo o salario en general
130
131
132
132
137
Captulo II
Del contrato de trabajo a plazo fijo
Art. 93.Art. 94.Art. 95.-
144
TITULO IV
D e l a R e m u n e r a c i n del T r a b a j a d o r
Captulo I
Principios Generales
Indeterminacin del plazo
Alcance
Prueba
142
143
Captulo V
Del contrato de trabajo de grupo o por equipo
T I T U L O III
D e las M o d a l i d a d e s del C o n t r a t o d e T r a b a j o
Caracterizacin
i
Equiparacin a los contratos a plazo fijo. Permanencia
Comportamiento de las partes a la poca de la
reiniciacin del trabajo. Responsabilidad
Captulo IV
Del contrato de trabajo eventual
Captulo VIII
De la formacin profesional
Art.
Art.
Art.
Art.
Art.
13
NDICE
NDICE
Duracin
140
Deber de preavisar. Conversin del contrato
140
Desodo antes del vencimiento del plazo. Indemnizacin .... 141
106.107.108.109.-
Concepto
Beneficios sociales
Formas de determinar la remuneracin
Formas de pago. Prestaciones complementarias
Cajas de Asistencia a la Canasta Familiar o
vales alimentarios
Viticos
Remuneracin en dinero
Comisiones
Comisiones colectivas o porcentajes
sobre ventas. Distribucin
Participacin en las utilidades.
Habilitacin o formas similares
Verificacin
150
152
15>
138
160
160
161
141
161
|fl
15
NDICE
164
165
166
166
Captulo II
Del salario mnimo vital y mvil
Concepto
Alcance
Modalidades de su determinacin
Prohibicin de abonar salarios inferiores
Inembargabilidad
167
169
169
170
170
Art. 139.Art. 140.Art. 141.Art. 142.Art 143.Art. 144.Art. 145.Art. 146.Art. 147.Art 148.Art 149.-
Captulo I
Rgimen General
181
182
182
Captulo IV
De la tutela y pago de la remuneracin
Medios de pago. Control. Ineficacia de los pagos
Constancias bancarias. Prueba de pago
Perodos de pago
Remuneraciones accesorias
Plazo
Das, horas y lugar de pago
Adelantos
Retenciones. Deducciones y compensaciones
Excepciones
Porcentaje mximo de retencin.
Conformidad del trabajador. Autorizacin administrativa
Otros recaudos. Control
Daos graves e intencionales. Caducidad
Contratistas e intermediarios
Mora
Recibos y otros comprobantes de pago
197
197
198
199
200
200
201
201
202
204
205
TITULO V
De las V a c a c i o n e s y otras L i c e n c i a s
Captulo III
Del sueldo anual complementario
Concepto
pocas de pago
Extincin del contrato de trabajo. Pago proporcional
Doble ejemplar
,
Contenido necesario
Recibos separados
Validez probatoria
Conservacin. Plazo
Libros y registros. Exigencia del recibo de pago
Renuncia. Nulidad
Recibos y otros comprobantes de pago especiales
Cuota de embargabilidad
Cesin
Aplicacin al pago de indemnizaciones u otros beneficios
183
184
185
185
186
187
188
189
189
191
192
193
194
194
196
196
Licencia ordinaria
Requisitos para su goce. Comienzo de la licencia
Tiempo trabajado. Su cmputo
Falta de tiempo mnimo. Licencia proporcional
poca de otorgamiento. Comunicacin
;
Retribucin
Indemnizacin
Omisin del otorgamiento
205
207
209
209
210
211
213
213
Captulo II
Rgimen de las licencias especiales
Art. 158.Art. 159.Art 160.Art. 161.-
Clases
Salario. Clculo
Da hbil
Licencia por exmenes. Requisitos
214
215
216
216
Captulo III
Disposiciones comunes
Art. 162.Art 163.Art. 164.-
217
217
218
16
BTSfflBB
wmam
NDICE
219
Aplicacin de las normas sobre descanso semanal.
Salario. Suplementacin
Das no laborables. Opcin
Condiciones para percibir el salario
Salario. Su determinacin
Caso de accidente o enfermedad
Trabajo a domicilio
167.168.169.170.171.-
Captulo IV
Del estado de excedencia
TITULO VI
D e los F e r i a d o s O b l i g a t o r i o s
y D a s no L a b o r a b l e s
221
222
222
223
223
224
Art.
Art.
Art.
Art.
183.184.185.186.-
i^
^
233
235
237
237
T I T U L O VIII
De la p r o h i b i c i n del T r a b a j o Infantil
y de la p r o t e c c i n del T r a b a j o A d o l e s c e n t e
^
^
^
172.173.174.175.176.-
224
225
226
226
226
TITULO IX
Captulo II
De la proteccin de la maternidad
Art. 1^7.Art. 178.Art. 179.-
De la D u r a c i n del T r a b a j o y D e s c a n s o S e m a n a l
227
229
230
Captulo III
De la prohibicin del despido por causa de matrimonio
Art. 180.Art. 181.Art. 182.-
Nulidad
Presuncin
Indemnizacin especial
231
232
233
Captulo I
Jornada de Trabajo
Art. 196.Art. 197.Art. 198.Art. 199.Art 200.Art. 201.Art. 202.Art. 203.-
Determinacin
Concepto. Distribucin del tiempo de trabajo.
Limitaciones
Jornada reducida
Lmite mximo: Excepciones
Trabajo nocturno e insalubre
Horas Suplementarias
Trabajo por equipos
Obligacin de prestar servicios en horas suplementarias
248
249
251
252
258
*^
#^
fj*
NDICE
Captulo II
Del descanso semanal
Art.
Art.
Art.
Art.
204.205.206.207.-
Captulo V
De las suspensiones por causas econmicas y disciplinarias
2 5 9
Prohibicin de trabajar
Salarios
Excepciones. Exclusin
Salarios por das de descanso no gozados
2 6 1
2 6 1
262
TITULO X
De la Suspensin de Ciertos Efectos
del C o n t r a t o d e T r a b a j o
Art. 218.Art. 219.Art. 220.Art. 221.Art. 222.Art. 223.Art. 223 bis.Art. 224.-
Captulo I
De los accidentes y enfermedades inculpables
Art. 208.Art. 209.Art. 210.Art. 211.Art. 212.Art. 213.-
Plazo. Remuneracin
Aviso al empleador
Control
Conservacin del empleo
Reincorporacin
Despido del trabajador
2 6 6
2 6 8
2 6 8
2 7 0
282
D e l a T r a n s f e r e n c i a del C o n t r a t o d e T r a b a j o
Art.
Art.
Art.
Art.
Art.
Art.
225.226.227.228.229.230.-
284
285
286
286
287
288
TITULO XII
De la E x t i n c i n del C o n t r a t o de T r a b a j o
271
Captulo I
Del preaviso
272
273
Captulo IV
Del desempeo de cargos electivos o
representativos en asociaciones profesionales de trabajadores
con personera gremial o en organismos o comisiones
que requieran representacin sindical
. 111. 217.-
Suspensin preventiva.
Denuncia del empleador y de terceros
274
275
278
279
280
280
281
2 6 5
Captulo III
Del desempeo de cargos electivos
Art. 215.Art. 216.-
Requisitos de su validez
Justa causa
Plazo mximo. Remisin
Fuerza mayor
Situacin de despido
Salarios de suspensin
TITULO XI
2 6 3
Captulo II
Servicio militar y convocatorias especiales
Art. 214.-
19
NDICE
?3
Plazos
Indemnizacin substitutiva
Comienzo del plazo. Integracin de la indemnizacin
con los salarios del mes del despido
Retractacin
Prueba
Extincin. Renuncia al plazo faltante.
Eximicin de la obligacin de prestar servicios
Licencia diaria
Obligaciones de las partes
Eficacia
289
290
292
293
293
293
294
295
295
20
Captulo VIII
De la extincin del contrato de trabajo
por vencimiento del plazo
Captulo II
De la extincin del contrato por renuncia del trabajador
Art. 240.-
Forma
2 9 6
Art. 250.-
Captulo III
De la extincin del contrato de trabajo
por voluntad concurrente de las partes
Art. 241.-
Formas y modalidades
242.243.244.245.246.-
Justa causa
Comunicacin. Invariabilidad de la causa de despido
Abandono del trabajo
Indemnizacin por antigedad o despido
Despido indirecto
2 9 7
Art. 251.-
Monto de la indemnizacin
300
301
302
308
312
313
315
Captulo XI
De la extincin del contrato de trabajo
por incapacidad o inhabilidad del trabajador
Art. 254.-
315
308
Captulo XII
Disposicin comn
Captulo VI
De la extincin del contrato de trabajo
por muerte del trabajador
Art. 248.-
11 ]
Captulo X
De la extincin del contrato de trabajo
por jubilacin del trabajador
2 9 8
Captulo V
De la extincin del contrato de trabajo por
fuerza mayor o por falta o disminucin de trabajo
Art. 247.-
Captulo IV
De la extincin del contrato de trabajo por justa causa
Art.
Art.
Art.
Art.
Art.
'I
INDK I
NDICE
Art. 255.-
316
309
T I T U L O XIII
De la P r e s c r i p c i n y C a d u c i d a d
Captulo VII
De la extincin del contrato de trabajo
por muerte del empleador
Art. 249.-
311
Art.
Art.
Art.
Art.
Art.
256.257.258.259.260.-
Plazo comn
Interrupcin por actuaciones administrativas
Accidentes y enfermedades profesionales
Caducidad
Pago insuficiente
317
318
318
319
319
23
NDICE
TITULO XIV
D e los P r i v i l e g i o s
Captulo I
De la preferencia de los crditos laborales
320
Art. 261.-
Alcance
321
Causahabientes
Acuerdos conciliatorios o liberatorios
Art.
Art.
Art.
Art.
Irrenunciabilidad
Exclusin del fuero de atraccin
LEY N 20.744
TEXTO ORDENADO POR DECRETO 3 9 0 / 1 9 7 6
Bs. As., 13/5/1976
3 2 1
TOO
264.265.266.267.-
3 2 2
3 2 2
3 2 2
Continuacin de la empresa
TITULO I
Disposiciones Generales
Captulo II
De las clases de privilegios
Privilegios especiales
Bienes en poder de terceros
Preferencia
Obras y construcciones. Contratista
Subrogacin
Privilegios generales
Disposiciones comunes
3 2 2
3 2 3
3 2 - 1
3 2
"
3 2
TITULO XV
Disposiciones Complementarias
Art. 275.Art. 2?6.Art. 277.-
32
32
32
33
BIBLIOGRAFA GENERAL
379
BIBLIOGRAFA COMPLEMENTARIA
379
Se efecta aqu una enumeracin de algunas de las fuentes del Derecho del
Trabajo. Se trata de una enumeracin meramente enunciativa (no taxativa), dado
que existen otras fuentes no mencionadas (por ejemplo: la Constitucin Nacional,
los tratados internacionales sobre derechos humanos, y los tratados y concordatos
que tienen jerarqua superior a las leyes en virtud de lo establecido en el art. 75,
inc. 22, de la CN). Tampoco pretende establecer orden de prelacin alguno.
Existen distintas acepciones para el concepto de "fuente", pudiendo diferenciarse entre fuentes materiales y fuentes formales.
Cuando se hace alucin a las fuentes materiales, nos estaremos refiriendo a
determinados hechos o factores sociales de relevancia que surgen como consecuencia de una necesidad social o de un sector de la sociedad, y que en determinado momento y lugar histricos, dan origen a una norma jurdica. Son, pues,
los antecedentes fcticos de las normas y de los factores gravitantes que motivan su sancin. Por ejemplo, la Revolucin Industrial es una de las tantas fuentes materiales que motivaron la sancin de las primeras leyes limitativas de la
jornada de trabajo.
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
LAS P E N A S D E L A R T . 172 D E L C D I G O P E N A L (LEY 11.723 d e P R O P I E D A D INTELECTUAL)
Las fuentes formales, en cambio, son las normas que surgen de esos hechos
sociales -fuentes materiales- y son por lo general la materializacin de una necesidad de la sociedad o de parte de ella. Esas normas jurdicas -leyes, decretos,
resoluciones- constituyen una fuente formal de origen estatal, y deberan plasmar una solucin a la necesidad planteada por el hecho social de que se trate.
Siguiendo el ejemplo anterior, las iniquidades y abusos a los que se vean sometidos los trabajadores y trabajadoras de todas las edades en los comienzos de la
Revolucin Industrial, originaron protestas y reclamos, a los que distintos Estados pretendieron darles solucin mediante la sancin de leyes que limitaron la
jomada de trabajo (fuente formal).
Obviamente, las fuentes a las que alude el artculo bajo anlisis son las fuentes formales, dado que las fuentes materiales entran en el campo de estudio de la
Historia del Derecho.
Segn su alcance, las fuentes formales se pueden clasificar en especiales
o generales.
Las fuentes especiales tienen un alcance reducido, pues sus destinatarios son
un conjunto determinado de personas (por ejemplo, el Estatuto de Jugadores de
Ftbol Profesionales - ley 20.160- se aplica exclusivamente a esa categora de
trabajadores, y no al resto).
Por el contrario, el alcance de las fuentes generales es amplio, abarcando a la
generalidad de los trabajadores (por ejemplo, la LCT se aplica -en principio- a
la generalidad de los trabajadores en relacin de dependencia).
Otra clasificacin tradicional, clasifica las fuentes segn su relacin con el
Derecho del Trabajo, dividindolas en clsicas y propias.
Las fuentes clsicas son aquellas comunes a todas las ramas del derecho (esto
es, que todas las ramas del derecho reconocen como fuente). Entran en esta categora, por ejemplo: la Constitucin Nacional, los tratados con las naciones extranjeras, las leyes y sus reglamentaciones, la jurisprudencia, y los usos y costumbres.
Las fuentes propias o especficas, son aquellas exclusivas de nuestra materia.
Con ello se quiere significar que por ser utilizadas nicamente dentro del derecho laboral, no son consideradas fuentes -en principio- por otras ramas de la
ciencia jurdica. Entran bajo esta definicin los convenios colectivos, los estatutos profesionales, los laudos arbitrales voluntarios y obligatorios, los convenios de la O.I.T., y los usos y costumbres empresarios.
Se analizan a continuacin fuentes ms relevantes.
CONSTITUCIN NACIONAL. Si bien desde su redaccin original (1853) nuestra Constitucin Nacional ampar el derecho a trabajar y ejercer toda industria lcita (art. 14), recin con la incorporacin en 1957 del art. 14 bis surge
formalmente el constitucionalismo social en la Argentina y el mandato de rango constitucional para el Estado de respetar los derechos de los trabajadores,
los derechos sindicales y los emergentes de la seguridad social, no slo abstenindose de asumir cualquier conducta que lesione esos derechos sino tambin ejerciendo su tutela.
FOTOCOPIAR ESTE LIBRO ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN
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n EV 11 7T\ A* PROPIEDAD INTELECTUAL)
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J U L I O A . GRISOLIA - E R N E S T O J . A H U A D
recurrir cuando no exista otra regulacin del contrato ms especfica (por ejemplo, en caso de no existir un convenio colectivo o un estatuto profesional) o en
aquellos casos en que un acuerdo individual sea violatorio de alguna de las
normas imperativas que constituyen el orden pblico laboral.
Atento a que en nuestra disciplina existe una alta dispersin normativa debido -en parte- a la dinmica que le imprimieron los acontecimientos socioeconmicos de las ltimas dos dcadas, debemos recurrir a una gran cantidad de normas a la hora de abocamos al estudio de la materia. Aparte de la LCT, se destacan las leyes 24.013, 25.323, 25.345 y 25.877 (BO, 19/3/2004). En materia de
derecho colectivo, las leyes 14.250 (reformada por la ley 25.877) y 23.551,
entre otras; las referidas a materias determinadas, como la Ley sobre Riesgos
del Trabajo (ley 24.557), la de jornada de trabajo (ley 11.544) y la de higiene y
seguridad (ley 19.587). A ellas se suman los decretos reglamentarios, cuya funcin es aclarar las normas y adecuarlas a situaciones concretas. Las resoluciones administrativas surgen de facultades normativas limitadas y especficas que
otorgan las leyes a determinados organismos administrativos para interpretar
normas o reglamentarlas sin alterar su esencia.
y propia del Derecho del Trabajo regulada en la ley 14.250 (modificada por la
ley 25.877). Al decir de Couture, tienen naturaleza jurdica mixta, ya que en
virtud de su forma de celebracin, tienen "cuerpo" de contrato -es un acuerdo
de voluntades-, pero por su alcance y por requerir el control de legalidad de la
autoridad de aplicacin -homologacin- tiene "alma" de ley (no en sentido formal). Son acuerdos celebrados entre una asociacin sindical con personera gremial y una empresa, grupo de empresas o la representacin de los empleadores
(por ejemplo, las cmaras empresariales o una asociacin de empleadores) que
debe ser homologado por el Ministerio de Trabajo para cobrar obligatoriedad.
Su objeto es fijar las condiciones de trabajo y empleo en determinada categora profesional: respecto de los sujetos comprendidos en una actividad, oficio o
empresa. Una vez recada la homologacin ministerial, son obligatorios no slo
para los firmantes, sino tambin para todos los trabajadores y empleadores comprendidos en su mbito de aplicacin.
ESTATUTOS PROFESIONALES. LOS estatutos profesionales son leyes o decretosley que se ocupan exclusivamente del personal de determinada actividad, arte,
oficio o profesin; regulando sus relaciones laborales y que suelen contener
mecanismos antifraude. Segn su mbito, los hay de actividad (construccin),
de profesin ( m d i c o s ) , de e s p e c i a l i d a d (viajantes), de arte u oficio
(radiotelegrafistas, peluqueros), o segn la empresa (Pymes).
Los CONVENIOS Y RECOMENDACIONES DE LA O I T . La Organizacin Internacio-
nal del Trabajo (OIT, o ILO -International Labour Organization- en su denominacin originaria) es una entidad internacional multisectorial que tiene como
fines esenciales promover intemacionalmente la justicia social, prestar asistencia tcnica a los programas de desarrollo econmico y social, reunir y difundir
toda la informacin relativa a los problemas del trabajo, establecer normas de
validez internacional y controlar su aplicacin y eficacia en todos los pases.
Sus convenios y recomendaciones son normas de validez internacional, que
una vez suscriptos y ratificados por el pas pasan a formar parte del derecho interno. Los convenios fijan directivas para facilitar la uniformidad de la legislacin
laboral de los pases miembros; en las recomendaciones se establecen mecanismos uniformes de validez internacional para llevar a la accin las medidas a adoptar y orientar a los Estados miembros en la preparacin de la legislacin laboral.
Argentina ha ratificado una cantidad importante de convenios; aunque su enunciacin y anlisis exceden el marco del presente, su texto puede ser consultado en
la pgina web de la OIT: http://www.ilo.org/public/spanish/index.htm.
REGLAMENTOS Y USOS DE EMPRESAS. Se trata de usos frecuentes y generalizados de la empresa respecto de su personal, que cuando adoptan la forma escrita
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En sntesis, para saber cul es la fuente que corresponde aplicar al caso concreto, se deben tener en cuenta los principios propios del Derecho del Trabajo y
analizar lo siguiente:
1) lo pactado por el trabajador en el contrato individual de trabajo;
2) observar si a la actividad o a la empresa le resulta aplicable un convenio
colectivo de trabajo, o bien si est regida por un estatuto especial, o si existe un
reglamento de empresa;
3) si la respuesta a los puntos 1 y 2 es afirmativa, verificar que ninguna de las
clusulas o normas contenidas en dichas fuentes viole el orden pblico laboral;
4) si la respuesta a los dos primeros puntos es negativa, o la del punto 3 es
afirmativa, se debe aplicar la Ley de Contrato de Trabajo.
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.
^x,.,
c v
j _
j j
Cuando la colisin sea entre dos o ms fuentes que otorgan distintos beneficios al trabajador, se debe aplicar la regla del rgimen ms favorable. Para
lograr tal objetivo doctrinariamente se han establecido tres criterios:
- Acumulacin: Se toman las normas y clusulas ms favorables de cada una
de las fuentes de derecho, y con ellas se conforma una nueva norma.
- Conglobamiento: Se elige la fuente que contenga mayores beneficios para el
trabajador y se descarta la restante.
- Conglobamiento por instituciones (sistema adoptado por la LCT): Es un
mtodo orgnico, en el cual se toman como base para efectuar la eleccin las
normas ms favorables contenidas en un determinado instituto: se divide la norma por institutos (los institutos son los grandes temas que hacen a una disciplina
jurdica, como ser: descansos, jomada, trabajo femenino, licencias, etc) y luego
se elige aquella que tenga mayores beneficios para el trabajador.
La vigencia de e s t a ley quedar condicionada a que la aplicacin de s u s disposiciones resulte compatible con la naturaleza y
modalidades de la actividad de q u e se trate y c o n el especfico
rgimen jurdico a q u e se halle sujeta.
Las disposiciones de e s t a ley no sern aplicables:
a) A los dependientes de la Administracin Pblica Nacional, Provincial o Municipal, e x c e p t o q u e por acto expreso se los incluya en
la misma o en el rgimen de las convenciones colectivas de trabajo.
b) A los trabajadores del servicio domstico.
c) A los trabajadores agrarios
(Artculo sustituido por Art. 3 de la Ley 22.248 B . 0 . 1 8 / 7 / 1 9 8 0 )
Concordancias: arts .8, 9, y 23, L.C.T.; art. 3, ley 22.248; Plenarios s/n "Goldberg",
86, 133, 146, 179, 249, y 250.
Si bien el Hombre ha laborado desde el inicio de los tiempos (la norma laboral ms antigua conocida est inserta en las Leyes de Esnunna, anteriores al
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Cdigo de Hammurabi, de origen sumerio y escritas en idioma babilnico haI la el ao 2.100 a . C ) , la forma y oportunidad de prestacin de tareas de una
persona en favor de otros ha variado a lo largo de la Historia (esclavos, siervos
de la gleba, mercenarios, lacayos, artesanos, comerciantes, encomendados,
mitayos, yanaconas, etc) y contina respondiendo a diferentes realidades en la
11 lualidad (trabajo dependiente, locacin de servicios o de obra, empleo pblii <>, voluntariado social, trabajo familiar, autnomo, etc).
Sin embargo, a los fines del derecho laboral, el concepto de trabajo se
1 1 . imscribe a toda actividad lcita prestada a otro (empleador individual o eml iresa) en relacin de dependencia y a cambio de una remuneracin, por lo que
su mbito de aplicacin se ve acotado a dichos lmites, quedando excluidos otro
ii|H> de vnculos que, aunque en apariencia similares, responden a realidades
bien diferenciadas.
La LCT no regula todo tipo de trabajo; queda fuera de su alcance el trabajo
benvolo, el familiar y el trabajo autnomo: no se ocupa de todo el trabajo
lu mano sino slo del trabajo en relacin de dependencia. Tampoco entran bajo
su egida los dependientes de la Administracin Pblica nacional, provincial o
municipal (excepto inclusin en ella por acto expreso o por el rgimen de las
< onvenciones colectivas de trabajo), los trabajadores del servicio domstico
(decreto-ley 326/1956 y decreto 7979/1956) y los trabajadores agrarios (leyes
2 2 . 2 4 8 y 25.191 y decreto 453/2001).
lin lo que hace al empleo pblico, coincidimos con Sardegna en que tiene
( niiiiotaciones sustanciales que lo diferencian del contrato de trabajo, aunque
es sten respecto de su naturaleza jurdica, distintas posturas: 1) se trata de una
situacin o status estatutario, legal o reglamentario, por lo cual no se los "emplea" sino que se los "nombra" mediante un acto administrativo; 2) reconoce un
elemento consensual en la formacin del vnculo y una situacin legal o reglamentaria posterior susceptible de ser modificada por la Administracin a su
solo arbitrio; 3) se trata de un contrato administrativo.
II rgimen del empleo pblico est regulado en la ley 25.164; y debe
l ompatibilizarse con la ley 24.185 de negociacin colectiva en el mbito de la
Administracin Pblica. El empleado pblico es un trabajador en relacin de
depem Icncia de la Administracin Pblica, pero la singular condicin del empleador
(el Estado), que goza de determinadas prerrogativas para modificar el status de
di< los trabajadores, imprime a la relacin condiciones que la distinguen.
Los restantes (servicio domstico y trabajo agrario) si bien ciertamente se
h a l a de casos de trabajo dirigido, se ha justificado la aplicacin de regmenes
especficos independientes en razn de las particularidades del mbito donde se
prestan las tareas (dentro del mbito familiar o fuera de una organizacin de
tipo empresarial tpica, respectivamente).
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LAS P E N A S D E L A R T . 172 D E L C D I G O P E N A L (LEY 11.723 d e P R O P I E D A D I N T E L E C T U A L )
Esta ley regir t o d o lo relativo a la validez, derechos y obligacion e s de las partes, s e a q u e el contrato de trabajo se haya celebrado
en el pas o fuera de l; en cuanto se ejecute en su territorio.
Concordancias: arts. 14, 1209 y 1210, COv.
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ello que al trabajador le pudiera resultar ms favorable la ley del lugar de ejecucin (la extranjera): se evita as la paradoja que significara que pudiera llegar a
considerarse que la ley argentina no es lo suficientemente tuitiva de las contrataciones laborales llevadas a cabo dentro del territorio nacional.
3) Contrato celebrado en el exterior, y ejecutado en el exterior: El contrato
est sujeto a la ley extranjera, siendo intrascendente si el trabajador tiene domicilio en Argentina al tiempo de la celebracin del contrato.
4i Trabajadores contratados en el exterior, con lugar de ejecucin en el territorio nacional: Se trata del tpico supuesto de aplicacin del principio de territorialidad, y rige la ley nacional. Sin perjuicio de ello, las partes podrn pactar y
solicitar la aplicacin -para el caso de conflicto- del derecho extranjero, siempre y cuando resulte ms beneficioso para el trabajador y su existencia sea probada por quien invoque su aplicacin. Al respecto, recordaremos que dentro de
los principios del derecho internacional privado est el derecho de las partes a
elegir la ley aplicable al contrato internacional (incluido el contrato de trabajo).
5) Transferencias de trabajadores: Estos supuestos se rigen por la casustica,
debiendo determinarse en cada caso la naturaleza jurdica de cada situacin,
dado que no en todos los casos las transferencias se materializan del mismo
modo (pueden mediar o no renuncias, celebracin de nuevos contratos, clusulas acerca del derecho aplicable, tratarse de trabajadores itinerantes, o el desempeo puede ser o no en la misma empresa dado que es comn que el trabajador sea transferido a otra empresa de un mismo grupo econmico). Sin perjuicio de ello, cuando el trabajador cumpla tareas dentro del territorio nacional,
prima facie correspondera la aplicacin del derecho argentino, salvo pacto en
contrario v siempre y cuando la ley extrajera resulte ser la ms beneficiosa para
el trabajador (y se pruebe su existencia).
6) Trabajador domiciliado en Argentina que es contratado aqu por un
empleador de origen extranjero (domiciliado en el territorio nacional o en el
exterior) para desempearse en el pas: El contrato est sujeto a la ley argentina.
Aunque la norma es clara y no debera existir duda alguna respecto a la ley
aplicable, es cada vez ms frecuente que distintas empresas extranjeras -radicadas en nuestro pas- impongan la aplicacin de normas forasteras en desmedro
de las nacionales. Por ejemplo, algunas recurren a las normas que rigen los
feriados de sus paises de origen, y otorgan a sus dependientes los feriados
forneos, pero obligndolos a trabajar los das festivos nacionales. Al respecto,
cabe recordar que si bien nada obsta a que el empleador otorgue das de asueto
no fijados en la ley (por ejemplo, el 4 de julio), est obligado a cumplir con las
leyes nacionales en materia de feriados, por lo que una clusula que disponga lo
contrario estar estableciendo condiciones contractuales prohibidas por el ordenamiento, contrarias al orden pblico laboral y -en consecuencia- nulas (ver
comentario al art. 166).
~ ~ , - . , - M A T I
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Se considera "trabajo benvolo" a aquel que se presta en forma desinteresada, sin buscar el beneficio propio; como ser el realizado en una parroquia, el
prestado para ciertas organizaciones no gubernamentales, o en ocasin del trabajo comunitario o el voluntariado social.
Tampoco cabe incluir dentro de la LCT al denominado "trabajo familiar",
como sucede, por ejemplo, con los cnyuges o los padres respecto de sus hijos
que estn bajo su patria potestad. Tampoco puede haber contrato de trabajo
entre esposos, en virtud de la prohibicin de celebrar entre s contratos de compraventa (art. 1358, CCiv.) y del art. 27 de la ley 19.550, por el cual los esposos
pueden integrar entre s sociedades por acciones y de responsabilidad limitada.
Si bien no existe contrato de trabajo entre padres e hijos menores de edad, s
puede haberlo con los mayores (art. 277 y 279 del CCiv). Tampoco existe prohibicin legal de celebrar un contrato de trabajo con otros parientes, aunque se
debe analizar detenidamente si el cumplimiento de la tarea se realiza en razn
de la convivencia familiar.
El "trabajo autnomo", a diferencia del trabajo benvolo, s es retribuido, pero
no incluye la nota tpica de la dependencia, porque el autnomo trabaja por su
cuenta y riesgo. Es el clsico ejemplo del cuentapropista o del profesional independiente. Su caracterstica esencial es que no trabaja sometido a una organizacin ajena, sino que lo hace en su propia organizacin o trabaja solo. El trabajador
autnomo no est protegido por la LCT ni por ninguna otra normativa de tipo
laboral, ni est sujeto a un rgimen de jornada (lugar y tiempo de trabajo), ni a
recibir rdenes, ni sometido al poder disciplinario; pero tampoco goza de los
beneficios del trabajo dependiente, como vacaciones pagas, licencias, o el derecho a percibir como mnimo un determinado salario legal o convencional.
El trabajador en el marco de la LCT y el derecho individual del trabajo es aquel
que presta su actividad personal a cambio de una remuneracin, en relacin de
dependencia o subordinacin respecto de otro -empleador (persona fsica o empresa)- que requiere de sus servicios. La dependencia es slo una forma de relacin jurdica: el trabajador pone a disposicin del empleador su fuerza de trabajo
y se somete a sus decisiones e instrucciones respecto del trabajo, y el empleador
se compromete a pagarle la remuneracin pactada y a otorgarle condiciones de
trabajo dignas, seguras e higinicas para su condicin humana.
Esa subordinacin se manifiesta en un triple sentido:
1) JURDICO: es la principal caracterstica para configurar la dependencia; consiste en la posibilidad jurdica del empleador de dirigir en el empleo la conducta
del trabajador hacia los objetivos de la empresa. El trabajador se encuentra
sometido a la autoridad del empleador, quien ejerce sobre l facultades de direccin, control y poder disciplinario.
2) TCNICO^ somete su trabajo a los pareceres y objetivos sealados por el
empleador; resulta ms amplia respecto de los trabajadores con menor calificacin, y menor en relacin con los ms capacitados profesionalmente;
3) ECONMICO: el trabajador pone su fuerza de trabajo a disposicin del
empleador a cambio de una remuneracin; no recibe el producto de su trabajo
ni comparte el riesgo empresario, por lo que los mayores beneficios o los queF O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
L A S P E N A S D E L ART. 172 D E L C D I G O P E N A L (LEY 11.723 d e P R O P I E D A D INTELECTUAL)
Art. 5 . - [EMPRESA-EMPRESARIO].
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Art. 6 . - [ESTABLECIMIENTO].
Se e n t i e n d e por "establecimiento" la unidad tcnica o de e j e cucin destinada al logro de los fines de la e m p r e s a , a travs de
una o m s explotaciones.
Concordancias: arts. 26, 29 a 31, 225, y 247, LCT.
A partir de este artculo comienzan a esbozarse los principios que rigen nuestra disciplina. Como se recordar, los principios generales del derecho son
pautas superiores emanadas de la conciencia social sobre la organizacin jurdica de una sociedad que fundamentan el ordenamiento jurdico y orientan al
juez o al intrprete de la norma.
Se trata de reglas inmutables e ideas esenciales que conforman las bases sobre las cuales se sustenta todo el ordenamiento jurdico-laboral, y su fin ltimo
es proteger la dignidad del trabajador y proyectar su eficacia, al iniciarse, durante el desarrollo y hasta el momento de la extincin del vnculo laboral. Su
funcin no es slo orientadora e informadora, sino tambin normativa,
interpretativa y unificante. El presente artculo es una de las tantas manifestaciones del denominado principio de irrenunciabilidad, tambin contemplado
en los arts. 12, 13, 15 y 58 de la LCT.
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. T , m i r r m i r . n P t N A I T F Y 11.723 d e P R O P I E D A D I N T E L E C T U A L )
El Derecho del Trabajo parte del presupuesto de que cuando el trabajador renuncia a un derecho lo hace por falta de capacidad de negociacin o por ignorancia, forzado por la desigualdad jurdico-econmica existente con el empleador,
con el fin de conservar su fuente de ingresos. El principio de irrenunciabilidad
procura evitar este tipo de renuncias mediante diversos mecanismos. En el caso
del art. 7, ello se logra limitando la capacidad negocial de las partes, al prohibrsele
al trabajador renunciar a sus derechos pactando condiciones menos favorables
que las dispuestas en la ley, convenciones colectivas o laudos con fuerza de tales.
Se puede definir a la renuncia como "el abandono voluntario de un derecho
mediante un acto jurdico unilateral". Lo pactado por debajo de las normas
imperativas no tiene validez, es inoponible al trabajador y, por lo tanto, jurdicamente ineficaz y sustituido de pleno derecho por la norma que corresponda
aplicar, imponindose un lmite concreto a la disponibilidad de los derechos
del trabajador.
En sentido amplio, se ha definido doctrinariamente la irrenunciabilidad como
la imposibilidad jurdica del trabajador de privarse voluntariamente de una o
ms ventajas concedidas por el Derecho del Trabajo en su beneficio. Se basa en
la imperatividad de muchas de las normas laborales y, concretamente, en el
orden pblico laboral que no puede ser vulnerado.
ley24.522;
art24
Tanto esta clusula como la del artculo anterior forman parte del conjunto de
herramientas que tienen por finalidad equilibrar la relacin de disparidad entre
empleador y trabajador, tutelando a la parte ms dbil de la relacin y restringiendo el marco de decisin del empleador. Conforman el ms relevante de los
denominados medios tcnico-jurdicos: la limitacin de la autonoma de la voluntad mediante el orden pblico laboral, donde ambas partes pueden pactar
libremente siempre que no se vulneren los mnimos inderogables establecidos
en la LCT y en los convenios colectivos, que constituyen el orden pblico laboral. Si se pacta una clusula que viola dicho, orden pblico, es nula y queda
sustituida automticamente por la vlida.
En c a s o de duda s o b r e la aplicacin de normas l e g a l e s o c o n v e n c i o n a l e s prevalecer la m s favorable al trabajador, c o n s i d e rndose la norma o conjunto de normas q u e rija cada una de las
instituciones del d e r e c h o del trabajo.
Si la duda r e c a y e s e en la interpretacin o alcance de la ley, o
en apreciacin de la prueba en los c a s o s concretos, los j u e c e s o
e n c a r g a d o s de aplicarla se decidirn en el s e n t i d o m s favorable
al trabajador.
o
Es una de las tantas materializaciones normativas del principio de continuidad de la relacin laboral. El mismo establece que cuando exista duda entre la
continuacin o no del contrato de trabajo, o respecto de su duracin, se debe
resolver a favor de la existencia de un contrato por tiempo indeterminado.
Asimismo, implica una directiva a las partes del contrato para comportarse
durante su ejecucin de modo tal que ste se mantenga vivo, evitando las conductas contrarias a la buena fe y el nimo ruprurista: el contrato de trabajo es de
tracto sucesivo, desarrollndose por medio de prestaciones repetidas en el tiempo (ejecucin continuada). Tiende al mantenimiento de la fuente de trabajo: el
contrato de trabajo tiene vocacin de permanencia, lo que otorga cierta seguridad y tranquilidad al trabajador desde el punto de vista econmico y psicolgiF O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
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JULIO A . GRISOLIA - E R N E S T O J . A H U A D
Al interpretar las normas usando como filtro el principio de equidad (del latn
aequitas, de aequus, igual), se humaniza su aplicacin y se corrigen los resultados
injustos. Se trata de una herramienta que posibilita que el sentenciante evite transformarse en un simple esclavo de la letra de la ley y deba aceptar el summum tus,
summa iniuria, y que termine apartndose de su espritu para aplicar la letra.
Podra decirse que la equidad se basa en la bsqueda del equilibrio, sin perder
de vista la justicia y la igualdad social con responsabilidad: es lo justo en plenitud, pues implica juzgar de acuerdo con la razn.
Relacionado con el anterior, el principio de razonabilidad es otro principio
general de derecho que opera como filtro en la aplicacin de interpretaciones
disvaliosas de una norma o de determinadas situaciones. Se trata de un accionar conforme a la razn y a determinadas pautas de conducta que resultan
lgicas y habituales.
El principio de justicia social, por otro lado, es un concepto amplio cuyo
origen podemos encontrarlo en el constitucionalismo social, que consistente
en dar a cada cual lo que le corresponde a fin de lograr el bien comn. Est
vinculado con la proteccin de la dignidad del trabajador como persona humana plasmada esencialmente en el principio protectorio y, en el plano colectivo, con la libertad sindical.
Finalmente, efectuaremos algunas consideraciones acerca del principio
deprogresividad o principio de irregresividad, que si bien es un principio
general de derecho de vieja data, ha cobrado nueva actualidad a partir de
distintos pronunciamientos de la CSJN en su actual composicin, en los que
se alude a l expresamente.
Este principio - cuando es aplicado dentro de la normativa laboral- apunta a
que las garantas constitucionales de los trabajadores en virtud de la proteccin
establecida en el art. 14 bis, no se vean condicionadas por eventuales normas
regresivas que atenten contra el orden pblico laboral. Por un lado, impone el
deber de que ante cada cambio normativo en materia laboral, se vaya progresivamente ampliando el nivel de tutela y no se lo disminuya; y por otra parte,
implica la recuperacin de los derechos de los trabajadores, reformando la legislacin, incorporando mayores beneficios laborales en las leyes y los convenios colectivos de trabajo, y compatibilizando la jurisprudencia con los principios y garantas de carcter protectorio.
Tambin sustenta la adquisicin de los derechos consagrados por las constituciones nacional y provinciales, los tratados y convenios de la OIT, estatutos
profesionales, y dems fuentes normativas por las que los trabajadores obtengan mayores derechos. Establece que una vez adquiridos revisten carcter obligatorio, inderogable e irrenunciable, bajo pena de la nulidad de los actos que se
contrapongan, ya que disponer de los beneficios del trabajador una vez obtenidos configura un comportamiento ilcito.
Su esencia es el sentido prospectivo de las normas constitucionales, que deben direccionarse en idntico sentido que las declaraciones, convenciones y
tratados sobre derechos humanos a los cuales nuestro pas ha adherido.
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JULIO A . GRISOLIA - E R N E S T O J . A H U A D
Art. 1 2 . - [IRRENUNCIABILIDAD].
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LAS P E N A S D E L A R T . 172 D E L C D I G O P E N A L (LEY 11.723 d e P R O P I E D A D INTELECTUAL)
dual son disponibles (por encima del orden pblico laboral), pudiendo el trabajador reducirlos o suprimirlos a cambio de otro beneficio.
Ejemplificando: Si un trabajador acord con su empleador una remuneracin
por encima del mnimo legal y del bsico de convenio, ante el interrogante de si
tiene o no la posibilidad de renunciar a su salario hasta lo estipulado en la escala
salarial del convenio colectivo aplicable y cobrar una suma menor (o sea, pactar
una reduccin salarial), la respuesta variar segn la postura que adoptemos.
Para la postura flexible la respuesta es afirmativa, porque es algo pactado por
encima de los mnimos inderogables: se puede renunciar a lo que ha sido libremente pactado en un contrato individual por encima de los mnimos inderogables
("piso") que conforman el orden pblico laboral; el trabajador tiene autonoma de
la voluntad por encima del orden pblico laboral. Afirma que el principio de
irrenunciabilidad se aplica a aquellos derechos cuya causa se funda en una norma
que integra el orden pblico laboral, pero no a los que tienen su causa en un
negocio individual contrato individual de trabajo, en la medida en que supere los mnimos inderogables establecidos por el orden pblico laboral (arts. 12 a
15, LCT). Cabe citar como jurisprudencia trascendente que avala esta posicin el
caso "Bariain, Narciso v. Mercedes Benz Argentina SA" (CNAT, Sala VI, del 14/
5/1985; CSJN, del 7/10/1986, y Sala VII, del 30/11/1988), cuya doctrina estableci que puede renunciarse a aquello que est por encima del orden pblico laboral, que es lo protegido especialmente por el ordenamiento jurdico.
No compartimos en esencia -junto con una parte importante de la doctrinaesta postura. Ello as, porque la validez de un acuerdo que modifica condiciones esenciales de trabajo no slo debe ceder ante la prueba de un vicio de consentimiento del trabajador, una situacin de lesin subjetiva o una afectacin de
los mnimos legales, sino tambin cuando el trabajador abdica derechos gratuitamente, a cambio de nada. Por lo tanto, para ser vlido debera recibir una
contraprestacin relativamente equivalente. Como sostiene Eduardo lvarez,
los derechos emergentes de normas no imperativas son irrenunciables pero disponibles a ttulo oneroso, no pudiendo considerarse una contraprestacin suficiente la promesa de la conservacin del puesto de trabajo. El acuerdo debe ser
el reflejo de un acto voluntario del trabajador, efectuado con discernimiento,
intencin y voluntad, y la desigualdad negocial signada por el estado de necesidad, la posibilidad de perder su fuente de ingreso y el alto ndice de desempleo
condicionan su plena libertad para decidir.
En sntesis, los derechos que surgen de las normas imperativas son
indisponibles y, por lo tanto, irrenunciables, y no pueden ser negociados por el
trabajador ni aun a ttulo oneroso. En cambio los mayores derechos emergentes
de normas no imperativas tambin son irrenunciables, pero son disponibles, es
decir que se pueden disponer a ttulo oneroso (no en forma gratuita, a cambio de
nada) y variarse en su nivel de contenido.
Existen distintas excepciones al principio de irrenunciabilidad:
a) Transaccin. Es un acto jurdico bilateral por el cual las partes, hacindose concesiones recprocas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosas (art. 832,
CCiv.): cada una cede parte de sus derechos. Tiene efecto de cosa juzgada maF O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
LAS P E N A S D E L ART. 172 D E L C D I G O P E N A L (LEY 11.723 d e P R O P I E D A D INTELECTUAL)
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terial sobre la pretensin objeto del negocio jurdico transado; debe presentarse
al juez de la causa para su homologacin.
b) Conciliacin. Consiste en un acuerdo suscripto por el trabajador y el
empleador y homologado por autoridad judicial o administrativa (art. 15 de la
LCT). Es frecuentemente utilizada en el Derecho del Trabajo como forma de
finalizacin de las controversias (ver comentario al art. 15).
c) Renuncia al empleo. La LCT fija requisitos especiales de forma (ad
solemnitatem) que se relacionan con la validez de la renuncia. En este sentido,
el primer prrafo del art. 240 refiere que "la extincin del contrato de trabajo
por renuncia del trabajador, medie o no preaviso, como requisito para su
validez, deber formalizarse mediante despacho telegrfico colacionado, cursado personalmente por el trabajador a su empleador o ante la autoridad
administrativa del trabajo". (Ver comentario al art. 240).
El voto mayoritario entendi que la tramitacin ante el SeCLO produce efectos suspensivos y no interruptivos, ya que tanto el prr. 2 del art. 3986, CCiv.,
como el art. 7 , ley 24.635, hacen referencia expresa a la suspensin del plazo
prescriptivo, lo que implica que un perodo determinado de tiempo no se compute para establecer la prescripcin liberatoria de la accin, y al fenecer dicho
plazo, se reanudan los plazos inmediatamente aadindose el nuevo plazo al
anterior (art. 3983, CCiv.). Tambin decidi que el trmino que el rgimen especial (art. 7 , ley 24.635) establece es de 6 meses: nico plazo cierto y determinado que se desprende del reenvo normativo.
Asimismo, el art. 257 establece que "sin perjuicio de la aplicabilidad de las
normas del Cdigo Civil, la reclamacin ante la autoridad administrativa del
trabajo interrumpir el curso de a prescripcin durante el trmite, pero en
ningn caso por un lapso mayor de seis meses". La interrupcin de la prescripcin inutiliza el tiempo transcurrido; al cesar sus efectos, el trmino de la
prescripcin comienza a computarse nuevamente desde el principio.
El art. 258 sostiene que "as acciones provenientes de la responsabilidad
por accidente de trabajo y enfermedades profesionales prescribirn a los dos
aos, a contar desde la determinacin de la incapacidad o el fallecimiento de
la vctima". La ley 24.557 -Ley de Riesgos del Trabajo- establece que la prescripcin opera desde la muerte del trabajador, desde que las prestaciones en
especie y servicios debieron ser otorgadas, desde la fecha de consolidacin del
dao por incapacidad permanente y a los dos aos del cese de la relacin laboral (art. 44, LRT).
- ^ , o
tm l m i t o FS
D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
0 Desistimiento de accin y de derecho. El desistimiento de la accin requiere la conformidad del demandado, ya si bien pone fin al proceso permite
volver a interponer la misma pretensin con posterioridad. El de accin y derecho produce la renuncia a ejercer el derecho en el cual se fund la pretensin y
por ello no requiere conformidad del demandado. En ambos es necesaria la
ratificacin personal del trabajador y la homologacin judicial.
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
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Las clusulas del contrato de trabajo q u e modifiquen en perjuicio del trabajador normas imperativas c o n s a g r a d a s por l e y e s o
c o n v e n c i o n e s colectivas de trabajo sern nulas y se considerarn
substituidas de pleno derecho por s t a s .
Concordancias: arts. 7, 8, 9, 12, 14, 63, 68, 260, LCT.; art. 21 CCiv.
< omplementa el artculo anterior, disponiendo la nulificacin de toda clucontractual que vulnere el orden pblico laboral, y su reemplazo por las
ni H mas imperativas. Se trata de uno de los medios tcnico-jurdicos de mayor
trascendencia.
listos son el conjunto de instrumentos o herramientas que estn expresamente
'numerados en el derecho positivo y que tienen por finalidad equilibrar la rela Ion de disparidad entre empleador y trabajador, siendo indispensables para
que los principios del Derecho del Trabajo resulten aplicables en la prctica;
tienen un fin protectorio o tuitivo.
