Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Separatas de Derecho Comercial-2011
Separatas de Derecho Comercial-2011
Derecho Comercial
Por
Seccin I. CUESTIONES
PRELIMINARES
1 Ricardo Sandoval Lpez, Manual de Derecho Comercial, Tomo I, Editorial Jurdica de Chile, primera edicin, 1981, pag. 19.
2
Garrone, Jos y Castro, Mario. Manual de Derecho Comercial. Segunda Edicin. Reimpresin. Editorial Abeledo Perrot. Buenos
Aires. Argentina. P.14.
Idem. P15.
Ley N 20.080.
sea celebrado o ejecutado por alguien con calidad de comerciante, sino de que
dicho acto sea calificado de mercantil por la ley.
II.
DFL 707 del Min. de Justicia de 1982, sobre cuentas corrientes bancarias y
cheques.
10
En tanto que el artculo 96, expresa: Las prescripciones del Cdigo Civil relativas a las
obligaciones y contratos en general son aplicables a los negocios mercantiles, salvas las
modificaciones que establece este Cdigo.
III.
La Costumbre Mercantil.
1.- Concepto:
En el mbito civil, la costumbre solo rige cuando la ley se remite a ella, en cuyo caso,
por tratarse de un hecho puede probarse por cualquier medio probatorio. Adems en
materia civil, el legislador omiti establecer requisitos para que la costumbre constituya
derecho.
3.- Aplicacin de la costumbre en materia comercial.
Aqu, la costumbre constituye derecho tanto segn ley, como en silencio de la ley, pero,
para que la costumbre supla el silencio de la ley debe necesariamente cumplir los requisitos
sealados en el artculo 4 del Cdigo de Comercio, los cuales miran a los elementos
objetivos de la costumbre. As, los requisitos, esto es, los hechos que concurren a dar
cuerpo a la costumbre, para ser tenida por jurdica y supletoria de la ley, son:
a. Los hechos que la constituyen deben ser uniformes: Es decir, hechos similares en
sus caractersticas esenciales.
b. Pblicos: Esto es, no clandestinos, conocidos de los comerciantes a lo menos.
c. Generalidad en su aplicacin: Que muchos obren con arreglo a ella, ya sea en un
lugar de la Repblica o en toda ella.
d. Permanencia en el tiempo.
Estos requisitos son circunstancias que se aprecian en los hechos que se invocan como
constitutivos de la costumbre, y que como tales son ponderados prudencialmente por el juez
a la hora de decidir si se est frente a una costumbre mercantil idnea para suplir el silencio
de la ley.
4.- Prueba de la Costumbre Mercantil.
11
b.
Por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe
obrar la prueba.
5.- Carga de la Prueba de la costumbre.
Este punto se rige por la normas generales, en cuanto a que aquel que alega la existencia
de la costumbre ser quien deber probarla.
6.- Paralelo.
Costumbre Civil
Costumbre Comercial
Slo rige cuando la ley se remite a ella Rige tanto, segn ley o en silencio de ella
(segn ley).
No seala requisito alguno para dar por La ley seala requisitos para que la
constituida costumbre jurdica.
costumbre sea tenida por norma jurdica en
silencio de ley.
No seala medios de prueba especiales para La ley establece imperativamente cuales son
acreditar los hechos que constituyen la los nicos medios para probar la autenticidad
costumbre, por lo que se admiten todos los de los hechos que constituyen la costumbre.
medios que establece el Cdigo Civil.
a. Segn ley, en silencio de ley, en contra de ley (esta ltima no es aceptada en Chile).
b. Costumbre general: Aquella que rige en toda la Repblica, o que rige para cualquier
materia. Costumbre particular: Aquella aplicable solo a ciertas materias o que rige en un
lugar determinado.
c. Costumbre Jurdica: Esta es aquella que constituye derecho, ya sea en los casos en que
la ley se remite a ella o cuando suple un vaco legal. Costumbre interpretativa: Es aquella
consagrada en el artculo 6 del Cdigo de Comercio segn el cual Las costumbres
mercantiles servirn de regla para determinar el sentido de las palabras o frases tcnicas del
comercio y para interpretar los actos o convenciones mercantiles. Esta norma se relaciona
con la norma interpretativa del artculo 21 del Cdigo Civil en cuanto las palabras tcnicas de
toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o
arte; a menos que aparezca que han sido tomadas en un sentido diverso.