Estos medios tcnico-jurdicos se encuentran plasmados en normas que surj" ! de la aplicacin prctica de los principios del Derecho del Trabajo y que
11 .ii nigen el marco de decisin del empleador. Por ejemplo, la limitacin de la
autonoma de la voluntad mediante el orden pblico laboral, donde ambas parles pueden pactar libremente siempre que no se vulneren los mnimos
milnogables establecidos en la LCT y en los convenios colectivos, que constituyen el orden pblico laboral. Si se pacta una clusula que viola dicho orden
pblico, es nula y queda sustituida automticamente por la vlida.
Opera tambin como lmite la irrenunciabilidad de los derechos consagrados en las normas imperativas que constituyen el orden pblico laboral (arts.
12 y 13, LCT).
< >IIDS medios incluyen la directiva del art. 260 de la LCT, que protege los
i rditos de los trabajadores al disponer que el pago insuficiente ser considerado i o r n o pago a cuenta del total adeudado aunque el trabajador lo reciba sin
reservas. Esta disposicin forma parte de las normas protectorias, y se trata de
UiM derivacin del principio de irrenunciabilidad y su razn de ser reside en la
naturaleza alimentaria de la remuneracin del trabajador.
Tambin lo es la limitacin a las facultades de organizacin, direccin y disciI '111 II iras del empleador cuando establece que deben ser ejercidas en forma razoi i.il ile, con fines funcionales y respetando la dignidad y los derechos patrimoniales del trabajador y evitando toda forma de abuso del derecho (art. 68, LCT).
< M o de los medios consiste en evitar el fraude y preservar la vigencia del
c m i l a t o de trabajo, al establecer la nulidad de todo contrato en el cual se haya
procedido con simulacin o fraude, aparentando normas contractuales no laborales, interposicin de personas o de cualquier otro medio (art. 14, LCT).
I II el plano del derecho colectivo, se condenan las prcticas antisindicales
(desleales), se busca la negociacin de buena fe (arts. 2 , 4 , 9 y 12, ley 14.250)
\ la consagracin de la autonoma de la voluntad colectiva. Asimismo, el Esta l< > asume el papel de polica de trabajo para lograr el cumplimiento de las normas laborales al ejercer el control administrativo.
lulfl
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En el plano internacional se observa la bsqueda de cooperacin y unificacin de normas laborales y de fijacin de condiciones de labor (OIT).
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Concordancias: arts. 7, 12, 60, 61, 277, L.C.T.; art. 832, Cciv; Plenarios N 49,
83, 137, y 239.
JULIO A . GRISOLIA - E R N E S T O J . A H U A D
En el Derecho del Trabajo es una forma habitual de finalizacin de las controversias; la ley de procedimiento laboral otorga al juez la facultad y el deber
de intentar que las partes arriben a un acuerdo conciliatorio en cualquier estado de la causa, mientras se alcance una justa composicin de los derechos e
intereses de las partes.
El acuerdo al que eventualmente se llegue tendr los efectos de cosa juzgada
y prestar mrito ejecutivo. En este sentido, resulta trascendental comprender
claramente las derivaciones de un acuerdo conciliatorio con el fin de echar claridad sobre sus alcances: el acta de conciliacin homologada tiene la misma
fuerza obligatoria que una sentencia judicial firme, es decir que los acuerdos
celebrados ante los respectivos conciliadores habilitados por ley, aseguran que
lo consignado en ellos no sea de nuevo objeto de debate a travs de un proceso
judicial o de otro mecanismo alternativo de solucin de conflictos, y se puede llegado el caso- exigir su cumplimiento. El efecto mencionado da certidumbre a
los derechos plasmados en el acuerdo, y protege a ambas partes de una nueva
accin o una nueva sentencia, anulando todos los medios de impugnacin que
puedan modificar lo establecido en l.
La conciliacin y la transaccin en el mbito laboral se presentan como una
oportunidad que la ley otorga a las partes para que reestablezcan sus nimos a
travs de una figura que puede ser de carcter judicial o administrativa, y a la se
someten voluntariamente para intentar solucionar un conflicto, siempre que los
derechos enjuego sean susceptibles de transaccin, desistimiento o conciliacin.
A partir del l/9/l 997 entr en vigencia, en el mbito de la Capital Federal, la
ley 24.635 (BO, 3/5/1997) que establece un rgimen de conciliacin obligatoria previo a la instancia judicial. Se crea el Servicio de Conciliacin Laboral
Obligatoria (SeCLO), dependiente del Ministerio de Trabajo.
Cobra importancia la figura del conciliador, un abogado capacitado en conciliacin que se inscribe en un Registro Nacional de Conciliadores Laborales,
dependiente del Ministerio de Justicia. El conciliador no tiene la obligacin de
resolver el conflicto que presentan las partes, toda vez que es un tercero neutral
e impavcial cuya responsabilidad es guiar o facilitar la comunicacin entre las
mismas para que sean ellas las que lleguen a su mejor acuerdo.
E! art. 44 de la ley 23.545 (BO, 17/11/2000) -"antievasin"- agreg nuevos
prrafos al art. 15 de la LCT. El ltimo prrafo incorporado al art. 15 expresamente aclara que la homologacin administrativa o judicial les otorgar a esos
acuerdos autoridad de cosa juzgada entre las partes que los hubiesen celebrado,
pero no los har oponibles a los organismos encargados de la recaudacin de
los aportes, contribuciones y dems cotizaciones destinadas a los sistemas de la
seguridad social, en cuanto se refiere a la calificacin de la naturaleza de los
vnculos habidos entre las partes y a la exigibilidad de las obligaciones que de
esos vnculos se deriven para con los sistemas de la seguridad social.
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J U L I O A . GRISOLIA - ERNESTO J . A H U A D
Se considerar igualmente t i e m p o de servicio el q u e corresponde al plazo de preaviso que se fija por e s t a ley o por los e s t a t u t o s e s p e c i a l e s , cuando el m i s m o hubiere sido concedido.
Concordancias: arts. 18, 94, 231, 232, L.C.T.; Plenario N 138.
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
LAS P E N A S D E L ART. 172 D E L C D I G O P E N A L (LEY 11.723 d e P R O P I E D A D INTELEC l U A L )
La ley impone a las partes el deber de avisar a la otra contratante con antelacin suficiente la intencin de terminar el vnculo laboral; so pena de tener que
abonar una indemnizacin sustitutiva equivalente al tiempo de preaviso omitido (art. 231, LCT).
Durante el plazo de preaviso (segn sea el caso: 15 das, un mes o dos meses) el
contrato contina vigente, y por lo tanto los derechos y deberes de las partes se
mantienen inclumes. O sea, una vez preavisado, el trabajador contina trabajando en la empresa hasta la fecha estipulada para el distracto. Desde esa perspectiva, resulta lgica la solucin del legislador plasmada en la norma bajo anlisis.
En cambio, cuando la extincin del contrato de trabajo dispuesta por el empleador
se produzca sin previo aviso (cuando despide abrupta e intempestivamente; por
ejemplo, de un da para otro) el preaviso no otorgado no se computa como tiempo
de servicio, siendo reemplazado por una indemnizacin sustitutiva, que se integrar con una suma igual a los salarios que le hubiera correspondido percibir
durante los plazos establecidos en el art. 231, LCT (art. 232 LCT). De todos
modos, vale resaltar que distintos proyectos legislativos proponen la modificacin del art. 19, L.C.T. en el sentido de computar como tiempo de servicio el
plazo de preaviso aunque hubiese sido omitido.
Art. 2 0 . - [GRATUIDAD].
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1) Presupone un acuerdo de voluntades, donde cada una se compromete a cumplir determinadas obligaciones: cuando utiliza el trmino "se obligue" se refiere a
que el contrato se perfecciona cuando las partes prestan su consentimiento.
2) Al mencionar al trabajo como un hacer infungible, se desprende que se
trata de un servicio personal (o sea, llevado a cabo por una persona fsica),
descartando la posibilidad de que una persona de existencia ideal o jurdica
preste el servicio (esto es, que pueda ser considerada trabajador).
3) La denominacin que las partes le asignen no tiene mayor relevancia ni
tampoco las formas. Ello se evidencia al expresarse "cualquiera sea su forma o
denominacin", y pretende significar que el contrato es el acuerdo en s mismo,
sin formalidades; adquiere trascendencia el principio de primaca de la realidad
y la presuncin establecida en el art. 23 de la LCT.
4) No tiene importancia el plazo, existe contrato celebrado por un plazo cierto o incierto, lo que queda evidenciado al consignar "durante un perodo determinado o indeterminado de tiempo".
5) Constituye un elemento esencial del contrato la obligacin para el trabajador de poner a disposicin del empleador su fuerza de trabajo. Este deber se
plasma cuando la norma establece que el dependiente se obliga a "realizar actos, ejecutar obras o prestar servicios".
6) Como consecuencia de lo anterior, el empleador asume el compromiso de
pagar una retribucin -remuneracin- por la puesta a disposicin de la fuerza de
trabajo o por el trabajo recibido.
7) Al poner a disposicin del empleador su fuerza de trabajo, el empresario lo
organiza y lo aprovecha, asumiendo adems los riesgos del negocio.
TITULO II
Del Contrato de Trabajo en General
CAPITULO i
Habr contrato de trabajo, cualquiera s e a su forma o d e n o m i nacin), s i e m p r e q u e una persona fsica se o b l i g u e a realizar a c t o s , ejecutar o b r a s o prestar servicios en favor de la otra y bajo
la d e p e n d e n c i a de s t a , durante un perodo d e t e r m i n a d o o i n d e t e r m i n a d o d e t i e m p o , m e d i a n t e el p a g o de una remuneracin.
S u s clusulas, en c u a n t o a la forma y c o n d i c i o n e s de la prestacin, q u e d a n s o m e t i d a s a las d i s p o s i c i o n e s de orden pblico, l o s
e s t a t u t o s , las c o n v e n c i o n e s c o l e c t i v a s o l o s l a u d o s con fuerza de
tales y los usos y costumbres.
Concordancias: arts. 4, 5, 6, 10, 22 a 25, 57, 29, 29bis, 37, 45, 62 a 69, 74, 99 y
115, LCT.; arts. 1137 y 1138 CCiv; Plenarios N" 34, 125, y 148.
raer,
ce r>T:i TTO I
I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
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El h e c h o de la prestacin de servicios hace presumir la e x i s t e n cia de un contrato de trabajo, salvo q u e por las circunstancias, las
relaciones o c a u s a s q u e lo motiven se d e m o s t r a s e lo contrario.
Esa presuncin operar igualmente an cuando se utilicen fig u r a s no laborales, para caracterizar al contrato, y en t a n t o q u e
por las circunstancias no s e a dado calificar de empresario a quien
presta el servicio.
Concordancias: arts. 5, 9, 10, 12, 14, 22, 29, 50, 56, 58, 63, 102, 115, LCT.;
arts. 8 y 15, ley 24.013; Plenario N 31.
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JULIO A . GRISOLIA - E R N E S T O J . A H U A D
CAPITULO II
De los s u j e t o s del contrato de trabajo
Art. 2 5 . - [TRABAJADOR].
Los e f e c t o s del incumplimiento de un contrato de trabajo, a n t e s de iniciarse la efectiva prestacin de los servicios, se juzgarn
por las disposiciones del derecho c o m n , salvo lo q u e e x p r e s a m e n t e s e dispusiera e n e s t a ley.
Dicho incumplimiento dar lugar a una indemnizacin q u e no
podr s e r inferior al importe de un ( 1 ) m e s de la remuneracin
q u e se hubiere convenido, o la q u e resulte de la aplicacin de la
convencin colectiva de trabajo correspondiente.
Concordancias: arts. 11, 21, 22, 32, 35, 36, 37, 45, 50, 59, 95, 97, 98, LCT.;
arts. 505 a 522, CCiv.
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
c v , , 7 , 1 j . i > B D P T F n A n INTFLECTUAL)
n
Art. 2 6 . - [EMPLEADOR].
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dementes no declarados enjuicio son anulables, art. 1045, CCiv), los inhabilitad o s judicialmente por embriaguez habitual o uso de estupefacientes, los disminuidos mentales que no llegan a ser dementes (art. 152 bis, CCiv), los interdictos y fallidos (art. 24, CCom).
Se trata de un caso de intermediacin del trabajador. Los auxiliares son aquellas personas que ayudan al dependiente en la realizacin de sus tareas. Cuando
estuviese expresamente autorizado por el empleador a servirse de ellos, los auxiliares son considerados dependientes del empleador.
En otras palabras, para que el trabajador pueda valerse de auxiliares, es necesario un acto de voluntad del empleador (la autorizacin expresa o tcita). Concebida la misma, el auxiliar pasa a estar integrado a la organizacin empresaria,
y adquiere el carcter de trabajador vinculado a sta.
Ello es as porque en el marco del contrato de trabajo, quien reviste el rol de
trabajador no puede -a la vez- ser empleador de otro, porque no es un empresario, no organiza la empresa ni tiene a su cargo un establecimiento.
Se trata de una norma antifraude, que pretende prevenir la interposicin de
personas (art. 14), que se verifica cuando se utiliza a un trabajador como
empleador aparente.
Un caso particular se presenta en el caso del encargado de casa de rentas, que
cuando es ayudado por sus familiares para efectuar sus tareas especficas, no se
generan responsabilidades para el consorcio empleador ni convierte al familiar
en dependiente (art. 2 , ley 12.981).
o
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JULIO A . GRISOLIA - E R N E S T O J . A H U A D
Ley Nacional de Empleo, sern c o n s i d e r a d o s en relacin de d e pendencia, con carcter p e r m a n e n t e continuo o discontinuo, con
dichas e m p r e s a s . (Prrafo sustituido por Art. 75 de la Ley 24.013,
B.0.17/12/1991)
Concordancias: arts. 14, 21, 22, 23, 28, 90, 99,100,115y 136, L.C.T.; arts. 75a 80
ley 24.103; decreto 342/92; art 40, ley 25.877; art. 10, ley 13.591; Plenario N 238.
La legislacin laboral reacciona frente a las maniobras evasivas y las conductas simuladas de diversas formas. Una de ellas es estableciendo la relacin de
dependencia directa con quien se beneficia o aprovecha el trabajo.
Se regula aqu, por un lado, la situacin disvaliosa para la ley y por el otro -en el
ltimo prrafo- la excepcin vlida, o sea la situacin de las agencias autorizadas.
De los dos primeros prrafos surge que el tercero intermediario y quien utilice la prestacin son solidariamente responsables por las obligaciones que se
deriven del contrato, pero el titular de la relacin jurdica es el empleador directo (que utiliza la prestacin); ello sin perjuicio de que posteriormente el tercero
y la empresa principal respondan frente al trabajador por los incumplimientos
que pudieran existir.
En el caso de las agencias de servicios eventuales habilitadas para desempearse en los trminos de los arts. 99 de la LCT y 77 a 80 de la ley 24.013, ser
la agencia la titular directo de la relacin, sin perjuicio de la solidaridad en el
cumplimiento de las obligaciones.
Para estar en regla y poder funcionar vlidamente como tales, las empresas de
servicios eventuales deben estar constiUiidas como personas jurdicas y tener como
nico objeto la intermediacin en la contratacin de trabajadores eventuales (art.
77, ley 24.013). Adems, deben caucionar una suma de dinero o valores y otorgar
una fianza o garanta rea! ante el Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad
Social (arts. 78, ley 24.013, y 14, decreto reglamentario 342/92), pudiendo ser
sancionadas en caso de violacin a las disposiciones que regulan su funcionamiento con multa, clausura o cancelacin de la habilitacin (art. 79, ley 24.013).
En virtud del segundo prrafo del art. 29 bis, el trabajador contratado por
medio de una empresa de servicios eventuales est regido por el convenio colectivo de trabajo de la actividad o empresa (categora en la que efectivamente
presta servicios en la empresa usuaria).
Si la agencia de servicios eventuales no estuviere habilitada (primer y segundo
prrafos del art. 29), el trabajador que preste servicios en la empresa usuaria es
considerado permanente continuo respecto al tipo de relacin que lo vincula con
esta empresa que utiliza su prestacin (titular de la relacin de trabajo), sin perjuicio de la solidaridad que corresponde a la empresa de servicios eventuales.
~ m u n - n n r q l FS CORRESPONDEN
65
JULIO A . GRISOLIA - E R N E S T O J . A H U A D
del Derecho del Trabajo a las nuevas tendencias contractuales en materia comercial) determin tanto el dictado por parte de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin del fallo "Rodrguez, Juan R., v. Ca. Embotelladora Argentina S.A., s.
recurso de hecho", del 15/4/1993, como la reforma del rgimen anterior por la ley
25.013. Mientras que una posicin doctrinaria amplia propone una interpretacin
del artculo que comprenda no slo la actividad principal, sino tambin las accesorias y secundarias; otra corriente postula una interpretacin estricta de los alcances de esta expresin por entender que slo deben incluirse aquellos servicios
o trabajos que estn ntimamente relacionados con la actividad de la empresa, y
que no se puedan escindir de ella sin alterar el proceso productivo, con exclusin
de aquellos que resultan secundarios o accesorios.
En el caso "Rodrguez", la Corte Suprema sostuvo que el mero hecho de que
una empresa provea a otra de la materia prima no compromete, por s mismo, su
responsabilidad solidaria por las obligaciones laborales de la segunda en los
trminos del art. 30 de la LCT. Para que nazca aquella solidaridad es menester
que complementen o completen su actividad normal; debe existir una unidad
tcnica de ejecucin entre la empresa y su contratista, de acuerdo a la remisin
implcita que hace la norma en cuestin al art. 6 de la LCT.
En la industria de la construccin, el art. 32 de la ley 22.250 establece como
obligacin del empresario principal exigirle al contratista su inscripcin en el
registro y avisar el inicio de la obra; la sola omisin de ese registro lo toma solidariamente responsable por los incumplimientos del contratista respecto al personal
ocupado en la obra. Al respecto, coexisten dos lneas de interpretacin: una posicin rgida que establece que por la mera falta de inscripcin en el registro aunque diera cumplimiento a los dems recaudos- el principal es solidariamente
responsable; y una postura amplia que sostiene que el principal, acreditando simplemente que el contratista o subcontratista (el que realiza el trabajo con sus trabajadores) est inscrito, queda liberado de la responsabilidad solidaria.
La reforma hace extensiva esta ltima interpretacin para el rgimen de la
construccin y agrega una obligacin adicional, que es la de controlar la existencia de dichas registraciones. Esto tiene la intencin de proteger a los trabajadores, que en los ltimos tiempos han padecido una gran cantidad de accidentes
de trabajo y que no cuentan con cobertura legal, en virtud de la gran cantidad de
empleo no registrado en esa actividad y a las innumerables contrataciones precarias. Haciendo una interpretacin literal del ltimo prrafo del art. 17 de
la ley 25.013, se podra concluir que la reforma es an ms profunda, por
cuanto se evitara la limitacin de la responsabilidad contenida en el art. 32
de la ley 22.250 al resultar aplicables todas las disposiciones del art. 30 y no
slo las modificaciones del art. 17.
Concordancias: arts. 5, 6, 14, 28, 29, 31, 79, 80, 136, 138, 225, 227 a 229,
LCT.; Plenarios N 261, 265, y 309.
Este artculo fue modificado por el art. 17 de la ley 25.013, que sustituy el
segundo prrafo del art. 30 de la LCT, estableciendo que los cedentes, contratistas o subcontratistas deben exigir a sus cesionarios o subcontratistas el nmero
de CUIL de cada uno de los trabajadores que presten servicios y la constancia
de pago de las remuneraciones, copia firmada de los comprobantes de pago
mensuales al sistema de la seguridad social, una cuenta corriente bancada de la
cual sea titular y una cobertura por riesgos del trabajo; los comprobantes y
constancias deben exhibirse a pedido del trabajador o de la autoridad administrativa, no pudiendo delegar esta responsabilidad en terceros, bajo apercibimiento de hacerlo solidariamente responsable por las obligaciones de los cesionarios, contratistas o subcontratistas respecto del personal que ocuparen en la
prestacin laboral. Esto tambin es aplicable al rgimen de solidaridad establecido en el art. 32 de la ley 22.250.
La primera parte del art. 30, que no fue modificada por la ley 25.013, permite
advertir que se prevn dos supuestos bien diferenciados: 1) la cesin total o
parcial del establecimiento o explotacin habilitado a su nombre, y 2) la contratacin y subcontratacin -cualquiera sea el acto que le d origen, de trabajos o
servicios correspondientes a la actividad normal y especfica propia del establecimiento- dentro o fuera de su mbito.
Empero, las consecuencias jurdicas que se derivan del art. 30 no abarcan
cualquier tipo de contratacin o subcontratacin (cualquiera sea el acto que le
d origen), sino slo aquellas referidas a trabajos o servicios correspondientes a la actividad normal y especfica propia del establecimiento, dentro o
fuera de su mbito.
En cuanto a qu debe entenderse por "actividad normal y especfica propia del
establecimiento", existen al respecto dos posturas antagnicas que pretenden delimitar su extensin. La excesiva laxitud con la cual se ha interpretado esta expresin (motivada por la necesidad de adecuar el esquema de solidaridad propio
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L A S P E N A S D E L ART. 172 D E L C D I G O P E N A L (LEY 11.723 d e P R O P I E D A D INTELECTUAL)
Fallo Plenario 309 de la CNAT: El 3 de febrero de 2006, la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo dict el fallo plenario N 309 en los autos
"Ramrez, Mara Isidora v. Russo Comunicaciones e Insumos S.A. y otro s.
despido", por el cual se resolvi (por mayora) que es aplicable el art. 705 del
C. Civil a la responsabilidad del art. 30, LCT. Esto se traduce en la posibilidad de condenar al deudor solidario, si no se demand o se desisti de la
demanda contra l empleador.
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Los alcances del plenario se restringen a los supuestos de cesin total o parcial del establecimiento, y a los de contratacin o subcontratacin previstos en
el art. 30 de la L.C.T., y no se proyectan al resto del articulado de la L.C.T.
donde tambin se impone la solidaridad. An cuando la doctrina y la jurisprudencia son contestes en extender esta interpretacin a los casos de interposicin
e intermediacin dispuestos en los arts. 14 y 29 de la L.C.T., todava quedaran
sin resolver los supuestos de interrelacin (empresas de servicios eventuales),
subordinacin y relacin (empresas controladas y conjunto econmico), transferencia del establecimiento, cesin del personal y extensin de responsabilidad a los socios, directores y gerentes de sociedades comerciales, en los cuales
la discusin se podra seguir manteniendo.
La doctrina sentada en el fallo plenario -en la prctica- consiste en que los
trabajadores de los contratistas o subcontratistas pueden accionar judicialmente
reclamando el cobro de sus acreencias laborales indistinta o conjuntamente (y a
su eleccin irrestricta), contra el contratante o cesionario, o contra stos y el
contratista o subcontratista o contra estos ltimos.
CAPITULO III
De los requisitos e s e n c i a l e s
y formales del contrato de trabajo
Art. 3 2 . - [CAPACIDAD].
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JULIO A . GRISOLIA - E R N E S T O J . A H U A D
Lo que se denomina como "capacidad de derecho" es la aptitud de la persona para adquirir y ejercer los derechos y contraer obligaciones; o sea, la capacidad para ser titular de relaciones jurdicas. La capacidad de derecho no puede faltar en forma total, mientras que la de hecho se refiere concretamente al
ejercicio de esos derechos.
Para ser empleador, si se trata de una persona fsica, se requiere tener plena
capacidad, que se puede alcanzar por vas diversas:
- Siendo mayor de edad (la capacidad plena se adquiere a los 21 aos; art.
I 26, CCiv).
- Si tiene 18 aos pero es menor de 2 1 , pero est emancipado comercialmente por habilitacin de edad otorgada por quien ejerza la patria potestad, o
por el juez a pedido del tutor, o del menor, si estuviere bajo tutela (arts. 10 y
ll.CCom).
- Si es menor pero est emancipado por matrimonio: la edad mnima para
poder contraer matrimonio con autorizacin de los padres o tutores es de 18
aos para el varn y para la mujer, sin perjuicio de la posibilidad de dispensa
judicial ("Corresponde otorgar la dispensa prevista en el art. 167 del Cd. Civil
y autorizar el casamiento de una menor perteneciente a la comunidad gitana con
su novio de dieciocho aos de edad, contando ambos jvenes con la conformidad de las respectivas familias, si han formulado y ratificado su voluntad ante
los jueces, expresando con libertad y sinceridad su proyecto de vida en comn,
que ya llevan a cabo desde hace ms de un ao y medio conforme la tradicin
gitana, y pretendiendo que su unin, ms all de los usos y costumbres propios
de su grupo de pertenencia, sea conforme al ordenamiento legal vigente"; CNCiv,
sala E, 08/09/2004, ED 211-115).
La ley 26.449 - sancionada el 3/12/2008, promulgada el 5/1/2009 por aplicacin del art. 80 Constitucin Nacional- y publicada en Boletn Oficial el 15/1/
2009 - reform el art. 166 inc.5 del Cdigo Civil que consideraba como impedimento para contraer matrimonio el tener la mujer menos de dieciseis (16) y el
hombre menos de dieciocho (18). As, equipar a varones y mujeres, al elevar a
18 aos la edad mnima exigida por la ley a las mujeres para contraer matrimonio.
Si los contrayentes tienen la edad legal pero an son menores de edad, es
decir, que tienen menos de 21 aos, necesitarn el asentimiento de sus padres
aun en el caso de que estuviesen emancipados (art. 168 del Cdigo Civil). Si los
padres no prestan ese asentimiento, podrn recurrir a la venia judicial supletoria
(arts. 169 y 170 del Cdigo Civil: juicio de disenso).
Asimismo, son aplicables las disposiciones de la ley 26.413 de Registro
Civil y Capacidad de las Personas - sancionada el 10/9/2008, promulgada el 1/
10/2008 y publicada en el B.O. el 6/0/2008- derogatoria del decreto 8204 (art.
95, ley 26.413) en sus artculos 56 y 57.
En cambio, no pueden ser empleadores al no tener capacidad para ejercer el
comercio:
los incapaces, que incluye a los menores no emancipados, los interdictos,
los dementes declarados enjuicio (arts. 140 y 141, CCiv).
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los sordomudos que no sepan darse a entender por escrito (art. 153, CCiv).
los inhabilitados judicialmente por embriaguez habitual o uso de estupefacientes, los disminuidos mentales que no llegan a ser dementes (art. 152 bis, CCiv).
los interdictos y fallidos -ya que sus actos son inoponibles a la masa(art. 24, CCom).
los actos jurdicos de los dementes no declarados en juicio son anulables
(art. 1045, CCiv).
En cuanto a la capacidad requerida para ser trabajador, la plena capacidad
laboral se obtiene a los 18 aos, o antes si los menores estuvieren emancipados
por matrimonio (en este caso, se es mayor a todos los efectos legales).
Sin embargo, los menores entre 16 (15 aos, segn el convenio 738 de la
OIT, ratificado por ley 24.650) y 18 aos, pueden celebrar contrato de trabajo con ciertas limitaciones (en cuanto a tareas, tiempo, y carga horaria) - si
viven independientemente de sus padres o tutores- pueden trabajar con su
conocimiento. En caso de vivir con ellos, se presume su autorizacin (art.
283, CCiv). As, la LCT (arts. 187 a 195), prohibe el trabajo nocturno, el
trabajo a domicilio y las tareas penosas, peligrosas o insalubres, y limita su
jornada a 6 horas diarias y 36 semanales.
En cuanto a la capacidad procesal, a partir de los 16 aos, el trabajador
puede afiliarse o desafiliarse al sindicato sin necesidad de autorizacin, y est
facultado para estar en juicio laboral en acciones vinculadas al contrato de
trabajo y para hacerse representar por mandatarios, con la intervencin promiscua del Ministerio Pblico (art. 3 3 , LCT). En cambio, es necesario contar
con 18 aos para ser delegado o integrar una comisin interna, y tener 21 aos
para integrar rganos directivos.
Respecto de las personas de menos de 16 aos; existe una expresa prohibicin de trabajar en cualquier actividad, con excepcin de las empresas en las
cuales slo trabajen miembros de la familia (art. 189, LCT). La sola posibilidad
del trabajo infantil repugna al orden pblico laboral, y remite a las primeras
pocas de la Revolucin Industrial y sus conocidos abusos. Distintos tratados
internacionales y convenios y recomendaciones de la OIT -ratificados por la
Argentina- condenan el trabajo de los infantes, y desalientan su proliferacin.
En el Boletn Oficial del 25/06/2008 se public la ley 26.390, mediante la
cual se modifican diversas leyes relacionadas con el mundo del trabajo. Adems de la LCT, se incluyeron mejoras en las siguientes normas: decreto-ley
326/56, la ley de trabajo agrario (ley 22.248), ley 23.551 y ley 25.013, siempre
en lo respectivo al trabajo de menores. Las modificaciones consistieron - primordialmente- en elevar la edad mnima para la admisin en el empleo.
La edad mnima establecida actualmente por esta norma y hasta el 25 de mayo
de 2010 es de quince (15) aos, al trmino del perodo de transicin se considerar como edad mnima vigente a los diecisis (16) aos.
Con el objeto de la regularizacin de los contratos vigentes la edad establecida por la ley no ser aplicable a los contratos de trabajo celebrados con anterioridad a la promulgacin, 24/06/2008, de la ley 26.390.
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AH. 3 5
cin y disposicin del producido del mismo como tambin de los bienes de
cualquier tipo que adquieran, gozando de la posibilidad de estar libremente
enjuicio civil o penal por acciones derivadas de ello (prrafos 2 y 3 del citado
art. 128 y art. 34 de la LCT).
CAPITULO IV
Del o b j e t o del contrato de trabajo
ART. 3 6
A los fines de la celebracin del contrato de trabajo, se reputarn a c t o s de las p e r s o n a s jurdicas los de s u s r e p r e s e n t a n t e s legal e s o de q u i e n e s , sin serlo, aparezcan c o m o facultados para ello.
Concordancias: arts. 5, 14, 24, 32, 33, 34 y 35, L.C.T.; arts. 1873 y 1874, CCiv.
En lo que hace al objeto del negocio jurdico laboral, la LCT distingue entre
contratos de objeto ilcito y contratos de objeto prohibido, estableciendo que
en tales supuestos no se producirn consecuencias entre las partes derivadas del
plexo normativo laboral, con los alcances establecidos en los arts. 41 y 42,
LCT, respectivamente.
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Se trata de trminos que en el lenguaje comn tienen significados relacionados, por lo que suele ser habitual que a la hora de distinguir entre lo ilcito y lo
prohibido se generen confusiones.
Sin embargo, en el mbito jurdico - y especficamente en materia laboral esos vocablos tienen significados muy ceidos, que tratan supuestos bien distintos con consecuencias jurdicas tambin dismiles.
En cuanto a sus efectos, la ilicitud conlleva la nulidad absoluta: no es susceptible de confirmacin porque est afectado el orden pblico: no genera consecuencia alguna entre las partes; ni el trabajador ni el empleador pueden efectuar
reclamos con fundamento en la LCT (art. 41).
A ambos lados de la lnea fronteriza que separa la licitud de la ilicitud, existen
zonas grises en las cuales se ubican actividades que resultan difciles de clasificar.
All encontramos las conductas a las que hace referencia la ltima parte del
artculo bajo anlisis: son contrarias a la moral y las buenas costumbres o no son
bien vistas, pero sin embargo no configuran delito y resultan socialmente aceptadas o toleradas. Sea por vaco legal o porque llegan a gozar de cierta regulacin
que consiente su ejercicio (por ejemplo, trabajar como bailarina nocturna,
alternadora, stripper o teibolera; como empleado en un sex-shop, en una hot Une,
o como tarjetero de night-clubs; aquellos contratados para hacer claque; los encargados de efeemar delivery de bebidas alcohlicas en el mbito de la Ciudad de
Buenos Aires cuando rige la ley seca; y el negocio del juego y la apuesta, por
citar unos pocos), se encuentran amparadas por la legislacin laboral.
No incluimos la prostitucin pues sta es tolerada siempre y cuando sea ejercida en forma autnoma (de otro modo no hay contrato de trabajo ni actividad
tolerada, sino que se configura de delito de proxenetismo o explotacin sexual;
arts. 125 y 126, CPen). Las personas que ejercen en forma independiente el
oficio en cuestin se han organizado desde los tiempos antiguos (baste recordar
las hetairidas griegas, asociaciones de tipo gremial integradas por mujeres que
comerciaban con su cuerpo; o las leyes de Teodora), y hoy por hoy en muchos
pases se encuentran sindicadas. En Argentina, se agrupan en AMMAR (Asociacin Mujeres Meretrices de Argentina), entidad alineada con la CTA, que
recientemente obtuvo reconocimiento por parte del Ministerio de Trabajo.
El legislador, con claro pragmatismo, ha optado por no dejar sin tutela a aquellos trabajadores ocupados en actividades que -aunque ilcitas por ser contrarias
a la moral promedio- estn reglamentadas o aceptadas en alguna medida, tornndolas, en consecuencia, toleradas.
As, se observa como el concepto de ilicitud y de nulidad por objeto ilcito no
guarda exacta correspondencia con la nulidad absoluta del derecho civil, al incluir en la esfera de proteccin (no exclusin de tutela) a ciertas actividades marginales, pese a que violentan los principios morales de la ciudadana media.
El derecho de trabajar y ejercer toda industria lcita tiene rango constitucional, encontrndose plasmado en el art. 14 de la Carta Magna, que dispone que
todos los habitantes de la Nacin gozan de tal derecho, conforme a las leyes que
reglamenten su ejercicio. Del texto de la norma, se desprende que para gozar de
la proteccin constitucional la industria ha de ser lcita, y que la misma puede
estar reglamentada: o sea, hay relatividad en el ejercicio de tales derechos.
El legislador ha dejado plasmado el principio general de que son lcitos los
hechos jurdicamente posibles, que no estn prohibidos por la ley, ni sean contrarios a la moral y a las buenas costumbres, ni configuren delitos (art. 953 CCiv
y nota), pues los hechos contrarios al derecho no pueden ser objeto de una
obligacin eficaz, porque jams se podr invocar, la proteccin de la Justicia
para asegurar su ejecucin.
A lo largo de la Historia, el concepto de lo lcito e ilcito -y de lo que puede
ser considerado moral o inmoral- ha sido eminentemente dinmico y fluido,
guardando estrecha relacin con el devenir histrico, religioso y social. Finalmente, termina materializado normativamente en reglas (leyes, ordenanzas, sentencias, etc) que permiten, vedan o ponen limites a determinadas conductas.
Uno de los antecedentes ms lejanos que se tiene de este tipo de medidas se
remonta a la Edad Media, donde se proceda al cierre de antros y tabernas de las
ciudades mientras se celebraba misa, por cuestiones morales.
Por ello, el legislador ha dado a los magistrados facultades para efectuar
disquisiciones acerca de la moralidad de los actos y declarar su nulidad cuando
entienda que su objeto fuese contrario a la moral y las buenas costumbres. Lo ha
hecho adhiriendo a la llamada teora eclctica, que si bien reconoce la existencia de principios generales y superiores, tambin se enriquece con la realidad histrica de la sociedad, que vara segn los tiempos y permite a los jueces
ir adaptando el concepto de moralidad y buenas costumbres segn las modificaciones legtimas de hbitos y creencias que en el seno de la sociedad se vayan
presentando. Esto implica, entonces, que su misin -sin olvidar la existencia de
principios superiores- ha de atender tambin a la moral media y predominante,
adaptando la interpretacin normativa al devenir histrico y social.
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A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D N
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jo que tuviese objeto o causa ilcitos resulta nulo en el sentido de que no slo
carece de todo efecto contractual, sino que tampoco produce los efectos
cuasicontractuales de una simple relacin de trabajo, pues se entiende que las
normas concernientes tanto al contrato como a la relacin efectiva de trabajo
slo comprenden situaciones lcitas, es decir, relaciones de trabajo que podran ser objeto de un contrato vlido.
De suerte que la nulidad (por objeto ilcito del contrato de trabajo) siempre
produce efectos ex tune. Dicha declaracin de nulidad, debe ser efectuada por los
jueces de oficio, es decir, aun sin mediar peticin de parte o del Ministerio Pblico.
En el caso del contrato de trabajo de objeto ilcito ni siquiera se forma una
relacin efectiva de trabajo, puesto que en esta hiptesis no hay nada ms que la
apariencia de una relacin de trabajo, puesto que "no produce consecuencias
entre las partes que se deriven de esta ley". Ergo, no habra en este caso un real
contrato de trabajo, sino una mera apariencia de tal.
La privacin de todo efecto jurdico a las situaciones de hecho as creadas
surge no slo de la calificacin de inmorales o antiticos de esos empleos o
comportamientos, sino tambin de que resultan indeseables en el inters comn
-y en el inters individual de los trabajadores afectados- pudiendo citarse como
ejemplos el trabajo prestado en un burdel, en un taller dedicado a la fabricacin
de monedas falsas, en una empresa dedicada a la venta y delivery de drogas
ilegales va internet, o en una agencia que se ocupa de estafas.
En aquellos casos en los que el individuo hubiese sido engaado sobre la
finalidad del trabajo prestado (no poda conocer que era ilcito), tampoco hay
contrato de trabajo, debiendo regirse por las reglas del derecho comn las cuestiones referidas a determinar si el sujeto respectivo tiene o no pretensiones de
enriquecimiento sin causa o mediante acto ilcito.
Los negocios jurdicos en general, y el contrato de trabajo en particular, de
objeto ilcito pueden no ostentar la nulidad de modo manifiesto, y -como seala
el art. 1047 CCiv.- la nulidad no puede ser solicitada por el que ha ejecutado el
acto, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Por lo tanto, si el
trabajo prestado no fuese manifiestamente ilcito, el empleador carecera de
facultades para invocar la ilicitud del servicio pues es l quien invocara su
propia torpeza para lograr un provecho. Como consecuencia de ello, siempre
que lo afectado sea el objeto de la contratacin, el empleador no puede invocar
la nulidad, puesto que es quien ha ejecutado el acto.
En este sentido, en el trmite de un proceso judicial los tribunales del trabajo
no podrn admitir la produccin de pruebas tendientes a demostrar la nulidad
del objeto por parte del empleador, pues, como se indic, al no poder ser invocado por ste, estos elementos no integrarn la litis. Ello, sin perjuicio de las
facultades que le asisten a la autoridad administrativa en el ejercicio del poder
de polica para mandar cesar las relaciones cuyo objeto sea reprobado por la
ley, en los trminos del art. 44 LCT.
En doctrina y jurisprudencia se ha discutido si lo que habr de ser determinante a la hora de calificar la ilicitud ser nicamente el tipo de trabajo prestado, o tambin la actividad general del establecimiento dentro de la cual se pres-
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ta el trabajo. As, cuando el trabajo en s mismo sea lcito, pero puesto al servicio de una organizacin de tipo delictiva (por contraposicin a los contratos
viciados por ilicitud del objeto cuando el trabajo comprometido es en s mismo
inmoral), el contrato tambin estar viciado, pero por ilicitud de la causa, entendida sta en un sentido subjetivo, esto es, como el fin real y prctico que las
partes se proponen al contratar.
El contrato de objeto prohibido no afectar el derecho del trabajador a percibir las remuneraciones o indemnizaciones q u e se
deriven de su extincin por tal c a u s a , conforme a las normas de
esta ley y a las previstas en l o s e s t a t u t o s profesionales y las c o n v e n c i o n e s colectivas de trabajo.
Concordancias: arts. 38, 40, 43 y 44, L.C.T.; Plenario N 193.
Esta regla encuentra su inspiracin en el principio de continuidad de la relacin laboral (art. 10, LCT), asegurando la subsistencia del vnculo laboral cuando el objeto fuese slo parcialmente prohibido. Asi, la declaracin parcial de
nulidad, no afecta la parte vlida.
En el segundo prrafo, se ratifica el derecho del dependiente al cobro de los
salarios devengados durante la vigencia contractual, como as tambin a las
indemnizaciones correspondientes.
Para que proceda la declaracin de oficio de nulidad sin que medie peticin
de parte, debe ser absoluta y manifiesta: por ms repudiable que sea el acto
viciado de nulidad absoluta si ella no aparece manifiesta en el propio acto,
requerir previamente indagar acerca de su existencia.
Por ejemplo, el contrato de trabajo de un trabajador extranjero ilegal es de
objeto prohibido, pero el empleador podra resultar dispensado en el caso de
dolo del trabajador, cuando a sabiendas hubiese ocultado su condicin de residente ilegtimo. En tal caso, la nulidad -an absoluta- podra ser peticionada por
el empleador, pues si bien la prohibicin del objeto est dirigida en su contra
(art. 40 2 prrafo), cabe considerar que ejecut el acto sin conocer el vicio que
lo invalidaba (art. 1047 del Cdigo Civil).
La propia declaracin supone, por otra parte, un acto nulo, ya que si se tratara
de un acto meramente anulable, lo correcto sera hablar de anulacin y no de
declaracin de nulidad. En efecto, por ms amplia que sea la interpretacin de
la norma contenida en el art. 1047 del Cdigo Civil ("...La nulidad absoluta
puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte..."), nunca
puede alcanzar a los actos anulables.
La nulidad por prohibicin de objeto, tambin puede demandar una investigacin de hecho para ponerla de manifiesto.
Efectuada la declaracin de nulidad, esta no debe afectar las clusulas vlidas del contrato, quedando las ilcitas o prohibidas reemplazadas de pleno
derecho por las normas legales del caso (art. 13, LCT). En otras palabras, el
vnculo se mantiene vigente, siempre que la sustitucin no alterare crucialmente
su normal continuacin.
do
CAPITULO V
De la formacin del contrato de trabajo
Art. 4 5 . - [CONSENTIMIENTO].
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Bastar, a los fines de la expresin del consentimiento, el e n u n ciado de lo esencial del o b j e t o de la contratacin, q u e d a n d o regido lo restante por lo q u e dispongan las l e y e s , los e s t a t u t o s profes i o n a l e s o las c o n v e n c i o n e s c o l e c t i v a s de trabajo, o lo q u e se c o n cepte habitual en la actividad de q u e se trate, con relacin al
valor e importancia de los servicios comprometidos.
Concordancias: 7 a 12, 21, 37, 45, 114 y 117, LCT.
CAPITULO VI
De la forma y prueba del contrato de trabajo
Art. 4 8 . - [FORMA].
Las partes podrn e s c o g e r libremente sobre las formas a observar para la celebracin del contrato de trabajo, salvo lo que dispongan las leyes o c o n v e n c i o n e s colectivas en c a s o s particulares.
Concordancias: arts. 23, 24, 49, 50, 53, 54, 90, 91, 93, 99, 240 y 241, LCT.
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Los a c t o s del empleador para cuya validez e s t a ley, los e s t a t u t o s profesionales o las c o n v e n c i o n e s colectivas de trabajo e x i g i e ran una forma i n s t r u m e n t a l d e t e r m i n a d a s e t e n d r n por n o
s u c e d i d o s cuando e s a forma no se observare.
No obstante el vicio de forma, el acto no es oponible al trabajador.
Concordancias: arts. 48, 50 a 54, 140, 141, 142,154, 218 y 240, L.C.T.; arts. 31
y 35, ley 24.013; arts. 1,2, 3 y 4, ley 24.465.
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Art. 5 0 . - [ P R U E B A ] .
|
trabajo s e prueba por los m o d o s autorizados por
las l e y e s procesales y lo previsto en el artculo 23 de e s t a ley.
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Concordancias: arts. 23,24,48, 51,53,54,90, 92, LCT; arts. 1,2,3 y 4, ley 24.465.
tanto, si un trabajador invoca la existencia de un contrato de trabajo y la empresa lo niega, es al trabajador a quien corresponde demostrar sus afirmaciones.
Sin embargo, la presuncin contenida en el art. 23 de la LCT -la prestacin de
servicios hace presumir el contrato de trabajo- funciona en la prctica invirtiendo la carga de la prueba.
En cambio, si el trabajador invoca la existencia de un contrato por tiempo
indeterminado y el empleador lo niega pero aduce que entre las partes medi,
por ejemplo, un contrato de plazo fijo, es al empleador a quien le corresponde
probar tal afirmacin.
Respecto de los medios de prueba aceptados por las leyes procesales, en el
mbito de la ciudad de Buenos Aires rige la ley 18.345, de procedimiento laboral (reformada por la ley 24.635) y el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin, existiendo, por ende, amplitud en la posibilidad de ofrecer y producir
pruebas. En la provincia de Buenos Aires rige la ley 11.653 (BO, 16/8/1995).
Entre los principales medios de prueba para acreditar la existencia del contrato se pueden mencionar: la prueba confesional; la prueba documental -esencialmente recibos de sueldos, cartas documento, telegramas y certificados; pero
tambin otros elementos como fotos, planos, indumentaria de trabajo, videos, y
grabaciones (estas ltimas, siempre y cuando no hayan sido obtenidas en forma
ilegal); la prueba pericial -especialmente la contable mediante el control efectuado por el experto a los libros que obligatoriamente debe llevar la empresa-;
la prueba informativa -informes provenientes de entidades pblicas y privadasy la prueba testimonial; aunque nada obsta para que el magistrado recurra a
otros menos utilizados, como los careos, el interrogatorio directo a las partes y
en los trminos del art. 415 del CPCCN o el reconocimiento judicial y la inspeccin ocular, con el fin de dilucidar la litis (alcanzar la verdad objetiva).
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.i... mncnto de que se trate, pues no estamos ante profesiones que requieran
l>ai .1 MI ejercicio de un ttulo expedido por autoridad determinada por cuestiona de orden pblico.
A'.i, sera contrario al principio de buena fe y a la teora de los actos propios
qui Ii empresa invocase tal omisin en su beneficio, si contrat a sabiendas de
i.il limacin, consintiendo la prestacin de servicios sin objecin alguna, invoI . n u l o una omisin -que tambin fue suya- cuando le convenga para no responder por sus obligaciones laborales. Por ello, la falta de inscripcin en la matr< u l a o la no posesin de un carnet o credencial no excluye ni limita los derechos
y obligaciones recprocos que existieren.
liste requisito no debe confundirse con el ttulo habilitante, que es expedido
p u i autoridad educativa competente (por ejemplo, el ttulo de abogado, ingeniero, o mdico), en cuyo caso se estara en presencia de un acto ilcito (como ser,
el ejercicio de la abogaca o la medicina invocando el carcter de abogado o
mdico sin ser tales).
Todo empleador, cualquiera que sea el nmero de empleados que ocupe, est
obligado a llevar un libro especial, registrado y rubricado en las mismas condiciones que se exigen para los libros principales de comercio, que debe estar en
el lugar de trabajo.
El art. 7 de la ley 24.013 establece que el contrato est registrado cuando el
empleador inscribe al trabajador en el libro especial al que hace mencin este
artculo o en la documentacin laboral que haga sus veces -segn lo previsto en
los regmenes jurdicos particulares-, y quede afiliado al Instituto Nacional de
Previsin Social, a las cajas de subsidios familiares (actualmente disueltas) y a
la obra social correspondiente (art. 18, inc. a). La misma norma impone multas
para los supuestos de falta de registro y de registracin defectuosa de la relacin, que se analizarn ms adelante.
Las relaciones laborales se deben registrar en el Sistema nico de Registro
Laboral, que fue creado por el decreto 2284/1991, que elimin el Instituto Nacional de Previsin Social y las cajas de subsidios familiares. El objeto fue
centralizar la informacin del empleador y de sus trabajadores y unificar las
afiliaciones al ex Instituto Nacional de Previsin Social, a las ex Cajas de Subsidios Familiares y a las obras sociales, y de los trabajadores beneficiarios del
sistema de prestaciones por desempleo.
Adems, el empleador debe registrar el contrato de trabajo ante la Administracin Federal de Ingresos Pblicos (AFIP) -que ha unificado el registro de los
empleadores por medio de la Clave nica de Identificacin Tributaria (CUIT)
y el de los trabajadores en la Administracin Nacional de la Seguridad Social
(Anses), por medio del Cdigo nico de Identificacin Laboral (CUIL)- y ante
la obra social que corresponda al trabajador.
Aparte del libro especial del artculo 52 de la LCT o el que haga sus veces
(por ejemplo, Registro nico de Personal en el caso de las Pymes), los
empleadores deben llevar la planilla de horarios establecida en el art. 6 de la
ley 11.544, los recibos de pago (art. 140, LCT), declaracin jurada de cargas de
familia, constancia de informacin de condiciones de seguridad y de recepcin
de elementos de proteccin personal, declaracin jurada de la situacin
previsional del trabajador, contrato de afiliacin entre el empleador y una ART,
constancia de opcin del trabajador dentro del sistema previsional, constancia
de pago de aportes y contribuciones sindicales y de la seguridad social.
Existe adems un rgimen de registracin obligatorio con anterioridad al inicio de la relacin laboral (resolucin general N 1891 de la AFIP, B.O. del 2/6/
2005; actualizada y modificada por la resolucin general N 2016, B.O. del 1II
3/2006), a travs del denominado "Registro de Altas y Bajas en Materia de
Seguridad Social" por el cual se deben registrar no slo las incorporaciones de
trabajadores sino tambin los ceses; y que alcanza tanto a los trabajadores en
relacin de dependencia como a los contratos de pasantas que se celebren con
estudiantes o docentes. El "Registro" es una base de datos, que como carga
inicial posee las relaciones empleador-trabajador consideradas como activas,
en funcin de la informacin que surge de las declaraciones juradas determinativas y nominativas de las obligaciones con destino a la seguridad social pre-
JULIO A . GRISOLIA - E R N E S T O J . A H U A D
sentadas por los empleadores comprendidos en el Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones (SUyP) por los periodos mensuales julio de 2004 inclusive,
en adelante, as como de las "Claves de Alta Temprana" gestionadas en los
trminos de la resolucin general N 899 y su modificatoria N 943 (la resolucin general N 1891 de la AFIP dej sin efecto el anterior rgimen de Clave de
Alta Temprana o C.A.T.)Los empleadores que incumplan -total o parcialmente- las obligaciones dispuestas por esta resolucin general son pasibles de las sanciones pecuniarias
establecidas por la resolucin general N 1566 de la AFIR
En materia de regularizacin registral, resultan aplicables adems la Resolucin 3/2009 del Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social (BO del 22/
01/2008) sobre Promocin y Proteccin del Empleo (rgimen de regularizacin
impositiva, promocin y proteccin del empleo registrado, exteriorizacin y
repatriacin de capitales), y la ley 26.476 (BO del 24/12/2008), relativa a los
regmenes de regularizacin, promocin y proteccin del empleo registrado con prioridad en Pymes-, exteriorizacin y repatriacin de capitales.
En relacin a las asignaciones familiares, la ley 26.425 (BO del 9/12/2008) y los
decretos 1345/07 (BO del 5/10/2007) y 1591/2008 (3/10/2008) incrementan los
montos de las asignaciones familiares y modifican los rangos, topes y montos de
las asignaciones familiares contempladas en la ley 24.714, que habilitan el cobro
de los beneficios conforme la situacin econmico social de las distintas zonas.
Por su parte, mediante la resolucin 601/2008 ANSES (BO del 5/8/2008), se
aprob el sistema informtico que permite a los empleadores comprendidos en el
Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones, generar y emitir la Certificacin
de Servicios y Remuneraciones. La resolucin 774/2008 de la Secretara de Trabajo (BO del 23/7/2008), por su parte, reglamenta la cuestin relativa a los aportes y contribuciones de autnomos, Sistema nico de la Seguridad Social (S.U.S.S.)
y el certificado de Trabajo Registrado, modificando el formulario.
El decreto 1066/2008 (BO del 10/7/2008) prorrog la vigencia del beneficio
instituido por el art. 6 de la Ley 25.877, que dispuso un beneficio para aquellos
empleadores que produzcan un incremento neto en su nmina de trabajadores,
consistente en una reduccin de sus contribuciones a la Seguridad Social.
El libro del art. 52 de la L C T es un libro o conjunto de hojas visadas o
rubricadas por la autoridad de aplicacin (Ministerio de Trabajo), en el que se
deben asentar los datos de identidad de ambas partes y todos aquellos que identifican debidamente la relacin laboral. Cuando el empleador tiene varios establecimientos el Ministerio de Trabajo exige que el empleador gestione el pedido de centralizacin en un solo lugar, o de lo contrario debe presentar un libro
por cada establecimiento, requisito ste que no surge de la ley.
Los datos a consignar en el mismo son: individualizacin ntegra y actualizada del empleador; nombre del trabajador; su estado civil; fecha de ingreso y
egreso; remuneraciones asignadas y percibidas; individualizacin de personas
que generen derecho a la percepcin de asignaciones familiares; dems datos
que permitan una exacta evaluacin de las obligaciones a su cargo y otros que
pueda establecer la reglamentacin. Est prohibido alterar los registros correspon-
89
X)
J U L I O A . GRISOLIA - E R N E S T O J . A H U A D
El art. 8 establece que "el empleador que no registrare una relacin laboral, abonar al trabajador afectado una indemnizacin equivalente a una
cuarta parte de las remuneraciones devengadas desde el comienzo de la vinculacin, computadas a valores reajustados de acuerdo con la normativa vigente. En ningn caso esta indemnizacin podr ser inferior a tres veces el
importe mensual del salario que resulte de la aplicacin del art. 245 de la Ley
de Contrato de Trabajo". La base de clculo de la multa es la cuarta parte de
las remuneraciones mensuales del trabajador (percibidas o no) desde el inicio
de la relacin y hasta la fecha en que se realice el clculo, o hasta el momento
del despido. Por tanto, se suman todos los salarios que le hubiera correspondido
percibir durante el vnculo laboral y se los divide por cuatro. Por ejemplo, si el
salario mensual de un trabajador no registrado era de $ 1600 y el contrato se
extendi por un ao, se multiplica 1600 x 13 (los meses del ao ms el sueldo
anual complementario) y se lo divide por 4; en este caso la multa del art. 8
ascender a $ 5200.
El art. 9 establece la multa cuando "el empleador que consignare en la
documentacin laboral una fecha de ingreso posterior a la real, abonar al
trabajador afectado una indemnizacin equivalente a la cuarta parte del importe de las remuneraciones devengadas desde la fecha de ingreso hasta la
fecha falsamente consignada, computadas a valores reajustados de acuerdo
a la normativa vigente"; en este caso el empleador cumple con los requisitos
del art. 7 , pero al registrar la relacin consigna una fecha de ingreso del trabajador posterior a la real, omitiendo denunciar el perodo corrido entre el ingreso
y la fecha que se hace figurar. La multa ser equivalente a la suma de todos los
salarios que percibi o debi percibir en el perodo no registrado dividido por 4.
Por ejemplo, si un trabajador cuyo salario mensual es de $ 1300 intima refiriendo que se consign como fecha de ingreso el 16/8/2005 cuando en realidad la
verdadera fue el 16/8/2004, corresponde multiplicar 1300 por 13 y dividirlo
por 4. Ein este caso no se establece un piso mnimo como en el supuesto del art.
8 ni se fija un tope mximo.
Por su parte, el art. 10 enuncia que "el empleador que consignare en la
documentacin laboral una remuneracin menor que la percibida por el trabajador, abonar a ste una indemnizacin equivalente a la cuarta parte del
importe de las remuneraciones devengadas y no registradas, debidamente
reajustadas desde la fecha en que comenz a consignarse indebidamente el
monto de la remuneracin ". Es el supuesto de una relacin laboral registrada
pero consignando un salario inferior al verdaderamente percibido por el trabajador. El monto de la multa ascender a la cuarta parte de la diferencia entre las
remuneraciones devengadas y las registradas, sin piso mnimo. Por ejemplo, en
un contrato que se extendi por un ao, el salario mensual era de $ 1500, pero se
pagaban $ 600 en negro, se multiplica 600 x 13 (los meses del ao ms el sueldo
anual complementario) y se lo divide por 4.
La ausencia total de registracin y la registracin defectuosa, se excluyen entre
si. Por ello, la multa del art. 8 no puede ser peticionada juntamente con la del 9 y
el 10, pero estas dos ltimas pueden proceder por separado o en forma conjunta,
o
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
LAS P E N A S D E L ART. 172 D E L C D I G O P E N A L (LEY 11.723 d e P R O P I E D A D INTELECTUAL)
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
LAS P E N A S D E L A R T . 172 D E L C D I G O P E N A L (LEY 11.723 d e P R O P I E D A D INTELECTUAL)
91
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despido", sino que procede cualquiera fuera el modo de extincin; tampoco alcanza al sueldo anual complementario proporcional (art. 123, LCT), que es remuneracin devengada da a da. Si bien la indemnizacin prevista en el art. 15 de la
LNE puede concurrir junto con cualquiera de las agravadas reguladas en la Ley
de Contrato de Trabajo (maternidad o matrimonio, art. 182), no corresponde su
duplicacin, ya que el objeto jurdicamente protegido en cada caso es distinto.
Excepcionalmente, el art. 16 establece que cuando las caractersticas de la
relacin existente entre las partes pudieran haber generado en el empleador una
razonable duda acerca de la aplicacin de la Ley de Contrato de Trabajo, el juez
o tribunal podr reducir la indemnizacin prevista en el art. 8 hasta una suma
no inferior a dos veces el importe mensual del salario que resulte de la aplicacin del art. 245 de la LCT. Con igual fundamento los jueces podrn reducir el
monto de la indemnizacin establecida en el art. 15 hasta la eliminacin de la
duplicacin all prevista.
La condena judicial a pagar cualquiera de dichas multas o la resolucin
homologatoria del acuerdo conciliatorio que verse sobre ellas, debe ser notificada al
Sistema nico de Registracin Laboral (SURL), a fin que el ente tome registro del
empleador que incumple sus obligaciones con el sistema previsional y de seguridad
social, activando las correspondientes inspecciones, denuncias y sanciones.
o
2 ^ 1 1 . 1 de la lev 25.323:
Publicada en el Boletn Oficial el 11/10/2000, rige desde el 20 de octubre de
2000 (art. 2 , CCiv), y establece un incremento de las indemnizaciones laborales en distintos supuestos. El art. 1 dispone la duplicacin de la indemnizacin
por antigedad -art. 245, LCT y art. 7 , ley 25.013 (o las que en el futuro las
reemplacen)-, cuando una relacin laboral al momento del despido no estuviese
registrada o lo est de modo deficiente.
Parte de la doctrina entiende que estn excluidas del mbito de aplicacin de
la ley 25.323 las relaciones de empleo pblico, el servicio domstico y el trabajo agrario, por no estar comprendidas en la Ley de Contrato de Trabajo. En
cuanto a los estatutos especiales - atento la redaccin de la norma, que remite al
art. 245 y al art. 7 de la ley 25.013 -entendemos que se aplica a los estatutos
especiales cuando stos remiten al art. 245 de la LCT (por ejemplo: viajantes de
comercio, docentes particulares y chferes profesionales). En cambio, no ser
aplicable a los estatutos especiales cuando ellos prevean un mecanismo distinto
de indemnizacin (industria de la construccin, periodistas profesionales, jugadores profesionales de ftbol).
Para el incremento de la indemnizacin, la ley no se limita a contemplar el
supuesto de ausencia de registracin sino que incluye los casos de registracin
defectuosa, las que -en principio- parecen referirse a los casos de los arts. 9 y
10 de la ley 24.013 (que se haya asentado una fecha de ingreso posterior o una
remuneracin menor a la real), si entendemos al art. I de la ley 25.323 como
complementario de los arts. 8 , 9 , 10 y 15 de la ley 24.013. Pero al no consignar concretamente en qu consiste la relacin registrada "de modo deficiente",
y entendiendo que "deficiente" es sinnimo de "incompleto", "imperfecto", "deo
Los j u e c e s merituarn en funcin de las particulares circunstancias de cada c a s o los libros que carezcan de algunas de las
formalidades prescriptas en el artculo 52 o que t e n g a n algunos
de los d e f e c t o s all c o n s i g n a d o s .
Concordancias: arts. 48 a 56,142 y 144, LCT.
JULIO A . GRISOLIA - E R N E S T O J . A H U A D
nan -en el caso de los mdicos- asentar en el Registro de Cirugas de una institucin, la identificacin del equipo de profesionales que intervengan en una
operacin, como as tambin el comienzo y la finalizacin del acto quirrgico.
Se trata de una regla que se condice con la del artculo anterior, y que est
referida especficamente a los instrumentos regstrales aqu mencionados.
Como ya se indic, por ser llevados unilateralmente por el empleador, su
valor probatorio es limitado, cuando sean invocados en contra del trabajador.
96
ser inferior a dos das hbiles contados a partir de la recepcin del emplazamiento). Se consideran das "no hbiles" todos los das no laborables para las
empresas, en los cuales no existe opcin de trabajar y, en general, cuando el
empleador haya optado por no trabajar.
El silencio del interpelado debe subsistir por lo menos durante dos das hbiles para que se le pueda atribuir la calidad de presuncin en su contra respecto
del cumplimiento o incumplimiento de obligaciones derivadas del contrato que
hayan sido objeto de la intimacin.
El establecimiento de plazos mnimos y del deber de explicarse apuntan a
hacer prevalecer el principio de buena fe, y tienden a evitar la incertidumbre del
trabajador sobre las circunstancias de la relacin laboral. Es una presuncin que
puede ser desvirtuada por prueba en contrario aportada por el empleador.
Finalmente, cabe recordar que la presuncin que establece el artculo bajo
anlisis, slo opera cuando se demuestra el carcter de empleador del silente.
Ello es la lgica consecuencia de que no existe obligacin de rplica alguna
para aqul a quien se le reclame en virtud de una vinculacin laboral en tanto
sta no se demuestre.
En los c a s o s en q u e se controvierta el m o n t o de las remunerac i o n e s y la prueba rendida fuera insuficiente para acreditar lo pact a d o entre las partes el Juez podr, por decisin fundada, fijar el
importe del crdito de acuerdo a las circunstancias de cada c a s o .
Concordancias: arts. 50, 53, 54, 56, 114 y 142, LCT.
La norma otorga al juez la facultad de establecer las remuneraciones del trabajador en los casos en que se controvierta el monto de las remuneraciones y la
prueba rendida resultase insuficiente para acreditar lo pactado entre las partes.
Esta potestad del juez de fijar la cuanta del crdito debe ser ejercida con
suma prudencia, por decisin fundada en parmetros objetivos, y slo en aquellos casos en los que de las probanzas arrimadas surja acreditada la procedencia
del crdito pero no su monto. La sujecin de tal prerrogativa a esa condicin se
funda en que si el salario no es motivo de controversia, nada permite que el juez
se aparte de ella y tome otra distinta.
Atendiendo a la casustica y como una herramienta ms en la bsqueda de la
verdad objetiva, puede complementarse con la directiva del art. 55, limitando la
presuncin all establecida a los trminos de la realidad prctica.
No se admitirn presunciones en contra del trabajador ni deriv a d a s de la ley ni de las c o n v e n c i o n e s colectivas de trabajo, q u e
conduzcan a s o s t e n e r la renuncia al e m p l e o o a cualquier otro d e recho, s e a q u e las m i s m a s deriven de su silencio o de cualquier
otro m o d o q u e no implique una forma de comportamiento inequv o c o en aqul s e n t i d o .
Concordancias: arts. 10, 12, 23, 98,145, 240, 241 y 260, LCT.
Para acreditar los distintos extremos del contrato de trabajo tambin se puede
recurrir a indicios y presunciones.
Aqu, la LCT establece otra presuncin iuris tantum en favor del trabajador
en caso de silencio del empleador a un emplazamiento, al imponer al empleador
una carga de explicarse o contestar, so pena de constituir presuncin en su contra, si el mismo se mantuviere por un plazo mnimo razonable (que nunca puede
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Art.
58
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JULIO A . GRISOLIA - E R N E S T O J . A H U A D
La firma autgrafa es la representacin grfica del nombre y apellido, o ttulo, o de su identidad, que una persona escribe de su propia mano en un documento, para darle autenticidad o para expresar que aprueba su contenido.
Si bien los orgenes de la firma son remotos y no del todo claros, exista en
Roma el instituto de la manufirmatio, que consista en consignar el nombre, un
signo identificatorio o en su defecto tres cruces (xxx) una vez ledo el documento por su autor, o por un funcionario, y luego de haber pasado la mano abierta
sobre el pergamino en actitud de jurar, pero sin hacerlo.
Luego, en el perodo medieval, donde leer y escribir quedaba reservado a los
eruditos y el clero, era comn que los nobles utilizasen como firma una cruz a la
que le aadan diversos rasgos y letras, que luego fueron reemplazados por
sellos. Seguramente en este perodo es que la firma comenz a establecerse ms
como un smbolo de identificacin que enlazaba al autor con el documento, que
como una simple consignacin de un nombre.
La firma tiene -en consecuencia- una triple funcin. Por un lado, vincula a
la persona con el acto jurdico, y expresa el consentimiento de las partes (funciones identificativa y declarativa). Por el otro, permite identificar si el autor
de la firma es efectivamente aqul que ha sido identificado como tal en el acto
(funcin probatoria).
Su elemento esencial es el animas signandi (la intencin de firmar), por ello,
si bien por lo general es puesta de puo y letra del firmante, esta caracterstica
de la firma manuscrita puede ser eliminada y sustituida por otros medios (la
firma electrnica, a ruego, la firma por facsmil o "mquina de firma" empleada
en el derecho comercial, la impresin digital, etc).
E:i cuanto a la impresin digital, el artculo expresamente la menciona como
medio alternativo a la firma autgrafa, cuando el trabajador no pueda o no sepa
firmar, en cuyo caso supedita su validez a otros elementos de prueba que acrediten la efectiva realizacin (esto es, establecer el nexo entre la impresin y la
intencin de estamparla en el documento).
Art. 6 1 . - [FORMULARIOS].
Las clusulas o rubros insertos en formularios d i s p u e s t o s o utilizados por el empleador, q u e no correspondan al impreso, la incorporacin a los m i s m o s de d e c l a r a c i o n e s o c a n t i d a d e s ,
cancelatorias o liberatorias por m s de un c o n c e p t o u obligacin,
o diferentes perodos a c u m u l a d o s , se apreciarn por los j u e c e s ,
en cada c a s o , en favor del trabajador.
Concordancias: arts. 7, 9, 12 a 15, 62, 63, 141 y 142, L.C.T.
Aqu, lo que genera la presuncin en contra del empleador es el acto de utilizar formularios impresos, para luego efectuar agregados de cualquier tipo, que
no se correspondan con el impreso original.
Estamos ante una pauta de interpretacin que permite al juzgador apreciar a
favor del trabajador, la actitud empresarial de incorporar formularios impresos y
alterarlos del modo sealado en la norma, en el entendimiento de que el dependiente se encuentra en situacin de inferioridad, entendida sta en sentido amplio.
Concordancias: arts. 12, 13, 14, 62 y 63, y 146, L.C.T.; arts. 1016 y 1017, CCiv.
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
LAS P E N A S D E L ART. 172 D E L C D I G O P E N A I NRVII 7 7 1 A. o p i - i m c r v a r . n m i t ^ - n i t \
I N F R A C T O R E " ;
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100
Juno
A . GRISOLIA - ERNESTO
J.
AHUAD
CAPITULO VII
Los derechos y deberes de las partes son las prestaciones recprocas y las
facultades que emergen del contrato de trabajo, y que abarcan tanto al trabajador como al empleador porque ambos actan como acreedores o deudores. Como
si se tratase de las dos caras de una misma moneda, cada obligacin de una
parte se corresponde con un derecho de la otra. Estn regulados especialmente
en la LCT (arts. 62 a 89), surgiendo tambin de los estatutos profesionales y de
los convenios colectivos.
Las obligaciones se presentan como deberes de prestacin, y consisten en
obligaciones de dar, hacer o no hacer; que deben ser cumplidas dentro del marco de la buena fe, la colaboracin y la solidaridad.
Estos son deberes genricos de conducta que resultan aplicables tanto al trabajador como al empleador al iniciarse, durante el desarrollo y al momento de
la extincin del contrato de trabajo; incluyen la obligacin genrica de las partes de comportarse correctamente, con colaboracin y solidaridad, aun cuando
no sea requerido por el derecho positivo en forma expresa, como as tambin el
deber de actuar de buena fe (art. 63, LCT).
Se trata de una directiva de orden moral, pues precisamente las conductas que
los deberes genricos de conducta pretenden evitar, son el ejercicio abusivo de
los derechos, las conductas contradictorias y el actuar violatorio de la doctrina
de los actos propios.
La buena fe (del latn, bono, fides), es un principio general del derecho consistente en el estado mental de honradez, de conviccin en cuanto a la verdad o
exactitud de un asunto, hecho u opinin, o la rectitud de una conducta.
Al decir de Couture, la buena fe es la calidad jurdica de la conducta legalmente exigida de actuar con probidad. Por ello, tambin se lo denomina principio de probidad. En el mbito de nuestra disciplina, exige una conducta recta y
honesta en relacin con las partes del contrato de trabajo.
Si bien no es un principio especfico ni exclusivo del Derecho del Trabajo (la
buena fe es aplicada en las diversas ramas del Derecho), adquiere especial relevancia, ya que est referido a los deberes de conducta recprocos de las partes,
dado que el contrato no slo contiene prestaciones de carcter patrimonial.
Comprende el deber de actuar con fidelidad y adoptar conductas adecuadas en
el cumplimiento de sus obligaciones, y se aplica durante toda la relacin laboral.
Parte de la necesidad de que las partes acten desde una posicin de honestidad y honradez, que lleva implcita la conciencia de no engaar, no perjudicar
ni daar, porque sin mutua confianza la relacin no puede desarrollarse
armnicamente. Por ello, se exige que adopten las conductas debidas a un "buen
empleador" y a un "buen trabajador", que sern valoradas en cada caso particular, ya que no se pueden establecer normas rgidas.
Por ejemplo, configuran una violacin a este deber de obrar de buena fe el
aprovechamiento abusivo de situaciones: no dar cumplimiento a la obligacin
de explicarse (guardar silencio a intimaciones), asumir una actitud desleal al no
brindar la oportunidad a la otra parte de satisfacer el reclamo, (oportunidad de
rectificarse), el aprovechamiento de requisitos legales por medio del engao,
no expresar claramente la causal de despido o efectuarla en forma ambigua.
En el plano del Derecho Colectivo, la obligacin de obrar de buena fe se
manifiesta en el deber de informacin, consistente en el derecho a la libre informacin de los trabajadores en el marco de la negociacin colectiva, que si bien
se ha incorporado hace pocos aos en la legislacin de nuestro pas, es tradicional en las regulaciones de las relaciones laborales de los pases desarrollados,
pues constituye una herramienta trascendental a la hora de negociar colectivamente, ya que el conocimiento de la evolucin de la empresa, innovaciones
tecnolgicas y organizativas, su situacin econmico financiera y todo otro dato
de inters es importante cuando la asociacin sindical formule peticiones.
Se encuentra regulado en los incisos a) apartado III, b), c) y d) del art. 4 de la
ley 23.546 (texto segn art. 20, ley 25.877).
El inciso a) regula el deber genrico que tienen las partes de intercambiar la
informacin necesaria para arribar a un acuerdo. Este intercambio deber incluir obligatoriamente la informacin relativa a la distribucin de los beneficios de la productividad, la situacin actual del empleo y las previsiones sobre su futura evolucin.
El inciso b) prev la informacin que se debe suministrar cuando se negocie
a nivel de empresa. Se aplica a la negociacin del convenio de empresa, cualquiera sea la cantidad de trabajadores que tenga. El inciso c) establece el
supuesto de las empresas que han iniciado el procedimiento de crisis o que se
encuentran concursadas.
El inciso d) impone guardar secreto a quienes reciban informacin calificada
de confidencial por la empresa, lo que es consecuencia del cumplimiento de los
deberes de informacin.
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J U L I O A . GRISOLIA - ERNESTO J . A H U A D
El empleador tiene facultades suficientes para organizar e c o n mica y tcnicamente la empresa, explotacin o establecimiento.
Concordancias: arts. 62, 63, 65, 66,67,68, 69, 73a 79, 86,197,210,245a 247, LCT.
El empleador e s t facultado para introducir t o d o s aquellos cambios relativos a la forma y modalidades de la prestacin del trabaj o , en t a n t o e s o s c a m b i o s no importen un ejercicio irrazonable de
e s a facultad, ni alteren modalidades e s e n c i a l e s del contrato, ni
c a u s e n perjuicio material ni moral al trabajador.
F O T O C O P I A R ESTE LIBRO ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN
LAS PENAS DEL ART. 172 DEL CDIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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J U L I O A . GRISOLIA - ERNESTO J . A H U A D
Cuando el empleador disponga medidas v e d a d a s por e s t e artculo, al trabajador le asistir la posibilidad de optar por c o n s i d e rarse d e s p e d i d o sin causa o accionar persiguiendo el restablecim i e n t o de las condiciones alteradas. En e s t e ltimo s u p u e s t o la
accin se substanciar por el procedimiento sumarsimo, no p u dindose innovar en las condiciones y modalidades de trabajo, salvo
q u e s t a s s e a n g e n e r a l e s para el establecimiento o seccin, hasta
q u e recaiga sentencia definitiva.
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El empleador podr aplicar medidas disciplinarias proporcion a d a s a las faltas o incumplimientos d e m o s t r a d o s por el trabajador. Dentro de los treinta ( 3 0 ) das corridos de notificada la medida, el trabajador podr cuestionar su procedencia y el tipo o e x tensin de la misma, para q u e se la suprima, sustituya por otra o
limite s e g n los c a s o s . Vencido dicho trmino se tendr por consentida la sancin disciplinaria.
Concordancias: arts. 5, 21, 62 a 67, 68, 69, 81, 84 a 86,131, 218, 219, 220, 222,
223 y 246, L.C.T.; Plenario N 2.
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dor. En el caso de la suspensin disciplinaria existe un lmite temporal contemplado en el art. 220 de la LCT.
Si bien la norma no especifica ante quin se debe cuestionar la sancin, se
entiende que es ante el empleador; tambin podra impugnarla judicialmente, iniciando una accin legal. Si bien poco comunes en la actualidad, el objeto perseguido en la misma sera el reclamo por los salarios cados, es decir, por los das de
suspensin aplicados por el empleador que no devengaron remuneracin.
El trabajador tiene 30 das para cuestionar la sancin aplicada por el empleador,
ya sea respecto de su procedencia o de su extensin; la consecuencia de no
hacerlo es que se considera consentida y pierde el derecho a reclamar en lo
sucesivo: se trata de un plazo de caducidad. En la actualidad, distintos proyectos proponen extender el plazo para cuestionar la medida de 30 a 75 das corridos, como as tambin dar traslado al trabajador de los incumplimientos que se
le imputen, por medios fehacientes y por el trmino de 48 horas.
Doctrinariamente, se han establecido una serie de requisitos que deben
cumplimentarse para que el ejercicio del poder disciplinario sea vlido:
1) Contemporaneidad: la sancin debe ser oportuna, existiendo contemporaneidad entre la falta cometida y la sancin aplicada: no debe transcurrir un lapso
que indique que la falta fue consentida. La demora slo se justifica en caso de
producirse la instruccin de un sumario o la investigacin de la conducta, es
decir, cuando se produce una falta pero no se sabe an su magnitud ni con
certeza quin la cometi; en este caso, el tiempo para sancionar se debe comenzar a contar a partir de la finalizacin del sumario interno.
2) Proporcionalidad: la sancin aplicada debe ser proporcional a la falta cometida. Para efectuar una correcta graduacin de la sancin a aplicar no slo se
debe tener en cuenta la gravedad del incumplimiento del trabajador sino tambin sus antecedentes (sanciones anteriores) y su antigedad, como tambin si
la falta cometida ha sido reiterada.
3) No duplicacin de sanciones: el empleador no puede aplicar por una misma falta o incumplimiento del trabajador ms que una sola sancin: rige aqu el
principio del derecho penal non bis in idem.
Otros requisitos que hay que respetar para adoptar medidas disciplinarias son:
a) expresar la causa de la sancin en forma clara, debe ser justa y determinar los
hechos que la motivaron y la fecha en que ocurrieron; b) comunicar la sancin por
escrito, ya sea con un telegrama, carta documento o nota emitida por el empleador
y firmada por el trabajador; c) aplicar sanciones disciplinarias legalmente admisibles como tales (juridicidad), excluyndose: cualquier menoscabo a la dignidad
del trabajador o abuso de derecho, las multas y las retenciones en las remuneraciones, la modificacin de los trminos del contrato o cualquier medida que tienda a provocar su alejamiento de la empresa o que implique una discriminacin y
conculque el principio de igualdad de trato; y d) seguir los procedimientos especiales que establezcan los convenios colectivos, los estatutos profesionales o los
reglamentos de empresa, salvo que violen el orden pblico laboral.
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A I os
infr in-rnts i k r r a u r o n i m
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El empleador, en t o d o s los c a s o s , deber ejercitar las facultad e s que le e s t n conferidas en los artculos anteriores, as c o m o la
de disponer s u s p e n s i o n e s por razones e c o n m i c a s , en los lmites
y con arreglo a las condiciones fijadas por la ley, los e s t a t u t o s
profesionales, las c o n v e n c i o n e s colectivas de trabajo, los c o n s e j o s de e m p r e s a y, si los hubiere, los r e g l a m e n t o s internos q u e s t o s dictaren. Siempre se cuidar de satisfacer las e x i g e n c i a s de la
organizacin del trabajo en la empresa y el respeto debido a la
dignidad del trabajador y s u s d e r e c h o s patrimoniales, e x c l u y e n d o
toda forma de a b u s o del derecho.
Concordancias: arts. 66, 68, 72, 75, 78, 79, 81, 86, 218, 219, 220 y 222^L.C.T.
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J.
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Los s i s t e m a s de controles personales del trabajador destinad o s a la proteccin de los b i e n e s del empleador debern siempre
salvaguardar la dignidad del trabajador y debern practicarse con
discrecin y se harn por m e d i o s de seleccin automtica destinad o s a la totalidad del personal.
Los controles del personal f e m e n i n o debern e s t a r reservados
e x c l u s i v a m e n t e a personas de su m i s m o s e x o .
Art. 7 1 . - [CONOCIMIENTO].
La facultad de control es una de las lgicas consecuencias del poder de direccin. Consiste en el poder y posibilidad del empleador de controlar la debida
ejecucin de las rdenes impartidas. Se realiza sobre la prestacin del trabajo,
verificando la produccin; y sobre la asistencia y puntualidad del trabajador.
Incluye tambin a los controles personales de entrada y salida. Mediante el
pi iuierc, el empleador evita que el trabajador ingrese con materiales prohibidos
0 peligrosos en el establecimiento (por ejemplo, materiales inflamables); con el
segundo, el empleador puede ejercer la custodia y proteccin de los bienes de la
explotacin mediante la realizacin de controles cuyo fin no slo es el de evitar
sustracciones de bienes de la empresa, sino tambin impedir que el trabajador
se retire con ellos, tal vez sin percatarse de ello (por ejemplo, alguna herramienta o algn elemento de proteccin).
Consiste por lo general en requisas efectuadas tanto en la persona del trabajadoi t o m o en sus pertenencias personales (palpamientos y tanteos, revisin de
bolsos, carteras y bultos, etc), a las que el trabajador tiene la obligacin de
someterse, pues se trata de un derecho nsito en los poderes del empresario
porque est referido a su derecho de propiedad y a la consiguiente vigilancia
sobre sus bienes.
Concordancias: arts. 17, 62, 63, 68, 71, 72, y 81, LCT., art. 16 C. N.
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Art. 7 2 . - [VERIFICACIN].
El empleador no podr durante la duracin del contrato de trabajo o con vista a su disolucin, obligar al trabajador a manifestar
s u s opiniones polticas, religiosas o sindicales.
Concordancias: art. 17, 65, 67, 68, 81, LCT. , art. 19 C. N.
El empleador e s t obligado a satisfacer el p a g o de la r e m u n e racin debida al trabajador en los plazos y condiciones previstos
en esta ley.
Concordancias: arts. 21, 22, 26, 62, 63,103, 103bis, 104 a 124, 126, 127 a 134
y 136 a 143, LCT.
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El deber de seguridad y proteccin es el conjunto de medidas y recursos tcnicos que el empleador debe adoptar durante la prestacin de las tareas para
proteger la salud psicofisica del trabajador y su dignidad, y evitar que sufra
daos en sus bienes. Tiene por objeto prevenir la produccin de accidentes y
enfermedades; tambin se lo denomina deber de prevencin o de previsin.
Se expresa en tres aspectos: 1) el deber de seguridad personal (salud
psicofisica), 2) el deber de seguridad patrimonial (reintegro de gastos y resarcimiento de daos), y 3) el deber de proteccin, alimentacin y vivienda; a los
que se refieren en los arts. 75, 76 y 77 de la LCT, respectivamente. Se trata de
un comportamiento exigible jurdicamente tanto por la autoridad administrativa
del trabajo como por el trabajador (arts. 62 y 79, LCT).
El deber de seguridad personal, al que se refiere el artculo que motiva este
comentario, es la obligacin del empleador de tomar las medidas necesarias
para que las tareas se presten en condiciones de seguridad adecuadas, para impedir la produccin de daos evitables, debiendo adoptar las medidas de seguridad correspondientes y abstenerse de realizar cualquier acto que resulte perjudicial para la salud psicofisica del trabajador.
Tiene como contrapartida la obligacin del trabajador de seguir las instrucciones y directivas en materia de seguridad. La ley 19.587 regula las condiciones de seguridad e higiene en todos los establecimientos y explotaciones del
territorio nacional. El decreto 351/1979 reglament la ley y detalla -entre otros
aspectos- el funcionamiento de los servicios de medicina y de higiene y seguridad de las empresas.
No es necesario que se produzcan daos para que el trabajador pueda exigir el
cumplimiento del deber de seguridad: por ejemplo, puede exigir la entrega de
protectores auditivos si el ambiente de trabajo es ruidoso (si supera los 85 o 90
decibeles), o que se adopte alguna medida de seguridad en una mquina peligrosa.
El incumplimiento del empleador produce sanciones (multas, clausura parcial o
total del establecimiento) adoptadas en ejercicio del poder de polica; medidas de
carcter preventivo para que se modifiquen o cesen las condiciones perjudiciales
para la salud de los trabajadores y medidas de accin directa dispuestas por el
sindicato con personera gremial representativa de los intereses del sector.
Si bien el art. 75 de la LCT fue modificado por la Ley de Riesgos de Trabajo
(ley 24.557, B O , 5/10/1995) la esencia del texto anterior sigue resultando
operativa por medio de la vigencia de distintas normas de la LCT y de otras
leyes, ya que el antiguo art. 75 no era la nica disposicin que se ocupaba del
deber de seguridad personal.
La norma bajo comentario, en su nueva redaccin, est compuesto por dos
puntos; el punto 1 repite lo esencial de la anterior norma al consignar que el
empleador debe hacer observar las normas legales sobre higiene y seguridad
en el trabajo, y hacer observar las pautas y limitaciones a la duracin del trabajo establecidas en el ordenamiento legal. La extensin e intensidad del trabajo
tiene normas especficas; entre ellas, la ley 11.544, de jomada de trabajo y, en la
LCT, los arts. 196 (extensin de la jomada), 197 (descanso entre jomadas), 200
(trabajo nocturno e insalubre), 204 (descanso semanal), 150 a 164 (vacaciones
anuales), 174 y 176 (trabajo de mujeres), 190 y 191 (trabajo de menores).
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El e m p l e a d o r deber reintegrar al trabajador los g a s t o s suplid o s por s t e para el c u m p l i m i e n t o a d e c u a d o del trabajo, y resarcirlo de los d a o s sufridos en s u s b i e n e s por el h e c h o y en o c a sin del m i s m o .
El empleador deber garantizar al trabajador ocupacin efectiva, de acuerdo a su calificacin o categora profesional, salvo q u e el
incumplimiento responda a motivos fundados que impidan la satisfaccin de tal deber. Si el trabajador f u e s e destinado a tareas s u p e riores, distintas de aqullas para las que fue contratado tendr d e recho a percibir la remuneracin correspondiente por el t i e m p o de
su d e s e m p e o , si la asignacin f u e s e de carcter transitorio.
Se reputarn las n u e v a s t a r e a s o funciones c o m o definitivas si
desaparecieran las c a u s a s q u e dieron lugar a la suplencia, y el
trabajador continuase en su d e s e m p e o o transcurrieran los plaz o s que se fijen al e f e c t o en los e s t a t u t o s profesionales o las c o n v e n c i o n e s colectivas de trabajo.
Concordancias: arts. 26, 62, 63, 64, 65, 68, 79, 84, 103, 112, y 236, LCT.
El empleador d e b e prestar proteccin a la vida y b i e n e s del trabajador cuando e s t e habite en el establecimiento. Si se le provey e s e de alimentacin y vivienda, aqulla deber ser sana y suficiente, y la ltima, adecuada a las n e c e s i d a d e s del trabajador y su
familia. Debe efectuar a su costa las reparaciones y refacciones
indispensables, conforme a las e x i g e n c i a s del m e d i o y confort.
Concordancias: arts. 26, 62, 63, 64, 65, 66, 68 y 69, LCT.
El deber de ocupacin es la obligacin del empleador de brindar trabajo adecuado (ocupacin efectiva), a la categora del trabajador, otorgndole trabajo
en las condiciones legales y pactadas. Si el empleador no otorga ocupacin
efectiva, el trabajador puede exigirlo y, en caso de negativa, podra llegar a
considerarse injuriado y darse por despedido.
El art. 78 de la LCT en su primera parte, establece que el empleador debe
reconocer al trabajador ocupacin efectiva segn su calificacin o categora
profesional, salvo que el incumplimiento responda a motivos fundados que impidan la satisfaccin de tal deber.
Esos "motivos fundados" estn contemplados en la LCT y son, entre otros,
los casos de suspensin disciplinaria, o por falta o disminucin de trabajo, o
fuerza mayor y el perodo de reserva de puesto. Tambin puede surgir de causas
funcionales (por ejemplo, el rompimiento de algn artefacto o motor, una baja
del sistema, etc) o por motivos de fuerza mayor (catstrofes o accidentes); en
estos casos en que transitoriamente no se cumple con el deber de ocupacin
efectiva, el empleador tiene la obligacin de pagar la remuneracin.
La segunda parte del artculo estipula que si el trabajador presta transitoriamente tareas de una categora superior, el empleador debe pagar la diferencia
salarial por dicha categora, y si se transforma en permanente, debe pagar definitivamente la remuneracin de la categora superior.
Art. 7 9 . - [DEBER DE DILIGENCIA E INICIATIVA DEL EMPLEADOR].
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de trabajo y de los s i s t e m a s de seguridad social, de m o d o de posibilitar al trabajador el g o c e ntegro y oportuno de los beneficios que
t a l e s disposiciones le acuerdan. No podr invocar en ningn c a s o el
incumplimiento de parte del trabajador de las obligaciones que le
e s t n asignadas y del que se derive la prdida total o parcial de
aquellos beneficios, si la observancia de las obligaciones dependiese de la iniciativa del empleador y no probase el haber cumplido
oportunamente de su parte las que estuviese en su cargo c o m o a g e n te de retencin, contribuyente u otra condicin similar.
Concordancias: arts. 26, 62, 62, 64, 65 y 68, LCT.
El deber de diligencia e iniciativa al que hace referencia esta norma contempla distintas situaciones.
Es un deber genrico del empleador que consiste en el cumplimiento adecuado
de las distintas obligaciones contractuales a fin de que el trabajador pueda gozar
de sus derechos, sin perjuicio del cumplimiento de los deberes del dependiente.
Se vincula con los deberes de conducta del art. 62 de la LCT, y con el principio de buena fe (art. 63, LCT). As como al trabajador se le exige el cumplimiento de los deberes de diligencia y colaboracin (arts. 84 y 86, LCT), el
empresario debe cooperar para el correcto desarrollo de la relacin laboral.
Si el trabajador se ve impedido de gozar de algn beneficio otorgado por la
ley, y dicha situacin se produjo por la falta de diligencia -negligencia- del
empleador, ser responsable del pago de la prestacin.
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do por la tutela antidiscriminatoria plasmada en los arts. 2.2 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; art. 3 del Protocolo de
San Salvador; arts. 1, 2 y 3 del Convenio 111 de la OIT sobre Discriminacin
(Empleo y Ocupacin, 1958) y la Declaracin de la OIT relativa a los Principios y Derechos Fundamentales en el Trabajo y su Seguimiento, entre otros.
Por lo dems, y amn del principio de igual remuneracin por igual tarea (art.
14 bis, CN), la garanta de igualdad se encuentra enunciada en el art. 16, CN,
que consagra el principio de igualdad ante la ley.
Sobre el particular la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, ha interpretado
invariablemente este conjunto de garantas en el sentido de que se debe dispensar igualdad de trato a los iguales en igualdad de circunstancias (Fallos, 270:374,
271:320, 273:211, 274:334; entre otros). Ello significa que la ley prohibe las
discriminaciones arbitrarias pero no impide que el empleador otorgue un trato
distinto ante situaciones diferentes cuando responda a causas objetivas. El trabajador debe probar la identidad de situaciones y el trato desigual, y el empleador
tiene que acreditar las razones que justificaron la desigualdad. El art. 81 de la
LCT tiene su origen en el fallo de la Corte Suprema "Ratto v. Productos Stani
SA", del 26 de agosto de 1966, que estableci que la igualdad no impide remunerar a determinados trabajadores por encima de otros si esa distincin est
basada en un mejor desempeo, valorado con criterio objetivo por el empleador.
Distintas leyes nacionales fijan directivas tendientes a asegurar la garanta
de igualdad: la ley 20.392 prohibe establecer diferencias de remuneracin
entre la mano de obra masculina y la femenina "por un trabajo de igual valor";
mientras que la ley 23.592 -la denominada "ley antidiscriminatoria"- prohibe
todo tipo de discriminacin al consignar que quien arbitrariamente impida,
obstruya, restrinja o de algn modo menoscabe el pleno ejercicio sobre bases
igualitarias de los derechos y garantas fundamentales reconocidos en la Constitucin Nacional, ser obligado, a pedido del damnificado, a dejar sin efecto
el acto discriminatorio o cesar en su realizacin y a reparar el dao moral y
material ocasionados.
La norma en cuestin (art. 1) considera particularmente lesivos los actos u
omisiones discriminatorios determinados por motivos tales como raza, religin,
nacionalidad, opinin poltica o gremial, sexo, vida sexual, posicin econmica, condicin social o caracteres fsicos.
Con base en la ley antidiscriminatoria, la Cmara Nacional de Apelaciones
del Trabajo orden a una empresa a dejar sin efecto el acto discriminatorio y en
consecuencia, a reincorporar a una empleada, al comprobarse que su despido se
haba debido a cuestiones discriminatorias (Sala IX, 31/5/2005, "Greppi, Laura
Karina v. Telefnica de Argentina SA", al que le siguieron otros ms).
Se consagra aqu el deber de no discriminar e igualdad de trato, que esencialmente consiste en el derecho que tiene toda persona a no ser discriminada arbitrariamente. Se trata de un derecho fundamental atribuido con carcter general
al conjunto de los habitantes, que al ser ejercitado en el seno de una relacin
jurdica laboral se convierte en un derecho fundamental porque tutela a los sujetos en una doble calidad: como personas y como trabajadores.
Se trata de un derecho de rango constitucional, cuando establece "condiciones dignas y equitativas de labor" (art. 14 bis, CN); que adems se halla reforza-
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Las invenciones o descubrimientos q u e se deriven de los proc e d i m i e n t o s industriales, m t o d o s o instalaciones del establecimiento o de e x p e r i m e n t a c i o n e s , investigaciones, mejoras o perfeccionamiento de los ya e m p l e a d o s , s o n propiedad del empleador.
Son igualmente de su propiedad las invenciones o descubrim i e n t o s , frmulas, d i s e o s , materiales y c o m b i n a c i o n e s q u e se
o b t e n g a n habiendo sido el trabajador contratado con tal objeto.
Este artculo comprende las invenciones y descubrimientos del trabajador durante la relacin de trabajo, y debe ser conjugado con las disposiciones de los
plexos legales que regulan los derechos de los inventores, entre ellas, la ley 24.481.
La ley 24481, en su art. 10, ihc. a y b, establece que aquellos trabajadores que
han realizado invenciones durante la relacin laboral y que tengan que ver con
la labor llevada a cabo por la empleadora sern acreedores a una remuneracin
suplementaria por tal motivo.
Coincidente con la legislacin analizada precedentemente, el primer prrafo
del art. 82 de la LCT dispone que las invenciones o descubrimientos personales
del trabajador son propiedad de ste, aun cuando se haya valido de instrumentos que no le pertenecen, salvo que haya sido contratado para ello o haya utilizado conocimientos o medios adquiridos con anterioridad por el empleador.
Si el trabajador no es el titular, la titularidad es del empleador y si el opus
excede el objeto del contrato, debe abonar una remuneracin complementaria;
si es una derivacin de procedimientos anteriores, una compensacin econmica justa; y si el empleador cede la explotacin del invento, debe compartir en
partes iguales su titularidad con el trabajador.
Cuando el titular es el trabajador y decide ceder sus derechos a un tercero,
est obligado a permitir que el empleador acceda a la propiedad del invento o a
preferirlo en caso de cesin de sus derechos. Se trata de las llamadas "invenciones libres" que son el resultado de la aptitud del trabajador, independientemente
del trabajo que ejecuta en la empresa. En cambio, son de propiedad del empleador
aquellas invenciones o descubrimientos que se deriven de los procedimientos
industriales, mtodos o instalaciones del establecimiento, o de experimentaciones,
investigaciones, mejoras o perfeccionamiento de los ya empleados. Se trata de
las llamadas "invenciones de explotacin", que son producto de la cooperacin
entre distintos elementos.