De este modo existen numerosas expresiones propias del comercio que se deben
interpretar en el sentido que les confiera la propia costumbre mercantil como son, por
ejemplo, las expresiones CIF (cost, insurance and forward) que significa costo, seguro y
flete y que alude al valor de importacin de mercadera que incluye el costo de
adquisicin, su valor del transporte desde el origen a destino y el seguro desde la salida del
producto hasta su arribo; tambin la sigla FOB, cuyo significado es free on board o
puestas a bordo, vale decir, que el vendedor cumple y se libera de responsabilidad al
poner las mercaderas a bordo de la nave que las transportar a destino, siendo de cargo del
comprador el riesgo de prdida y los costos de transporte.
12
13
14
Captulo 01 CONCEPTO.
No existe una definicin legal. Puede concebirse el acto de comercio, para fines
puramente pedaggicos, como el acto de intermediacin realizado con nimo de lucro y
que permite la circulacin de la riqueza.
I.
II.
15
La regla general en esta materia es que si un acto es de naturaleza civil, ste debe ser
regulado por las disposiciones civiles respectivas, en tanto que si el acto es calificado de
mercantil por la ley, ser la legislacin comercial la que se encargue de regular su forma,
contenido y efectos.
Sin embargo, existen ciertos actos y contratos que son regulados tanto por la ley civil
como por la norma comercial, es decir, actos y contratos sometidos a una doble legislacin,
en cuyo caso es menester determinar cul ser la norma que resulte aplicable al contrato.
As por ejemplo, el Cdigo Civil regula los contratos de compraventa, permuta, mutuo y
mandato, los cuales a su vez tambin son regulados por el Cdigo de Comercio; la
importancia de establecer si el acto es civil o mercantil, est dada porque efectuada la
calificacin en cuanto a la naturaleza del acto se determinar tambin, y por
consecuencia, la legislacin que le ser aplicable.
Adems de lo anterior, existen situaciones en que un mismo acto puede ser considerado
civil para una de las partes al mismo tiempo que es comercial respecto de la otra, o bien que
un acto que en principio es civil ser reputado como acto de comercio, en tanto que otro
acto que por su naturaleza es de comercio ser reputado civil. En el primer caso expuesto,
estaremos en presencia de un acto mixto o de doble carcter, mientras que en el segundo se
tratar de la ampliacin o restriccin del mbito civil o mercantil por aplicacin de la teora
de lo accesorio. Sobre estos respectos volveremos ms adelante.
II.
16
aparezca haberlos escrito o firmado, y siempre que adems sean reconocidos por su autor o
mandados tener por reconocidos por el tribunal como autnticos (Artculos 1704, en
relacin con el artculo 1702 del Cdigo Civil). En otras palabras, los instrumentos
privados hacen prueba en contra de su autor, pero no necesariamente en su favor. Por el
contrario, en materia comercial, le es permitido al comerciante probar obligaciones ajenas
mediante sus propios libros de contabilidad, que segn las disposiciones civiles, son
registros o papeles domsticos y como tales inoponibles respecto de quien no es su autor.
De esta forma, los libros de contabilidad, hacen prueba en favor y en contra de su dueo, lo
cual es aplicable solo en aquellos casos en que se trate de una causa de comercio, agitada
entre comerciantes y siempre que los libros sean llevados en la forma requerida por la ley y
estn debidamente timbrados por el SII.
III.
(Analizado precedentemente).
IV.