Las llamadas "invenciones de servicio" son los descubrimientos o invenciones que se obtienen cuando el trabajador es contratado para eso ( 2 prr).
La propiedad es del empleador; no obstante ello el trabajador tendr derecho
a una remuneracin suplementaria si su aporte personal a la invencin y la
importancia de la misma para la empresa y empleador excede de manera evidente el contenido explcito o implcito de su contrato o relacin de trabajo
(art. 10, inc. b, ley 24.481).
Una vez que la invencin efectuada por el trabajador ha sido oportunamente
retribuida, y ha transcurrido un tiempo prudencial al que pueda asignrsele el
o
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Con buen tino, la ley otorga derecho de preferencia al empleador si el trabajador optase por ceder los derechos de su invencin o descubrimiento. Cabe
mencionar que este derecho le asiste siempre y cuando el empleador y los terceros estn en igualdad de condiciones, dado que de otro modo, nada impide que
el trabajador ceda los derechos a favor de personas que no sean el empleador,
aunque ste est interesado.
La segunda parte del artculo, establece la obligacin de guardar secreto sobre las invenciones y descubrimientos. Este deber no se circunscribe nicamente al transcurso del contrato, y cobra especial importancia luego de la desvinculacin del empleado.
En dos casos de amplia difusin en su momento, de estrecha relacin con la
proteccin de rango constitucional del derecho a trabajar, la jurisprudencia civil
decidi que ste slo puede quedar comprometido por cierto tiempo y en determinadas reas, pero nunca indefinidamente y en todo lugar, pues en este caso se
coartara la libertad personal. En el primero de los casos un ex dependiente de
profesin ingeniero se haba comprometido a resguardar el secreto de procedimientos, mtodos y fabricacin de un producto industrial textil de su empleadora
y a no emplearse por cinco aos en cualquier otra empresa del ramo a partir de la
disolucin del contrato de trabajo. Aqu el plazo se redujo a tres aos, por cuanto
un tiempo mayor resultaba violatorio del art. 953 CCiv, y de los arts. 14, 14 bis y
16, CN (C. Nac. Civ., sala A, 25/3/1971, JA 11-1971-223 y ED 38-407).
En el segundo se hizo lugar a una demanda declarativa destinada a levantar la
incertidumbre que pesaba sobre una persona que haca seis aos se haba obligado a no fabricar ni distribuir determinado producto mdico; considerando en
este caso el tribunal que, en esta obligacin de no hacer, la indeterminacin del
plazo importaba una renuncia a los derechos de la personalidad, vedada por el
art. 953 Cciv (C. Nac. Civ., sala D, 22/4/1974, ED 59-386).
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El trabajador d e b e prestar el servicio con puntualidad, a s i s t e n cia regular y dedicacin adecuada a las caractersticas de su e m pleo y a los m e d i o s instrumentales q u e se le provean.
Concordancias: arts. 25, 62, 63, 78, 86, 87, 88 y 89, LCT.
Los deberes de diligencia y colaboracin constituyen obligaciones primordiales del trabajador y resultan indisolubles del deber de trabajar. Su incumplimiento
hace incurrir al trabajador no slo en la inobservancia especfica de sus deberes,
sino tambin en el cumplimiento defectuoso de la prestacin laboral.
La prestacin adecuada de tareas (esto es, el deber de diligencia) se puede
resumir en una serie de pautas genricas: el trabajador debe prestar el servicio
con puntualidad, asistencia regular, avisar las ausencias, cumplir con el deber
de colaboracin, y producir conforme a las pautas del rendimiento normal.
Respecto del deber de colaboracin, cabe recordar que la colaboracin entre
personas implica todos aquellos procesos en donde se involucre el trabajo en
conjunto. Como un aspecto intrnseco del contrato de trabajo, est muy relacionado con la cooperacin y la coordinacin. En dicho contexto, el trabajador
tiene la obligacin de prestar auxilio o ayuda extraordinaria al empleador en
caso de peligro grave o inminente para las personas o cosas incorporadas a la
empresa, como as tambin prestar servicios en horas suplementarias en caso de
peligro o accidente ocurrido o fuerza mayor (ver comentario al art. 203, LCT).
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inserta dentro del derecho fundamental a trabajar que supone un espectro amplio
de libertad para elegir el mbito de desenvolvimiento de la actividad productiva y
creativa, y nunca puede ser considera como ilcita ni generar responsabilidad alguna, ms all de lo prescripto en el art. 232, LCT (ver comentario).
Para que se configure este tipo de responsabilidad se requiere que los daos
producidos se produzcan con dolo o culpa grave por parte del trabajador, no
configurndose dicha hiptesis ante simples negligencias, de la misma manera
no responder el trabajador por los daos que se produzcan por el normal uso
de las cosas en el cumplimiento de sus tareas.
Al disponer que el trabajador es responsable por los daos que cause a los
intereses del empleador por dolo o culpa grave en el ejercicio de sus funciones,
se excluyen los daos meramente culposos y los que se causen en el incumplimiento de la diligencia normalmente exigible: en los casos de culpa simple o
leve el dao es provocado por desatencin, ignorancia o por el comportamiento
habitual en la realizacin de la tarea.
En cambio, en los casos de culpa grave y dolo, que se configuran cuando el
trabajador tiene conocimiento de los peligros que entraa el acto u omisin
que produce el dao, pero su voluntad no est dirigida concretamente a producirlo (culpa grave); o cuando existe el propsito deliberado de causar dao,
como en los casos de sabotaje a los medios de produccin (dolo); el empleador
puede promover una accin con fundamento en este artculo, pudiendo descontar y consignar judicialmente un porcentaje de la remuneracin del trabajador a las resultas del juicio, siempre respetando los lmites legales impuestos en relacin a la intangibilidad del salario y el porcentaje de embargabilidad
permitidos. La accin de responsabilidad debe ser interpuesta dentro de los
90 das, ya que de lo contrario caduca su derecho (arts. 133 y 135, LCT).
Dicho monto podr ser oportunamente destinado a cubrir los daos que el
dependiente hubiere causado con su actuar.
Este artculo no incluye el dao ocasionado al empleador por la renuncia intempestiva del empleado, que ms all de los perjuicios que pudiere ocasionar, se
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LAS P E N A S D E L ART. 172 D E L C D I G O P E N A L (LEY 11.723 d e P R O P I E D A D INTELECTUAL)
El deber de no concurrencia, tambin denominado competencia desleal consiste en el deber del trabajador de abstenerse de ejecutar negocios o tratos por
cuenta propia o de otros, que pudieran afectar los intereses del empleador, salvo
autorizacin de ste.
Se incurre en competencia desleal no slo cuando el trabajador con sus actos
efectivamente causa dao a los intereses del empleador, sino tambin cuando la
actividad por l desarrollada tiene la entidad suficiente como para producirlo:
lo relevante no es la existencia de un dao o su magnitud, sino la actitud potencialmente perjudicial para el dador de tareas.
Existe tambin competencia desleal y desviacin potencial de clientela cuando el trabajador, por cuenta propia, realiza una actividad similar a la de su
empleador o cuando ofrece en venta a un cliente del empleador mercaderas
similares a las que ste vende o si trabaja en un taller similar al de su empleador
a pocas cuadras de ste.
En cambio, si el empleador, al momento de la celebracin del contrato, conoca que el trabajador se desempeaba en el mismo ramo - sea por su cuenta o
bajo la dependencia de un tercero -, no puede configurarse el presupuesto del
artculo. A igual conclusin habr de arribarse en aquellos casos en los que,
conociendo la actividad del candidato al empleo, no exigi exclusividad como
requisito para la contratacin, o si conocido el hecho con posterioridad lo consinti expresa o tcitamente.
Para determinar si se est en presencia de una violacin del deber de no
concurrencia, habr de analizarse tambin -atendiendo a la casustica- si efectivamente se trata o no de la misma actividad o de ramo similar al del principal, de las dimensiones del negocio, y de su mayor o menor cercana con la
empresa del empleador.
El trabajador estar obligado a prestar los auxilios que se requieran, en c a s o de peligro grave o inminente para las personas o
para las c o s a s incorporadas a la e m p r e s a .
Concordancias: arts. 25, 62, 63, 85, 201 y 203, L.C.T.
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
L A S P E N A S D E L A R T . 172 D E L C D I G O P E N A L (LEY 11.723 d e P R O P I E D A D INTELECTUAL)
127
128
Los auxilios o ayudas extraordinarias a los que se refiere esta norma son aquellos que deben ser brindados por el trabajador fuera del mbito de sus tareas,
ante situaciones donde se presente un peligro grave o inminente para las personas o para las cosas incorporadas a la empresa.
Se relaciona con los deberes de cooperacin, solidaridad y asistencia mutua
entre las partes, pues lo que se busca es la preservacin de los bienes del empleador,
pero tambin las fuentes de trabajo del trabajador y sus compaeros.
Esta obligacin no implica en modo alguno claudicar el derecho al cobro de
las horas suplementarias laboradas en ocasin de las ayudas extraordinarias,
con ms los recargos de ley que correspondan segn el caso.
CAPITULO VIII
De la formacin profesional
(Captulo incorporado por Art. 1 de la Ley 24.576, B.O. 13/11/1995)
Art. s / n . - La promocin profesional y la formacin en el trabaj o , en condiciones igualitarias de a c c e s o y trato ser un derecho
fundamental para t o d o s los trabajadores y trabajadoras.
Art. s / n . - El empleador implementar a c c i o n e s de formacin
profesional o capacitacin con la participacin de los trabajadores
y con la asistencia de los o r g a n i s m o s c o m p e t e n t e s al Estado.
Art. s / n . - La capacitacin del trabajador se efectuar de acuerdo a los requerimientos del empleador, a las caractersticas de las
t a r e a s , a las e x i g e n c i a s de la organizacin del trabajo y a los m e d i o s q u e le provea el empleador para dicha capacitacin.
Art. s / n . - La o r g a n i z a c i n sindical q u e r e p r e s e n t e a l o s trab a j a d o r e s de conformidad a la l e g i s l a c i n v i g e n t e t e n d r d e r e c h o a recibir informacin s o b r e la e v o l u c i n de la e m p r e s a , s o bre i n n o v a c i o n e s t e c n o l g i c a s y o r g a n i z a t i v a s y t o d a otra q u e
t e n g a relacin c o n la planificacin de a c c i o n e s de formacin y
c a p a c i t a c i n profesional.
Art. s / n . - La organizacin sindical q u e r e p r e s e n t e a los trabaj a d o r e s de conformidad a la legislacin v i g e n t e a n t e innovaciones
de b a s e tecnolgica y organizativa de la e m p r e s a , podr solicitar
a! e m p l e a d o r la implementacin de a c c i o n e s de formacin profesional para la mejor adecuacin del personal al n u e v o s i s t e m a .
Art. s / n . - En el certificado de trabajo q u e el e m p l e a d o r e s t
obligado a e n t r e g a r a la e x t i n c i n del c o n t r a t o de trabajo d e b e r c o n s t a r a d e m s de lo prescripto en el artculo 8 0 , la calificacin profesional o b t e n i d a en el o l o s p u e s t o s de t r a b a j o d e s e m F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D F T ITCY A 1 O I M I M N - L L L T L 1 C T R - N O N C T N A I M M
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130
TITULO III
De las Modalidades del Contrato de Trabajo
CAPITULO i
Principios Generales
AH. 9 0
No tiene plazo de finalizacin; dura hasta que el trabajador est en condiciones de jubilarse, salvo que se configuren las otras causales de extincin que
enumera la ley (art. 9 1 , LCT).
En el contrato de trabajo est nsita la idea de estabilidad en el empleo y
permanencia del trabajador, prevista en el art. 14 bis de la CN, que protege al
trabajador contra el despido arbitrario.
En cambio, la regulacin de los contratos por tiempo determinado -que son la
excepcin- est sujeta al cumplimiento de requisitos formales y sustanciales
(deben existir circunstancias objetivas que los justifiquen) recayendo la prueba
de la existencia de este tipo de contratos sobre el empleador. Asimismo, en caso
de duda, por aplicacin del principio de continuidad, las situaciones deben resolverse en favor de la continuidad o subsistencia del contrato (art. 10, LCT);
por ejemplo, el art. 94 de la LCT dispone que la omisin de otorgar preaviso en
el contrato a plazo fijo lo transforma en un contrato por tiempo indeterminado.
Si bien la LCT favorece los contratos de trabajo por tiempo indeterminado, hay
excepciones en la propia ley para que el empleador, en determinadas circunstancias, pueda efectuar contrataciones por tiempo determinado; ese plazo puede surgir expresamente del contrato o tratarse de uno determinado pero incierto.
En consecuencia, coexisten dos tipos diferenciados de contratacin de carcter
laboral: 1) el contrato por tiempo indeterminado, que se inician por lo general con
un perodo de prueba; y 2) las modalidades, que son una excepcin al principio
general (contratos por tiempo determinado y los de prestacin discontinua).
El art. 27 de la ley 24.013 ratifica la vigencia del principio de indeterminacin del plazo, el que se extiende hasta que el trabajador se halle en condiciones
de gozar de los beneficios jubilatorios, salvo que se configuren algunas de las
causales de extincin previstas en la ley.
Vale resaltar que en el rgimen laboral vigente no permite el llamado "contrato a prueba", por lo que la mera celebracin por escrito y la fijacin de un plazo
sin que concurra el recaudo objetivo mentado en el inciso b), no permite considerar que pueda estarse ante una excepcin a la regla de indeterminacin de la
duracin del vnculo. Se trata de una solucin que armoniza el principio de
libertad de formas con la garantizacin de los derechos de los trabajadores,
puesto que el solo recaudo de la forma escrita que el empleador est en condiciones de imponer no puede destruir el andamiaje indemnizatorio con que la ley
procura compensar el sistema de libertad de despido que consagra.
Art. 9 1 . - [ALCANCE].
El contrato por t i e m p o indeterminado dura hasta que el trabajador s e e n c u e n t r e e n condiciones d e gozar d e los beneficios que
le asignan los r e g m e n e s de seguridad social, por lmites de edad
y a o s de servicios, salvo q u e se configuren algunas de las causales
de extincin previstas en la presente ley.
Concordancias: arts. 10, 48, 50, 90, 94, 99, 212, 231, 240, 241, 243, 245 a 248,
251, 252, LCT.
F O T O C O P I A R ESTE LIBRO ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN
LAS PENAS DEL ART 171 TOl r - n n r n . . /r
.
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JULIO A . GRISOLIA - E R N E S T O J . A H U A D
Art. 9 2 . - [PRUEBA].
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Concordancias: arts. 10, 48, 90, 231, 232, 240 a 244, 246 a 249, 251, 252, y 254,
LCT; arts. 7 y 18, ley 24013; art. 83, ley 24.467; art. 5, ley 25.212; art. 1071, CCiv.
J U L I O A . GRISOLIA - E R N E S T O J . A H U A D
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
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JULIO A . GRISOLIA - E R N E S T O J . A H U A D
la ley 24.467 (Registro nico de Personal), que son los libros donde se debe
registrar la relacin laboral. La falta de registracin (art. 7 , ley 24.013) del
contrato de trabajo sometido a perodo de prueba inicial implica la renuncia del
empleador a valerse de sus beneficios, y no puede siquiera barruntarse su existencia. Esto significa que es inoponible al trabajador y ste resulta acreedor a la
indemnizacin sustitutiva de preaviso omitido y por despido arbitrario.
En el perodo de prueba la extincin no se produce en forma automtica sino
que requiere de un acto formal: la parte que desee extinguir el contrato debe
preavisar por escrito con 15 dias de antelacin; de lo contrario deber abonar la
indemnizacin sustitutiva de preaviso; sin embargo, el empleador no debe abonar integracin del mes de despido.
En el supuesto en que el empleador no registrara la relacin laboral (se entiende que ha renunciado al perodo de prueba) o asuma la conducta prohibida
prescripta en el ap. 1, es decir, contratar a un mismo trabajador, ms de una
vez, utilizando el perodo de prueba, debe abonar una indemnizacin sustitutiva
de preaviso equivalente a 1 mes y tambin la integracin del mes de despido; la
indemnizacin sustitutiva del preaviso no es de 15 das porque ese plazo es para
el perodo de prueba y el empleador pierde los beneficios de dicho perodo, y,
por esa misma causa, tambin debe pagar integracin, ya que la exclusin es
para el perodo de prueba.
En cambio es discutible si le corresponde la indemnizacin por antigedad,
teniendo en cuenta que prest servicios menos de 3 meses y un da. El sector
mayoritario de la doctrina entiende que no, ya que al reformarse el art. 245 de la
LCT y retomar a la fraccin mayor de 3 meses, recobra su operatividad la doctrina plenaria de los autos Sawady Manfredo v. S ADAIC, que estableca que
no corresponda abonar la indemnizacin por antigedad si el despido se produjo dentro de los 3 primeros meses de la relacin laboral (Plenario n 218).
En cambio, la postura minoritaria considera que desde la incorporacin del
perodo de prueba al rgimen general (ley 24.465), ha perdido virtualidad la
doctrina plenaria antes aludida, por lo que si el empleador renunci al perodo
de prueba (o si se entiende legalmente que ha renunciado) debe abonar la indemnizacin por antigedad, an si el despido se produce dentro de los tres
primeros meses de vinculacin, correspondindole en tal caso el piso mnimo
de un salario mensual.
Se discute doctrinaria y jurisprudencialmente si durante el perodo de prueba
la mujer trabajadora conserva la garanta de estabilidad por maternidad y matrimonio consagrada en los arts. 177, 178 y 180 a 182 de la LCT. Al respecto,
Martnez Vivot, Etala y Carcavallo sostienen que la presuncin no es admisible
porque la propia ley eximi al empleador de expresar la causa de la extincin de
la relacin. Al contrario, otro sector de la doctrina y la jurisprudencia admite
que la garanta de estabilidad tiene operatividad tambin en el perodo de prueba, generando el derecho de la trabajadora a percibir la indemnizacin especial
del art. 182, LCT (en este caso no da derecho a la indemnizacin por antigedad
ni la sustitutiva de preaviso). En este sentido, se ha expedido el fiscal general
ante la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo -Eduardo Alvarez- y diso
tintas salas de dicha Cmara (Sala III, caso Guisado de Jacobs v. KB Servicios
SA, 5/3/1998; Sala IV, caso Fernndez, Marcela v. BAS SA, 24/4/1998;
Sala III, caso Smorzuk, Graciela v. Olea, Jos, y otros, 29/2/2000). Por
nuestra parte, entendemos que cuando la norma se refiere a la posibilidad de
extinguir la relacin durante ese lapso "sin derecho a indemnizacin con motivo de la extincin" se refiere exclusivamente a las indemnizaciones que se
derivan exclusivamente del acto del despido, y no a otras cuya finalidad es
tarifar los daos extra que ocasiona al dependiente ese despido en circunstancias particulares (embarazo, maternidad, discriminacin, etc).
38
cimiento se desempearn bajo esta modalidad contractual. Asimismo, podrn establecer la prioridad de los m i s m o s para ocupar
las v a c a n t e s a tiempo completo q u e se produjeren en la empresa.
(Artculo sustituido por art. I de la Ley 2 6 . 4 7 4 , B.O. 2 3 / 0 1 / 2 0 0 9 )
o
Concordancias: art. 89, L.C.T.; arts. 196, 197, 198 y 199, ley 11.544.
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
L A S P E N A S D E L ART. 172 D E L C D I G O P E N A L (LEY 11.723 d e P R O P I E D A D I N T E L E C T U A L !
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F O T O C O P I A R E S T E L I B R O ES D E L I T O . A LOS INFRACTORES L E S C O R R E S P O N D E N
LAS P E N A S D E L A R T . 172 D E L C D I G O P E N A L (LEY 11.723 d e P R O P I E D A D INTELECTUAL)
140
CAPITULO II
Del contrato de trabajo a plazo fijo
Art. 9 3 . - [DURACIN].
Las partes debern preavisar la extincin del contrato con a n telacin no menor de un ( 1 ) m e s ni mayor de d o s ( 2 ) , respecto de
la expiracin del plazo convenido, salvo en aquellos c a s o s en q u e
el contrato s e a por t i e m p o determinado y su duracin s e a inferior
a un ( 1 ) m e s . Aqulla q u e lo omitiera, se e n t e n d e r q u e acepta la
conversin del mismo c o m o de plazo indeterminado, s a l v o acto
e x p r e s o de renovacin de un plazo igual o distinto del previsto
originariamente, y sin perjuicio de lo d i s p u e s t o en el artculo 9 0 ,
s e g u n d a parte, de esta ley.
Concordancias: arts. 62, 63, 90, 95, 231, 232, 235, 237, 250, LCT.; Plenario
N 182 y 201.
Cuando el despido se produce sin causa justificada antes del vencimiento del
plazo se denomina extincin ante tempus (locucin latina que literalmente significa "antes de tiempo").
Al producirse la disolucin del vnculo antes de que llegue a su trmino o su
final -que las partes haban pactado de antemano- al trabajador le corresponden
142
la indemnizacin por antigedad (art. 245, LCT o art. 7, ley 25.013), y los
daos y perjuicios provenientes del derecho comn (art. 95, prr. I y 3 , LCT).
Jurisprudencialmente se ha establecido que el monto de la reparacin por
daos y perjuicios derivada de la ruptura antedatada del contrato es equivalente
al total de las remuneraciones (incluidos SAC y vacaciones) que al trabajador le
restaba percibir hasta el vencimiento del plazo. De todos modos, nada obsta a
que se fije uno mayor, atendiendo a las particularidades del caso concreto.
El contrato de trabajo a plazo fijo tambin se puede extinguir por cualquiera
de las causas de extincin establecidas en la LCT (arts. 242 a 255) y aunque no
est expresamente previsto, el empleador puede despedir con justa causa al
trabajador y extinguir el contrato; obviamente, no requiere preaviso y no genera
derecho a indemnizaciones.
o
CAPITULO III
Del contrato de trabajo de temporada
Art. 9 6 . - [CARACTERIZACIN].
143
El despido sin causa del trabajador, p e n d i e n t e s los plazos previstos o previsibles del ciclo o temporada en los q u e estuviere prest a n d o servicios, dar lugar al p a g o de los resarcimientos e s t a b l e cidos en el artculo 9 5 , primer prrafo, de esta ley.
El trabajador adquiere los d e r e c h o s q u e esta ley asigna a los
trabajadores p e r m a n e n t e s de prestacin continua, a partir de su
contratacin en la primera temporada, si ello respondiera a n e c e s i d a d e s t a m b i n p e r m a n e n t e s de la e m p r e s a o explotacin ejercida, con la modalidad prevista en e s t e captulo.
Concordancias: arts. 18, 94, 95, 96, 98, 231, 232, 245 y 252, L.C T; Plenano N 50.
144
Cuando la norma hace mencin a los "medios pblicos idneos", implica que
el empleador puede notificar al trabajador no slo por medios fehacientes (carta
documento o telegrama colacionado laboral enviados al domicilio que consta
en la ficha de la empresa), sino tambin por la publicacin en los diarios o por
TV y radios de la zona donde se halle el establecimiento y se domicilie el trabajador. Aqu, lo importante es que el trabajador se instruya de la propuesta.
Se establece aqu el comportamiento que debe seguir cada una de las partes en el
momento de reiniciarse la temporada, imponiendo obligaciones a cada una de ellas:
- El empleador (con una anterioridad no menor a treinta das de la iniciacin
de cada temporada) debe informar, en forma personal o por medios pblicos
idneos, su voluntad de instar la relacin o contrato. Si no despacha la notificacin se entiende que rescinde unilateralmente el contrato y debe responder por
las consecuencias de la extincin, pagndole al trabajador la indemnizacin
correspondiente por despido sin justa causa.
- El trabajador, dentro de los cinco das de notificado, debe expresar (por
escrito, o en forma personal presentndose ante el empleador) su decisin de
continuar con la relacin.
Si bien la LCT no establece lo que ocurre si el trabajador no contesta por
escrito ni se presenta ante el empleador; en este caso, su actitud se podra interpretar como un comportamiento inequvoco de no retomar las tareas, una suerte
de renuncia tcita al empleo (art. 58, LCT). En cambio, si el empleador lo hubiera intimado se configurara un abandono de trabajo (art. 244, LCT).
CAPITULO IV
Del contrato de trabajo eventual
Art.
99.-
[CARACTERIZACIN].
Cualquiera s e a su denominacin, se considerar que media contrato de trabajo eventual cuando la actividad del trabajador se
ejerce bajo la dependencia de un empleador para la satisfaccin
de resultados concretos, tenidos en vista por s t e , en relacin a
servicios extraordinarios determinados de a n t e m a n o o e x i g e n c i a s
extraordinarias y transitorias de la e m p r e s a , explotacin o e s t a blecimiento, t o d a v e z q u e no pueda preverse un plazo cierto para
la finalizacin del contrato. Se entender a d e m s que media tal
tipo de relacin cuando el vnculo comienza y termina con la realizacin de la obra, la ejecucin del acto o la prestacin del servicio
para el q u e fue contratado el trabajador.
El empleador que pretenda que el contrato inviste esta modalidad, tendr a su cargo la prueba de su aseveracin.
(Artculo sustituido por Art. 68 de la Ley 24.013, B . 0 . 1 7 / 1 2 / 1 9 9 1 )
Concordancias: arts. 21, 22,37, 48,50, 90y 100, LCT; art. 31,63a 74, ley 24.013.
145
JULIO A . GRISOLIA - E R N E S T O J . A H U A D
ice fio a reserva del puesto por un plazo incierto, en el contrato deber indicarse
el nombre del trabajador reemplazado. Si al reincorporarse el trabajador reemplazado, el trabajador contratado bajo esta modalidad continuare prestando servicios, el contrato se convertir en uno por tiempo indeterminado. Igual
consecuencia tendr la continuacin en la prestacin de servicios una vez vencido el plazo de licencia o de reserva del puesto del trabajador reemplazado.
Si se contrata personal para atender exigencias extraordinarias del mercado,
el art. 72 de la ley 24.013 dispone que en los casos que el contrato tenga por
objeto atender exigencias extraordinarias del mercado, deber estarse a lo
siguiente: a) en el contrato se consignar con precisin y claridad la causa
que lo justifique; b) la duracin de la causa que diera origen a estos contratos
no podr exceder de seis (6) meses por ao y hasta un mximo de un (1) ao
tn un perodo de tres (3) aos.
Asimismo, el art. 70 de la ley 24.013 prohibe la utilizacin de la modalidad
eventual como herramienta para la prctica del esquirolaje, esto es la contratacin de trabajadores (denominados esquiroles) para sustituir trabajadores que
no prestan servicios normalmente en virtud del ejercicio de medidas legtimas
de accin sindical (huelga u otras medidas de accin directa). La expresin
licu su origen en la palabra catalana esquirol que significa literalmente "ardilla", y que fue utilizada para insultar a los trabajadores que veloces y
acaparadores como su voraz homnima- aceptaron sustituir a los huelguistas
que en 1852 haban convocado un paro en una localidad cercana al pueblo
Cataln conocido como L 'Esquirol (hoy denominado Santa Mara de Core) de
donde eran originarios los esquiroles.
Tambin la ley 24.013 introduce una norma antifraude en el art. 71 al consign.ii que las empresas que hayan producido suspensiones o despidos de trabajadores por falta o disminucin de trabajo durante los seis (6) meses anteriores, no podrn ejercer esta modalidad para reemplazar al personal afectado por esas medidas. Obviamente, la propia contratacin supone la inexisteni ia de la causal alegada para despedir o suspender.
I n io atinente a la extincin del contrato eventual, el empleador no tiene el
deber de preavisar su finalizacin (art. 73, ley 24.013) porque la extincin depende del agotamiento de la eventualidad, hecho que si bien se sabe que acaecer no es posible determinar con precisin cundo suceder.
En caso de renuncia del trabajador o de extincin del contrato por haberse
cumplido su objeto, es decir, finalizada la obra o la tarea asignada, no da derecho a indemnizacin alguna, porque el trabajador eventual no tiene expectativas de permanencia laboral (art. 74, ley 24.013). Slo deben abonarse las vaca< iones y el sueldo anual complementario proporcionales.
En caso de despido del trabajador eventual sin causa justificada en forma
anticipada antes de alcanzarse el resultado previsto en el contrato le corresponde al trabajador la indemnizacin por despido sin justa causa y resulta aplicable
el resarcimiento del derecho comn fijado en el art. 95 de la LCT.
Los beneficios otorgados por la LCT a los trabajadores en relacin de dependencia, vinculados por un contrato de tiempo indeterminado, se aplican tambin a
147
los trabajadores eventuales en tanto resulten compatibles con la ndole de la relacin y renan los requisitos a que se condiciona su adquisicin (art. 100, LCT).
En este contexto, funcionan las empresas de servicios eventuales, cuyo objeto
es el de cubrir necesidades de personal de otras empresas por un tiempo determinado, lo cual les origina una relacin comercial con la empresa usuaria y una
relacin de dependencia con los trabajadores destinados a ellas.
Cuando una empresa contrata personal por medio de una empresa de servicios eventuales debe exigirle, antes de comenzar la prestacin efectiva de servicios, haber efectuado el trmite ante el Registro de Altas y Bajas (Res. 1891/
2005, BO 2/6/2005).
Por lo tanto, los trabajadores de las empresas de servicios eventuales estn en
relacin de dependencia con sta por medio de un contrato indeterminado de
prestacin discontinua, ya que en algunos momentos son asignados a las empresas usuarias y en otros (hasta tener una nueva asignacin) no prestan servicios.
Si bien efectan intermediacin de mano de obra, las personas que derivan y
asignan a otras empresas son dependientes suyos y, haya o no trabajo efectivo,
les deben garantizar la estabilidad en el empleo.
A pesar de que el trabajador presta servicios en diversas empresas y cambia
de lugar de trabajo, el empleador sigue siendo la empresa de servicios eventuales. La empresa usuaria -beneficiara de la prestacin- conserva las facultades y
poderes del empleador (es una especie de cuasiempleador), pero no forma parte
de la relacin jurdica laboral, adquiriendo el carcter de deudor solidario (situacin inversa a la prevista en el art. 29, LCT).
La empresa usuaria es responsable solidaria por las deudas laborales y de la
seguridad social contradas por las empresas de servicios eventuales (art. 29
bis, LCT) y est obligada a retener de los pagos a realizar a la empresa de
servicios eventuales los aportes y contribuciones de los trabajadores, y depositarlos en los organismos de la seguridad social.
Los arts. 77 a 80 de la ley 24.013 y el decreto 1694/2006 (BO, 27/11/2006) que reglament los arts. 75 a 80 de dicha ley- establecen las pautas aplicables a
las empresas de servicios eventuales.
El decreto 1694/2006 (BO, 27/11/2006) derog el dec. 342/1992. El art. 2"
define a las empresas de servicios eventuales como a la entidad que, constituida
como persona jurdica, tenga por objeto exclusivo poner a disposicin de terceras personas (usuarias) a personal industrial, administrativo, tcnico o profesional, para cumplir en forma temporaria, servicios extraordinarios determinados
de antemano o exigencias extraordinarias y transitorias de la empresa, explotacin o establecimiento, toda vez que no pueda preverse un plazo cierto para la
finalizacin del contrato.
El perodo de interrupcin entre las distintas asignaciones no puede superar
los 45 das corridos o los 90 das alternados en un ao aniversario (art. 5 , dec.
reg. 1694/2006).
o
Los beneficios provenientes de e s t a ley se aplicarn a los trabajadores e v e n t u a l e s , en t a n t o resulten compatibles con la ndole
F O T O C O P I A R FSTF I IRRO FS r>FI I T n a I r>c MD.
148
de la relacin y renan los requisitos a q u e se condiciona la adquisicin del derecho a los mismos.
Los trabajadores incorporados por el empleador para colaborar con el grupo o equipo, no participarn del salario comn y c o rrern por c u e n t a de aqul.
CAPITULO V
Del contrato de trabajo de grupo o por equipo
Art. 1 0 1 . - [CARACTERIZACIN. RELACIN DIRECTA CON EL EMPLEADOR. SUBSTITUCIN DE INTEGRANTES. S A L A R I O COLECTIVO. DISTRIBUCIN. COLABORADORES].
149
150
La norma est dirigida a evitar la simulacin y el fraude en esta modalidad contractual, cuando sta resulte desfigurada bajo la apariencia de figuras no laborales.
A dicho fin, se prescribe que la convencin por la cual una sociedad, asociacin, comunidad o grupo de personas, con o sin personera jurdica, se
comprometa a prestar servicios, obras o actos propios de una relacin de trabajo por parte de sus integrantes, a favor de un tercero, en forma permanente
y exclusiva, ser considerado como contrato de trabajo por equipo, y cada
uno de sus miembros, trabajador dependiente del tercero a quien se hubieran
proporcionado los mismos.
TITULO IV
De la Remuneracin del Trabajador
CAPITULO I
La remuneracin es la contraprestacin que percibe el trabajador como consecuencia del contrato de trabajo, constituyendo la principal obligacin del empleador.
No slo se paga por el trabajo efectivamente efectuado sino que el empleador
debe al trabajador la remuneracin aunque no preste servicios, por el solo hecho de haber puesto a disposicin su fuerza de trabajo.
Desde esa perspectiva, la remuneracin puede conceptuarse como la retribucin de la disponibilidad: no se cie a la contraprestacin de las labores efectivamente realizadas sino a la disponibilidad de la fuerza de trabajo del dependiente en favor del empleador. Por esa razn, son conceptos remuneratorios las
vacaciones, los feriados, las enfermedades y determinadas licencias, aunque se
trate de perodos en los que el trabajador no presta servicios.
El dependiente slo pierde el derecho a la remuneracin cuando la ausencia
de prestacin se debe a su propia culpa, ya que si pone a disposicin del
empleador su fuerza, de trabajo y ste no la utiliza la prestacin debe considerarse cumplida por mora del acreedor (arts. 78 y 103, LCT, y art. 510, CCiv).
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
15
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A I n s I W B T I H K I C C r-rM>T>irct.r,^TrMrvi
52
JULIO A . GRISOLIA - E R N E S T O J . A H U A D
por el empleador porque violara una condicin esencial del contrato; tampoco
puede reducirse en trminos reales durante el vnculo laboral y no debe ser inferior al salario mnimo vital y mvil, ni al mnimo del convenio colectivo, existiendo restricciones para otorgar adelantos y efectuar deducciones; 6) es ntegra, toda
vez que el trabajador la debe percibir ntegramente; pudiendo excepcionalmente
otorgarse adelantos de hasta el 50% (art. 130, LCT) y practicarse descuentos de
hasta el 20% (art. 133, LCT); 7) es conmutativa, debe existir proporcionalidad
entre el trabajo realizado y la remuneracin percibida; 8) es continua, pues por ser
el contrato de trabajo de tracto sucesivo, se debe abonar durante el transcurso de
la relacin laboral sin interrupciones, con excepcin de las legalmente receptadas;
9) tiene carcter alimentario, calidad presumida por la ley en virtud de que constituye el principal medio con que cuenta el trabajador dependiente para solventar
sus necesidades bsicas y las de su familia; 10) es inembargable: Se trata de una
caracterstica derivada de su carcter alimentario, motivo por el cual el legislador
dispuso que sea inembargable hasta la suma equivalente a un salario mnimo vital
y mvil, y si lo supera es embargable con restricciones; tampoco se la puede ceder
por ningn ttulo; y 11) es irrenunciable, dado que -prima facie- toda renuncia del
trabajador a la remuneracin es nula.
Se denominan beneficios s o c i a l e s a las p r e s t a c i o n e s de naturaleza jurdica de seguridad social, no remunerativas, no diner arias,
no acumulables ni sustituibles en dinero, q u e brinda el empleador
al trabajador por s o por m e d i o de terceros, q u e t i e n e por objeto
mejorar la calidad de vida del d e p e n d i e n t e o de su familia a cargo.
Son beneficios s o c i a l e s las s i g u i e n t e s prestaciones:
a) Los servicios de c o m e d o r de la e m p r e s a ,
b) (Inciso derogado por Ley 26.341 B.O. 24/12/2007)
c) (Inciso derogado por Ley 26.341 B.O. 24/12/2007)
d) Los reintegros de g a s t o s de m e d i c a m e n t o s y g a s t o s mdicos
y o d o n t o l g i c o s del t r a b a j a d o r y su familia q u e a s u m i e r a el
empleador, previa presentacin de c o m p r o b a n t e s e m i t i d o s por
farmacia, mdico u o d o n t l o g o , d e b i d a m e n t e d o c u m e n t a d o s ;
e) La provisin de ropa de trabajo y de cualquier otro e l e m e n t o
vinculado a la indumentaria y al e q u i p a m i e n t o del trabajador para
u s o exclusivo e n e l d e s e m p e o d e s u s tareas:
f) Los reintegros d o c u m e n t a d o s con c o m p r o b a n t e s de g a s t o s
de guardera y / o sala maternal, q u e utilicen los trabajadores con
hijos de hasta s e i s ( 6 ) a o s de edad c u a n d o la e m p r e s a no contare
con e s a s instalaciones;
g) La provisin de tiles e s c o l a r e s y guardapolvos para los hij o s del trabajador, o t o r g a d o s al inicio del perodo escolar;
h) El o t o r g a m i e n t o o p a g o d e b i d a m e n t e d o c u m e n t a d o de curs o s o seminarios de capacitacin o especializacin;
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J U L I O A . GRISOLIA - ERNESTO J . A H U A D
del porcentaje permitido por la norma bajo anlisis para la entrega de estos
vales, el Poder Ejecutivo le permita al empleador incrementarlos hasta $ 150.
El carcter no remuneratorio de los tickets (incisos b y c, art. 103bis, LCT)
fue derogado por la ley 26.341, reglamentada por el decreto 198/2008.
Bsicamente, la reforma derog el sistema de tickets de almuerzo, alimentarios
o canasta y de transporte, como beneficio social no remunerativo, creando un
mecanismo dividido en diez bimestres para que los vales se transformen gradualmente en remuneracin (o sea, en 10 cuotas de 10% cada una).
La tcnica legislativa de la ley 26.341 impuso la necesidad del decreto reglamentario, con el fin de resolver ciertas cuestiones que se prestaban para interpretaciones diversas. El decreto 198/2008 sigue la hermenutica de la ley 26.341,
fijando las pautas guas dentro del marco previsto por la ley de fondo.
En lo que hace a la fecha de entrada en vigencia, como la ley 26.341 no prev
una en forma expresa, la misma se produce a los ocho das de su publicacin, o
sea, el 2/1/2008 (dato que a su vez ratifica el decreto 198/2008).
La ley establece que las empresas que cuenten con trabajadores que sean
beneficiarios de los vales de almuerzo o canasta, y tarjetas de transporte, a la
fecha de entrada en vigencia de la norma, debern transformar los mismos en
remuneracin a razn de 10% de su valor pecuniario por bimestre calendario,
en diez bimestres.
El primer bimestre se determina adoptando el criterio del "bimestre vencido",
por ende, el primer tramo del proceso de transformacin se formaliz en febrero
de 2008, y los siguientes en abril, junio, agosto, octubre y diciembre del mismo
ao; y luego en febrero, abril, junio y agosto de 2009, momento en la que la
transformacin en remuneracin de los vales alcanza al 100% de los mismos.
Esra metamorfosis se debe realizar de modo tal que el trabajador no sufra
dao en el ingreso, aunque existen en doctrina pautas contradictorias. Ello se
logra adicionando una suma extra determinada cada vez que se transforma la
cuota del 10% bimestral en salario, en proporcin tal que el grossing up permita que - una vez practicados los descuentos legales por aportes a la seguridad
social (retenciones por jubilacin, obra social, e INSSJP)- el dependiente perciba el mismo valor neto que cuando reciba los tickets. En ese incremento
habrn de incluirse tambin las retenciones con destino a los sindicatos con
personera como la cuota sindical, las cuotas de solidaridad, y las fijadas en los
convenios colectivos de trabajo, dado que si bien no estn expresamente contempladas por la ley y no se mencionan en la reglamentacin- se observa
como el curso de accin ms equitativo, a la luz de los principios de razonabilidad,
progresividad y el protectorio.
En lo que hace a la liquidacin en s, esto es, como deben proceder los
empleadores para liquidar la porcin no transformada o remanente, el decreto
198/2008 establece que el remanente no convertido debe seguir otorgndose en
los vales de almuerzo, canasta o transporte conforme lo estableca la norma derogada, o sea los incisos b) y c) del art. 103 bis de la Ley de Contrato de Trabajo.
Otra cuestin la plantea el interrogante de cmo rige la contribucin de 14%
obre los vales alimentarios. Aqu, pese a la derogacin expresa que sobre el
F O T O C O P I A R ESTE LIBRO ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN
LAS PENAS DEL ART. 172 DEL CDIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
156
analizar cada caso concreto a la luz de los principios de nuestra disciplina (en
especial, los principios protectorio y de razonabilidad), mxime si consideramos los profundos cambios que se han producido en los ltimos aos en la
composicin de los salarios, que pasaron a incorporar con frecuencia clusulas
novedosas (por ejemplo: los derivados del housing, golden parachute, golden
handcuffs, stock options, bonus, provisin de herramientas tecnolgicas para
uso personal tales como palms, notebooks, celulares, otros gadgets, etc) que
por lo general impiden una calificacin acerca de su naturaleza jurdica sin
atender al contexto en el que se materializan.
Se puede catalogar la remuneracin desde tres puntos de vista: 1) Por la forma de determinarla puede clasificrsela por tiempo y por resultado o rendimiento. En la actualidad, lo ms comn es que ambas se combinen, por lo cual
resulta usual que exista un bsico asegurado en virtud del tiempo trabajado
(sueldo bsico) y que sobre l sean establecidas distintas formas de retribucin
teniendo en cuenta el rendimiento o la productividad; 2) Por su importancia
patrimonial, las remuneraciones pueden ser principales y complementarias; y 3)
Por su forma de pago, en dinero y en especie.
Cuando el salario se calcula en relacin con el factor tiempo, se toma en
consideracin como mdulo el mes, el da o la hora de trabajo. Hay dos tipos
diferentes de remuneracin-tiempo: el jornal y el sueldo. El primero se paga
usando como unidad de cmputo la hora (jornal horario) o el da (jornal diario);
se impone habitualmente en la actividad industrial y la liquidacin del da de
trabajo resulta de multiplicar la cantidad de horas trabajadas por la retribucin
fijada como jornal horario. Si la liquidacin se realiza por jornal diario y no se
establece expresamente la cantidad de horas diarias, queda implcito que se
trata de la jomada legal de ocho horas, y que para fijar la remuneracin horaria
se debe dividir el salario diario por ocho.
La remuneracin que se paga por quincena o mes calendario consiste en una
suma fija: no vara por la mayor o menor cantidad de das laborables que tenga
el mes, y se denomina sueldo.
En las remuneraciones calculadas por resultado o rendimiento, en lugar de tomar en consideracin el tiempo trabajado, se recurre al resultado obtenido. Si
bien apunta a lograr mayor productividad, al estimular el aumento del rendimiento individual del trabajador, es tambin una de las formas ms antiguas de clculo
y exige un mayor desgaste por parte del trabajador (por ello, para referirse a la
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158
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J U L I O A . GRISOLIA - ERNESTO J . A H U A D
de ganancias del empleador. Puede ser originada por un acto unilateral del
empleador o impuesta por acuerdos colectivos o por disposicin de la ley, y
puede incluso ser individual (llamada "habilitacin"). Est contenida en una
clusula programtica de la Constitucin Nacional (art. 14 bis, CN), pero ha
sido poco aplicada (por ejemplo, en el gremio aeronutico).
Por su parte, las propinas pueden ser definidas como el pago espontneo que
realiza un tercero (usuario o cliente) al trabajador por encima de la tarifa fijada,
por costumbre o como muestra de satisfaccin por el servicio prestado; por
ejemplo, los acomodadores en los teatros, o los empleados de casinos.
Finalmente, los denominados adicionales responde a diversas motivaciones,
revisten carcter accesorio y tambin tienen naturaleza remuneratoria. La LCT no
obliga a su pago, respondiendo su aplicacin a lo establecido en los convenios
colectivos, estatutos profesionales y reglamentos de cada empresa. Dentro de los
adicionales ms acostumbrados se pueden anotar el adicional por antigedad, por
funciones determinadas, por tareas riesgosas, por titulo, y distintos plus.
El salario d e b e s e r s a t i s f e c h o en d i n e r o , e s p e c i e , habitacin,
a l i m e n t o s o m e d i a n t e la oportunidad de o b t e n e r b e n e f i c i o s o
ganancias.
Las prestaciones complementarias, s e a n en dinero o en e s p e cie, integran la remuneracin del trabajador, con excepcin de:
a) Los retiros de s o c i o s de g e r e n t e s de s o c i e d a d e s de responsabilidad limitada, a cuenta de las utilidades del ejercicio debidam e n t e contabilizada en el balance;
b ) Los r e i n t e g r o s d e g a s t o s sin c o m p r o b a n t e s c o r r e s p o n d i e n t e s al u s o del automvil de propiedad de la e m p r e s a o de! e m p l e a d o , c a l c u l a d o en b a s e a kilmetro recorrido, c o n f o r m e los
p a r m e t r o s fijados o q u e se fijen c o m o d e d u c i b l e s en el futuro
c o m o la DGI;
c) Los viticos de viajantes de comercio acreditados con c o m probantes en los t r m i n o s del artculo 6 de la Ley N. 2 4 . 2 4 1 , y los
reintegros de automvil en las m i s m a s condiciones q u e las e s p e cificadas en el inciso anterior;
d) El c o m o d a t o de c a s a - h a b i t a c i n del propiedad del
empleador, ubicado en barrios o c o m p l e j o s circundantes al lugar
de trabajo, o la locacin, en los s u p u e s t o s de g r a v e dificultad en
el a c c e s o a la vivienda.
(Artculo sustituido por Art. 2 de la Ley 2 4 . 7 0 0 , B.O. 1 4 / 1 0 / 1 9 9 6 ) .
Concordancias:
arts.
77,103,
103bis,
104,107,110,113y223bis,
LCT.;
Plena-
60
Art. 1 0 6 . - [VITICOS].
Los viticos son sumas de dinero que el empleador reconoce a los trabajadores para cubrir los gastos en que stos incurren para el cumplimiento de sus
funciones fuera de su sede habitual de trabajo. Incluye el pago de transporte,
alojamiento, manutencin y dems gastos considerados inherentes a la tarea o
que el empleador admita como tales, aunque estrictamente no lo sean.
En el sentido ms propio de la expresin, no configuraran salario, porque en
principio no consistiran en un ingreso o ganancia para el trabajador sino en un
reintegro de gastos que corresponden al empleador. Sin embargo, con buen tino,
el legislador prefiri identificarlo como remuneracin (excepto en la parte efectivamente gastada y acreditada con comprobantes) para dificultar su utilizacin
por parte del empleador para disimular ingresos del trabajador bajo otros conceptos, y que pueda evadir cargas sociales.
Los viticos, el empleador puede pagarlos por adelantado -antes de que el
trabajador los efecte- o bien despus de realizado el desembolso.
Es importante establecer cundo los viticos constituyen salario e ingreso
gravable del trabajador, dado que este dato tendr incidencia en la liquidacin
de determinadas prestaciones sociales, aportes fiscales y la base para determinar retenciones y calcular indemnizaciones. Tiene carcter de remuneracin salvo en los casos del art. 105, incs. a y b- cuando el empleador no le exige la
acreditacin de los gastos efectuados ni el destino asignado a ellos; de probarse su pago habitual, resultara exigible en perodos futuros como integrativo
de su remuneracin.
Por el contrario, no constituye remuneracin cuando se le exige su acreditacin con los comprobantes correspondientes, ya que no existe ganancia para el
trabajador sino un simple reintegro de la erogacin efectuada. Desde la modificacin del art. 105 de la LCT (inc. d) por la ley 24.700, se debe entender que
tampoco tienen carcter remuneratorio los viticos de los viajantes de comercio
cuando efectan gastos que exigen la acreditacin con comprobantes.
En cuanto a los viticos accidentales -aquellos que se reconocen con motivo
de requerimientos extraordinarios, no habituales o infrecuentes- en principio no
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
161
cabe reconocerles carcter remuneratorio. Sin embargo, este criterio debe analizarse en conjunto con la naturaleza de la funcin o actividad desempeada
por el dependiente fuera de la sede habitual del trabajo, y su relacin con el
contrato de trabajo.
arts.
74,103a
106,108a 112,114,115,127,131,132a
135,
L.C.T.
Art. 1 0 8 . - [COMISIONES].
162
JULIO A . GRISOLIA - E R N E S T O J . A H U A D
L E Y DE CONTRATO DE TRABAJO COMENTADA
Si se h u b i e s e n pactado c o m i s i o n e s o porcentajes c o l e c t i v o s
sobre v e n t a s , para s e r distribuidos entre la totalidad del personal,
e s a distribucin deber hacerse de m o d o tal q u e aqullas beneficien a t o d o s los trabajadores, s e g n el criterio q u e se fije para
medir su contribucin al resultado e c o n m i c o obtenido.
Concordancias: arts. 74, 103, 103bis, 104, 105, 107, 109, 111, 114 y 127, LCT.
Si se hubiese pactado una participacin en las utilidades, habilitacin o formas similares, s t a s se liquidarn sobre utilidades netas.
Concordancias: arts. 74, 103 a 105, 111, 114 y 127, LCT; Plenario N 54.
163
64
JULIO A . GRISOLIA - E R N E S T O J . A H U A D
de Ur, por ejemplo, se hacan mensual y anualmente las cuentas de las materias
primas suministradas y de las cantidades de trabajo terminado a entregar, previndose adems un margen de tolerancia para prdidas inherentes a la produccin. El salario -en especie- variaba segn el total producido).
Por ello, si bien sirve para medir con precisin la produccin del trabajador y
lo estimula a trabajar ms intensamente (se premia ms al ms diligente y capaz), puede tambin llevar al trabajador a excederse en el esfuerzo en desmedro
de su salud y su calidad de vida.
Por ello, y para evitar cualquier otro tipo de abusos, si bien el resultado sirve de
unidad de cmputo, la retribucin nunca podr ser inferior a los mnimos legales
ms all de las unidades de rendimiento efectivamente producidas (metros, litros,
kilos, nmero de piezas, etc), para evitar vulnerar el orden pblico laboral.
Adems, como en este tipo de salario slo se computa lo efectivamente trabajado y, por ende, el trabajador depende directamente de que el empleador le d
la ocupacin, la ley prohibe que ste pueda reducir arbitrariamente la dacin de
trabajo, debiendo garantizarlo en la proporcin adecuada (salvo que est justificada, como ocurrira en caso de una suspensin por causas econmicas). En
caso de que la reduccin no est justificada, el dependiente podr reclamar el
pago de la remuneracin que normalmente debera haber ganado.
En concordancia con lo anterior, el empleador debe proveer materia prima en
cantidad adecuada para un rendimiento acorde a una pauta media de trabajo, no
interrumpir las labores y mantener las mquinas en ptimo estado.
Art.
1 1 1 . - [VERIFICACIN].
Art.
113.-
[PROPINAS].
Cuando el trabajador, con motivo del trabajo q u e preste, tuviese oportunidad de o b t e n e r beneficios o ganancias, los ingresos en
c o n c e p t o de propinas o r e c o m p e n s a s sern considerados formando parte de la remuneracin, si revistieran el carcter de habituales y no e s t u v i e s e n prohibidas.
Concordancias: arts. 74, 104, 105, 114 y 115, L.C.T; Plenario N" 116.
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J U L I O A . GRISOLIA - ERNESTO J . A H U A D
Autores como Mario de la Cueva, sostienen que el derecho laboral tiene por
funcin primordial asegurar a los trabajadores la percepcin real de los salarios
y no la simple declaracin de que les corresponde percibir determinados salarios. Por ello, la normativa del trabajo establece una mltiple proteccin para
asegurar que el trabajador perciba efectivamente los salarios que se han devengado a su favor, an en aquellos casos en los cuales no hubiese sueldo fijado o
fuese imposible determinarlo por otros medios, en cuyo caso se delega en los
magistrados fijar su cuanta.
Sobre la base de lo anterior, podra decirse que no slo son fuente vlida para
determinar la remuneracin del trabajador, la autonoma de la voluntad, las leyes, decretos, resoluciones y convenios colectivos, sino la decisin de los jueces plasmada en la sentencia judicial.
Para la fijacin judicial del salario, el juzgador tendr en cuenta las particularidades de cada caso y las tareas prestadas, sin perder de vista la idea de Justicia
(o sea, la justicia del salario o "salario justo"), y la exigencia jurdica y moral
de evitar toda desproporcin entre las recprocas prestaciones de las partes.
Precisamente, el carcter subordinado del trabajo determina el carcter oneroso de la relacin, dado que el esfuerzo que implica la prestacin tiene su
correlato en la contraprestacin que se recibe. Pero adems, al tener el salario
una evidente finalidad de subsistencia (carcter alimentario), el pago posibilita
al empleado y a su grupo familiar procurarse los bienes y servicios bsicos.
En esta lapidaria norma, el ordenamiento jurdico reconoce especial relevancia
al carcter sinalagmtico de la prestacin laboral, estableciendo la presuncin de
que el trabajo no se presume gratuito. Como consecuencia de ello, la ausencia de
onerosidad excluye la posibilidad de la existencia de trabajo dependiente.
De la misma manera, tambin se deriva de este artculo la imposibilidad de
pactar clusulas que dejen al trabajador en estado de incertidumbre (por ejemplo,
un salario que est conformado completamente por rubros aleatorios). En estos
casos, donde la aleatoriedad exista para una sola de las partes (el empleador
siempre tendr la fuerza de trabajo a su disposicin, mientras que el trabajador
no ver asegurada su remuneracin), debe considerarse nula la clusula contractual referida a la remuneracin (dem en caso de salarios irrisorios), debiendo el salario ser determinado por el juez (ver comentario al art. 114, LCT), o ser
reemplazada por los mnimos legales (ver comentario al art. 116, LCT).
CAPITULO II
Del salario mnimo vital y mvil
Art. 1 1 6 . - [CONCEPTO].
Salario mnimo vital, es la m e n o r remuneracin q u e d e b e percibir en efectivo el trabajador sin cargas de familia, en su jornada
legal de trabajo, de m o d o q u e le a s e g u r e alimentacin adecuada,
vivienda digna, educacin, vestuario, asistencia sanitaria, transporte y esparcimiento, v a c a c i o n e s y previsin.
Concordancias: arts. 12, 13, 37, 46, 103, 115, 117, 118, 119, 120, 183, 189 y
192, LCT; arts. 139 a 142, ley 24.103.
El trabajo no se p r e s u m e gratuito.
Concordancias: arts. 4, 21, 22, 23, 46, 74,103,105,106 y 107, L.C.T.; arts. 1139
y 1358, CCiv.
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L E Y DE CONTRATO DE TRABAJO COMENTADA
En el salario mnimo vital y mvil no estn incluidos los subsidios o asignaciones familiares que pudieran corresponder al trabajador, ni los beneficios sociales, ya que no revisten carcter remuneratorio. Es inembargable salvo por
deudas alimentarias (ver comentario al art. 120, LCT).
Los aumentos generales de salario no modifican el monto del mnimo vital,
sino que es autnomo.
El valor del salario mnimo, vital y mvil est referido a la jomada legal (8 x 48)
por lo que para cobrar el total, el trabajador debe cumplir la jomada normal de
trabajo; por ejemplo, si trabaja cuatro horas, el SMVM es equivalente a su parte
proporcional. Pero si se trata de jomadas inferiores, impuestas por la calificacin
(insalubre y nocturna), se cobra el total del salario mnimo (art. 110, LCT).
Adems del salario mnimo vital que es de carcter legal; para los trabajadores regidos por los convenios colectivos existen salarios mnimos convencionales. Se trata de los salarios mnimos establecidos en un convenio colectivo de
trabajo para cada categora de determinada actividad o empresa, y siempre deben ser mayores al salario mnimo vital, porque de ser inferior no slo violara
el orden pblico laboral sino que carecera de sentido fijarlo.
Tanto el salario mnimo vital como el salario bsico convencional son
irrenunciables (art. 12, LCT); constituyen mnimos imperativos e inderogables
y estn fuera del marco de la autonoma de la voluntad de las partes. No deben
ser confundidos con el llamado "salario garantizado"; esto es, el que un trabajador pacta con su empleador, estableciendo determinadas condiciones de trabajo
y la percepcin de una suma garantizada respecto de algn rubro (por ejemplo,
comisiones sobre ventas).
Despus de una dcada de mantenerse inalterado en $ 200 mensuales, a partir
del ao 2003 el Poder Ejecutivo Nacional dict sucesivos decretos que fueron
elevando su monto.
As, la resolucin 2/06 del Consejo Nacional del Empleo, la Productividad y
el Salario Mnimo, Vital y Mvil - CNEPySMVM (BO, 31/7/06) dispuso un
nuevo aumento que alcanz a los trabajadores incluidos en el art. 140, ley 24.013
(los comprendidos en la LCT, la Administracin Pblica nacional y de las entidades y organismos en que el Estado nacional acte como empleador), quedando absorbidos los aumentos no remunerativos establecidos por el Poder Ejecutivo. Para los jornalizados se fij en $ 3,80 por hora a partir del 1/8/06; $ 3,90 a
partir del 1/9/06; y $ 4 a partir del 1/11/06. Para los trabajadores mensualizados,
los valores se establecen en $ 760 a partir del 1/8/06; S 780 a partir del 1/9/06;
y $ 800 a partir del 1/11/06. El 10/7/2007, en el marco del Consejo del Salario,
se consensu una suba escalonada, establecindose el SMVM en $ 900 a partir
del I de agosto de 2007, $ 960 desde el I de octubre de 2007, y $ 980 a partir
del I de diciembre de 2007.
La resolucin 3/2008 del Consejo Nacional del Empleo, la Productividad y el
Salario Mnimo, Vital y Mvil (BO del 31/7/2008), determin el valor del Salario Mnimo, Vital y Mvil a partir del I de agosto de 2008 en $ 1.200 para los
trabajadores mensualizados y $ 6 por hora para los trabajadores jornalizados, y
a partir del I de diciembre de 2008 en $ 1.240 para los trabajadores mensuao
lizados y $ 6,20 por hora para los trabajadores jornalizados. Incluye a los trabajadores comprendidos en la Ley de Contrato de Trabajo, de la Administracin
Pblica Nacional y de todas las entidades y organismos en que el Estado Nacional acte como empleador.
Art. 1 1 7 . - [ALCANCE].
Se trata de una norma de redaccin difusa, que al establecer el derecho a percibir una remuneracin nunca inferior al salario mnimo vital para los trabajadores
mayores de 18 aos, pareciera admitir que otros trabajadores (los que no alcancen
dicha edad) podran percibir salarios menores. Esa interpretacin, sin embargo,
entrara en colisin con lo normado en el art. 187, LCT (ver comentario).
De todos modos, cabe recordar que existen categoras de trabajadores regulados por normas especficas distintas a la LCT, a los que no se les aplica la
normativa laboral (por ejemplo: pasantes, becarios, trabajadores domsticos y
rurales, aprendices, etc), por lo que no rigen a su respecto las directivas relativas al salario mnimo vital, y cuyos salarios mnimos se fijan administrativamente
o por acuerdo de partes (as, en las becas, por ser un contrato atpico civil).
Se establecen aqu las modalidades para la fijacin del salario mnimo vital,
estableciendo que ser en montos mensuales, diarios u horarios.
Para determinarlo, es comn que se recurra a evaluar las variables socioeconmicas, precisando su valor en una suma que sea suficiente para satisfacer las necesidades normales de la vida del trabajador considerado no slo como sujeto individual sino tambin como jefe de familia. Dichas necesidades son: alimentacin,
habitacin, vestuario, transporte, previsin, cultura y esparcimiento.
Tambin entran en consideracin factores econmicos, profesionales, geogrficos, el costo o nivel de vida de la familia tipo, y las condiciones econmicas de las empresas.
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Juno
A . GRISOLIA - ERNESTO
J.
AHUAD
La norma en anlisis tambin confirma la independencia entre el salario mnimo vital y las asignaciones familiares, las cuales no son ni forman parte de aqul
ni comparten su naturaleza jurdica. Las asignaciones familiares son una manifestacin prctica del principio de justicia social, por tratarse de prestaciones de
tipo econmico recibida por el trabajador como cooperacin o ayuda para el
sostenimiento y desarrollo de la familia. No pueden ser cedidas ni embargadas.
Art. 1 1 9 . - [PROHIBICIN DE ABONAR SALARIOS INFERIORES].
El legislador establece aqu una especial proteccin al crdito salarial, diferencindolo de otros crditos, y hacindolo prevalecer sobre los crditos de los acreedores del trabajador, al prohibir el embargo del salario mnimo vital y mvil.
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C C T C i I T I H O F<; D F I I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
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Para todos los efectos, slo procede el embargo de salarios sobre los sueldos
que sean superiores a la suma inembargable, que vara segn los casos, tal y
como se explicar.
Aparte del salario, distintos bienes del trabajador estn exceptuados de quedar expuestos a ser objeto de medidas tendientes al cobro de una deuda, pues a
las excepciones universales establecidas en las leyes generales, se suman otras
relacionadas con su calidad de trabajador, tutelado especialmente por garantas
consagradas en normas legales y supralegales.
- Su vivienda no puede ser afectada al pago de costas en caso alguno (art.
20, LCT), regla que se complementa con las disposiciones de la ley 14.394
que establece el rgimen del "Bien de Familia", que protege de ejecuciones
la vivienda familiar o el inmueble en el que se desarrolla la actividad econmica por cuenta propia que provee de sustento a la familia (la constitucin en
"bien de familia" produce efectos a partir de su inscripcin en el Registro de
la Propiedad Inmueble correspondiente; art. 35 ley 14.394).
- Tampoco son embargables los utensilios necesarios para el ejercicio de
una actividad, arte u oficio (art. 219, CPCCN), pues como ya se indicse guarecen as las garantas de los art. 14 y 14 bis, CN. Pero adems, se
materializa aqu el antiguo principio romano de lmite a la manus iniectio,
que vedaba la afectacin de aquellos bienes del deudor que constituyen una
proyeccin de su persona y supedita su existencia cotidiana.
- En cuanto a la prohibicin relativa a los bienes indispensables de uso
diario que en ella se encuentren (art. 219, CPCCN) rige un criterio incidental, habiendo el legislador omitido ex profeso enunciar en forma taxativa
los bienes exceptuados de embargo. Se trata de una decisin sensata que
permite al intrprete una prudente y adecuada valoracin de tipo casustica.
El concepto de lo "indispensable" es eminentemente dinmico, variando
de acuerdo a las valoraciones sociales y econmicas de la poca que se
trate, al modificarse las costumbres y apreciando el nivel medio de vida de
la poblacin (distinta jurisprudencia, a lo largo de los ltimos aos, ha ido
incluyendo entre los bienes inembargables el televisor, la video, el
reproductor de DVD, la computadora personal y sus perifricos, etc). Esta
proteccin legal se extiende al ncleo familiar del deudor (cnyuge, hijos y
personas que se encuentran bajo el amparo y su proteccin). En materia
laboral, la interpretacin jurisprudencial no ha prescindido de considerar la
especial situacin en que se encuentra el trabajador y su grupo familiar, a la
hora de determinar los bienes englobados en la disposicin exclusiva.
- En lo que hace al sepulcro familiar (art. 219, CPCCN), la norma extiende la inembargabilidad al mismo partiendo de una concepcin de lo "indispensable" que se centra en su valor espiritual y afectivo, y prescinde del
meramemente material (aunque lo tiene). En resguardo de la moral y las
buenas costumbres, se impide as que el lugar de reposo de los seres queridos fallecidos pueda llegar a ser la amarga pitanza de acreedores tal vez
demasiado vidos de reembolso, soslayando incluso los sentimientos ms
ntimos de la persona titular de su dominio.
F O T O C O P I A R FSTF I l R R n F S nFT T T O A T n ( rMRsrrnpp T
rnunccpriunrM
- Los alimentos tambin son inembargables (art. 374, C C i v ) . A tal efecto, se entiende por tales al conjunto de medios materiales necesarios para la
existencia fsica de las personas, y en ciertos casos tambin para su instruccin y educacin. El art. 372 del Cdigo Civil fija su alcance y establece
que la "prestacin de alimentos comprende lo necesario para la subsistencia, habitacin y vestuario correspondiente a la condicin del que la recibe, y tambin lo necesario para la asistencia en las enfermedades".
- Las prestaciones dinerarias y en especie de la ley 24.557 (LRT) no son
embargables, en virtud de lo dispuesto en los arts. 11.1 y 20 de la ley 24.557.
En caso de contienda judicial, la regla incluye tanto al eventual monto
diferido a condena con base en la LRT como a los intereses, pues se trata de
aditamentos que resultan ser un accesorio de lo principal cfr. arts. 1458 y
3111 del C C i v - ; y la naturaleza alimentaria del crdito principal se extiende a los intereses que genera, ya que estn destinados a cubrir las mismas
necesidades en la existencia del trabajador.
- Tambin lo son las sumas correspondientes a pagos de prestaciones
a s i s t e n c i a l e s , que i n c l u y e s u b s i d i o s , a y u d a s , c o n t r i b u c i o n e s o
contraprestaciones no remunerativas por la participacin en planes, programas, proyectos sociales, de empleo, capacitacin, entrenamiento laboral, programas de becas y pasantas, cualquiera sea su modalidad, permanente o transitoria, nacionales, provinciales o municipales, salvo las deudas de alimentos y litis expensas (art. 1, ley 25.963). La inembargabilidad,
en lo que a las prestaciones asistenciales respecta, se aplica hasta el monto
de un salario mnimo, vital y mvil, siendo embargables las sumas excedentes en igual proporcin al salario.
- Las jubilaciones y pensiones de los trabajadores en relacin de dependencia (art 44, ley 18.037), y las prestaciones previsionales (art. 14, ley
24.241), salvo por alimentos y litis expensas. Tambin las jubilaciones y
pensiones de los trabajadores autnomos, salvo por alimentos y litis expensas (art. 32, ley 18.038).
- Finalmente, cabe recordar que las remuneraciones devengadas por los
trabajadores slo son embargables en la proporcin y condiciones del decreto 484/87, que reglamenta los artculos 120, 147 y 149 del Rgimen de
Contrato de Trabajo.
- El mismo decreto 484/87 establece las pautas relativas a los lmites de
embargabilidad de las indemnizaciones laborales.
El decreto en cuestin determina los importes inembargables de las remuneraciones e indemnizaciones de los trabajadores, y se inspira en el propsito
de garantizar el principio de intangibilidad de las remuneraciones e indemnizaciones laborales en relacin con los reclamos provenientes de los acreedores del dependiente.
Adems, establece la inembargabilidad ntegra del Salario Mnimo Vital "hasta la concurrencia de su importe "-, atento su naturaleza misma y la consideracin de sus niveles histricos.
J U L I O A . GRISOLIA - ERNESTO J . A H U A D
L E Y DE CONTRATO DE TRABAJO COMENTADA
En los considerandos de la norma se expresa la necesidad de establecer proporciones de inembargabilidad que al tiempo que permitan preservar la satisfaccin de la funcin alimentaria que es propia del salario o de las que quepa
atribuir a las diversas indemnizaciones previstas en el ordenamiento laboral, no
comprometan ms all de lo ineludible las posibilidades del acceso al crdito
por parte de los sujetos a los que la ley procura brindar su amparo.
A tal efecto, el art. 1 dispone que las remuneraciones devengadas por los
trabajadores en cada perodo mensual, as como cada cuota del sueldo anual
complementario son inembargables hasta una suma equivalente al importe mensual del SALARIO MNIMO VITAL fijado de conformidad con lo dispuesto
en los artculos 116 y siguientes de la LCT.
En cuanto a las remuneraciones superiores a ese importe, decreta que sern
embargables en la siguiente proporcin:
1. Remuneraciones no superiores al doble del SALARIO MNIMO VITAL
mensual, hasta el diez por ciento (10%) del importe que excediere de este ltimo.
2. Retribuciones superiores al doble del SALARIO MNIMO VITAL mensual, hasta el veinte por ciento (20%) del importe que excediere de este ltimo.
A los efectos de la determinacin de los importes sujetos a embargos slo se
tendrn en cuenta las remuneraciones en dinero por su importe bruto, con independencia de lo dispuesto en el artculo 133 de la LCT (art. 2).
Las indemnizaciones debidas al trabajador o a sus derechohabientes con motivo del contrato de Trabajo o su extincin sern embargables en las proporciones que establece el art. 3:
1. Indemnizaciones no superiores al doble del SALARIO MNIMO VITAL
mensual, hasta diez por ciento (10%) del importe de aqullas.
2. Indemnizaciones superiores al doble del SALARIO MNIMO VITAL mensual, hasta el veinte por ciento (20%) del importe de aqullas.
A los efectos de determinar el porcentaje de embargabilidad aplicable, el
artculo establece que debern considerarse conjuntamente todos los conceptos derivados de la extincin del Contrato de Trabajo. De ello se colige que
habrn de considerarse aquellos rubros de carcter indemnizatorio ("Indemnizaciones... "), que se pagan con motivo de la extincin ("...conceptos derivados de la extincin... ").
En cuanto a los intereses devengados por crditos cuya embargabilidad se
prev, prevalece el principio jurdico de que los intereses tienen carcter accesorio del capital (arts. 1458 y 3111, C C i v ) , por lo que siguen la suerte del
principal (accesorium sequitur principle). O sea, son embargables en la misma proporcin que el capital.
En caso de pluriempleo, el porcentaje de embargo se calcular independientemente respecto de cada retribucin que cobre el trabajador.
Tambin es viable aplicar sobre un mismo sueldo embargos simultneos; es
decir, cuando existen diferentes acreedores que generen diversas medidas a su
favor. Eso s, se pueden efectivizar en el tanto no excedan de la suma o salario
que puede ser sujeto a embargo. En otras palabras, no podr embargarse respec-
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LAS P E N A S D E L ART. 172 D E L C D I G O P E N A L (LEY 11.723 d e P R O P I E D A D INTELECTUAL)
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
l AS PFNAS D E L A R T . 172 D E L C D I G O P E N A L (LEY 11.723 dt P R O P I E D A D INTELECTUAL)
especie de valor incierto sern estimadas por el empleador. Si el afiliado estuviera disconforme, podr reclamar ante la autoridad de aplicacin, la cual
resolver teniendo en cuenta la naturaleza y modalidades de la actividad y de
la retribucin. Aun mediando conformidad del afiliado, la autoridad de aplicacin podr rever la estimacin que no considerara ajustada a estas pautas.
"Sern consideradas, asimismo, remuneracin las sumas a distribuir a los
agentes de la Administracin Pblica o que stos perciban en carcter de:
"1. Premio estmido, gratificaciones u otros conceptos de anlogas caractersticas. En este caso tambin las contribuciones estarn a cargo de los agentes, a cuyo efecto antes de proceder a la distribucin de dichas sumas se deber retener el importe correspondiente a la contribucin.
"2. Cajas de empleados o similares, cuando ello estuviere autorizado. En
este caso, el organismo o entidad que tenga a su cargo la recaudacin y distribucin de estas sumas deber practicar los descuentos correspondientes a los
aportes personales y depositarlos dentro del plazo pertinente ".
Asimismo, el art. 7 , ley 24.241 establece que "no se consideran remuneracin las asignaciones familiares, las indemnizaciones derivadas de la extincin del contrato de trabajo, por vacaciones no gozadas y por incapacidad
permanente provocada por accidente de trabajo o enfermedad profesional, las
prestaciones econmicas por desempleo, ni las asignaciones pagadas en concepto de becas. Tampoco se considera remuneracin las sumas que se abonen
en concepto de gratificaciones vinculadas con el cese de la relacin laboral en
el importe que exceda del promedio anual de las percibidas anteriormente en
forma habitual y regular".
Concluyendo, cabe afirmar que son remuneratorios (ergo, deben ser tenidos
en cuenta para calcular el porcentaje a embargar: las comisiones, los viticos
sin comprobante, los premios, las bonificaciones adicionales (antigedad, ttulo, etc), propinas habituales no prohibidas, participacin en las ganancias, salarios por enfermedad inculpable, salarios por accidente de trabajo, preaviso, sueldo
anual complementario, feriados, horas extras, licencias especiales, vacaciones
gozadas, y gratificaciones.
Sobre las remuneraciones en especie (art. 105, LCT), recurdese que el
empleador puede imputar los pagos en especie hasta el 20% del total de la
remuneracin, con el fin de proteger la intangibilidad y libre disponibilidad de
la remuneracin. Los pagos en especie son usuales en determinadas actividades, en virtud de las caractersticas especiales de la prestacin (encargados de
casas de renta, gastronmicos), materializndose usualmente bajo la forma de
comida, mercaderas y alojamiento ("uso de habitacin").
De todos modos, ms all de su naturaleza no dineraria, al ser remuneracin,
y no obstante la directriz de considerar slo las "remuneraciones en dinero por
su importe bruto " (art. 2 del decreto) existe la obligacin legal de efectuar una
estimacin de su valor, que debe estar inserta en los recibos (est sujeta a
aportes y contribuciones, y se tiene en cuenta para el SAC, las vacaciones, indemnizaciones, etc.), pudiendo estar su determinacin en dinero basada en
o
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normativa convencional, o fijada por el empleador, pero con derecho del trabajador a impugnarla (art. 6, ley 24.241). Ello llev acertadamente a autores
como Krotoschin y Rodrguez Mancini a sostener la conveniencia de establecer
su embargabilidad, para ser coherente con la nocin de que el salario en especie
integra la remuneracin.
En cambio, no son remuneratorios: los viticos con comprobante, asignaciones familiares, reintegro de gastos, las gratificaciones de egreso, subsidios
por desempleo, beneficios sociales (enumerados en el art. 103 bis de la LCT) ,
asignaciones por beca y pasantas (son contratos no laborales), gastos de representacin, indemnizaciones y prestaciones por accidente de trabajo o enfermedad profesional, indemnizaciones agravadas, emergencia econmica, multas
24.013,25.323, arts. 80 y 132 bis LCT, etc), prestaciones complementarias (art.
105 de la LCT), y la asignacin en dinero por suspensin por falta o disminucin de trabajo (art. 223 bis de la LCT). En consecuencia, quedan excluidos de
la retencin del embargo judicial, salvo los de naturaleza indemnizatoria y las
prestaciones asistenciales de la ley 25.963, que sern embargables en la proporcin y supuestos ya analizados.
Sin perjuicio de todo lo anterior, no ha de confundirse la exclusin analizada
con la idea de inembargabilidad, pues en algunos casos, acontece todo lo contrario. Por ejemplo, una gratificacin por egreso, que no configura indemnizacin ni es remuneracin, es embargable al 100%.
El embargo no es autnomo, sino que es la consecuencia de una demanda
introducida ante un tribunal competente, y procede previo cumplimiento de los
requisitos de ley que resulten aplicables segn el caso. No existen en nuestro
sistema los embargos directos, sin intervencin judicial.
Por lo tanto, para que un embargo sea ajustado a derecho, debe existir una
demanda, que en su marco se haya peticionado una medida como la que se
analiza, que la misma haya sido admitida por el juez, y que no se violen con l
disposiciones legales (por ejemplo, si se traba ejecucin o embargo sobre bienes que son inembargables o sobre los cuales no puede trabarse ejecucin, como
es el caso de los bienes personalsimos a los que ya se hizo referencia, como ser
el lecho conyugal, o los instrumentos vitales para desempearse dentro de una
profesin, arte u oficio).
Ninguna norma establece distingo alguno entre embargos preventivos y ejecutivos, por lo que cabe concluir que en materia de embargos salariales, tanto uno
como otro son viables, siempre y cuando se cumplan los recaudos pertinentes.
La manda judicial se materializa mediante un oficio en el que el juez comunica la medida, ordenando al pagador que puede ser una persona fsica o jurdica- retener parte del salario del trabajador.
A tal efecto, la suma total a retener, como as tambin los porcentajes de
retencin, deberan estar consignados del modo ms claro posible, para sortear
cualquier inconveniencia o interpretacin errada de la normativa. Lo mismo se
aplica al nombre del trabajador y sus dems datos relevantes, pues una correcta
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Del anlisis del texto del oficio judicial, deben surgir los datos necesarios
para determinar el exacto alcance del embargo trabado, en el que tambin cabe
analizar el origen o concepto que se reclama, atendiendo a la naturaleza del
juicio que ha dado lugar a la orden de embargo.
Al respecto, se recordar que pueden darse dos supuestos: 1) Que el embargo
se decrete en un juicio por alimentos o litis expensas; o 2) que se decrete en otro
tipo de juicios.
De darse el primero de los supuestos, el dato de que el embargo de haberes
est motivado en alimentos o litis expensas debe surgir claramente del texto del
oficio, y especficamente establecido el porcentaje de embargabilidad (puede
ser distinto al 10% o 20%). Recurdese que en esos casos, a contrario de lo que
acontece en los embargos ordenados en juicios ejecutivos o de cualquier otro
tipo de proceso, se toma inaplicable la regla general de inembargabilidad del
sueldo mnimo vital mensual, con lo cual el monto sobre el cual se aplicar el
porcentaje dado por el decreto 484/87 es el salario bruto (salvo que el magistrado haya dispuesto algo distinto).
En cambio, cuando se diera el segundo supuesto (el embargo de haberes se
dispuso en el marco de un juicio que no sea por reclamo de alimentos o litis
expensas), la L C T (art. 120) establece que el salario mnimo vital es
inembargable, y el decreto reglamentario 484/87 dispone - como ya se analizque las remuneraciones superiores al Salario Mnimo Vital Mensual, son
embargables en la siguiente proporcin:
- Remuneraciones no superiores al doble, el 10 % del importe que
excediere el Salario Mnimo Vital mensual.
- Haberes superiores al doble del Salario Mnimo Vital Mensual, hasta el
20% del importe que excediere de este ltimo.
CAPITULO III
Del s u e l d o anual complementarlo
Todo lo dicho respecto al embargo peridico o mensual de haberes es aplicable a las indemnizaciones debidas al trabajador o sus derechohabientes con
motivo del contrato de trabajo o de su extincin. As lo establece el art. 149 de
la Ley de Contrato de Trabajo (reglamentado por el art. 3 del decreto 484/87).
A los efectos de determinar el porcentaje de embargabilidad cuando el embargo se decrete sobre sumas indemnizatorias debidas al trabajador con motivo
de la extincin del contrato, como ser indemnizacin por despido, agravamientos,
muitas, integracin mes de despido, sustitutiva del preaviso, etc) habrn de tomarse en forma conjunta los conceptos indemnizatorios, y calcular el porcentaje que establece el art. 1 del decreto 484/87 sobre el total (10% en el caso de
que la suma debida al trabajador no supere el doble del Salario Mnimo Vital
mensual; y 20% en el caso de que las sumas debidas al trabajador superen el
doble del Salario Mnimo Vital mensual).
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El aguinaldo o sueldo anual complementario es un pago especial que se entrega a los trabajadores asalariados, constituyendo un salario ms a las doce mensualidades que se hace efectivo en dos medios sueldos que se calculan como el
50% de la mayor remuneracin mensual devengada por todo concepto dentro
de cada semestre calendario (ley 23.041 y sus reglamentaciones).
Su origen se remonta al reinado de Rmulo -primer rey de Roma- quien recibi
el primer da del ao, de sus subditos, unas ramas cortadas de un frutal del bosque
de la diosa pagana Strenia; costumbre que se repiti a partir de all con periodicidad anual bajo el nombre de estrenas (strenae significaba regalos, y de ah deriva
el vocablo estrenar), como seal de buenos augurios en el comienzo y para el
resto del ao. Con el tiempo y los sucesivos reinados, las primitivas estrenas
fueron evolucionando hacia regalos ms sofisticados y piezas de bronce, plata y
oro; revistiendo primero naturaleza tributaria (eran los siervos quienes las presentaban a sus amos o gobernantes), y luego donativos en dinero, al pasar a ser los
ms poderosos quienes las entregaban a sus vasallos, en seal de buenaventura.
Con el transcurso del tiempo, y en diversas sociedades y culturas, el aguinaldo fue perdiendo el carcter originario de gratificacin natalicia o de fin de ao
voluntaria, y pas a convertirse en un precepto legal obligatorio, como un dcimo tercer mes de remuneracin. Es decir, en muchas legislaciones, su obligatoriedad dej de estar derivada de los usos y costumbres, o de la autonoma privada, para pasar a ser -directamente y en todos los casos- una obligacin originada
de un precepto legal.
El sueldo anual complementario es de naturaleza remuneratoria y es un derecho inherente a todos los trabajadores en relacin de dependencia, ms all de
cual sea la forma de contratacin, o de si se trata de contrataciones a plazo o por
tiempo indeterminado. Se debe incluso en aquellos casos en los que el trabajador no haya prestado tareas en todo el semestre, debindose en ese supuesto
obtener la suma a abonar efectuando el clculo proporcional del perodo trabajado y remunerado).
Tambin corresponde abonarlo en las relaciones regidas por el Estatuto del
Servicio Domstico, y a los supuestos regidos por la ley 22.248 (trabajo agrario).
En el mbito del empleo pblico, el decreto 1056/2008 (BO del 8/7/2008),
fija el modo de clculo para la liquidacin del Sueldo Anual Complementario
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L E Y DE CONTRATO DE TRABAJO COMENTADA
El s u e l d o anual c o m p l e m e n t a r i o ser a b o n a d o en d o s c u o t a s :
la primera de e l l a s el treinta de junio y la s e g u n d a el treinta y
u n o de diciembre de cada a o . El importe a a b o n a r en cada s e m e s t r e , ser igual a la d o c e a v a parte de las retribuciones
d e v e n g a d a s en d i c h o s lapsos, d e t e r m i n a d o s de conformidad al
artculo 1 2 1 d e l a p r e s e n t e ley.
CAPITULO IV
De la tutela y p a g o de la remuneracin
Desde el momento de implementarse la institucin del aguinaldo en 1945, gener polmicas y discusiones su forma de pago, hacindose hincapi en los grandes
costos que generaba el pago de un treceavo sueldo al culminar el ao calendario.
Posteriormente, al ser el sueldo anual complementario incorporado a la LCT,
por cuestiones de mejor conveniencia, el legislador dispuso que su pago se
efectivizara en dos cuotas, al 30 de junio y al 31 de diciembre de cada ao.
Ello tiene su explicacin en el hecho de que se trata de una de las prestaciones
de carcter remuneratorio ms importantes -por su onerosidad- que tiene a su
cargo el empleador; por lo que desdoblando su pago en dos veces se pretende
que sea menos gravoso el cumplimiento de la obligacin. Tambin en el hecho
de que suele ser usada por el empleado para afrontar no slo los gastos de fin de
ao, tales como vacaciones y regalos, sino tambin para el pago de otras obligaciones y eventualidades a lo largo del ao (por ejemplo, el pago de deudas).
Para las Pymes, la ley 24.467 establece un rgimen especial en lo que hace al
SAC, disponiendo que por convenio colectivo se podr disponer el fraccionamiento de los perodos de pago, hasta tres veces en el ao.
ART.
123
Cuando se o p e r e la extincin del contrato de trabajo por cualquier causa, el trabajador o los d e r e c h o h a b i e n t e s q u e determina
e s t a ley, tendr derecho a percibir la parte del s u e l d o anual c o m plementario q u e se establecer c o m o la d o c e a v a parte de las remuneraciones d e v e n g a d a s en la fraccin del s e m e s t r e trabajado,
hasta el m o m e n t o de dejar el servicio.
Concordancias: arts. 74, 103,121, y 122, LCT.
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L A S P E N A S D E L A R T . 172 D E L C D I G O P E N A L (LEY 11.723 d e P R O P I E D A D I N T E L E C T U A L )
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te bancaria o caja de ahorro. El ltimo prrafo del art. 124 establece que debe
ser realizado en dinero y que el trabajador puede exigir el pago en efectivo; con
esta disposicin se busca evitar fraudes. Tambin est excluido el pago en moneda extranjera (aunque podra pactarse el pago de determinados rubros en otras
monedas, en especial en aquellos casos de trabajadores que prestan tareas fuera
del territorio nacional).
Le est prohibido a la empresa pagar remuneraciones con cheques de terceros; el cheque debe pertenecer al empleador, y la remuneracin se considera
cancelada cuando fue cobrada por el trabajador. De todos modos, si el trabajador percibi el monto de la remuneracin, ese pago efectuado con cheques de
terceros tiene validez.
La autoridad administrativa est facultada para controlar el pago de las remuneraciones en determinadas actividades, empresas, explotaciones, establecimientos, o en diversas zonas o pocas del ao. La finalidad de la norma ha sido
prevenir maniobras fraudulentas en perjuicio del trabajador, como, por ejemplo, pagos insuficientes, en negro o mediante el sistema del truck (costumbre de
entregar a los trabajadores vales de carcter retributivo para ser canjeados por
mercaderas, originado en las "tiendas de raya" o sistemas de proveedura manejados por la propia empresa).
En la actualidad, los pagos se efectan por cuenta corriente y por cajeros
automticos, que es un medio establecido para dar seguridad a ambas partes y
que permite al trabajador acceder al salario en efectivo sin costo adicional, en
cuentas abiertas en entidades bancarias y a su nombre.
El Ministerio de Trabajo -mediante las resoluciones 644/1997 (BO, 8/10/
1997), 790/1999 (BO, 11/11/1999) y 360 (BO, 16/7/2001), estableci, ampli
y finalmente extendi a todos los empleadores la obligacin de abonar las remuneraciones en cuentas abiertas a nombre de cada trabajador a partir de las
remuneraciones devengadas desde agosto de 2001.
Art. 1 2 5 . - [CONSTANCIAS BANCARIAS. PRUEBA DE PAGO].
La d o c u m e n t a c i n obrante en el b a n c o o la c o n s t a n c i a q u e
s t e e n t r e g a r e al e m p l e a d o r constituir prueba s u f i c i e n t e del
hecho de pago.
ART. 1 2 6
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L E Y DE CONTRATO DE TRABAJO COMENTADA
Art.
1 2 8 . - [PLAZO].
El p a g o se efectuar una v e z vencido el perodo q u e corresponda, dentro de los s i g u i e n t e s plazos m x i m o s : cuatro ( 4 ) das hbiles para la remuneracin mensual o quincenal y t r e s ( 3 ) das hbiles para la semanal.
Concordancias: arts. 74, 103, 124, 126, 127, 137, L.C.T.
El p a g o de las r e m u n e r a c i o n e s deber h a c e r s e en das hbil e s , en el lugar de trabajo y durante las horas de prestacin de
servicios, q u e d a n d o prohibido realizarlo e n sitio d o n d e s e v e n dan mercaderas o se e x p e n d a n b e b i d a s alcohlicas c o m o n e g o cio principal o a c c e s o r i o , c o n e x c e p c i n de los c a s o s en q u e el
p a g o d e b a e f e c t u a r s e a p e r s o n a s o c u p a d a s en e s t a b l e c i m i e n t o s
q u e t e n g a n dicho o b j e t o .
Podr realizarse el p a g o a un familiar del trabajador imposibilitado acreditado por una autorizacin suscripta por aqul, pudiendo el empleador exigir la certificacin de la firma. Dicha certificacin podr ser efectuada por la autoridad administrativa laboral,
judicial o policial del lugar o escribano pblico.
El p a g o deber e f e c t u a r s e en los das y horas previamente s e alados por el empleador. Por cada m e s no podrn fijarse m s de
s e i s ( 6 ) das d e p a g o .
La autoridad de aplicacin podr autorizar a modo de e x c e p cin y a t e n d i e n d o a las n e c e s i d a d e s de la actividad y a las caractersticas del vnculo laboral, q u e el pago pueda efectuarse en una
mayor cantidad de das q u e la indicada.
Si el da de p a g o coincidiera con un da en q u e no desarrolla
actividad la empleadora, por tratarse de das sbado, domingo,
feriado o no laborable, el p a g o se efectuar el da hbil inmediato
posterior, dentro de las horas prefijadas.
Si hubiera fijado m s de un ( 1 ) da de pago, deber comunicarse del m i s m o m o d o previsto anteriormente, ya s e a nominalmente,
o con nmero de orden al personal que percibir s u s remuneracion e s en cada uno de los das de p a g o habilitados. La autoridad de
aplicacin podr ejercitar el control y supervisin de los p a g o s en
los das y horas previstos en la forma y e f e c t o s c o n s i g n a d o s en el
artculo 1 2 4 de e s t a ley, de m o d o que el m i s m o se efectu en presencia de los funcionarios o a g e n t e s de la administracin laboral.
Concordancias: arts. 73, 103, 124, 126, 127, 138, 139, 141, 142, 146, 149,
LCT; Convenio O.I.T. N 95.
El pago debe ser recibido por el trabajador personalmente, aunque como excepcin, en caso de existir un impedimento, con una autorizacin firmada puede percibirlo un familiar o un compaero de trabajo. El empleador -en esos
casos- podr exigir la certificacin de firma, que es realizada por la autoridad
administrativa laboral, judicial o policial del lugar o por escribano pblico.
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J U L I O A . GRISOLIA - E R N E S T O J . A H U A D
El sujeto que debe realizar el pago es, en principio, el empleador. Excepcionalmente lo puede efectuar un tercero con inters en liberarse, an contra la
voluntad del deudor (por ejemplo, el deudor solidario; arts. 29, 30, 31 y 136,
LCT; 178, CCiv).
Respecto del lugar del pago de las remuneraciones, el mismo debe ser realizado en das hbiles laborales, en el lugar de trabajo y durante la prestacin de
las tareas; es decir, en horas de trabajo. No se puede fijar ms de seis das de
pago por cada mes, salvo autorizacin excepcional del Ministerio de Trabajo.
Est prohibido realizarlo en lugares donde se vendan mercaderas o se
expendan bebidas alcohlicas, salvo que ste sea el objeto del establecimiento.
Similar disposicin contienen otros cuerpos normativos anlogos, como ser el
Rgimen Nacional del Trabajo Agrario (art. 32). Si bien la obvia intencin del
legislador ha sido proteger al trabajador, parece haber incurrido en un evidente
exceso de tutela, al partir del presupuesto lombrosiano de que efectuando el
pago en dichos lugares (donde se vendan brebajes alcohlicos u otras mercaderas) podra ponerse en riesgo la integridad del pago o la conservacin de la
retribucin por parte del obrero.
Sin embargo, este tope mximo puede ser excedido en caso de especiales razones de gravedad y urgencia del trabajador.
Se busca, de esta manera, proteger la integridad salarial teniendo en cuenta su
carcter alimentario e irrenunciable; colocando un lmite en base a un porcentual, y disponiendo la prohibicin de ceder todos los crditos laborales (es nula
cualquier cesin parcial o total por ningn ttulo).
Para la instrumentacin de los adelantos rigen los mismos requisitos formales
respecto del contenido del recibo que para el pago de la remuneracin (arts.
138, 139 y 140, LCT).
Los adelantos de sueldo no deben ser confundidos con los prstamos personales que otorgan a sus empleados determinadas empresas, como tampoco con
los crditos concedidos a travs de los organismos sindicales, y que se deducen
de las respectivas remuneraciones.
Art. 1 3 0 . - [ADELANTOS].
Concordancias: arts. 74, 103, 131 a 135, 138 a 144 y 146, LCT.
Art. 1 3 2 . - [EXCEPCIONES].
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J U L I O A . GRISOLIA - ERNESTO J . A H U A D
146/01.
Concordancias: arts. 74, 80, 103, 105, 107, 130, 131, 133, 134 y 193, L.C.T.;
Plenario N 150.
Se enumeran aqu, en forma taxativa, las excepciones legales a la regla contenida en el art. 131.
Para que una compensacin, deduccin o retencin sea vlida, es necesario
que exista una autorizacin legal expresa, aparte de la particular del trabajador requerida por el art. 133, prrafo 2 , LCT (ver comentario) o la hiptesis
de excepcin del art. 135, LCT (ver comentario).
o
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
L A S P E N A S D E L A R T . 172 D E L C D I G O P E N A L (LEY 11.723 d e P R O P I E D A D INTELECTUAL)
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bajador afectado una sancin conminatoria mensual equivalente a la remuneracin que perciba al momento de producirse la desvinculacin.
La sancin corre desde la extincin del vnculo hasta que el empleador
acreditare de modo fehaciente haber ingresado los fondos retenidos, sin perjuicio de la aplicacin de las penas que procedieren en la hiptesis de que hubiere
quedado configurado un delito de derecho penal. Las remuneraciones en especie deben ser cuantificadas en dinero; en caso de remuneraciones variables se
debe tomar en cuenta el promedio.
Por imperio del decreto reglamentario 146/2001, para la procedencia de la
sancin, el trabajador debe intimar al empleador para que cumpla dentro del
trmino de 30 das corridos contados a partir de la recepcin de la intimacin
fehaciente, ingresando en los respectivos organismos recaudadores los importes adeudados, ms los intereses y multas que pudieren corresponder.
No debe confundirse la retencin indebida con la falta de ingreso de las sumas debido a la ausencia de registracin: la multa contenida en este artculo no
se aplica a contratos no registrados, dado que si no hay registracin, no puede
haber retencin alguna. Tampoco se aplica a contratos extinguidos antes del 26/
11/2000, como ya se explic.