Segn el artculo 7 del Cdigo de Comercio son comerciantes aquellos que siendo
capaces de contratar hacen del comercio su profesin habitual, esto es, la realizacin de
actos de comercio en forma profesional y habitual.
V.
Segn el artculo 822 del Cdigo de Comercio las acciones que proceden de las
obligaciones mercantiles y que no tienen sealado un plazo especial de prescripcin,
prescriben en el plazo de cuatro aos. Adems la prescripcin mercantil corre contra toda
clase de personas, esto es, no se suspende.
8
17
N 13. Las empresas de construccin, carena, compra y venta de naves, sus aparejos y
vituallas.
N 14. Las asociaciones de armadores.
N 15. Las expediciones, transportes, depsitos o consignaciones martimas.
N 16. Los fletamentos, seguros y dems contratos concernientes al comercio martimo.
N 17. Los hechos que producen obligaciones en los casos de averas, naufragios y
salvamentos.
N 18. Las convenciones relativas a los salarios del sobrecargo, capitn, oficiales y
tripulacin.
N 19. Los contratos de los corredores martimos, pilotos lemanes y gente de mar para el
servicio de las naves.
2.- Actos de Comercio Terrestres.
Son todos los dems que menciona el artculo 3 del Cdigo de Comercio y que
mencionaremos a continuacin.
II.
18
8 Las empresas de espectculos pblicos, sin perjuicio de las medidas de polica que
corresponda tomar a la autoridad administrativa.
9 Las empresas de seguros terrestres a prima, inclusas aquellas que aseguran mercaderas
transportadas por canales o ros.
20. Las empresas de construccin de bienes inmuebles por adherencia, como edificios,
caminos, puentes, canales, desages, instalaciones industriales y de otros similares de la
misma naturaleza.
3.- Actos de comercio formales, absolutos o per se.
10. Las operaciones sobre letras de cambio, pagars y cheques sobre documentos a la
orden, cualesquiera que sean su causa y objeto y las personas que en ella intervengan, y las
remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud de un contrato de cambio.
4.- Actos de comercio calificados de tal en razn del elemento intermediacin.
Este problema se presenta en relacin con el distinto nimo que puede guiar a cada una
de las partes intervinientes en un acto jurdico susceptible de ser calificado tanto como civil
o mercantil.
El artculo 3 seala que: son actos de comercio ya de parte de ambos contratantes, ya
de parte de uno de ellos...
Naturalmente que si el acto es comercial respecto de ambos contratantes no existe
problema, pero si slo para uno de ellos es mercantil en tanto que para el otro es civil, se
deber determinar cual es la legislacin de fondo aplicable al acto, como asimismo el
rgimen probatorio que regir para acreditar la existencia de la obligacin.
Para solucionar el problema se idearon tesis que dieron primaca a la ley comercial por
tratarse de una ley especial y que por ende prefera en su aplicacin a las normas comunes
del derecho civil. Sin embargo, tambin se argument en contrario, en el sentido que el
conflicto debera quedar regido por las normas del Cdigo Civil, toda vez que no existiendo
norma especial expresa que solucionara el conflicto deban aplicarse supletoriamente las
normas generales.
Fue la jurisprudencia la que finalmente zanj la discusin acogiendo la tesis del acto
mixto, la cual es ms prctica que jurdica.
En efecto, segn esa tesis, en cuanto a la legislacin de fondo aplicable ella ser la que
corresponda aplicar respecto del obligado a quien se reclama cumplimiento, mientras que
19
en lo atinente a la prueba regir el sistema aplicable respecto de aquel en cuya contra haya
de obrar la prueba.
Ejemplo: Compro automvil para mi uso personal, y la distribuidora a quien se lo
compr no me lo entrega en la fecha estipulada. Si decido demandar a la empresa deber
hacerlo con arreglo a las normas de fondo aplicables a la venta mercantil, pues tal fue el
acto que realiz el incumplidor, mientras que para probar su obligacin podr recurrir a las
normas probatorias que rigen al obligado renuente, es decir las comerciales. Por el
contrario, si he sido yo quien incumpli al no pagar el precio, se me aplicar la ley civil,
toda vez que celebr un acto civil (destinado al consumo individual).