Art. 1 3 3 . - [PORCENTAJE MXIMO DE RETENCIN. CONFORMIDAD DEL TRABAJADOR. AUTORIZACIN ADMINISTRATIVA].
<>4
JULIO A . GRISOLIA - E R N E S T O J . A H U A D
Esta norma complementa las disposiciones del art. 133, LCT, con la finalidad
de preservar la integralidad de las remuneraciones de los trabajadores, evitando
posibles abusos por parte del empleador que pudieren ponerla en peligro.
Por ello, si bien se admite la posibilidad de que las partes del contrato de
trabajo realicen determinadas negociaciones al margen de la relacin laboral
(por ejemplo, adquirir las mercancas que produce la empresa, o alquilar un
inmueble propiedad del empleador), se establecen recaudos y condiciones extra que garanticen que el trabajador no sea vctima de una situacin en la que su
estado de subordinacin lo perjudique en el plano econmico.
. . -VC i w m A r m t c i c e r<*,R P C S P O N n F N
Esta norma es complementaria de los arts. 29 y 30, y prescribe que los trabajadores que se desempean para el contratista tendrn derecho a exigir al empresario principal solidario que retenga de lo que deben percibir stos (los contratistas)
y les haga el pago del importe de lo adeudado en concepto de remuneraciones u
otros derechos apreciables en dinero provenientes de la relacin laboral.
De igual modo, se otorga a dichos empresarios la posibilidad de sujetar las
sumas adeudadas por los contratistas e intermediarios en beneficio de las instituciones de seguridad social con motivo de la relacin laboral de los trabajadores que estos han empleado.
Una exgesis textual de esta norma desde la perspectiva del texto del artculo
30, LCT podra llevar a hacer practicable este dispositivo slo en los casos en
que el empresario principal no hubiese dado cumplimiento a sus obligaciones
de contralor. Sin embargo, entendemos que no es razonable privar al trabajador
del derecho de hacer valer sus crditos insatisfechos por el contratista sobre los
que ste tiene a su vez contra el empresario principal.
El empresario principal, de todos modos, no se encuentra compelido a dar
cumplimiento con cualquier eventual reclamo de devengos que le pudieran efectuar los trabajadores de sus subcontratistas, quedando sujeta su resolucin al
reconocimiento de tales crditos, pudiendo retener slo en la medida de lo adeudado al contratista, con lo cual la norma bajo anlisis, no dejara de ser un
complemento de la garanta especial prevista en el art. 30, LCT.
Finalmente, cabe mencionar dos casos de regulacin especial del rgimen de
los contratistas y subcontratistas: 1) El estatuto especial de los trabajadores de
la construccin (ley 22.250), que establece la obligacin de los empresarios
principales que contraten o subcontraten contratistas de la industria de la construccin de exigir la inscripcin de stos en el Registro Nacional de La Industria
de la Construccin (art. 32). De omitir los contratistas su inscripcin en ese
registro, los empresarios principales que los contraten "...sern, por esa sola
omisin, responsables solidariamente de las obligaciones de dichos contratistas
o subcontratistas respecto al personal que ocuparen en la obra y que fueren
emergentes de la relacin laboral referida a la misma"; y 2) El rgimen del
trabajo agrario, que tambin sistematiza la figura del contratista o subcontratista,
estableciendo la responsabilidad solidaria del empresario principal cuando la
contratacin tenga por objeto -total o parcialmente- "...trabajos o servicios que
integraren el proceso productivo normal y propio del establecimiento...".
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
195
196
Art. 1 3 7 . - [MORA].
Todo p a g o en c o n c e p t o de salario u otra forma de remuneracin deber instrumentarse m e d i a n t e recibo firmado por el trabajador, o en las condiciones del artculo 59 de e s t a ley, si f u e s e el
c a s o , los q u e debern ajustarse en su forma y c o n t e n i d o en las
disposiciones s i g u i e n t e s :
tan con la documentacin respectiva (art. 46, CCom), por lo cual, en la prctica
los recibos de pagos laborales, en la medida en que se reflejan en la contabilidad de la empresa, deben ser conservados por el lapso de diez aos que prescribe la ley mercantil.
El recibo ser confeccionado por el empleador en doble e j e m plar, d e b i e n d o hacer e n t r e g a del duplicado al trabajador.
Concordancias: arts. 52, 53, 55, 59 a 61, 74,103,104,105,107,124 a 136,138,
141, 142, 143, 144, 145, 146, 223 bis y 260, LCT.
El empleador est obligado a confeccionar el recibo de sueldo en doble ejemplar, y al momento de efectivizar la remuneracin est obligado a otorgar al
trabajador el recibo de pago, entregando el duplicado para que ste pueda controlar y verificar si los datos consignados son correctos (individualizacin del
empleador, calificacin profesional, fecha de ingreso, rubros y monto de la remuneracin, deducciones realizadas, etc).
En caso de que el duplicado no concuerde con el recibo original, prevalecen
los datos del recibo en poder del trabajador, dado que el duplicado tiene por
objeto establecer si el pago fue efectuado correctamente, y sus falencias crean
una situacin desventajosa para el trabajador. Debe ser firmado por el trabajador; en caso de no saber firmar, colocar su impresin dgito pulgar. El recibo
firmado con iniciales no tiene eficacia para acreditar el pago, salvo reconocimiento voluntario del trabajador (art. 1014, CCiv).
Concordancias: arts. 52, 53, 55, 59, 60, 74,103 a 105, 107, 124,125, 130,139
a 146 y 260, LCT.
Todo pago en dinero al trabajador debe instrumentarse mediante recibos emitidos conforme las condiciones fijadas por ley.
El medio idneo de prueba del pago es el recibo original, firmado por el
dependiente, que el empleador tiene en su poder (la copia la conserva el trabajador), y que en un juicio laboral puede ser ofrecido como prueba instrumental.
Los libros que obligatoriamente deben llevar los empleadores, en cambio,
no resultan en este aspecto una prueba determinante aun cuando sean llevados
en forma legal, pues sus asientos emanan exclusivamente del empleador: a
falta de recibos respaldatorios, el pago en dinero slo podr ser probado por
confesin judicial.
El pago en especie puede probarse por cualquier medio, aunque tambin debe
instrumentarse por recibos. En caso de cuestionarse el pago de la remuneracin
o de una indemnizacin, est a cargo del empleador probar su existencia.
El empleador tiene la obligacin de conservar y exhibir la documentacin
que acredita los pagos laborales durante el plazo de dos aos en el cual se extiende la prescripcin liberatoria (ver comentario, art. 256, LCT). Sin embargo,
en el mbito del derecho comercial las constancias de los libros se complemen-
197
JULIO A . GRISOLIA - E R N E S T O J . A H U A D
En c a s o de optar el empleador por un recibo nico o por la agrupacin en un recibo de varios rubros, s t o s debern s e r debidam e n t e discriminados en c o n c e p t o s y cantidades.
Concordancias: arts. 52, 74, 103, 104, 105, 107, 124 a 136, 138 139, 142, 143,
144, 146 y 149, LCT.
No se trata de una obligacin, sino de una facultad del empleador. Actualmente, es usual que se recurra a documentar los pagos en recibo separado en la
ocasin del pago de rubros no mensuales o excepcionales, como el aguinaldo o
una gratificacin extraordinaria.
Se reitera adems la directiva para el empleador de tener que documentar y
diferenciar debidamente los rubros y cantidades en el recibo respectivo, lo
cual permitir -llegado el caso- verificar si se dieron cumplimiento a las obligaciones legales.
Si bien la LCT exige que los pagos se instrumenten mediante recibos con
formalidades concretas, en caso de que se efecten pagos de crditos laborales
-remuneraciones o indemnizaciones- sin que el empleador otorgue recibo en
forma legal, su validez queda librada a la valoracin judicial, siendo el juez
quien determinar -llegado el caso- la eficacia cancelatoria del recibo que
carezca de algunos de los requisitos exigidos en el art. 140 de la LCT o que no
se compadeciere con la documentacin laboral, previsional, comercial y tributaria del empleador.
Se trata de una directiva para los jueces en el sentido indicado, que vino a
mitigar el rigorismo en el que se enrolaba la anterior disposicin de la ley 20.744
(art. 156) dejando librado a la apreciacin judicial, en cada caso, la validez
probatoria de los recibos para fundar o no una conclusin extintiva, total o
parcial de todos o algunos de los crditos en litigio. La actual redaccin, ms
flexible, permite al juzgador tener por vlido un pago cuando de los dems
elementos no se advierta una maniobra fraudulenta en perjuicio del trabajador.
La disposicin plasmada en este artculo tambin rige para los recibos y los
instrumentos que prueban el pago de los aportes previsionales, dado que integran la documentacin laboral (arts. 9 y 10 de la LNE) y deben ser respaldados
por los registros correspondientes.
Actualmente, existen proyectos de modificacin al art. 142 de L.C.T. por la
cual los recibos carecern de eficacia probatoria. Como expresamos para el caso
de los libros, una eventual reforma en tal sentido, cercenara las facultades de
juzgador para valorar la eficacia probatoria de los mismos en cada caso concreto.
199
200
Finalmente, cabe resaltar que la facultad que el art. 142 le otorga a los jueces,
est referida solamente a los recibos que carezcan de alguno de los requisitos
que conforman su contenido necesario, pero no puede extenderse a cualquier
papel o instrumento comn que pueda haberse acompaado en un expediente
judicial como prueba, si no se trata de recibos confeccionados con arreglo a lo
que disponen las leyes laborales.
El recibo no debe contener renuncias de ninguna especie, ni puede ser utilizado para instrumentar la extincin de la relacin laboral
o la alteracin de la calificacin profesional en perjuicio del trabajador. Toda mencin q u e contravenga esta disposicin ser nula.
Concordancias: arts. 12, 13, 58, 61, 63, 240 y 241, LCT.
La autoridad de aplicacin, mediante resolucin fundada, podr establecer, en actividades determinadas, requisitos o modalid a d e s q u e a s e g u r e n la validez probatoria de los recibos, la veracidad de s u s enunciaciones, la intangibilidad de la remuneracin y
el m s eficaz contralor de su p a g o .
Concordancias: arts. 14, 59, 60, 61, 124, 138, 139, 140, 141 y 142, L.C.T.
Se trata de una norma que pretende evitar el fraude, que intenta impedir que
por el hecho de llevar medios alternativos de registro de pagos de remunera-
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JULIO A . GRISOLIA - E R N E S T O J . A H U A D
La ley 25.963 (BO del 3/12/2004) estableci la inembargabilidad de las sumas de dinero no remunerativas que se perciban por participacin en programas
de pasantas, becas y planes sociales, ratificando su carcter alimentario, aunque no configuren salario en sentido estricto.
Se procede a analizar y explicar con ejemplos numricos los casos ms frecuentes que suelen configurarse en la prctica, indicando en cada caso las di-
Las remuneraciones debidas a los trabajadores sern inembarg a b l e s en la proporcin resultante de la aplicacin del artculo 1 2 0 ,
s a l v o por d e u d a s alimentarias.
En lo q u e e x c e d a de e s t e m o n t o , quedarn a f e c t a d a s a embargo en la proporcin q u e fije la reglamentacin q u e dicte el Poder
Ejecutivo Nacional, con la salvedad de las c u o t a s por a l i m e n t o s o
litis e x p e n s a s , las q u e debern s e r fijadas dentro de los lmites
q u e permita la subsistencia del alimentante.
Concordancias: arts. 103, 107, 120, 131, 132, 133, 134 y 135, L.C.T., decreto
484/87, Convenio O.I.T. N 95.
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204
JULIO A . GRISOLIA - E R N E S T O J . A H U A D
que reciben) y no a los sucesores a ttulo individual (el art. 148 bajo anlisis
prohibe la cesin "a terceros por derecho o ttulo alguno").
El pacto de cuota litis o acuerdo de honorarios, constituye una excepcin a la
prohibicin de cesin dispuesta en esta norma. Consiste en el convenio de partes por el cual el litigante cede anticipadamente un porcentaje de una eventual y
futura condena pecuniaria en su favor al profesional con cuya representacin o
patrocinio acta. Requiere para su validez no slo la ratificacin personal del
trabajador y la homologacin judicial, sino tambin que an no hubiere recado
sentencia u homologacin de un acuerdo conciliatorio.
Lo d i s p u e s t o en el p r e s e n t e captulo, en lo q u e resulte aplicable, regir r e s p e c t o de las i n d e m n i z a c i o n e s debidas al trabajador o s u s d e r e c h o - h a b i e n t e s , con motivo del contrato de trabajo
o de su extincin.
Concordancias: arts. 24, 95, 124, 130 a 143, 145, 146, 147, 156, 232, y 245,
L.C.T., decreto 484/87.
La norma dispone que los preceptos tuitivos comprendidos en los arts. 124
a 148 alcanzan, en lo pertinente, a las indemnizaciones debidas como consecuencia del contrato de trabajo. Se incluyen aqu -entre otros- los recaudos
concernientes a la instrumentacin y lugar del pago, y sistema de retenciones.
En igual sentido, en lo referido a las cuotas de embargabilidad, dispone el
decreto reglamentario 484/87, que las mismas son iguales a las vigentes respecto de las remuneraciones.
Alt. 1 4 8 . - [CESIN].
Las remuneraciones q u e deba percibir el trabajador, las asign a c i o n e s familiares y cualquier otro rubro q u e configuren crditos
e m e r g e n t e s de la relacin laboral, incluyndose las indemnizacion e s q u e le fuesen debidas con motivo del contrato o relacin de
trabajo o su extincin no podrn ser cedidas ni afectadas a terceros
por derecho o ttulo alguno.
Concordancias: arts. 12, 103, 107 y 120, L.C.T.
TITULO V
De las Vacaciones y otras Licencias
CAPITULO i
Rgimen General
Art. 1 5 0 . - [LICENCIA ORDINARIA].
J U L I O A . GRISOLIA - E R N E S T O J . A H U A D
Las vacaciones son la interrupcin retribuida del trabajo establecida legalmente y de manera anual para proporcionar el merecido descanso del trabajador, y posibilitar as su recuperacin psicofisica.
El derecho a las vacaciones pagas es una reivindicacin que los trabajadores
han obtenido de modo relativamente reciente, toda vez que hasta principios del
siglo XX no exista una consagracin ms o menos uniforme a nivel mundial
del derecho al tiempo libre, y en muchas legislaciones era slo un derechoprivilegio de algunas minoras.
Debido, precisamente, a la fuerte presin de la clase trabajadora organizada y
a la difusin de las ideas igualitarias y liberales en Europa, se desencaden el
auge de los movimientos sociales y sindicales tendientes al reconocimiento de
distintos derechos, entre ellos el derecho al descanso anual. As, al descanso
dominical, le sigui la reduccin de jomada, y finalmente el derecho a las vacaciones pagas. Este reconocimiento alcanz finalmente rango universal cuando
en 1948, la Declaracin de Derechos Humanos dictada por la Organizacin de
las Naciones Unidas en su artculo 24 consagr que Toda persona tiene derecho al descanso, al disfrute del tiempo libre, a una limitacin razonable de la
duracin del trabajo y a vacaciones peridicas pagadas.
Se trata de un derecho y una necesidad biolgica del trabajador que deriva de
la propia relacin laboral, que se encuentra constitucionalmente reconocida, y
es irrenunciable (art. 14 bis, CN). Desde un punto de vista empresarial, est
probado que el hecho de que el trabajador est bien descansado previene el
estrs y otras patologas de etiologa laboral, reduce la cantidad de accidentes
en el trabajo, e incrementa la productividad, como estableciera F. W. Taylor,
promotor de la organizacin cientfica del trabajo, que plasm en sus obras
"Shop Management" (1903) y "The Principies of Scientific Management" (1911).
Las vacaciones deben ser disfrutadas necesaria y obligatoriamente, no siendo
posible su compensacin econmica. nicamente cabria la compensacin econmica de vacaciones no disfrutadas en el supuesto que se haya producido el
cese del trabajador antes de haber llegado la poca de producirse dicho disfrute.
El derecho a las vacaciones se genera da a da, y dentro de los distintos descansos de los que goza el trabajador, las vacaciones son el de mayor extensin.
Para este descanso anualizado obligatorio remunerado durante el cual el trabajador es dispensado de todo trabajo que consiste en un cierto nmero de das
consecutivos de cada ao, la ley establece mecanismos basados en la antigedad y en el tiempo mnimo trabajado en el ao para fijar la cantidad de das de
vacaciones de cada trabajador.
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
LAS P E N A S D E L A R T . 172 D E L C D I G O P E N A L (LEY 11.723 d e P R O P I E D A D INTELECTUAL)
El trabajador, para t e n e r d e r e c h o cada a o al beneficio e s t a blecido e n e l artculo 1 5 0 d e e s t a ley, deber haber prestado servicios durante la mitad, c o m o mnimo, de los das hbiles c o m prendidos en el a o calendario o aniversario respectivo.
A e s t e e f e c t o se computarn c o m o hbiles los das feriados en
q u e el trabajador debiera normalmente prestar servicios.
La licencia c o m e n z a r en da lunes o el s i g u i e n t e hbil si aqul
f u e s e feriado. Tratndose de trabajadores q u e presten servicios
en das inhbiles, las v a c a c i o n e s debern comenzar al da siguienF O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
L A S P E N A S D E L A R T . 172 D E L C D I G O P E N A L (LEY 11.723 d e P R O P I E D A D INTELECTUAL)
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JULIO A . GRISOLIA - E R N E S T O J . A H U A D
AKT.
15.!
10
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Art. 1 5 5 . - [RETRIBUCIN].
Art. 1 5 4 . - [POCA DE OTORGAMIENTO. COMUNICACIN].
El empleador tiene el deber de otorgar las vacaciones (deben gozarse en forma continuada) en el perodo comprendido entre el I de octubre y el 30 de abril
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
L A S P E N A S D E L A R T . 172 D E L C D I G O P F N A 1 fl F Y 11 7 ? i A. p i n o r e n A n I M - T C T c r n , . i ,
21
al otorgamiento de las v a c a c i o n e s o, a opcin del trabajador, durante los ltimos s e i s ( 6 ) m e s e s d e prestacin d e servicios.
d) Se entender integrando la remuneracin del trabajador todo
lo q u e s t e perciba por trabajos ordinarios o extraordinarios, bonificacin por antigedad u otras remuneraciones accesorias.
La retribucin correspondiente al perodo de v a c a c i o n e s d e b e r s e r satisfecha a la iniciacin del m i s m o .
Concordancias: arts. 150, 159, 163, 169, L.C.T.; Plenarios N 113 y 212.
Art. 1 5 6 . - [INDEMNIZACIN].
Cuando por cualquier causa se produjera la extincin del c o n trato de trabajo, el trabajador tendr derecho a percibir una indemnizacin equivalente al salario correspondiente al perodo de
d e s c a n s o proporcional a la fraccin del a o trabajada.
Si la extincin del contrato de trabajo se produjera por muerte
del trabajador, los c a u s a - h a b i e n t e s del m i s m o tendrn derecho a
percibir la indemnizacin prevista en el presente artculo.
Concordancias: arts. 162, 194, 240 a 254, LCT.; Plenario N" 316.
ART. 1 5 6
11
JULIO A . GRISOLIA - E R N E S T O J . A H U A D
CAPITULO II
215
Las licencias especiales son breves perodos que deben ser abonados por el
empleador y que el trabajador puede disponer en su beneficio para realizar trmites personales, compartir con sus allegados acontecimientos familiares o para
rendir examen en la enseanza media, terciaria o universitaria.
La LCT establece un sistema de licencias para todos los trabajadores en relacin de dependencia que sirve de mnimo inderogable.
Los convenios colectivos pueden fijar otras causas u otorgar ms tiempo para
cualquiera de ellas; en ese caso resultan de aplicacin obligatoria, ya que mejoran las condiciones de trabajo pactadas y prevalecen sobre la LCT (arts. 7 y 8 ,
LCT y art. 8 , ley 14.250). As, por ejemplo, distintos convenios y estatutos
establecen licencias especiales para donar sangre, por mudanza, para efectuar
trabajos de investigacin, cuidado de familiares enfermos, atencin de hijos
menores, tenencia con fines de adopcin, "para casos particulares" (estatuto del
personal no docente de la UBA), etc.
Las licencias especiales que enumera la LCT son: nacimiento de hijo: 2 das
corridos; matrimonio: 10 das corridos; por fallecimiento del cnyuge o de la
persona con la cual estuviese unido en aparente matrimonio, en las condiciones
establecidas en la presente ley: 3 das corridos; fallecimiento de hijos o de padres:
3 das corridos, uno de los cuales deber ser hbil (art. 160, LCT); fallecimiento
de hermano: 1 da; para rendir examen en la enseanza media o universitaria: 2
das corridos por examen (con un mximo de 10 das por ao calendario).
Existen proyectos legislativos tendientes a insertar expresamente la equiparacin de los derechos laborales de padres biolgicos y adoptantes, asimilando la
concesin de la guarda con fines de adopcin con la licencia por maternidad, y
elevando el plazo de licencia por nacimiento de hijo u otorgamiento de guarda
a diez (10) das, en vez de los dos (2) actuales que fija el inciso a). Otros
proyectos pretenden la consagracin normativa de los llamados derechos de la
paternidad, ampliando la licencia por nacimiento de hijo a quince (15) das
(Comisiones de Legislacin del Trabajo y de Familia, Mujer, Niez y Adolescencia, Orden del Da 875; 19/9/2006).
o
Art. 1 5 8 . - [CLASES].
216
lo que no rige para cursos informales en instituciones de enseanza no reconocidas, o que an mediando reconocimiento, no se trate de materias incluidas en
los planes oficiales de educacin (por ejemplo, el aprendizaje de un idioma
extranjero en un instituto particular o un curso de ikebana).
Si se produjera una postergacin de la fecha establecida para el examen del
trabajador, en virtud del principio de buena fe, lo correcto ser que -si media
pedido del trabajador- se suspenda la licencia acordada si sta no hubiese sido
utilizada totalmente, debiendo el interesado presentar un comprobante extendido por la autoridad educacional correspondiente donde conste que el examen
ha sido postergado y la nueva fecha fijadas para su realizacin; quedando en
consecuencia la justificacin de las ausencias incurridas pendiente hasta dicha
fecha y sujeta a la certificacin de haber rendido la prueba.
158,
LCT.
A los e f e c t o s del otorgamiento de la licencia a q u e alude el inciso e) del artculo 1 5 8 , los e x m e n e s debern e s t a r referidos a los
planes de e n s e a n z a oficiales o autorizados por organismo provincial o nacional c o m p e t e n t e .
El beneficiario deber acreditar a n t e el empleador haber rendido el e x a m e n mediante la presentacin del certificado expedido
por el instituto en el cual curse los e s t u d i o s .
Concordancias: art.
158,
LCT.
El empleador debe otorgar la licencia por examen con la solicitud del trabajador, pero posteriormente ste debe probar haberlo rendido con la presentacin
del correspondiente certificado.
Esta licencia se circunscribe especficamente a pruebas referidas a los planes
de enseanza oficial autorizados por organismos provinciales o nacionales, por
217
CAPITULO III
Disposiciones c o m u n e s
Art. 1 6 2 . - [COMPENSACIN EN DINERO. PROHIBICIN].
Se consagra aqu la regla de la incompensabilidad en dinero del goce efectivo de las vacaciones, al ser su finalidad que el trabajador descanse, se recupere fsica y mentalmente del desgaste que produce el trabajo, y disfrute plenamente de la vida familiar y del esparcimiento. Al pretender el legislador
que las vacaciones sean efectivamente gozadas, si el trabajador no hace uso
del derecho que le acuerda la ley, se produce la caducidad de su derecho
respecto al goce de las vacaciones, no originando ello accin alguna de orden
patrimonial en favor del trabajador.
Sin embargo, s procede la retribucin del descanso anual cuando el trabajador intim mediante telegrama, el otorgamiento de las vacaciones antes del vencimiento del plazo previsto por el art. 157 LCT, y la respuesta insatisfactoria del
empleador lo oblig a colocarse en situacin de despido indirecto, privndolo
de ese modo de la posibilidad de tomar la licencia anual por s, ejercitando la
facultad conferida por la norma en cuestin.
Los trabajadores q u e presten servicios discontinuos o de t e m porada, tendrn d e r e c h o a un perodo anual de vacaciones al concluir cada ciclo de trabajo, graduada su extensin de acuerdo a lo
d i s p u e s t o e n e l artculo 1 5 3 d e esta ley.
Concordancias: arts. 97, 98, 153, 154 y 155, LCT.
ART. 1 6 2
218
ART.
164
TITULO VI
De los Feriados Obligatorios
y Das no Laborables
Art. 1 6 4 . - [ACUMULACIN].
219
221
El artculo bajo anlisis remite al sistema establecido para el descanso dominical, disponiendo que los que presten servicios en tales das, cobrarn la remuneracin normal de los das laborables ms una cantidad igual.
En cambio, los trabajadores jornalizados que no prestan tareas, perciben
un jornal simple, y el mensualizado, el sueldo habitual sin adicional alguno.
Si se trabajan horas extras en das feriados corresponde un recargo del 100%
(ver comentario al art. 2 0 1 , LCT). Sin embargo, no rige la regla del descanso compensatorio, dado que su finalidad no es higinica sino llevar a cabo
la celebracin o festividad.
Unido al fenmeno de la globalizacin, es cada vez ms comn observar
ciertos acuerdos de partes donde el trabajador acepta gozar de feriados correspondientes a legislaciones forneas en desmedro del derecho al goce de los
feriados nacionales, debido a la naturaleza de la actividad (servicios de atencin telefnica internacionales, help desks, monitoreo de equipos, etc; ver comentario al art. 3). Se trata de situaciones que requieren un anlisis de tipo
casustico, aunque siempre atendiendo al hecho incontestable de que los feriao - i T n r n P H R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
ART. !<><>
222
J U L I O A . GRISOLIA - E R N E S T O J . A H U A D
dos nacionales y das no laborables forman parte del orden pblico laboral, y
por lo tanto, no puede ser dejado de lado por las partes, mucho menos en perjuicio de la parte ms dbil del contrato.
223
165,
Se fijan aqu las condiciones que deben cumplimentar los trabajadores para
tener derecho a remuneracin por el da feriado:
1) cuando hayan trabajado a las rdenes de un mismo empleador 48 horas o 6
jomadas dentro de los 10 das hbiles anteriores al feriado;
2) cuando hayan trabajado el da hbil anterior al feriado y continen trabajando en cualquiera de los 5 das hbiles subsiguientes.
El obvio propsito es desalentar el ausentismo en los das previos y posteriores al feriado.
Desde el punto de vista del derecho al cobro de la remuneracin, cabe distinguir entre feriados obligatorios y das no laborales. En el caso de los das no
laborables, si el dependiente trabaja o no la situacin no vara: el jomalizado
cobra un jornal simple y el mensualizado el sueldo habitual.
Como ya se indic, en nuestro medio, el nico da no laborable en el sentido
estricto es el Jueves Santo. Si bien las leyes 24.571 y 24.757 con las modificaciones introducidas por la ley 26.089 (BO del 21/4/2006), declararon das no laborables para judos y musulmanes los das de Ao Nuevo judo (Rosh Hoshana,
dos das), el Da del Perdn (Iom Kippur, un da), la Pascua juda (Pesaj, los dos
primeros das y los dos ltimos das), el da de Ao Nuevo musulmn (Hgir), el
da posterior a la culminacin del ayuno (Id al-Fitr) y el da de la Fiesta del
Sacrificio (Id al-Adhd), ambos del culto islmico, lo cierto es que no se trabajar
siempre y cuando el trabajador que profese alguno de esos cultos decida no hacerlo, poniendo al tanto a su empleador de su situacin religiosa.
Cuando sea el empleador el que practique alguna de esas religiones, y decida
no abrir sus puertas en dichas fechas, sus trabajadores conservarn el derecho a
ser remunerados, aunque no trabajen ni profesen la religin juda o islmica. Es
esta la solucin ms armnica a la hora de conciliar el derecho a profesar libremente el culto que asiste tanto al trabajador como al empleador, con los derechos inherentes a los trabajadores y el carcter alimentario del salario (el ejercicio de determinada religin no puede vulnerar el derecho del dependiente a ser
remunerado en debida forma).
En c a s o de a c c i d e n t e o enfermedad, los salarios correspondient e s a los das feriados se liquidarn de acuerdo a los artculos 1 6 6
y 1 6 7 d e esta ley.
Concordancias: arts. 165 a 169 y 208, LCT.
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
i 4< PFNAS I W I ART 172 D E L C D I G O P E N A L (LEY 11.723 de P R O P I E D A D INTELECTUAL)
Eraron
224
J U L I O A . GRISOLIA - ERNESTO J . A H U A D
El feriado debe abonarse tambin en caso de enfermedad inculpable y accidente de trabajo. En cambio, no se percibe en caso de conservacin del puesto
por enfermedad o accidente, excedencia, y licencia sin goce de sueldo. Tampoco corresponde el pago cuando la ausencia corresponde al hecho de que la trabajadora est gozando de licencia por maternidad (no se le abona salario sino
asignacin familiar). Ver comentarios a los artculos 166, 167 y 208, LCT.
Si bien las mujeres han luchado por el lugar que les corresponde en la sociedad desde los tiempos antiguos, el feminismo -entendido como el conjunto de
teoras y crticas sociales y polticas motivadas en la experiencia femenina que
proclaman la igualdad social entre mujeres y hombres- recin se visibiliz como
movimiento social a fines del siglo XVIII y comienzos del siglo XIX, a travs
del pensamiento de autoras como Mary Wollstonecraft, Olympe de Gouges,
Gertrude Stein y -ms tarde- Simone de Beauvoir, entre otras.
Los logros de estos movimientos en el plano del Derecho del Trabajo, se
vieron materializados progresivamente en distintas legislaciones - entre ellas la
LCT - que reconocieron en forma expresa la proteccin especial del trabajo de
las mujeres, estableciendo la prohibicin de efectuar tratos discriminatorios, de
contratarlas en tareas penosas, peligrosas e insalubres, o en trabajos prohibidos
y a domicilio, y otorgndoles un descanso mayor al medioda, adems de la
proteccin a la maternidad.
El trato discriminatorio hacia la mujer est expresamente prohibido, y en la
norma bajo estudio el legislador plasm el derecho de la mujer trabajadora a
celebrar toda clase de contrato de trabajo sin que los convenios colectivos u
otra reglamentacin puedan fijar ninguna forma de distingo arbitrario en el
empleo por sexo o estado civil, garantizando el principio de igualdad de retribucin por trabajo de igual valor. En este sentido, la ley 20.392 (1973) prohibe
que se establezcan diferencias de remuneraciones entre la mano de obra masculina y la femenina por un trabajo de igual valor, aunque sabido es que, en la
prctica y a nivel mundial, tal equiparacin es una de otras cuentas pendientes
del Derecho del Trabajo.
El principio de no discriminacin respecto de la mujer surge no slo del art.
14 bis de la CN, y de los arts. 17 y 81 de la LCT, sino tambin de la ley
antidiscriminatoria 23.592, de la Convencin sobre la Eliminacin de todas
las Formas de Discriminacin contra la Mujer, y de los trminos del convenio
N 100 de la OIT, consagratorio del principio de igual retribucin entre hombre y mujer.
El art. 11 de la ley 25.013 haba creado la figura del despido discriminatorio,
que es el originado en motivos de raza, sexo o religin, que fue derogado por la
ley 25.877 (BO, 19/3/2004).
Las reglamentaciones a las que se hace referencia en esta norma son el decreto 24.252/44 y su modificatoria, la ley 14.343. Las mismas establecen que el
salario a abonar consistir en la veinticincoava (1/25) parte de la suma de lo
devengado a favor del trabajador en la quincena en la cual se encuentre el feriado ms lo devengado en la quincena anterior.
La diferenciacin se justifica por las particulares caractersticas del clsico
trabajo a domicilio como del denominado teletrabajo, donde las actividades son
ejercidas en un mbito ajeno al de la sede de la empresa, a travs de la comunicacin diferida o directa, muchas veces con el auxilio de las nuevas tecnologas.
Esta forma flexible de organizacin del trabajo, sin la presencia fsica del
trabajador en el establecimiento y que engloba una amplia gama de actividades,
justifica el trato distintivo en materia de liquidacin de feriados.
TITULO VII
Trabajo de Mujeres
CAPITULO I
Disposiciones Generales
Art. 1 7 2 . - [CAPACIDAD. PROHIBICIN DE TRATO DISCRIMINATORIO].
La ley 24.013 derog esta norma, que prohiba a las mujeres la realizacin de
tareas en horario nocturno (entre las 20,00 y las 6,00 horas). Primaron aqu el
derecho a la igualdad de oportunidades y de gnero por sobre una excesiva
tutela que, aunque bienintencionada en su momento, fue quedando superada
por los cambios sociales y econmicos, y una nueva concepcin de la familia y
del rol protagnico de la mujer en el mercado de trabajo.
225
226
art.
191,
LCT.
Cuando las mujeres presten trabajo en horario de maana y tarde, deben contar
con un receso de dos horas al medioda; pero las partes podrn suprimirlo o reducirlo cuando por la extensin de la jomada a que estuviese sometida la trabajadora, las caractersticas de las tareas que realice, los perjuicios que la interrupcin
del trabajo pudiese ocasionar a las propias beneficiaras o al inters general, el
Ministerio de Trabajo autorizare la adopcin de horarios continuos.
Vale resear que si bien la LCT autoriza a suprimir o reducir el perodo de
descanso de dos horas en base a las caractersticas de las tareas, tal modificacin
debe contar con la autorizacin del Ministerio de Trabajo; y este requisito no se
modifica aunque el empleador haya obtenido la conformidad de sus dependientes.
art.
191;
LCT.
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
L A S P E N A S D E L A R T . 172 D E L C D I G O P E N A L (LEY 11.723 d t P R O P I E D A D I N T E L E C T U A L !
Este tipo de tareas, y cuando son prestadas por mujeres an ms, ha sido
juzgado poco propicio para la salud y desalentado por el legislador. Por ello,
est prohibido ocupar a mujeres en trabajos que revistan el carcter de penoso,
peligroso o insalubre.
Si bien puede resultar llamativo que el legislador procediese a la derogacin
del art. 173 (ver comentario) y no de este artculo, toda vez que la mujer ha
probado su vala, al desempearse sin mayores inconvenientes en profesiones
de riesgo a la par de los hombres (policas, bomberos, milicias, mdicos de
frontera, guardias de seguridad, etc), lo cierto es que aqu se ha delegado en la
reglamentacin la individualizacin de las tareas que encuadraran dentro de la
prohibicin (en el caso, la ley 11.317).
Sin embargo, y sin entrar en consideraciones que encuadren en la excesiva
salvaguarda o en los estereotipos de gnero (el encasillamiento de la mujer en
sus tradicionales roles de matrona, ama de casa, nodriza, etc), lo cierto es que
actualmente la normativa internacional en la materia tiende a la equiparacin
entre los sexos, antes que a la subestimacin encubierta de tutela.
CAPITULO II
De la proteccin de la maternidad
Art. 1 7 7 . - [PROHIBICIN DE TRABAJAR. CONSERVACIN DEL EMPLEO].
227
guarda con fines de adopcin, otorgando una licencia de noventa das posteriores
a la fecha en que se asigne la guarda efectiva del menor.
En cuanto a la obligacin de comunicar el embarazo, la norma dispone la
exigencia para la trabajadora de comunicar al empleador su estado de gravidez
en forma fehaciente, mediante la presentacin de certificado mdico en el que
conste la fecha presunta del parto, o requerir su comprobacin por el empleador.
Al respecto, la trabajadora tiene dos obligaciones concretas: comunicar el embarazo y presentar certificado mdico al empleador en el cual conste la fecha
probable del parto. La primera (la notificacin) requiere que la noticia entre
efectivamente en la esfera de conocimiento del dador de tareas y que sea fcilmente comprobable, bastando telegrama o una nota cuya recepcin sea firmada
por el empleador o el jefe de personal (por supuesto, tal requisito puede no ser
exigido cuando el embarazo de la trabajadora fuese evidente por lo avanzado e
imposible de ser ignorado por el principal al momento del despido). La segunda
(presentacin del certificado mdico) puede ser suplida por la comprobacin
realizada por el empleador en ejercicio de su facultad de control.
229
2 10
J U L I O A . GRISOLIA - E R N E S T O J . A H U A D
No resulta procedente la indemnizacin agravada en los casos de vencimiento del contrato a plazo fijo (art. 93, LCT) o el cumplimiento del servicio extraordinario objeto de la relacin eventual (art. 99, LCT), ya que no se trata de
despido. En cambio, s opera la presuncin -y el pago de la indemnizacin- si se
trata de una ruptura injustificada ante tempus.
Jurisprudencialmente, se ha decidido -entendemos que con acierto- que la
presuncin rige tambin durante el perodo de prueba (art. 92 bis de la LCT).
En tal caso la trabajadora afectada deber probar que la cesanta constituye una
prctica discriminatoria, que fue la maternidad el motivo determinante del despido dispuesto por el empresario, sin dejar dudas acerca de que se configur un
acto de discriminacin. Por su parte el empresario deber demostrar que no
discrimin o que ha mediado una razn objetiva no discriminatoria para extinguir el vnculo (as, en los conocidos precedentes de la Sala III, "Guisado de
Jakobs", del 5/3/98 y "Smorzeiuk", del 29/2/00).
Respecto de la adopcin, si bien es cierto que la ley slo hace referencia a
"parto", "embarazo" y "gestacin", no puede inferirse que las normas tuitivas hayan
tenido la intencin de excluir a la mujer adoptante de las garantas all previstas.
Tambin se justifica la tutela ante la prdida del embarazo como consecuencia de un parto prematuro, puesto que el art. 178 LCT no autoriza la
distincin entre embarazo y parto normales y embarazo interrumpido por cualquier causa o parto prematuro.
Si bien el juzgador deber tener en cuenta las caractersticas particulares de
cada caso (ms en temas delicados como este), el derecho a la proteccin legal
parece incuestionable, y genera derecho a la indemnizacin especial: si la ley
no entendi necesario distinguir entre partos exitosos y no exitosos, no corresponde que lo haga el magistrado, mxime ante la clara directiva de la regla in
dubiopro operario. Desde esa perspectiva, considerar que a la mujer cuyo parto no ha tenido el final esperado se le deba negar la tutela especial, pareciera
corresponderse ms con una interpretacin legal destinada a premiar a las
procreantes exitosas, que con la intencin del legislador de velar por la mujer
trabajadora que transita por la experiencia de dar vida ms all de su resultado,
protegindola de sus evenmales consecuencias negativas.
La lactancia materna tiene una importancia fundamental para el ptimo crecimiento y desarrollo de los recin nacidos durante los primeros meses de vida.
En ese entendimiento, la norma establece que luego de que la trabajadora se
reincorpora a prestar tareas, puede disponer de dos pausas de media hora para
nutrir a su hijo, durante el horario laboral, y por un lapso no mayor a un ao
posterior a la fecha del alumbramiento, salvo que por razones mdicas fuese
necesario hacerlo por un lapso ms extenso.
Se dispone tambin que en los establecimientos donde preste servicios el nmero mnimo de trabajadoras que determine la reglamentacin, el empleador
deber habilitar salas maternales para nios "hasta la edad y en las condiciones
que oportunamente se establezcan". Ese deber empresarial qued sujeto a una
reglamentacin que al da de la fecha no existe, y como consecuencia de ello
tampoco hay obligacin alguna para el empleador de habilitar salas maternales
dentro del establecimiento, salvo por imperio de normas convencionales o
estatutarias en tal sentido. Respecto del cuidado infantil, la ley 11.317 -anterior
a la LCT- estableci la obligatoriedad de habilitar guarderas cuando en la empresa hubiese 50 o ms trabajadoras mayores de 18 aos.
Por otra parte, el Convenio N 156 de la OIT sobre Trabajadores con Responsabilidades Familiares, que fuera ratificado por nuestro pas, contempla la creacin de estos servicios para el conjunto de trabajadores con responsabilidades
familiares o el otorgamiento de los subsidios necesarios para sufragarlos.
CAPITULO III
De la prohibicin del despido por causa de matrimonio
Art. 1 8 0 . - [NULIDAD].
Sern nulos y sin valor los a c t o s o contratos de cualquier naturaleza q u e se celebren entre las partes o las reglamentaciones int e r n a s q u e se dicten, q u e establezcan para su personal el despido
por c a u s a de matrimonio.
Concordancias: arts. 172 y 182, LCT; y art. 953 y 1047, CCiv.; ley 23.179.
231
232
Art. 1 8 1 . - [PRESUNCIN].
La intencin del legislador fue tarifar el dao extra que ocasiona al dependiente el despido en estas particulares circunstancias (matrimonio, embarazo y
maternidad), fijando el modo de clculo de las indemnizaciones agravadas.
Cuando la norma hace referencia a "un ao de remuneraciones", ello equivale
a trece sueldos (doce sueldos ms el aguinaldo), debiendo tomarse para su cmputo la remuneracin habitual y no el mdulo previsto en el art. 245, LCT ni el
tope all establecido.
Esta indemnizacin se acumula a las que corresponden al trabajador por haber sido objeto de un despido arbitrario, dado que no la sustituye sino que configura un agravamiento indemnizatorio (ver comentario al art. 181).
CAPITULO IV
Del e s t a d o de e x c e d e n c i a
Art. 1 8 3 . - [DISTINTAS SITUACIONES. OPCIN EN FAVOR DE LA MUJER].
233
JULIO
A.
GRISOLIA
ERNESTO
J.
Se considera situacin de e x c e d e n c i a la q u e a s u m a voluntariam e n t e la mujer trabajadora q u e le permite reintegrarse a las tareas q u e d e s e m p e a b a en la e m p r e s a a la p o c a del alumbramient o , dentro de los plazos fijados. La mujer trabajadora q u e hallnd o s e en situacin de e x c e d e n c i a formalizara n u e v o contrato de
trabajo con otro empleador quedar privada de pleno derecho de
la facultad de reintegrarse.
Lo normado en los incisos b) y c) del p r e s e n t e artculo es de
aplicacin para la madre en el s u p u e s t o justificado de cuidado de
hijo enfermo menor de edad a su cargo, con los alcances y limitaciones q u e establezca la reglamentacin.
Concordancias:
arts.
184
y 185,
LEY
AHUAD
LCT.
Al finalizar la licencia por maternidad la trabajadora cuenta con distintas opciones, algunas de las cuales ponen en evidencia la trascendencia que el legislador
concedi a la proteccin de la familia, dentro del cual inserta a la mujer trabajadora en un rol tradicional de madre y nodriza, facilitndole incluso su salida del
mundo laboral para que pueda -si as lo desease- dedicarse a la crianza de su prole
y el cuidado del hogar. Si bien la intencin ha sido eminentemente tuitiva, la
normativa ha quedado en alguna medida desactualizada, si se tiene en cuenta que
las legislaciones de los pases ms avanzados en el tema (entre otros, Suecia,
Noruega y Nueva Zelanda), tienden a la equiparacin absoluta de las responsabilidades familiares del hombre y la mujer, otorgando a ambos progenitores la licencia por maternidad en forma conjunta, o permitiendo que sea el hombre quien
gocs de la licencia post parto, quedando l en el hogar a cargo del cuidado del
neonato mientras la mujer se reintegra a la brevedad a sus tareas habituales.
En nuestra legislacin, la trabajadora tiene derecho de gozar de licencia por
maternidad por el trmino de 90 das, plazo en que est prohibido trabajar y no
percibe remuneracin sino asignaciones familiares por maternidad (que equivale a su remuneracin bruta).
Vencido dicho plazo, puede tomar distintas decisiones (art. 183, LCT), cuyas condiciones para su ejercicio son: haber tenido un hijo, continuar residiendo en el pas y tener una antigedad mnima de 1 ao en la empresa (arts.
183, infine, y 185).
1) continuar su trabajo en la empresa (reincorporarse a su trabajo): en este
caso, su obligacin consiste simplemente en reintegrarse en tiempo oportuno,
es decir, al da siguiente de la finalizacin de su licencia por maternidad, no
requiriendo de ningn aviso previo;
2) rescindir su contrato de trabajo: la rescisin puede ser expresa o tcita (art.
186) siempre que tuviere como mnimo un ao de antigedad. La expresa se
configura con la emisin de una comunicacin dirigida al empleador y puede
ser cursada hasta el vencimiento del plazo de la licencia por maternidad. Es una
forma de extincin distinta a la renuncia, ya que no est sujeta a sus recaudos de
validez (art. 240) y genera en la trabajadora el derecho a percibir una "comF O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
DE
CONTRATO
DE
TRABAJO
COMENTADA
Art.
184.-
[REINGRESO].
El reintegro de la mujer trabajadora en situacin de e x c e d e n cia deber producirse al trmino del perodo por el q u e optara.
El empleador podr disponerlo:
a) En cargo de la misma categora q u e tena al m o m e n t o del
alumbramiento o de la e n f e r m e d a d del hijo.
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
LAS PKNAS DFI ART 172 DEL C D I G O PFNAI fl FY 11.771 Ar PROPIFOAPi IMTFI FrTT IAI1
235
Si la mujer no se reincorporara a su e m p l e o l u e g o de v e n c i d o s
los plazos de licencia previstos por el artculo 1 7 7 , y no comunicara a su e m p l e a d o r dentro de las cuarenta y o c h o ( 4 8 ) horas a n t e riores a la finalizacin de los m i s m o s , q u e se a c o g e a los plazos de
e x c e d e n c i a , se entender q u e opta por la percepcin de la c o m pensacin establecida en el artculo 1 8 3 inciso b) prrafo final.
El d e r e c h o q u e se reconoce a la mujer trabajadora en mrito a
lo a n t e s d i s p u e s t o no enerva los d e r e c h o s que le corresponden a
la misma por aplicacin de otras normas.
Concordancias: arts. 58, 177 y 183, L.C.T.
237
238
TITULO VIII
De la prohibicin del Trabajo Infantil
y de la proteccin del Trabajo Adolescente
(Denominacin del ttulo sustituida por
art. 1, Ley 26.390, BO: 25/6/2008)
Art. 1 8 7 . - [DISPOSICIONES GENERALES. CAPACIDAD. IGUALDAD DE REMUNERACIN. APRENDIZAJE Y ORIENTACIN PROFESIONAL].
Las p e r s o n a s d e s d e los d i e c i s i s ( 1 6 ) a o s y m e n o r e s d e dieciocho ( 1 8 ) a o s podrn celebrar toda c l a s e d e contratos d e trabajo, e n las condiciones previstas e n los artculos 3 2 y s i g u i e n t e s
de e s t a ley. Las r e g l a m e n t a c i o n e s , c o n v e n c i o n e s colectivas de trabajo o tablas de salarios q u e se elaboren, garantizarn a e s t o s
trabajadores igualdad de retribucin, c u a n d o cumplan jornadas
de trabajo o realicen t a r e a s propias de trabajadores m a y o r e s .
El Rgimen de Aprendizaje y Orientacin Profesional aplicable
a los trabajadores d e s d e los diecisis ( 1 6 ) a o s hasta los diecioc h o ( 1 8 ) a o s estar regido por las d i s p o s i c i o n e s respectivas vig e n t e s , o q u e al e f e c t o se dicten.
(Artculo sustituido por art. 6 d e l a Ley 2 6 . 3 9 0 , B.O. 2 5 / 6 / 2 0 0 8 )
Concordancias: arts. 17, 32, 81, 116, 117, 119, 176, 188 y 206, LCT.; arts. 128 y
283, COv; ley21.662; ley23.849; ley 24.650; artl, ley25.013; Convenio O.I.T. N" 138.
239
J U L I O A . GRISOLIA - ERNESTO J . A H U A D
.I.'
JULIO A . GRISOLIA - E R N E S T O J . A H U A D
Las becas, por su parte, son contratos atpicos civiles, consistentes en prcticas rentadas, cuya finalidad es la capacitacin y entrenamiento del becado por
la empresa becante y la posterior insercin laboral en la compaa que ha contratado la beca o en otra que necesite de sus servicios. Las becas estn
tangencialmente admitidas en la legislacin: la ley 24.241 -de jubilaciones y
pensiones-, en sus arts. 6 y 7 , establece como prestaciones no remuneratorias
a las asignaciones pagadas en concepto de becas. El contrato de beca se debe
realizar por escrito y debe contemplar un sistema de evaluaciones y un programa de capacitacin y entrenamiento, su duracin debe ser breve (no debera ser
superior a un ao), y el cese del contrato no genera derecho a indemnizacin ni
preaviso, debiendo la empresa entregar al becario un certificado que acredite la
capacitacin y entrenamiento, y la especializacin u oficio adquirido.
o
Si bien la ley permite que las personas de entre 16 y 18 aos trabajen bajo
ciertas condiciones, lo cierto es que el trabajo de menores es desalentado por
diversos motivos, entre los que se encuentran la necesidad de erradicar el trabajo infantil y la explotacin sexual, fomentando que en esa etapa de su desarrollo, el individuo desarrolle sus aptitudes fsicas y mentales, dedicando su tiempo al estudio, el deporte y a actividades ldicas.
Sin embargo, consciente el legislador de que en algunos casos, el menor se
inserta en el mercado laboral en forma prematura, permite que lo haga a partir
de una determinada edad. Ello puede obedecer a cuestiones econmicas o factores de orden cultural, como sucede en el trabajo a destajo en el sector agrcola
que promueve que un trabajador rural lleve a trabajar a todos los miembros de
F O T O C O P I A R ESTE LIBRO ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN
Si bien existen diversos motivos por los cuales bajo determinadas circunstancias los menores se pueden ver impulsados a ingresar al mercado laboral (ver
comentario al art. 188), ello suele estar relacionado con la falta de perspectivas: al
no visualizar los padres o tutores otro futuro para su progenie que no sea el mercado laboral del que ellos mismos forman parte (peones rurales, operarios informales, etc), pueden sentirse en la necesidad de prepararlos cuanto antes para eso.
El trabajo precoz aleja al nio de vivenciar de manera adecuada una etapa trascendente de su vida, y atenta no slo contra el proceso de crecimiento y desarrollo, sino tambin contra el educativo, por lo que la prohibicin legal que aqu se
instituye apunta a evitar, en esa etapa de la vida, consecuencias tales como desercin escolar y bajo rendimiento educativo, pretendiendo que el menor est a resguardo de los peligros del trabajo y se aboque a la educacin escolar.
La nica excepcin a la prohibicin establecida en el artculo lo configura el
trabajo de dichos menores en pequeas empresas donde slo trabajen miembros de su familia, y siempre y cuando el giro del emprendimiento no fuese
nocivo, perjudicial o peligroso. Pero an en estos casos (art. 189 bis), debe
mediar autorizacin del Ministerio Pupilar (la autoridad de aplicacin) cuando
resulte necesario para la subsistencia del propio menor y su grupo familiar.
F O T O C O P I A R ESTE LIBRO ES DELITO. A 1 n<; l u t o i r r r a i t i <-<-v
243
244
Las p e r s o n a s m a y o r e s de c a t o r c e ( 1 4 ) y m e n o r e s a la e d a d
indicada en el artculo anterior podrn s e r o c u p a d o s en e m p r e s a s c u y o titular s e a su padre, madre o tutor, en j o r n a d a s q u e no
podrn superar las t r e s ( 3 ) horas diarias, y las quince ( 1 5 ) horas
s e m a n a l e s , siempre q u e n o s e trate d e t a r e a s p e n o s a s , peligros a s y / o insalubres, y q u e cumplan c o n la a s i s t e n c i a escolar. La
e m p r e s a de la familia del trabajador m e n o r q u e pretenda a c o g e r s e a e s t a e x c e p c i n a la e d a d mnima de admisin al e m p l e o ,
deber o b t e n e r autorizacin de la autoridad administrativa laboral de cada jurisdiccin.
Cuando, por cualquier vnculo o acto, o m e d i a n t e cualquiera de
las formas de descentralizacin productiva, la empresa del padre,
la madre o del tutor se encuentre subordinada e c o n m i c a m e n t e o
fuere contratista 6 proveedora de otra e m p r e s a , no podr o b t e n e r
la autorizacin establecida en e s t a norma.
O
La aplicacin de la directiva del artculo se limita a aquellos casos en los. (linios menores de edad presten trabajo en horario de maana y de tarde, dltpo
niendo que debern gozar de un descanso de dos horas al medioda, pudiendo
las partes suprimirlo o reducirlo si la interrupcin del trabajo ocasiona pe j 111
cios a los beneficiarios o al inters general.
Los menores de l a n o s tienen que descansar obligatoriamente entre las !n i r
horas del sbado y las veinticuatro horas del domingo, no pueden realizar traba
246
Art. 1 9 2 . - [AHORRO].
132,
LCT.
Este artculo, que fue derogado por el art. 11 de la ley 26.390 (B.O. 25/6/
2008), estableca la obligacin para el empleador de gestionar una cuenta de
ahorro especial en la Caja Nacional de Ahorro y Seguro.
Ms all de la reciente derogacin formal, lo cierto es que a partir de la
privatizacin de la Caja Nacional de Ahorro y Seguro esta disposicin resultaba
inaplicable, ya que no resultaba razonable tal preferencia respecto de una institucin privada, contenida en una norma legal de alcance general. Etala y Rubio
sostenan hasta la derogacin, no obstante, que el empleador podra de todos
modos cumplimentar la obligacin plasmada en este artculo mediante la apertura de una cuenta de una caja de ahorro en cualquier entidad bancaria de solvencia reconocida (sin perjuicio de ello, con base en la teora del enriquecimiento sin causa, consideramos que el menor trabajador no podra reclamar las
diferencias en caso de incumplimiento del empleador del deber de retener, si
hubiere percibido ntegramente su salario).
Art. 1 9 4 . - [VACACIONES].
Las vacaciones de los menores no pueden ser nunca inferiores a quince das,
sin perjuicio de mejores beneficios que por convenio o estatutos especiales se
les otorgue (art. 194, LCT).
Si bien siguiendo el criterio establecido en el art. 150, deberan considerarse
estos quince das como corridos, el convenio 52 de la OIT (sobre vacaciones
pagadas), ratificado por la ley 13.560 -y que por ello tiene jerarqua supralegal
(art. 75, inc. 22, CN)-, al hacer referencia a las vacaciones de los trabajadores
menores de edad, las computa en das laborables. Interpretar de este modo,
parece una solucin ms acorde con la adecuada proteccin que ha de tener un
instituto de especial relevancia como es el descanso de este tipo de trabajadores, mxime si se tiene en cuenta que interpretando de otro modo (esto es, que
las vacaciones al menor deben otorgrsele en das corridos), la diferencia entre
el tiempo de descanso de menores y mayores sera de slo un da; desde esa
perspectiva, el distingo sera irrazonable.
En c a s o de accidente de trabajo o de enfermedad de una persona trabajadora, comprendida en el presente ttulo, si se comprueba ser su causa alguna de las tareas prohibidas a su respecto, o
efectuada en condiciones q u e signifiquen infraccin a s u s requisit o s , se considerar por e s e solo h e c h o ai accidente o a la enfermedad c o m o resultante de la accin u omisin del empleador, en los
trminos del artculo 1 0 7 2 y concordantes del Cdigo Civil, sin
admitirse prueba en contrario.
Si el accidente o enfermedad obedecieren al hecho de e n c o n trarse circunstancialmente el trabajador en un sitio de trabajo en
el cual fuere ilcita o prohibida su presencia, sin conocimiento del
empleador, s t e podr probar su falta de responsabilidad.
(Artculo sustituido por art. 1 3 d e l a Ley 2 6 . 3 9 0 , B.O. 2 5 / 6 / 2 0 0 8 )
Concordancias: arts. 176, 206; ley 24.557.
LES C O R R F S P O N D F M
247
248
sitio de trabajo en el cual fuere ilcita o prohibida su presencia -sin conocimiento del empleador- la norma le permite a ste probar su falta de responsabilidad
(presuncin iuris tantum).
Empero, ello no significa en modo alguno dejar de lado las disposiciones de
la ley 24.557, o que la aseguradora de riesgos de trabajo (ART) no deba responder en los trminos de la pliza -o incluso civilmente segn la casustica-, todo
ello a la luz de la doctrina de la Corte (fallos "Castillo", "Aquino", "Milone",
"Daz", "Llosco", "Cachambi", "Moreno", etc), y las normas civiles y laborales (art. 75, LCT) en materia de responsabilidad en estos supuestos.
TITULO IX
De la Duracin del Trabajo y Descanso Semanal
CAPITULO i
jornada de Trabajo
Art. 1 9 6 . - [DETERMINACIN].
Luego de los abusos originados en la Revolucin Industrial y su impacto sobre las clases trabajadoras (la problemtica planteada por las insuficiencias
materiales y espirituales que las afectaban fue denominada "la Cuestin Social") , distintas legislaciones y convenios internacionales - entre ellos las conferencias internacionales de Berln de 1890, Berna (1905/1906 y 1913) y esencialmente el art. 427 del Tratado de Versailles, que crea la OIT - establecieron
los primeros antecedentes en materia de limitacin de jomada.
La fijacin legal de jomadas mximas de trabajo responde a razones de orden
biolgico, socioeconmico y de produccin, y su finalidad ltima es proteger la
salud psicofisica del trabajador. Est mdicamente comprobado que las jomadas extensas de labor producen fatiga por encima de lo humanamente aceptable, resultando perjudicial para la salud del dependiente y para su rendimiento;
esto repercute negativamente en el proceso productivo y toma ms factible la
produccin de accidentes de trabajo.
Al respecto, la primera parte del art. I de la ley 11.544 establece que "la
duracin del trabajo no podr exceder de ocho horas diarias o 48 semanaltS,
para toda persona ocupada por cuenta ajena en explotaciones pblicos 0
privadas, aunque no persigan fines de lucro ". Se trata de una proteccin legal
que alcanza, prima facie, a todas las personas ocupadas por cuenta ajena: industria y comercio, personal del Estado nacional, provincias, municipios, cniidn
des autrquicas, e instituciones civiles.
Desde esa perspectiva, podra definirse la jomada de trabajo como iodo . i
lapso durante el cual el trabajador est a disposicin del empleador en tanto IIII
pueda disponer de su actividad en beneficio propio. Est integrada tambin i""
o
249
250
J U L I O A . GRISOLIA - ERNESTO J . A H U A D
L E Y DE CONTRATO DE TRABAJO COMENTADA
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
LAS P E N A S D E L A R T . 172 D E L C D I G O P E N A L (LEY 11.723 d e P R O P I E D A D INTELECTUAL)
El art. 25 de la ley 24.013 sustituy el texto del art. 198, e introdujo la posibilidad de establecer la distribucin de los tiempos de trabajo por medio del convenio colectivo; fijando mtodos de clculo de la jomada mxima distintos a
los legales, tomando en consideracin promedios que pueden ser mensuales,
trimestrales o anuales, segn las necesidades de la actividad, respetando las
pausas fijadas en la LCT.
La norma colisiona con las disposiciones del convenio 1 de la OIT que tiene
jerarqua superior a las leyes (art. 75, inc. 22, CN), ya que aunque autoriza a los
convenios colectivos a sobrepasar el lmite diario de 8 horas, slo admite un
exceso no mayor de una hora diaria.
En la prctica, en aquellas actividades en la que rige un convenio colectivo
que contempla este tipo de jomada, cede el principio legal de que la jomada
mxima es de 8 horas diarias o 48 semanales, siendo aplicable la establecida en
ese convenio. Por lo tanto, se podra trabajar hasta 12 horas en un da sin cobrar
horas extras si no sobrepasa, por ejemplo, la jomada promedio mensual de 160
horas; el lmite es el descanso diario de 12 horas y el semanal de 35 horas.
Es utilizado principalmente en convenios colectivos de empresa de la dcada
pasada y forma parte de un proceso de flexibilizacin de las condiciones de trabajo.
A nivel internacional en cambio, en los pases industrializados se observa una
tendencia a la reduccin de la jomada laboral, que est motivada fundamentalmente en la necesidad de una distribucin ms igualitaria del tiempo de trabajo
entre los actores sociales, y un mayor disfrute del tiempo libre.
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
251
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En primer lugar, cabe recordar la diferencia conceptual existente entre exclusin y excepcin: la exclusin margina de la reglamentacin de jomada a la
actividad en cuestin, mientras que la excepcin determina que no se apliquen,
respecto de las categoras comprendidas en cada excepcin, las normas destinadas a reglar el instituto en forma general.
Existen excepciones generales y permanentes -estn previstas por la propia
norma- y excepciones especiales, que para su calificacin dependen de otras
normas reglamentarias que las consagren, en razn de la ndole de la actividad
o del carcter del empleo. Las excepciones rigen exclusivamente respecto del
trabajo realizado en la jomada normal diurna y nocturna, pero no respecto del
trabajo insalubre.
- Trabajo intermitente: es aquel que no obstante exigir la permanencia del trabajador en el lugar de trabajo, no lo obliga a una prestacin continua de servicios;
por ejemplo, a encargados, ascensoristas, y serenos. El Poder Ejecutivo est
facultado para condicionar mediante reglamentos especiales cuestiones atinentes
En la segunda parte del art. I de la ley 11.544, se enumeran aquellas actividades excluidas de las normas atinentes a la duracin del trabajo, al disponer
que "no estn comprendidos en las disposiciones de esta ley los trabajos agrcolas, ganaderos y los del servicio domstico, ni los establecimientos en que
trabajen solamente miembros de las familias del jefe, dueo, empresario,
gerente, director o habilitado especial". El decreto reglamentario 16.115/1933
considera miembro de la familia a los ascendientes, descendientes, cnyuge y
hermanos. Se trata de salvedades de origen legal, que emanan no slo de la ley
11.544, sino tambin de la LCT, y que excluye a la actividad del rgimen de
jomada. Los trabajos agrcolas y ganaderos estn regulados por el decreto-ley
28.169/1944 (estatuto del pen) y por la ley 22.248, y el de servicio domstico
por el decreto ley 326/1956.
253
254
La jornada de trabajo ntegramente nocturna no podr e x c e der de s i e t e ( 7 ) horas, e n t e n d i n d o s e por tal la q u e se cumpla
entre la hora veintiuna de un da y la hora s e i s del siguiente.
Esta limitacin no tendr vigencia cuando se apliquen los horarios rotativos del rgimen de trabajo por equipos. Cuando se alternen horas diurnas con nocturnas se reducir proporcionalmente la jornada en ocho ( 8 ) minutos por cada hora nocturna trabajada o se pagarn los o c h o ( 8 ) minutos de e x c e s o c o m o t i e m p o s u plementario s e g n las pautas del artculo 2 0 1 .
En c a s o de que la autoridad de aplicacin constatara el d e s e m peo de tareas en condiciones de insalubridad, intimar previamente
al empleador a adecuar ambientalmente el lugar, establecimiento
o actividad para que el trabajo se desarrolle en condiciones de salubridad dentro del plazo razonable q u e a tal efecto determine.
Si el empleador no cumpliera en t i e m p o y forma la intimacin
practicada, la autoridad de aplicacin proceder a calificar las tareas o condiciones ambientales del lugar de q u e se trate.
La jornada de trabajo en tareas o condiciones declaradas insalubres no podr e x c e d e r de s e i s ( 6 ) horas diarias o treinta y s e i s
( 3 6 ) s e m a n a l e s . La insalubridad no existir sin declaracin previa
de la autoridad de aplicacin, con fundamento en d i c t m e n e s m dicos de rigor cientfico y slo podr ser dejado sin e f e c t o por la
misma autoridad si desaparecieran las circunstancias determinant e s de la insalubridad. La reduccin de jornada no importar disminucin de las remuneraciones.
Agotada la va administrativa, toda declaracin de insalubridad,
o la que deniegue dejarla sin efecto, ser recurrible en los trminos, formas y procedimientos que rijan para la apelacin de s e n tencias en la jurisdiccin judicial laboral de la Capital Federal. Al
fundar e s t e recurso el apelante podr proponer nuevas pruebas.
Por ley nacional se fijarn las jornadas reducidas q u e correspondan para tareas p e n o s a s , mortificantes o riesgosas, con indicacin precisa e individualizada de las mismas.
Concordancias: arts. 173, 176, 190, 191, 195, 196, 202, L.C.T.; ley 11.544;
Plenario N 318.
en horas nocturnas contraa el biorritmo del ser humano, por tratarse de una
criatura de hbitos eminentemente diurnos.
Si bien el artculo no fija un tope semanal cabe estimarlo en 42 horas. Se puede
admitir una distribucin desigual en la semana de la jomada nocturna. El trabajo
nocturno debe ser remunerado en igual medida que el trabajo diurno: un trabajador que presta servicios en jomadas nocturnas y trabaja 7 horas diarias y 42 semanales, debe percibir la misma remuneracin que el que trabaja en una jomada
normal 8 horas diarias o 48 semanales.
El primer prrafo, in fine, del artculo bajo anlisis se refiere tambin a la
jomada mixta diurna y nocturna, disponiendo que cuando se alternen horas diurnas con nocturnas se reducir proporcionalmente la jomada en ocho minutos por
cada hora nocturna trabajada: 1 hora de jomada nocturna equivale a 1 hora y 8
minutos de jomada normal. Si de todos modos el trabajador presta tareas durante
ocho horas el empleador debe pagar por cada hora nocturna trabajada ocho minutos de exceso como tiempo suplementario con el 50 o 100% de recargo.
En caso de una jomada ntegramente nocturna, la octava y la novena hora se
deben pagar como una hora y ocho minutos cada una (con los recargos), y las
primeras siete horas en forma normal. Por ejemplo, si un trabajador ingresa a
las 4, teniendo en cuenta que la jomada nocturna comienza a las 21 y se extiende hasta las 6, ese dependiente trabajar en una jomada mixta: como la hora
nocturna equivale a 1 hora y 8 minutos de jomada normal, y trabaja 2 horas
nocturnas (de 4 a 6), esas 2 horas nocturnas trabajadas equivalen a 2 horas y 16
minutos. El empleador tiene dos alternativas: que el dependiente trabaje slo el
tiempo faltante para completar la jomada normal, es decir, 5 horas y 44 minutos
y concluya su jomada a las 11.44 hs., o sea 16 minutos antes; o que trabaje las 8
horas (hasta las 12 hs), en cuyo caso deber pagar los 16 minutos como hora
extraordinaria, o sea, con el 50% de recargo: el tiempo que se trabaja en exceso
de la jomada normal mixta es trabajo extraordinario.
La jornada de trabajo insalubre es aquella que - por las condiciones del
lugar de trabajo, por las modalidades o por su naturaleza- pone en peligro la
salud de los trabajadores. La jomada mxima no podr exceder de 6 horas
diarias y 36 semanales. La limitacin legal tiene su fundamento en la proteccin de la salud psicofisica del trabajador, debiendo surgir la calificacin de
la insalubridad de una resolucin de la autoridad administrativa con fundamento en dictmenes mdicos y ambientales: No puede haber "trabajo insalubre" sin una declaracin de la autoridad administrativa declarndolo tal. Por
lo tanto, no hay tareas ni lugares insalubres en s mismos, sino jomadas o
trabajos prestados en condiciones de insalubridad, ya que un lugar o una tarea
puede ser insalubre y dejar de serlo.
La resolucin M.T.E. y S.S. 434/02, modificada por la N 860/02 estableci
que la declaracin de insalubridad del lugar, tarea o ambiente del trabajo resulta
competencia exclusiva de la Administracin Laboral Provincial o de la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires, segn corresponda al domicilio del establecimiento. Ello as, por cuanto la declaracin de insalubridad de un establecimiento
FOTOCOPIAR ESTE LIBRO ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN
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257
corresponde al ejercicio propio del poder de polica, que es un poder local que
las provincias no han delegado al gobierno federal (conf. art. 104, CN).
La Resolucin 212/2003 (BO, 2/05/2003) aprueba el procedimiento para calificar el carcter de lugares, tareas, o ambientes de trabajo como normales o
insalubres. Entre otros aspectos refiere que previo a declarar la insalubridad o
salubridad de un determinado establecimiento, seccin o puesto de trabajo, se
debe efectuar una inspeccin inicial. Si de la evaluacin surge que el lugar, el
ambiente o la tarea realizada no se encuentran adecuados a la legislacin vigente se notifica a las partes interesadas y se intima al infractor para que adecu las
instalaciones a las exigencias impuestas.
En lo que hace a la remuneracin en la jomada insalubre, el dependiente
que presta tareas en esas condiciones y que trabaja 6 horas diarias y 36 semanales, debe percibir la misma remuneracin que el que trabaja 8 horas diarias
o 48 semanales en una jomada normal. Est absolutamente prohibido el cumplimiento de horas extraordinarias en la jomada insalubre: no pueden ser realizadas ni con autorizacin administrativa; ello es as en virtud del fundamento de la limitacin de la extensin de la jomada, que es la proteccin de la
salud del trabajador. Las mujeres y los menores de 18 aos no pueden desempear tareas declaradas insalubres.
Por su parte, la jomada mixta normal e insalubre, se configura cuando el
dependiente durante la jornada de trabajo presta servicios una parte del tiempo
en trabajos declarados insalubres y otra realizando tareas normales. El lmite a
la jomada insalubre mixta es de tres horas insalubres (decreto reglamentario ley
11.544); si se excede dicho tope, se debe aplicar la jomada de 6 horas. Una
lectura correcta del decreto 16.115/1933 permite establecer la equivalencia de
una hora insalubre en 1 hora y 20 minutos de jomada normal. Por ejemplo, si un
dependiente tiene un horario de 9 a 17 y trabaja en tareas insalubres durante las
primeras 3 horas (de 9 a 12), estas 3 horas equivalen a 4 normales; para completar el trabajo normal de 8 horas restaran 4 y el trabajador concluira su jomada
a las 16: en este caso trabaja en forma efectiva 7 horas pero cobra como si
hubiese trabajado 8.
Se denomina trabajo suplementario o complementario al que realiza el trabajador por encima de la jomada legal (o la establecida en un convenio colectivo);
esto es, cuando trabaja ms horas que las fijadas para la jomada normal.
El principio general (art. 203 de la LCT, ver comentario) es que el trabajador
no est obligado a prestar servicios en horas suplementarias, salvo casos de
fuerza mayor, en los que el fundamento radica en el criterio de colaboracin con
los fines de la empresa (art. 62, LCT) y en caso de peligro grave o inminente
para las personas o para las cosas incorporadas a la empresa (art. 89, LCT).
En principio, las horas trabajadas los das sbados despus de las 13 horas
no son extraordinarias, generando nicamente el derecho a gozar del franco
compensatorio, salvo que se hubiere excedido el tope diario de 9 horas o
semanal de 48 horas.
En los mensualizados el valor horario para liquidar las horas extras se obtiene
dividiendo el sueldo por el nmero de horas que constituyen su jomada normal
efectiva trabajada en el mes. Los convenios colectivos podran fijar vlidamente recargos mayores a los establecidos en este artculo.
La prueba de las horas extraordinarias, respecto tanto al nmero como al
lapso y frecuencia, est a cargo del trabajador. La ley 11.544 impone al empleador
el deber de inscribir en un registro todas las horas suplementarias realizadas
(art. 6 ), lo cual resulta coincidente con el convenio 1 de la OIT (art. 8 ).
En cuanto a las horas trabajadas en exceso de la jomada pactada, pero que no
superen la jomada legal de 48 horas semanales, el fallo plenario N 226 de la
Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo ("D'Aloi v. Selsa SA", 25/6/1981)
determin que "el trabajo realizado fuera de la jomada convenida por las partes
sin exceder el mximo legal, debe pagarse sin el recargo previsto en el art. 201
de la LCT". En este caso se debe pagar como hora normal, como hora simple
sin recargo alguno. Sin embargo, no se considera aplicable la doctrina del fallo
plenario N 226 cuando entre los trabajadores y su empleador se pact expresamente que el trabajo excedente de la jomada convenida e inferior a la legal se
pagara con recargo, o dicha situacin haya sido contemplada en los convenios
colectivos, es decir, si un convenio colectivo establece una jomada menor a la
legal. En este caso, lo que predomina es la autonoma de la voluntad de las
partes y el carcter imperativo que revisten los CCT, respectivamente, debindose pagar como hora extraordinaria la excedente.
Respecto del lmite a la realizacin de horas extraordinarias, el decreto 288
1979 haba fijado lmites para la realizacin de horas extraordinarias, al establecer que en ningn caso el nmero de horas suplementarias autorizadas p< >
dra ser superior a 3 por da, 48 mensuales y 320 anuales; aplicable tambin al
personal de la Administracin Pblica nacional. El decreto 484/2000 (B<,
20/6/2000) -vigente en la actualidad- fija un lmite de 30 horas mensual. . j
de 200 horas anuales para las horas extras, sin necesidad de autorizacin .id
ministrativa previa; el lmite es la aplicacin de las disposiciones legales referidas a jomada y descanso.
El empleador deber abonar al trabajador q u e prestare servicios en horas suplementarias, medie o no autorizacin del organismo administrativo c o m p e t e n t e , un recargo del cincuenta por
ciento ( 5 0 % ) calculado sobre el salario habitual, si se tratare del
das c o m u n e s , y del ciento por ciento ( 1 0 0 % ) en das s b a d o d e s p u s de las trece ( 1 3 ) horas, domingo y feriados.
Concordancias: arts. 155,203, 204, y 245, L.C.T.; art. 5, ley 11.544; PlenariosN"
76, 117, 136, y 226; Convenio O.I.T. n 1.
258
AH. 2 0 2
El trabajador no estar obligado a prestar servicios en horas suplementarias, salvo c a s o s de peligro o accidente ocurrido o inminente de fuerza mayor, o por exigencias excepcionales de la e c o n o ma nacional o de la empresa, juzgado su comportamiento en base
al criterio de colaboracin en el logro de los fines de la misma.
Concordancias: arts. 62, 84, 89 y 201, LCT; ley 11.544.
CAPITULO II
Del d e s c a n s o semanal
Art. 2 0 4 . - [PROHIBICIN DE TRABAJAR].
El descanso semanal tiene la funcin de recuperar el esfuerzo fsico y psquico producido a lo largo de la semana laboral.
El principio general es que el descanso semanal se extiende desde las 13
horas del sbado hasta las 24 del domingo. Pero si por alguna razn excepcioF O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
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261
Art. 2 0 5 . - [SALARIOS].
ART. 2 ( 1 5
Dada la finalidad higinica y reparadora del descanso hebdomadario, el legislador pretendi asegurar que de su disfrute no deriven consecuencias negativas de orden patrimonial (en otras palabras, una reduccin del salario). Se trata
de una directriz que se complementa con la del artculo 204, y que comprende a
los trabajadores mensualizados, dado que los que cobran por jornal horario o
diario, no perciben remuneracin alguna por los perodos de descanso.
Los menores de 16 aos no estn comprendidos en los supuestos de excepcin al rgimen de descanso semanal, por lo que el descanso entre las 13,00
horas del sbado y las 24,00 horas del domingo, debe otorgrseles obligatoriamente. Se trata de una norma eminentemente protectora, destinada evitar que
262
TITULO X
De la Suspensin de Ciertos Efectos
del Contrato de Trabajo
CAPITULO i
De los a c c i d e n t e s y e n f e r m e d a d e s inculpables
La norma surge como medio para impedir que el empleador se beneficie sobre la base de su inconducta (el incumplimiento de su obligacin de otorgar los
descansos compensatorios).
Por ello, se faculta al empleado a que se los tome por s a partir del primer da
hbil de la semana subsiguiente, previa comunicacin formal al empleador con
una antelacin no menor a 24 horas, resultando obligatorio abonar el salario
habitual con el 100% de recargo.
La doctrina mayoritaria entiende que el trabajador tiene derecho a percibir el
recargo mencionado slo si se toma el descanso compensatorio por s mismo,
pero no en caso contrario. La razn radica en que por su finalidad higinica, no
corresponde -prima facie- que el descanso pueda ser compensado con dinero (si
el trabajador se toma el reposo en cambio, el recargo s se justifica pues no ha
habido intercambio de tiempo de descanso por sumas de dinero). Por su parte,
quienes opinan que los descansos deben ser compensados monetariamente aunque el trabajador no se lo tome por su cuenta, consideran que la norma debe
ubicarse en la realidad de la hiposuficiencia del trabajador, que -sea por ignorancia, por miedo al desempleo, o desconocimiento de su posibilidad de autotutelano suele compensar con tiempo libre el trabajo realizado.
Vale recordar que el descanso compensatorio debe ser otorgado por el dador
de tareas sin necesidad de interposicin alguna, por lo que la norma castiga al
empleador incumplicor con el plazo de recargo.
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
Cada accidente o enfermedad inculpable que impida la prestacin del servicio no afectar el derecho del trabajador a percibir
su remuneracin durante un perodo de tres ( 3 ) m e s e s , si su antigedad e n e l servicio fuere menor d e cinco ( 5 ) a o s , y d e s e i s ( 6 )
m e s e s si fuera mayor. En los c a s o s q u e el trabajador tuviere carga
de familia y por las mismas circunstancias se encontrara impedido de concurrir al trabajo, los perodos durante los cuales tendr
derecho a percibir su remuneracin se extendern a s e i s ( 6 ) y doce
( 1 2 ) m e s e s respectivamente, s e g n s i s u antigedad f u e s e inferior o superior a cinco ( 5 ) a o s . La recidiva de enfermedades crnicas no ser considerada enfermedad, salvo q u e se manifestara
transcurridos los d o s ( 2 ) a o s . La remuneracin que en e s t o s cas o s corresponda abonar al trabajador se liquidar conforme a la
q u e perciba en el m o m e n t o de la interrupcin de los servicios, con
m s los a u m e n t o s q u e durante el perodo de interrupcin fueren
acordados a los de su misma categora por aplicacin de una norma legal, convencin colectiva de trabajo o decisin del empleador.
Si el salario estuviere integrado por remuneraciones variables, se
liquidar en cuanto a e s t a parte s e g n el promedio de lo percibido
en el ltimo s e m e s t r e de prestacin de servicios, no pudiendo, en
ningn c a s o , la remuneracin del trabajador enfermo o accidentado ser inferior a la q u e hubiese percibido de no haberse operado el
impedimento. Las prestaciones en e s p e c i e que el trabajador dejare de percibir c o m o consecuencia del accidente o enfermedad s e rn valorizadas a d e c u a d a m e n t e .
La suspensin por c a u s a s e c o n m i c a s o disciplinarias dispuest a s por el empleador no afectar el derecho del trabajador a percibir la remuneracin por los plazos previstos, s e a que aqulla se
dispusiera e s t a n d o el trabajador enfermo o accidentado, o que
e s t a s circunstancias fuesen sobrevinientes.
o
Concordancias: arts. 77, 79, 92bis, 129 2 prrafo, 152, 177, 209, 210, 211 y
212, LCT; ley 23.660; Plenarios N 269 y 290.
263
neran derecho a otro perodo retribuido; derecho que renace a los dos aos de
su primera manifestacin.
El ltimo prrafo de l norma bajo comentario, hace referencia a la suspensin por causas econmicas y su relacin con el derecho del trabajador a percibir la remuneracin durante los plazos previstos de licencia paga, establecindose que ese derecho no se pierde cuando la dolencia se manifiesta en el curso
de una suspensin por causas econmicas o disciplinarias, o el empleador decide suspenderlo estando enfermo. El empleador debe abonar los salarios por
enfermedad inculpable, pero tiene la opcin de aplicar la suspensin durante la
enfermedad, o determinar que luego del alta mdica comience a correr la suspensin o se complete el perodo faltante.
En las modalidades contractuales, el rgimen de accidentes y enfermedades
inculpables se materializa con las particularidades de cada caso: 1) en el caso
de los contratos de temporada, eventual y plazo fijo, el rgimen fijado en la
LCT es aplicable, aunque debe adaptarse a las peculiaridades de los mismos; la
extensin de los plazos est limitada por la duracin del contrato, y cesa con el
agotamiento de la eventualidad (contrato eventual), el vencimiento del plazo
(plazo fijo), y al finalizar el perodo que corresponde al ciclo de prestacin o
temporada (contrato de temporada).
Durante el perodo de prueba (art. 92 bis, LCT), el trabajador goza de la
proteccin en materia de accidente o enfermedad inculpable, con excepcin de
la indemnizacin por incapacidad absoluta (art. 212, 4 prr., LCT), debiendo
el empleador abonar los salarios por enfermedad inculpable hasta el vencimiento del plazo del perodo de prueba.
En cuanto a la forma de liquidar los salarios por enfermedad, el artculo hace
mencin expresa al supuesto del trabajador percibe remuneraciones variables,
al consignar que si el salario estuviere integrado por remuneraciones variables,
se liquidar segn el promedio de lo percibido en el ltimo semestre de prestacin de servicios. Adems, la remuneracin del trabajador enfermo o accidentado no puede ser inferior a la que hubiese percibido de no haberse producido el
impedimento; debe cobrar como si estuviese trabajando y le corresponden todos los aumentos que se otorguen en lo sucesivo.
Cuando el trabajador est imposibilitado de percibir personalmente su remuneracin por estar afectado de una enfermedad o accidente inculpable, el pago
puede efectuarse a un compaero de trabajo con una autorizacin suscripta por
el dependiente; pudiendo el empleador exigir la certificacin de la firma (art.
129, LCT, ver comentario).
o
265
Mientras no la haga, perder el derecho a percibir la remuneracin correspondiente salvo q u e la existencia de la enfermedad o
accidente, teniendo en consideracin su carcter y gravedad, resulte luego inequvocamente acreditada.
El trabajador tiene la obligacin de dar aviso al empleador cuando est imposibilitado de ir a trabajar por sufrir alguna enfermedad inculpable o por haber
sido vctima de un accidente que no se vincula con el trabajo.
Aunque la norma no lo enuncia; por imperio de la buena fe que debe gobernar
la ejecucin del contrato, debe presentar siempre que sea necesario (cuando se
trata de enfermedades impeditivas circunstanciales como fiebre ligera, gripe, o
problemas estomacales podra tomarse admisible que no haya recurrido a un
mdico), un certificado mdico que demuestre la afeccin incapacitante invocada, mxime cuando pretenda acreditar en forma inequvoca la enfermedad
para evitar el descuento de las ausencias por no haber dado aviso oportuno.
Los certificados mdicos para tener plena validez deben cumplimentar los
siguientes requisitos: 1) nombre y apellido del paciente; 2) fecha; 3) diagnstico; 4) tratamiento y necesidad de reposo o no; 5) lugar de atencin: domicilio o
consultorio; y 6) firma y sello aclaratorio del facultativo.
El empleador tambin ha de actuar de buena fe, y recibir el certificado mdico presentado pudiendo, en su caso, realizar las diligencias que estime pertinentes a fin de dilucidar el verdadero estado de salud del dependiente. Esa es la
conducta debida a la luz de lo normado en el art. 63 de la LCT.
La ley no requiere una forma determinada de transmitir la noticia, aunque lo
ms seguro -al menos en materia probatoria - es efectuarla por medio fehaciente. Si el trabajador omitiere mencionar el lugar donde se encuentra postrado, se
entiende que est en su domicilio; si el empleador no puede realizar el control
de la dolencia por no hallarse en el domicilio o haberse mudado (y el empleador
desconoce esa circunstancia) el trabajador pierde el derecho a percibir la remuneracin por ese da.
En aquellos casos en los que el trabajador no pudo dar aviso o el medio utilizado no hubiere cumplido su finalidad, el trabajador debe demostrar la circunstancia que le impidi concurrir al trabajo (el medio idneo es el certificado mdico)
y la causa por la cual no pudo comunicar la ausencia. Resulta justificado no haber
dado aviso cuando el impedimento se funda en la imposibilidad fsica o falta de
medios de comunicacin o cuando la enfermedad resulta fehacientemente probada y sobre su existencia no cabe duda (una internacin en un hospital municipal,
una intervencin quirrgica de urgencia, un ataque de epilepsia, etc).
Art. 2 1 0 . - [CONTROL].
-...i . .
,,
j _ n o n n i c n A n TTMTFI F C T T I A L l
n
oficial quien determinar al respecto; y ante la falta de cumplimiento del requisito, se estar al certificado presentado por el trabajador.
Si e s t a n d o en condiciones de hacerlo no le asignare tareas c o m patibles con la aptitud fsica o psquica del trabajador, estar oblig a d o a abonarle una indemnizacin igual a la establecida en el
artculo 2 4 5 d e e s t a ley.
Cuando de la e n f e r m e d a d o a c c i d e n t e se derivara incapacidad
absoluta para el trabajador, el empleador deber abonarle una
indemnizacin de m o n t o igual a la e x p r e s a d a en el artculo 2 4 5
d e e s t a ley.
Este beneficio no es incompatible y se acumula c o n l o s q u e
los e s t a t u t o s e s p e c i a l e s o c o n v e n i o s colectivos puedan disponer
para tal s u p u e s t o .
Vencidos los plazos de interrupcin del trabajo por causa de accidente o enfermedad inculpable, si el trabajador no estuviera en
condiciones de volver a su empleo, el empleador deber conservrselo durante el plazo de un ( 1 ) ao contado d e s d e el vencimiento
de aqullos. Vencido dicho plazo, la relacin de e m p l e o subsistir
hasta tanto alguna de las partes decida y notifique a la otra su v o luntad de rescindirla. La extincin del contrato de trabajo en tal
forma, e x i m e a las partes de responsabilidad indemnizatoria.
Concordancias: arts. 10, 152, 208, 212 y 239, L.C.T.; Plenarios N 16, y 79.
Art. 2 1 2 . - [REINCORPORACIN].
Concordancias: arts. 10,18, 215, 216, 217, LCT.; Plenarios N58, 227, 241, y 254.
269
De la lectura de la norma, se desprende que su finalidad no es reparar enfermedades sino proteger al trabajador que, durante el plazo de interrupcin paga
por accidente o enfermedad inculpable, es despedido. En esa inteligencia, no
prohibe el despido del trabajador ni establece la nulidad de tal decisin, sino
que pone a cargo del principal la obligacin de pagar salarios hasta la fecha del
alta o el vencimiento de la interrupcin.
La norma es una consecuencia del principio protectorio y del de justicia
social (art. 11, LCT), como prestacin social a cargo del empleador, cuya
finalidad es asistir en forma especial al trabajador despedido durante un perodo de enfermedad.
Evidentemente, el legislador ha incurrido en un error al poner en cabeza del
trabajador la prueba de la fecha del alta mdica. Esta prueba debe pesar sobre el
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
i n w K n n
A R T 17JDFI C D I G O P E N A L (LEY 11.723 de P R O P I E D A D INTELECTUAL)
CAPITULO II
Servicio militar y convocatorias e s p e c i a l e s
Art. 2 1 4 . - [RESERVA DEL EMPLEO. CMPUTO COMO TIEMPO DE SERVICIO].
271
272
ra el cupo anualmente fijado para dicho servicio. Ello es as pues el Poder Ejecutivo conserva la facultad de convocatoria a servicio militar, lo cual tambin
puede ocurrir en caso de "movilizacin o convocatorias especiales".
En estos casos el empleador tiene el deber de conservar el puesto de trabajo al
trabajador convocado a prestar servicio militar durante todo el tiempo en que
est impedido de acudir a prestar tareas y hasta treinta das despus de finalizada la convocatoria. No dar cabal cumplimiento a la manda legal configura una
injuria convalidante de despido indirecto dispuesto por el trabajador (arts. 216,
242 y 246). Para el clculo de la indemnizacin se debe tener en cuenta como
antigedad el perodo de reserva (art. 216, ver comentario).
bien pagarle -adems de la indemnizacin por despido injustificado- la indemnizacin agravada dispuesta en dicha ley (el agravamiento indemnizatorio por violacin de la garanta de estabilidad gremial consiste en una suma equivalente al
importe de las remuneraciones que le hubieren correspondido durante el tiempo
faltante de mandato y el ao de estabilidad posterior).
CAPITULO III
Del d e s e m p e o de cargos e l e c t i v o s
Art. 2 1 5 . - [RESERVA DEL EMPLEO. CMPUTO COMO TIEMPO DE SERVICIO].
La negativa del empleador a reintegrar a su puesto de trabajo a aquellos trabajadores que hubieren gozado de licencia sin goce de haberes en los trminos
de los arts. 214 y 215 (servicio militar o convocatorias especiales, y cargos
electivos o gremiales, respectivamente), configura injuria suficiente para disolver el vnculo, en los trminos del art. 242 de la LCT.
Por imperio del principio de buena fe, y de continuidad de la relacin laboral
(arts 10 y 63, LCT), el trabajador debe -ante la negativa del empleador a
reincorporarlo- intimar previamente en forma fehaciente a fin dar chance al
dador de tareas de que enmiende una actitud que de mantenerse llevara a la
disolucin del contrato.
El legislador sanciona aqu el incumplimiento del empleador de conservar el
puesto de trabajo y restituir al dependiente a sus tareas, estableciendo una compensacin por la privacin de su goce, al establecer que el tiempo del perodo
de conservacin debe computarse como antigedad a los fines de calcular la
indemnizacin correspondiente.
CAPITULO IV
Del d e s e m p e o de cargos electivos o
representativos en asociaciones profesionales de trabajadores
con personera gremial o en organismos o comisiones
q u e requieran representacin sindical
Art. 2 1 7 . - [RESERVA DEL EMPLEO. CMPUTO COMO TIEMPO DE SERVICIO.
FUERO SINDICAL].
Los trabajadores q u e se encontraren en las condiciones prev i s t a s en el p r e s e n t e captulo y q u e por razn del d e s e m p e o de
e s o s cargos, dejaren de prestar servicios, tendrn derecho a la
273
reserva de su e m p l e o por parte del e m p l e a d o r y a su reincorporacin hasta treinta ( 3 0 ) das d e s p u s de concluido el ejercicio
d e s u s funciones, n o pudiendo s e r d e s p e d i d o s durante los plazos
q u e fije la ley respectiva, a partir de la c e s a c i n de las m i s m a s . El
perodo de t i e m p o durante el cual l o s trabajadores hubieran d e s e m p e a d o las funciones p r e c e d e n t e m e n t e aludidas ser considerado perodo de trabajo en las m i s m a s c o n d i c i o n e s y con el
alcance d e los artculos 2 1 4 y 2 1 5 , s e g u n d a parte, sin perjuicio
de los m a y o r e s beneficios q u e sobre la materia e s t a b l e z c a la ley
de garanta de la actividad sindical.
Las suspensiones por causas econmicas y las originadas en razones disciplinarias emanan de la decisin particular del contratante. Durante la suspensin,
el trabajador deja de prestar servicios y el empleador no abona la remuneracin.
Sus requisitos de validez son: 1) Justa causa, pues debe existir un motivo
vlido que justifique la suspensin; y no puede depender nicamente del solo
arbitrio patronal. El empleador debe expresar claramente la causa de la suspensin y esa causa debe estar prevista en la ley. El juez valorar si el motivo
alegado por el empleador para suspender constituye justa causa; 2) Plazo fijo:
la suspensin debe tener un plazo cierto, y resulta conveniente que tambin se
consigne en la notificacin la fecha de comienzo y finalizacin, Cuando se establece solamente su duracin, el plazo comienza a correr desde que la notificacin es recibida por el trabajador, en forma corrida, incluyndose los das inhbiles (arts. 28 y 29, CCiv). Las suspensiones por tiempo indeterminado no tienen validez. Cada suspensin en particular y todas en conjunto no pueden exceder los plazos mximos fijados en la LCT (arts. 220 a 222); 3) Forma escrita: el
empleador debe notificarlas por escrito, pudiendo recurrirse al telegrama
colacionado, a la carta documento o a una nota cuya recepcin debe firmar el
trabajador. En este caso el empleador debe entregarle copia de la comunicacin, bajo apercibimiento de nulidad de la medida.
135,
La tutela sindical es una garanta que implica que los trabajadores amparados
por las garantas previstas en los artculos 40, 48 y 50 de la ley 23.551, no
podrn ser despedidos, suspendidos, ni con relacin a ellos podrn modificarse
las condiciones de trabajo, si no mediare resolucin judicial previa que los excluya de la garanta conforme al procedimiento establecido en el artculo 47.
Quienes gozan de licencia gremial son aquellos trabajadores elegidos para
ocupar cargos representativos en la estructura sindical, sea como delegados, o
integrando comisiones internas y dems organismos que la integran. Como ya
se adelant, estos trabajadores -comprendidos en el artculo 48 de la ley 23.551se encuentran amparados por la garanta establecida en el art. 52 de la misma
ley, y tienen derecho a la reserva del empleo hasta 30 das posteriores a la culminacin de su mandato.
La norma bajo anlisis estatuye que debe considerarse como tiempo de servicio para el cmputo de la antigedad aqul en que el actor desempe cargos
gremiales. Sin embargo, tambin lo son aquellos lapsos en los que la empresa
otorga permisos gremiales para realizar las tareas especficas relacionadas con
las funciones sindicales, haciendo reserva del puesto. Ello en virtud de que esa
falta de prestacin de servicios no es imputable al propio trabajador, e ira en
contra de la denominada "teora de los actos propios".
CAPITULO V
De las s u s p e n s i o n e s por c a u s a s e c o n m i c a s y disciplinarias
Art. 2 1 8 . - [REQUISITOS DE SU VALIDEZ].
Toda suspensin dispuesta por el empleador para ser considerada vlida, deber fundarse en justa causa, t e n e r plazo fijo y ser
notificada por escrito al trabajador.
Concordancias:arts. 49,
62,
63y 64,67,
78,219,220,221,222,223,224y243,
El legislador enumera tres supuestos de suspensiones unilateralmente dispuestas por el empleador que, junto al contemplado en el art. 224, LCT, responden a
motivos vlidos. Ellos son: 1) la falta o disminucin de trabajo; y 2) la fuerza
mayor; y 3) causas disciplinarias
1. Suspensin por falta o disminucin de trabajo: Cuando la suspensin responda a causas econmicas, los fundamentos son valorados en forma restrictiva
por la jurisprudencia, y se tiende a justificar slo aquellos casos en los que los
hechos son ajenos a la empresa o resultan imprevisibles o inevitables de acuerdo con su naturaleza y con la diligencia exigible a un buen hombre de negocios
El hecho debe ser excepcional (no debe haber podido preverlo ni evitarlo), y la
valoracin de si ha sido o no imputable al empleador queda a criterio judicial.
Constituye un caso de excesiva onerosidad sobreviniente (segundo prrafo del
art. 1198, CCiv). Puede provenir de situaciones de mercado como ser la falta de
determinados insumos, o la decisin de la autoridad de prohibir que se lleve a
cabo alguna tarea, por ejemplo, faenar carne). Como sea, antes de comunicar
una suspensin, el empleador siempre debe notificar al Ministerio de Trabajo
para que tome intervencin preventiva, con diez das corridos de antelacin (lo
LCT.
F O T O C O P I A R ESTE LIBRO ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN
LAS PENAS DEL ART. 172 DEL C O D l K n PFN AI n SY 11 7T\ J . P r . p i c n i n n . m n c / - n i . n
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ART. 2 2 0
del poder del empleador de suspender la ejecucin del contrato es tutelar, dado
que la suspensin genera perjuicios econmicos al trabajador. Con la restriccin, el legislador pretendi evitar el ejercicio abusivo de estas facultades.
Los plazos mximos que establece este artculo se establecen por ao aniversario para cada una de las suspensiones y para todas en conjunto:
1) Por falta o disminucin de trabajo: 30 das.
2) Por razones disciplinarias: 30 das.
3) Por fuerza mayor: 75 das (art. 221, ver comentario).
4) En conjunto: por falta o disminucin de trabajo, por razones disciplinarias
y por fuerza mayor: 90 das (art. 222, ver comentario).
Las s u s p e n s i o n e s por fuerza mayor debidamente comprobadas podrn e x t e n d e r s e hasta un plazo mximo de s e t e n t a y cinco
( 7 5 ) das en el trmino de un ( 1 ) ao, contado d e s d e la primera
suspensin cualquiera s e a el motivo de sta.
En e s t e s u p u e s t o , as c o m o en la suspensin por falta o disminucin del trabajo, deber comenzarse por el personal m e n o s antiguo dentro de cada especialidad.
Respecto del personal ingresado en un mismo s e m e s t r e , d e b e r c o m e n z a r s e por el q u e tuviere m e n o s cargas de familia, aunque
con ello se alterase el orden de antigedad.
Concordancias: arts. 153, 219, 222 y 223, L.C.T.; Cap. VI, ley 24.013; art. 513,
CCiv; Plenario N 24.
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282
presa el ahorro es mayor porque sobre el monto que abona al trabajador no debe
pagar cargas sociales, por lo cual la reduccin supera el 50%.
Los beneficios son mutuos porque preserva la fuente de trabajo y la subsistencia del contrato: ante una situacin real de falta de trabajo o fuerza mayor, el
trabajador no presta servicios (no tiene gastos de transporte) y si bien no percibe la totalidad de la remuneracin, sigue recibiendo ingresos, y el empleador
reduce su erogacin considerablemente y -teniendo en cuenta la tendencia
jurisprudencial- evita una posible sentencia condenatoria en el futuro.
En el art. 223 bis no se establecen plazos, por lo cual podran excederse los
plazos mximos legales de 30 o 75 das, y los pagos efectuados en el perodo
posterior tampoco sern remuneratorios.
Tambin son compensaciones no remunerativas los llamados "gastos de empresa" que, aunque no tienen fuente legal, son aceptados por la jurisprudencia;
se trata de beneficios que el empleador otorga al trabajador para efectuar gastos
que posibilitan una mejor prestacin laboral; por ejemplo, refrigerios, entradas
para espectculos pblicos, obsequios y canastas de regalos en determinadas
fechas, elementos de confort interno del establecimiento, etc. Asimismo, las
asignaciones familiares son prestaciones no remunerativas de la seguridad social a cargo de los empleadores y dirigidas a subsidiar las contingencias sociales que debe afrontar el trabajador.
Cuando la suspensin se origine en denuncia criminal efectuada por el empleador y sta fuera d e s e s t i m a d a o el trabajador imputado, s o b r e s e d o provisoria o definitivamente, aqul deber
reincorporarlo al trabajo y satisfacer el pago de los salarios perdidos durante el t i e m p o de la s u s p e n s i n preventiva, salvo q u e el
trabajador o p t a s e , en razn de las circunstancias del c a s o , por
considerarse en situacin de d e s p i d o . En c a s o de negativa del
empleador a la reincorporacin, pagar la indemnizacin por d e s pido, a m s de los salarios perdidos durante el t i e m p o de la s u s pensin preventiva.
S la suspensin se originara en denuncia criminal efectuada
por terceros o en proceso promovido de oficio y se d i e s e el c a s o de
!a privacin de la libertad del trabajador, el empleador no estar
obligado a pagar la remuneracin por el tiempo q u e dure la s u s pensin de la relacin laboral, salvo q u e se tratara de hecho relativo o producido en ocasin del trabajo.
Concordancias: arts. 62, 65, 67, 78,103, 218, 232, 233, 239, 242, 245 y 246, LCT.
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TITULO XI
De la Transferencia del Contrato de Trabajo
En c a s o de transferencia por cualquier ttulo del establecimient o , pasarn al s u c e s o r o adquirente t o d a s las o b l i g a c i o n e s e m e r g e n t e s del contrato de trabajo q u e el t r a n s m i t e n t e tuviera con el
trabajador al t i e m p o de la transferencia, aun aqullas q u e se originen con motivo de la misma. El contrato de trabajo, en t a l e s
c a s o s , continuar con el s u c e s o r o adquirente, y el trabajador
conservar la antigedad adquirida con el t r a n s m i t e n t e y los d e rechos q u e de ella se deriven.
Concordancias: arts. 6, 10, 18, 227 a 230, L.C.T.; ley 11.867; Plenario N 308.
Existe novacin subjetiva del contrato cuando se produce el cambio del sujeto
empleador. La LCT se ocupa de dos supuestos: 1) la transferencia del establecimiento o actividad, en el que cambia la persona fsica o jurdica del empleador
(con prescindencia de su carcter civil o comercial) y no se requiere conformidad
del personal transferido (aunque puede objetar el cambio si resulta lesivo para sus
derechos); y 2) la cesin del trabajador sin transferencia, que est contemplada en
el art. 229 (ver comentario), en el cual la modificacin afecta al trabajador individualmente, resultando condicin esencial su conformidad.
La transferencia del establecimiento o actividad puede manifestarse como
cesin del establecimiento o como cesin de la titularidad del dominio; y puede
ser definitiva o transitoria.
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En el supuesto del que trata este artculo se dan dos transferencias sucesivas
(del titular al arrendatario, y vencido el plazo del contrato, de ste a aqul). La
norma tiene una eminente finalidad protectora, dado que se extiende el sistema de solidaridad tambin a las cesiones transitorias, eliminando as toda
posibilidad de interpretaciones restrictivas de las disposiciones de los artculos 225 y 226, LCT.
El ordenamiento laboral prescribe una suerte de solidaridad legal con un sistema de inoponibilidad al acreedor por el hecho objetivo de la transferencia
misma corno realidad y con una teleologa protectora.
La norma se aplica, por ejemplo, en el caso de las autorizaciones precarias de
servicios pblicos (cuando se habilita a una empresa a reemplazar a otra en
forma provisional para continuar con dicho servicio).
Concordancias: arts. 10, 66, 225,231,232, 233 y242, LCT; PlenariosN"289 y308.
Respecto de las responsabilidades del empleador transmitente y del adquirente cabe diferenciar que en el caso de obligaciones existentes al momento de
la transmisin ambos son solidariamente responsables; y en el supuesto de obligaciones futuras (esto es, las nacidas con posterioridad a la trasmisin), el nuevo empleador es responsable exclusivo. Consecuentemente, el nuevo empleador
(adquirente) asume en forma solidaria las deudas anteriores y es deudor exclusivo de las que se generen a partir de la transferencia. Esto se basa en la intencin de preservar al trabajador contra potenciales maniobras dolosas.
Al respecto, la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, al pronunciar
la doctrina del fallo plenario 289, del 8/8/1997 ("Baglieri, Osvaldo D., v.
Francisco Nemec y Ca. S.R.L."), resolvi la controversia respecto a la aplicacin amplia de las normas laborales que fijan la solidaridad empresaria en
lo atinente a los trabajadores cuya relacin laboral haya cesado con anterioridad a la cesin o transferencia del establecimiento y que eran titulares de
obligaciones laborales no abonadas. As, estableci que "el adquirente de un
establecimiento en las condiciones previstas en el art. 228 de la LCT. es responsable por las obligaciones del transmitente derivadas de relaciones laborales extinguidas con anterioridad a la trasmisin".
En caso de cesin del contrato -sin necesidad de cesin del establecimiento-, ste se trasfiere a otro empleador, es decir, que se produce la cesin del
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
LAS P E N A S D E L ART. 172 D E L C D I G O P E N A L (LEY 11.723 d e P R O P I E D A D INTELECTUAL)
287
288
Lo dispuesto en e s t e ttulo no rige cuando la cesin o transferencia se opere a favor del Estado. En t o d o s los c a s o s , hasta t a n to se c o n v e n g a n e s t a t u t o s o c o n v e n i o s particulares, los trabajad o r e s podrn regirse por los e s t a t u t o s o c o n v e n i o s de e m p r e s a s
del Estado similares.
Concordancias: arts. 225 y 226, LCT.
TITULO XII
De la Extincin del Contrato de Trabajo
CAPITULO i
Del preaviso
Art. 2 3 1 . - [PLAZOS].
MU
T TT, /^
N
re- n r i
m u iTCCPnMr.T:N
289
290
La parte q u e omita el preaviso o lo otorgue de m o d o insuficiente deber abonar a la otra una indemnizacin substitutiva equivalente a la remuneracin q u e correspondera al trabajador durante
los plazos s e a l a d o s en el artculo 2 3 1 .
Concordancias: arts. 231, 233, 245 y 246, L.C.T., art. 95, ley 24.467; Plenarios
N 10, 37, 206, 219, 233 y 313.
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O F S T1P1 t T O
A T <-><: i
. r r r , .
292
El fundamento para ello radica en que en estos casos, no cabe afirmar que el
trabajador elige caprichosamente el momento de rescindir el contrato, sino que
se da por despedido cuando considera que ha sido injuriado, por lo que no cabe
exigirle que tolere suplementos de injuria o al menos soporte sin la condigna
reaccin el peso de una injuria ya configurada, en salvaguarda del patrimonio
del injuriante. Ello sin entrar a considerar que, en situaciones elsticas, el trabajador habr de escoger -para darse por despedido- el momento que mejor resulte sus intereses, y estar en su derecho de hacerlo.
Art. 2 3 4 . - [RETRACTACIN].
La integracin del mes de despido es la suma debida al trabajador correspondiente a los das faltantes del mes del despido. O sea, los comprendidos desde el
despido hasta el ltimo da del mes en que el mismo se produjera.
El art. 4 de la Ley de Ordenamiento Laboral modific el art. 233 de la LCT
disponiendo que el plazo de preaviso corre a partir del da siguiente al de su
notificacin (en la redaccin anterior de la LCT, el plazo comenzaba a correr
desde el primer da del mes siguiente al de la notificacin. Por ejemplo, un
preaviso notificado un da 15 o 20 de un determinado mes recin comenzaba a
regir a partir del primer da del mes siguiente). Por ello, la integracin del mes
de despido slo procede si el empleador despide al trabajador sin otorgarle
preaviso o bien en el despido indirecto con justa causa (ver Fallo Plenario n 30
de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo).
Ello es as porque si se otorga el preaviso, ste comienza a correr a partir del
da siguiente al de la comunicacin y no hay que esperar hasta el primer da del
mes siguiente, como suceda en la LCT antes de la reforma. Es decir que si bien
existe la integracin del mes de despido, establece que slo le corresponde al
trabajador en caso de que el preaviso no le sea otorgado.
El ltimo prrafo del art. 233 de la LCT reformado por el art. 4 de la ley
25.877 prev que la integracin del mes de despido no procede cuando la extincin se produzca durante el perodo de prueba. Es decir, que durante los tres
primeros meses de la relacin laboral, estando vigente el perodo de prueba, si
el empleador extingue el vnculo laboral sin otorgar preaviso, slo debe abonar
la indemnizacin sustitutiva pero no la integracin del mes de despido.
Tambin procede respecto del despido indirecto. El tema fue resuelto en tal
sentido por la Cmara Nacional de Apelaciones, mediante jurisprudencia plenaria, en los autos "Tomasello V. v. Barranco Hermanos" del 25/6/56 (Plenario
N 30): "...En los casos de despido indirecto procede el pago de los salarios
para completar el mes de despido".
Juno
A . GRISOLIA - ERNESTO
J.
AHUAD
ART. 2 3 7
de licencia en una o ms jomadas ntegras. Si el empleador no otorga la licencia, el trabajador la puede tomar por s.
No hay derecho a licencia en caso de preaviso otorgado por el trabajador,
dado que la nalidad de dicha licencia es que el dependiente preavisado utilice
ese tiempo para buscar un nuevo empleo.
Art. 2 3 9 . - [EFICACIA].
Se contemplan tres supuestos que hacen a la eficacia del preaviso, relacionados con la existencia de suspensiones que afecten la prestacin de tareas:
1) Preaviso al trabajador durante suspensin del contrato con goce de sueldo:
Aqu, el preaviso no produce efectos jurdicos. Una vez vencida la suspensin,
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
295
296
cobra virtualidad el preaviso, y empieza a correr su plazo; 2) Preaviso al trabajador durante suspensin del contrato sin goce de sueldo: El preaviso tiene pleno efecto jurdico, y genera la obligacin de abonar las remuneraciones correspondientes al lapso de tiempo que lo comprende (por ejemplo, el preaviso de
despido durante el perodo de excedencia o las suspensiones por causas econmicas); y 3) Suspensin sobreviviente a la notificacin del preaviso: El mismo
es eficaz, pero se suspenden sus efectos mientras dure la suspensin del contrato. Al finalizar la suspensin se reanuda el plazo del preaviso.
CAPITULO II
De la extincin del contrato por renuncia del trabajador
Art.
240.-
[FORMA].
La extincin del contrato de trabajo por renuncia del trabajador, medie o no preaviso, c o m o requisito para su validez, deber
formalizarse mediante d e s p a c h o telegrfico colacionado cursado
personalmente por el trabajador a su empleador o ante la autoridad administrativa del trabajo.
Los d e s p a c h o s telegrficos sern expedidos por las oficinas de
correo en forma gratuita, requirindose la presencia personal del
remitente y la justificacin de su identidad.
Cuando la renuncia se formalizara ante la autoridad administrativa sta dar inmediata comunicacin de la misma al empleador,
siendo ello suficiente a los fines del artculo 2 3 5 de esta ley.
Ccnccrdanas:arts.
12,20,58,183b),
231a236,238y241,
LCT.;
PlenarioN
107.
CAPITULO III
De la extincin del contrato de trabajo
por voluntad concurrente de las partes
Art. 2 4 1 . - [FORMAS Y MODALIDADES].
297
CAPITULO IV
De la extincin del contrato de trabajo por justa causa
Aur. 242
Para que se exista una justa causa debe producirse una inobservancia de las
obligaciones de alguna de las partes de tal entidad que por su gravedad tome
imposible la continuidad del vnculo. La injuria es un grave ilcito contractual
que justifica la aplicacin de la mxima sancin (despido).
La valoracin de la existencia de injuria la efecta prudencialmente el juez; al que
la ley faculta a determinar, en cada caso que le es sometido a conocimiento y de
acuerdo a sus particularidades, si la gravedad del incumplimiento imputado resulta
suficiente para justificar la rescisin del vnculo por cualquiera de las partes.
F O T O C O P I A R ESTE LIBRO ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN
299
300
Del texto de la norma se que no puede haber abandono de trabajo como acto
de incumplimiento del trabajador sin la previa constitucin en mora, esto es,
mediante intimacin hecha en forma fehaciente por el empleador para que el
dependiente se reintegre a sus tareas, por el plazo que impongan las modalidades que resulten en cada caso. O sea, se configura cuando existe una trasgresin
voluntaria por parte del trabajador de sus deberes, omitiendo cumplir con la
prestacin efectiva del trabajo.
Desde esa perspectiva, la ruptura slo tendr validez cuando el trabajador, al
ser fehacientemente interpelado, guarde silencio y mantenga su tesitura de no
reintegrarse, ni tampoco justifique sus inasistencias.
La previa constitucin en mora es necesaria a la luz del principio de conservacin del contrato, como as tambin la buena fe y colaboracin que debe
gobernar la conducta de las partes (arts. 62 y 63, LCT). Configura el presupuesto legal de aplicacin de la regla, evitando un distracto en forma anticipada al
no haber intimado al trabajador a que reanude tareas. Ante la falta de contesta-
301
303
cin y la actitud asumida, se configura una injuria hacia el empleador, que habilita a rescindir el vnculo.
En ese sentido, y siguiendo a Alonso Olea, en el abandono existe una conducta reveladora del propsito deliberado de dar por terminado el contrato, por lo
que no se trata una mera voluntad de incumplimiento de una obligacin contractual, sino la ms exacta y entera forma de dejar de cumplir el contrato de
trabajo por s mismo. Por ello, no debe confundirse el abandono de trabajo con
las faltas reiteradas, que pueden constituir injuria y pueden dar pie al empleador
para resolver el contrato sin necesidad de intimacin previa.
En lo que hace al plazo, el legislador consider acertado dejarlo librado al
que impongan las modalidades que resulten del caso, y sea razonable.
Cuando no se cumplimenten los requisitos establecidos en este artculo, la
disolucin del vnculo contractual no resulta vlida y debe considerarse sin justa causa, por lo que se han de abonar las indemnizaciones correspondientes por
despido injustificado.
El importe de e s t a indemnizacin en ningn c a s o podr s e r inferior a UN ( 1 ) m e s de sueldo calculado sobre la b a s e del sistema
establecido en el primer prrafo.
(Artculo sustituido por art. 5 de la Ley 25.877, B.O. 1 9 / 3 / 2 0 0 4 )
Concordancias: arts.
75,103,97,
84, 207,168, 123,170,185, 210, 218, 240, 245, 262, 288, 298, 310 y 313, 314 y 316.
Cuando el despido es dispuesto por el empleador sin causa o sin causa justificada o el trabajador se coloc en situacin de despido con justa causa, le
corresponde la indemnizacin por antigedad prevista en este artculo, adems
de la indemnizacin sustitutiva de preaviso (art. 232, LCT; ver comentario), la
integracin del mes de despido (art. 233, LCT; ver comentario), adems de los
rubros de pago obligatorio: das trabajados hasta el momento del despido, vacaciones proporcionales (art. 156, LCT; ver comentario) y el SAC proporcional
(art. 123, LCT; ver comentario). Adems, segn el caso, podrn corresponderle
algunas de las indemnizaciones agravadas -por maternidad, matrimonio, despido de representantes sindicales-, las multas previstas en la Ley Nacional de
Empleo (arts. 8 , 9, 10 y 15, ley 24.013; ver comentario al art. 52, LCT), los
incrementos indemnizatorios de los arts. I y 2 de la ley 25.323 (BO, 11/10/
2000), el art. 132 bis de la LCT (incorporado por la ley 25.345) y el 80 de la
LCT (modificado por el art. 45, ley 25.345), y las que surjan de estatutos y
convenciones colectivas.
La indemnizacin por antigedad equivale a un mes de sueldo por ao de antigedad o fraccin mayor a tres meses, con los alcances y aclaraciones que se
especificarn seguidamente. Se trata de un rubro indemnizatorio que se encuentra
exento del pago del impuesto a las ganancias, salvo que la causa de extincin no
amerite su cobro (jubilacin, voluntad concurrente de las partes, renuncia, etc).
Para calcularla se debe tomar la mejor remuneracin mensual, normal y habitual devengada durante el ltimo ao o tiempo de prestacin de servicios si
fuese menor. Estn excluidas las asignaciones familiares, los beneficios sociales y todo rubro que no tenga naturaleza remuneratoria.
La Cmara Nac. de Apelaciones convoc a plenario ("Tulosai") si debe tenerse en cuenta la incidencia del SAC y el bonus anual en el art. 245, LCT.
- MEJOR: significa que una vez obtenidas las remuneraciones mensuales, normales y habituales devengadas durante el ltimo ao aniversario (o perodo
menor), corresponde tomar de entre ellas la mejor (o sea, la mayor).
- NORMAL: Se deben excluir de los rubros devengados habitualmente, aquellos cuya cuanta resulte groseramente anormal; por ejemplo, si habitualmente
se realizan entre diez y veinte horas extra, y en un mes se trabajan noventa, ese
perodo podra ser considerado anormal.
- HABITUAL: habitualidad significa periodicidad; son habituales los rubros que
se devengan a favor del trabajador en forma reiterada y persistente; excluyndose los rubros que slo se devengan excepcionalmente o por nica vez.
o
304
Estn incluidas las remuneraciones fijas y las variables devengadas mensualmente (comisiones, premios por productividad). En el caso de remuneraciones variables se debe tener en cuenta la mejor (Plenario N 298), salvo
que en ella hayan incidido circunstancias especiales de un determinado mes
que no se repiten regularmente (por ejemplo, una comisin producida por
una venta extraordinaria).
En su ltimo prrafo, la norma establece el piso mnimo, al establecer que
en ningn caso la indemnizacin por antigedad podr ser menor a un mes de
la mejor remuneracin mensual, normal y habitual sin tope, sin importar cul
sea la antigedad del trabajador.
En cuanto al tope, se dispone que la base a tener en cuenta no puede exceder
tres veces el salario mensual promedio de las remuneraciones previstas en el
convenio colectivo aplicable al trabajador al momento del distracto: el tope
vara para cada trabajador segn el convenio colectivo que sea aplicable a la
actividad o a la empresa. Si se trata de personal fuera de convenio (por ejemplo,
personal jerrquico) se extiende la aplicacin del convenio de actividad que corresponde al establecimiento en donde desarrollan tareas (si existe ms de uno se
aplica el ms favorable). Si no existe convenio aplicable es discutible si se le debe
pagar la indemnizacin sin tope o no. A los trabajadores que perciben remuneraciones variables o a comisin se aplica el convenio de actividad al que pertenecen, o el que se aplique en la empresa o establecimiento, si es ms favorable.
FSTF T
TRTjr-
KS
r\vl
TTr l
305
producido a partir del 20/10/2000 (se hace extensivo a los despidos indirectos
con una causa justificada).
Requiere la intimacin fehaciente por escrito (carta documento o telegrama)
del trabajador o de la asociacin sindical con personera gremial que lo represente con el consentimiento por escrito del interesado por un plazo de dos das
hbiles y la mora del empleador.
El empleador se exime del incremento indemnizatorio si abona al trabajador
las indemnizaciones (o las consigna judicialmente) antes de que el trabajador
inicie acciones administrativas o judiciales (se trata de un plazo incierto, ligado
a la casustica de cada caso concreto).
En lo que hace a la compatibilidad de esta multa con la contemplada en el art. 9
de la ley 25.013, tratndose de un caso de doble sancin por la misma falta, coincidimos con Miguel A. Maza en cuanto a que ante un supuesto de dos normas que
coinciden sobre un mismo hecho debe resolverse con la regla de la norma ms
favorable para el trabajador (art. 9, L.C.T.) y al respecto resulta ms beneficioso
el art. 2 de la ley 25.323 patrimonialmente, amn de que se trata de una sancin
concreta y fatal, mientras que la ley 25.013 solo prev una presuncin.
En cambio, s es compatible con el previsto por el art. I de la ley 25.323 (y
con las multas de la Ley Nacional de Empleo), que se refiere exclusivamente a
la indemnizacin por antigedad (arts. 245, LCT, y 7 , ley 25.013). Los jueces
por resolucin fundada pueden reducir el incremento hasta eximirlo, si hubiese
causas que justificaran la conducta del empleador.
o
Art. 16, lev 25.561. Dec. 1224/07. El segundo prrafo del art. 16 de la ley
25.561 (BO, 7/1/2002 y que entr en vigencia el da 6 de enero de 2002, en virtud
del decreto 50/2002) -conocida como Ley de Emergencia Pblica y de Reforma
del Rgimen Tributario- estableci que "....por el plazo de 180 das quedan suspendidos los despidos sin causa justificada. En caso de producirse despidos en
contravencin a lo aqu dispuesto, los empleadores debern abonar a los trabajadores perjudicados el doble de la indemnizacin que les correspondiese, de
conformidad a la legislacin laboral vigente". Su objetivo fue evitar despidos y
sancionar la decisin rupturista del empleador en ese perodo. Rigi hasta la aplicacin del Dec. 1224/07 (BO: 11/0/2007).
Se aplic a los casos de despido sin causa, despido con invocacin de causa
inverosmil, carente de sustento o manifiestamente falsa, y despido indirecto
con causa justificada (plenario N 310, "Ruiz v. UADE", del 1/3/2006). No se
aplic al despido con causa justificada, despido por fuerza mayor o falta o disminucin de trabajo no imputable al empleador (deba cumplir en estos casos
con el procedimiento preventivo de crisis de la ley 24.013 o el decreto 328/
1988), formas de extincin que no generan indemnizacin por despido (por
ejemplo, arts. 240, 241, 244, 248, 249, 250, 251, 252, LCT), extincin por
mutuo acuerdo, extincin en perodo de prueba registrado, en contrato a plazo
fijo por cumplimiento de plazo y eventual por realizacin de la tarea, e industria
de la construccin (fondo de desempleo).
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
LAS P E N A S D E L ART. 172 D E L C D I G O P E N A L (LEY 11.723 d e P R O P I E D A D INTELECTUAL)
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O B B F w n N n
T A C R U - t A C T^T T . T . -
307
308
Concordancias: arts. 10, 18, 95, 212, 220, 221, 222, 231, 232, 242, 243, 245,
L.C.T., arts. 514 y 1198, CCiv; Cap. VI, ley 24.103; Plenarios N 25 y 102.
CAPITULO V
CAPITULO VI
309
CAPITULO VII
De la extincin del contrato de trabajo
por muerte del empleador
FOTOCOPIAR E 5 T 1 T T I D H r t
r.r.
311
312
CAPITULO VIII
De la extincin del contrato de trabajo
por vencimiento del plazo
CAPITULO IX
De la extincin del contrato de trabajo
por quiebra o concurso del empleador
Art. 2 5 1 . - [CALIFICACIN DE LA CONDUCTA DEL EMPLEADOR. MONTO DE LA
INDEMNIZACIN].
CAPITULO X
De la extincin del contrato de trabajo
por jubilacin del trabajador
Art. 2 5 2 . - [INTIMACIN. PLAZO DE MANTENIMIENTO DE LA RELACIN].
313
a e s o s fines. A partir de e s e m o m e n t o el empleador deber m a n t e ner la relacin de trabajo hasta q u e el trabajador o b t e n g a el b e n e ficio y por un plazo m x i m o de un a o . (Prrafo sustituido por Art.
6 de la Ley 24.347, B.O. 29/6/1994)
Concedido el beneficio, o vencido dicho plazo, el contrato de
trabajo quedar extinguido sin obligacin para el empleador del
pago de la indemnizacin por antigedad que prevean las l e y e s o
e s t a t u t o s profesionales.
La intimacin a q u e se refiere el primer prrafo de e s t e artculo
implicar la notificacin del preaviso establecido por la presente
ley o disposiciones similares c o n t e n i d a s en otros e s t a t u t o s , cuyo
plazo se considerar comprendido dentro del trmino durante el
cual el empleador deber m a n t e n e r la relacin de trabajo.
(Artculo sustituido por Art. 1 de la Ley 2 1 . 6 5 9 , B.O. 1 2 / 1 0 / 1 9 7 7 )
Concordancias: arts. 10, 80, 91,231,232 y 253 LCT; ley 24.241, Plenarios N 81,
205, 127, y 315.
Se trata de una facultad y no de un deber del trabajador, que en las condiciones establecidas en la ley 24.241, puede decidir iniciar sus tramites jubilatorios.
De todos modos, nada obsta a que el trabajador, con acuerdo del empleador,
contine trabajando en la empresa, que podra tener inters en conservar trabajadores que -ms all de su edad- pueden tener un expertise determinado.
Pero si el empleador hubiese intimado al trabajador para que inicie sus trmites jubilatorios y puesto a disposicin la documentacin necesaria, debe conservarle el puesto de trabajo en idnticas condiciones y modalidades por el plazo
de un ao desde la recepcin de la intimacin.
La documentacin antes referida, consiste en los certificados de servicios y
toda otra que sea requerida para la tramitacin de la jubilacin. Los certificados
de servicios correspondientes a relaciones de trabajo anteriores, estn en cabeza de los respectivos empleadores: el ltimo empleador no es responsable.
Cuando el beneficio se concede o se haya agotado el plazo de un ao concedido (lo que ocurra primero), el contrato de trabajo se extingue de pleno derecho sin obligaciones indemnizatorias para el empleador. Tampoco corresponde
abonar indemnizacin alguna por falta de preaviso, pues el preaviso es suplido
per la intimacin a iniciar los trmites jubilatorios, que trasunta la voluntad
empresarial de dar por finalizado el vnculo.
En este sentido, vale reiterar que la norma bajo comentario no supedita la
disolucin del vnculo a la obtencin del beneficio, sino que establece que el
mismo debe mantenerse hasta dicha obtencin pero por un plazo mximo de un
ao, razn por la cual si vencido dicho ao no se obtuvo el beneficio, el empleador
de todos modos puede poner fin al vnculo.
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N D E N
LAS P E N A S D E L ART. 172 D E L C D I G O P E N A L (LEY 11.723 d e P R O P I E D A D B T T E L E C T U A U
Si el empleador contratase nuevamente al trabajador jubilado bajo dependencia jurdico laboral, ste debe comunicar al A N S E S tal circunstancia,
suspendindose o redujndose, segn corresponda, el beneficio en cuestin.
El empleador deber retener los aportes, como al resto del personal, sin que
signifique una mejora en el haber previsional.
En lo que hace a la antigedad, y a los fines de un posterior y eventual distracto,
la misma ser la que derive de la fecha posterior a la concesin del beneficio
jubilatorio. Los trabajadores jubilados por invalidez no pueden volver a trabajar en relacin de dependencia.
En cambio, cuando el reingreso al mercado laboral se produjese para un
empleador distinto del ltimo anterior a la concesin del beneficio, el nuevo
empleador deber exigir una declaracin jurada a los fines de determinar si el
trabajador goza o no de beneficio jubilatorio. Deber, en su caso, consignar
en qu caja y las circunstancias determinantes del mismo: ante un eventual
despido posterior sin causa, el trabajador jubilado ser acreedor a las indemnizaciones por la ruptura del vnculo laboral desde la fecha de la contratacin
para el nuevo empleador.
CAPITULO XI
De la extincin del contrato de trabajo
por incapacidad o inhabilidad del trabajador
Art. 2 5 4 . - [INCAPACIDAD E INHABILIDAD. MONTO DE LA INDEMNIZACIN].
315
316
CAPITULO XII
Disposicin comn
Art. 2 5 5 . - [REINGRESO DEL TRABAJADOR. DEDUCCIN DE LAS INDEMNIZACIONES PERCIBIDAS].
La antigedad del trabajador se establecer conforme a lo disp u e s t o en los artculos 18 y 19 de esta ley, pero si hubiera mediado reingreso a las rdenes del m i s m o empleador se deducir de
las indemnizaciones d e los artculos 2 4 5 , 2 4 6 , 2 4 7 , 2 5 0 , 2 5 1 , 2 5 3
y 2 5 4 lo percibido por igual c o n c e p t o por despidos anteriores.
En t a l e s s u p u e s t o s el m o n t o de las indemnizaciones a deducir
ser actualizado t e n i e n d o en cuenta la variacin q u e resulte del
ndice salarial oficial del pen industrial de la Capital Federal d e s de la f e c h a del primitivo p a g o h a s t a el del n u e v o m o n t o
indemnizatorio; en ningn c a s o la indemnizacin resultante podr
ser inferior a la que hubiera correspondido al trabajador si su perodo de servicios hubiera sido slo el ltimo y con prescindencia
de los perodos anteriores al reingreso.
Concordancias: arts. 18, 19, 183, 245, 247, 250, 251, 253 y 276, LCT.
TITULO XIII
De la Prescripcin y Caducidad
Art. 2 5 6 . - [PLAZO COMN].
La prescripcin es una institucin del derecho comn que en mbito del Derecho del Trabajo adquiere aristas particulares, fundamentalmente en virtud del
orden pblico laboral, y la vocacin de dar estabilidad y seguridad jurdica a las
relaciones jurdicas laborales.
La prescripcin liberatoria, como medio de extinguir obligaciones, acontece
a los dos (2) aos de la falta de accin o actividad jurisdiccional o administrativa del titular del derecho. El plazo comienza a correr desde el da siguiente al
que el titular de un derecho se encuentra en condicin de exigir el cumplimiento
de la obligacin de la que es titular activo.
Al igual que sucede en el derecho comn, transcurrido el plazo bianual, el
derecho no se extingue sino slo la accin, por lo que la obligacin se transforma en una obligacin natural (si bien existe, lo hace como una obligacin moral
cuyo cumplimiento no puede ser forzado).
Se trata de una defensa (excepcin) que no puede ser declarada de oficio, y que
debe ser planteada en la primera oportunidad procesal por quien pretenda beneficiarse con ella (por lo general, el empleador), y puede estar o no sujeta a prueba.
En algunos casos, a efectos de contabilizar el plazo de prescripcin se deben tener en cuenta ciertas particularidades. As, en las enfermedades profesionales y accidentes de trabajo, el plazo comienza a partir de la manifestacin de la enfermedad o del alta mdica; en las deudas salariales, a partir del
vencimiento de los plazos de pago; respecto de los aportes y contribuciones y
aportes jubilatorios, de conformidad al art. 24 de la ley 23.660 y art. 16 de la
ley 14.246, rige la prescripcin decenal que establecen los regmenes especficos; los aportes sindicales y convencionales, por su parte, prescriben a los
cinco aos (art. 5 de la ley 24.642); las obligaciones frente a las ART, a los
diez aos (art. 44, L.R.T.); la obligacin de entregar certificaciones de servicios es bianual para la doctrina y jurisprudencia mayoritarias, pero cabe aclarar que algunos autores la consideran imprescriptible, mientras que otros consideran que es decenal, teniendo en cuenta su naturaleza.
Art.
259.-
[CADUCIDAD].
No hay otros modos de caducidad que los que resultan de esta ley.
Concordancias: arts. 63, 57, 135, 186, 200, 269, LCT.
Si bien el pago es un modo de extinguir obligaciones, tiene un efecto moderado cuando es insuficiente, no satisfaciendo la totalidad de la obligacin laboral.
En tal inteligencia, el legislador decidi que el pago insuficiente debe ser
considerado como pago a cuenta, en funcin de la naturaleza alimentaria de los
F O T O C O P I A R ESTE LIBRO ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN
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319
320
TITULO XIV
De los Privilegios
CAPITULO i
Art.
2 6 2 . - [CAUSAHABIENTES].
Del mismo modo que ocurre en el derecho civil (art. 3877, CCiv), los privilegios se transmiten a los sucesores a ttulo universal del trabajador.
En el caso de la concubina o el concubino del trabajador o trabajadora se
produce la transmisin de los privilegios, pues de acuerdo con el art. 53 de la
ley 24.241, se incluye a los convivientes como derechohabientes, cuando hayan
acreditado ms de cinco aos de convivencia en aparente matrimonio o dos
aos de convivencia, si hubieran tenido hijos.
Art. 2 6 1 . - [ALCANCE].
Los privilegios slo tienen su basamento en la ley, por lo que las partes de un
contrato de trabajo no pueden disponer ni establecer un orden de prelacin distinto a lo que ella dispone.
En consonancia con lo anterior, en las conciliaciones, acuerdos transaccionales
y liberatorios, se puede imputar un crdito o varios a algn rubro incluido en el
acuerdo. Tal imputacin debe ser hecha con los requisitos establecidos por la
norma bajo anlisis, para evitar que puedan ser susceptibles de nulidad. O sea,
si se celebra un acuerdo conciliatorio en un reclamo que contiene varios rubros,
ha de imputarse su monto a u n solo rubro o discriminarlos, posibilitando as, en
caso de concurso o quiebra del deudor, el ejercicio del derecho de preferencia a
su respecto. De no cumplirse, los acuerdos pueden ser declarados nulos a pedido del trabajador; para reponer el estado de cosas imperante antes de la celebracin del acuerdo y la posibilidad de invocar el privilegio, si posteriormente se
reconoce la procedencia del crdito.
321
Art.
2 6 4 . - [IRRENUNCIABILIDAD].
trabajo, antigedad o despido, falta de preaviso y fondo de d e s e m p l e o , gozan de privilegio especial sobre las mercaderas, m a t e rias primas y maquinarias q u e integren el establecimiento donde
haya prestado s u s servicios, o q u e sirvan para la explotacin de
que aqul forma parte.
El mismo privilegio recae sobre el precio del fondo de comercio, el dinero, ttulos de crditos o depsitos en cuentas bancarias
o de otro tipo q u e s e a n directo resultado de la explotacin, salvo
q u e hubiesen sido recibidos a nombre y por cuenta de terceros.
Las c o s a s introducidas en el establecimiento o explotacin, o
e x i s t e n t e s en l, no estarn afectadas al privilegio, si por su naturaleza, destino, objeto del establecimiento o explotacin, o por
cualquier otra circunstancia, se d e m o s t r a s e q u e f u e s e n ajenas,
salvo que e s t u v i e s e n p e r m a n e n t e m e n t e destinadas al funcionam i e n t o del establecimiento o explotacin, e x c e p t u a d a s las mercaderas d a d a s en consignacin.
Concordancias: arts. 103, 233, 245, 247 y 261, L.C.T.; ley 24.522.
CAPITULO II
De las c l a s e s de privilegios
Art. 2 6 8 . - [PRIVILEGIOS ESPECIALES].
F O T O C O P I A R E S T E L I B R O E S D E L I T O . A L O S I N F R A C T O R E S LES C O R R E S P O N H F N
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324
Como medio para garantizar el crdito del trabajador, la ley establece una
accin persecutoria sobre bienes muebles en poder de terceros.
La norma establece un plazo de caducidad de seis meses que empieza a correr
desde que el trabajador tom conocimiento del retiro de los bienes. Es hasta ese
momento que tiene derecho a solicitar su embargo a fin de ejercer el privilegio
especial establecido en el art. 268. Carece de relevancia si el tercero poseedor
ha actuado de buena o mala fe. Por medio de la subrogacin real se traslada el
privilegio especial sobre un determinado bien a la suma de dinero que lo sustituya por cualquier causa. Agotada esa suma de dinero el privilegio especial por
el saldo impago se transforma en privilegio general.
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Art. 2 7 0 . - [PREFERENCIA].
Art. 2 7 2 . - [SUBROGACIN].
UCTC
I D D A
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I T A
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Los crditos por remuneraciones y subsidios familiares debid o s al trabajador por s e i s ( 6 ) m e s e s y los provenientes de indemnizaciones por accidente del trabajo, por antigedad o despido y
por faifa de preaviso, v a c a c i o n e s y s u e l d o anual complementario,
los importes por fondo de d e s e m p l e o y cualquier otro derivado de
la relacin laboral, gozarn del privilegio general. Se incluyen las
c o s t a s judiciales en su c a s o . Sern preferidos a cualquier otro crdito, salvo los alimentarios.
Concordancias: arts. 231,232,233,242,245, 247,261, 268 y274, LCT; ley24.522.
El art. 273 establece los privilegios generales, que son aquellos que no tienen
relacin sobre un bien determinado y se ejercen sobre la totalidad de los bienes
del empleador. Tienen privilegio general: los crditos por remuneraciones y
subsidios familiares debidos al trabajador por seis meses y los provenientes de
indemnizaciones por accidentes de trabajo, antigedad, despido, falta de preaviso,
ART.
273
I
326
vacaciones y SAC, los importes por fondo de desempleo y cualquier otro crdito derivado de la relacin laboral y las costas judiciales; los crditos que cuentan con este privilegio son cancelados con preferencia a los quirografarios.
Opera aqu una subrogacin real del privilegio sobre los bienes que recaa el
privilegio del art. 268 al resultado de la realizacin de los mismos. Si el crdito
privilegiado supera los importes obtenidos, el saldo gozar de privilegio, pero
ya no ser un privilegio especial, sino un privilegio general.
Sardegna, en coincidencia con la doctrina de la CSJN, ensea que los aportes empresarios y retenciones de las obras sociales dependientes de organizaciones gremiales de trabajadores con personera gremial gozan de este mismo
privilegio general.
TITULO XV
Disposiciones Complementarias
Art. 2 7 5 . - [CONDUCTA MALICIOSA Y TEMERARIA].
Cuando se declarara maliciosa o temeraria la conducta asumida por el empleador q u e perdiere total o parcialmente el juicio,
ser condenado a pagar un inters de hasta d o s v e c e s y media el
q u e cobren los b a n c o s oficiales, para operaciones corrientes de
d e s c u e n t o de d o c u m e n t o s comerciales, el q u e ser graduado por
los j u e c e s , atendiendo a la conducta procesal asumida.
Se considerarn especialmente comprendidos en e s t a disposicin los c a s o s en que se evidenciaren propsitos obstruccionistas o
dilatorios en reclamos por accidente de trabajo, atendiendo a las
exigencias ms o m e n o s perentorias provenientes del e s t a d o de la
F O T O C O P I A R ESTE LIBRO ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN
LAS PENAS DEL ART. 172 DEL CDIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
En caso de falta de pago en trmino y sin causa justificada de la indemnizacin por despido incausado (tambin despido indirecto) o de un acuerdo homologado (incluye a la extincin por voluntad concurrente de las partes y a los
acuerdos conciliatorios homologados en sede administrativa o judicial), el art.
9 de la ley 25.013 -que no fuera modificado por la Ley de ordenamiento Laboral 25.877- dispone que se presumir la existencia de la conducta temeraria y
maliciosa, ratificando la presuncin de conducta temeraria o maliciosa del
empleador regulada en el art. 275 de la LCT. Impone a los jueces la obligacin
de fijar una multa equivalente a un inters de hasta dos veces y medio el que
cobren los bancos oficiales por operaciones de descuento.
Se trata de una presuncin iuris tantum, que admite prueba en contrario del
empleador. Para que se tome operativa deben concurrir dos extremos: 1) la falta
de pago o la demora en la cancelacin, y 2) la inexistencia de "causa justificada" que pueda desvirtuarla.
La actualizacin por depreciacin monetaria acta como mdulo de equilibrio, cuya finalidad es mantener inclume el contenido patrimonial de los
crditos laborales.
Si bien los mecanismos de actualizacin fueron suspendidos a partir de la
sancin de la ley 23.928 (Ley de Convertibilidad) que prohibi la indexacin,
la actualizacin monetaria, la variacin de costos, y cualquier otra forma de
repotenciacin de las deudas, impuestos, precios o tarifas de bienes, obras o
F O T O C O P I A R ESTE LIBRO ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN
LAS PENAS DEL ART 1 7 , n E i ( v m ^ ~
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servicios; cabe resaltar que en el contexto actual -ya dejada sin efecto la ley de
convertibilidad y luego de la estrepitosa salida del rgimen-, la temtica ha
vuelto a estar en el centro del debate.
Hoy por hoy, nada impide la actualizacin de crditos, aunque cabe resaltar
que cada jurisdiccin ha establecido distintos mecanismos para garantizar el
mantenimiento de los valores reales de las deudas que constaban en forma nominal en las sentencias, recurriendo en ocasiones a las facultades de los magistrados para fijar intereses moratorios (art. 622, CCiv).
En el mbito de la Justicia Nacional del Trabajo, con anterioridad a la vigencia de la Ley de Convertibilidad (ley 23.928) -31/3/1991- los crditos
laborales que surgan de una sentencia firme eran actualizados segn el ndice
de precios al consumidor con ms un inters del 1,25% mensual (15% anual).
A partir de esa fecha se aplicaron distintos criterios: la tasa activa -la que
cobran los bancos al otorgar prstamos- que resultaba ms favorable al trabajador, luego la tasa pasiva -la pagada a los ahorristas en las cajas de ahorroque resultaba ms favorable al deudor (empleador). Luego, la Cmara resolvi aplicar una tasa fija de inters para los crditos laborales (acta 2155 del 91
6/1994) en el mbito de la Capital Federal del 12% anual ( 1 % mensual). Actualmente, a partir del 1/1/2002 se aplica la tasa fijada por el Banco de la
Nacin Argentina para el otorgamiento de prstamos, de acuerdo a lo dispuesto por la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo mediante el Acta 2357
(7/5/02), modificada por P.esoiucin 8 (30/5/02).
La fecha a partir de la cual deben computarse los intereses es desde que cada
suma es debida por el empleador. En caso de despido, es desde la fecha de
extincin del vnculo: si se trata de un despido directo, desde que el empleador
notific el despido al trabajador y ste recibi la comunicacin (telegrama o
carta documento); si se trata de un despido indirecto, desde que el trabajador
notific al empleador su decisin rescisoria. En las dems formas de extincin,
los intereses se calculan desde el momento del cese de la relacin laboral. Cuando
se reclaman diferencias salariales (por ejemplo, un reclamo en que el empleador
no tom en cuenta algn rubro como remuneracin), el inters debe aplicarse
desde que se adeuda cada diferencia, es decir, mes a mes.
T o d o p a g o q u e d e b a realizarse e n l o s j u i c i o s l a b o r a l e s s e
efectivizar mediante depsito bancario en a u t o s a la orden del
Tribunal interviniente y giro judicial personal al titular del crdito
o s u s derecho-habientes, an en el s u p u e s t o de haber otorgado
poder. Queda prohibido el pacto de cuota litis que e x c e d a del veinte por ciento ( 2 0 % ) el que, en cada c a s o , requerir ratificacin
personal y homologacin judicial.
El desistimiento por el trabajador de a c c i o n e s y d e r e c h o s se
ratificar personalmente en el juicio y requerir homologacin.
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