II.
Teora de lo Accesorio.
20
El primer elemento que permite calificar un acto como mercantil es la intencin de quien
lo realiza. Es ste el elemento o aspecto ms bsico y que en realidad se haya subyacente en
todos los actos de comercio, an cuando en muchos de ellos quede subordinado o relegado
a un segundo plano en virtud de una mayor objetivizacin ante la concurrencia de otros
factores que denotan ms claramente el carcter mercantil del acto. En los que ahora
trataremos la intencin es el elemento principal.
A.- Compra Mercantil.
Joaqun Garrigues. Curso de Derecho Mercantil, Tomo V, p. 135. Editorial Temis, Bogot, Colombia; 1987.
21
1)
a)
Elementos:
Dentro de la nocin de cosas muebles debemos considerar no tan solo aquellas que son
muebles en consideracin a su propia naturaleza, sino que tambin aquellas que se reputan
muebles por la ley, como son los muebles por anticipacin. Tambin es posible que sean
objeto de acto de comercio las cosas que siendo muebles por su naturaleza se consideren
inmuebles por estar afectos (por destinacin o adherencia) a un inmueble, pero slo en el
caso que tales cosas dejen de estar afectadas al inmueble. As ser el caso de las cosas
muebles que se reputan inmuebles cuando estn destinadas al uso, cultivo o beneficio de un
inmuebles, pero que en cuanto se desafecten de ese destino vuelven a ser muebles. Igual
cosa ocurre con las cosas que adhieren a un inmueble, pues mientras esa adherencia
contine se le reputar inmueble, pero si cesa y no existe el nimo de volver a unir la cosa
con el inmueble, recobra su carcter de mueble y podr ser objeto de acto de comercio.
Tambin debemos incorporar dentro de la nocin de cosa mueble los hechos que se
deben, los cuales, de acuerdo al artculo 581 del Cdigo Civil, se reputan muebles.
Tambin agregaremos los efectos de comercio, los que representan un crdito de dinero
o de mercaderas, en los cuales no importa la causa o personas que intervienen en el acto.
Trtanse los efectos de comercio de documentos que dan cuenta exclusivamente del crdito
que en ellos se menciona y de las circunstancias necesarias para saber quien es el deudor y
el contenido exacto de su obligacin, y que por tal razn pueden circular libremente por el
mercado.
Situacin de los inmuebles:
Los inmuebles son objeto de regulacin exclusiva del derecho civil, pues el derecho
comercial nunca ha pretendido regular la situacin de la tierra, el inmueble por excelencia,
siempre dominio del derecho civil.
Sin embargo, se ha planteado que ciertos inmuebles tienen por objeto principal servir al
desarrollo de actos de comercio, con lo cual podran ser accesoriamente calificados como
comerciales los actos sobre tales inmuebles. No obstante, la jurisprudencia ha sostenido que
dichos actos quedan dentro de la rbita civil.
Tambin se ha planteado discusin con los hoteles, en los cuales el desarrollo del giro,
requiere necesariamente la existencia de un bien raz, de manera que se identifica el acto de
comercio con el inmueble donde ste se realiza.
Entre nosotros, la discusin queda superada en el entendido de que todo acto en que el
objeto es inmueble y en lo relativo a dicho inmueble, debe ser siempre regulado por el
Cdigo Civil tanto en cuanto a la naturaleza, forma y efectos del acto.
b)
Esto significa que al tiempo en que se efecta la compra por parte del comprador debe
existir en l la voluntad o nimo de vender, arrendar o permutar las cosas que est
comprando. Se exige entonces que al tiempo de la compra concurra de parte del comprador
un elemento de carcter subjetivo o ms bien sicolgico, como es la disposicin de su
22
voluntad en orden a que la compra que l realiza la hace para posteriormente vender,
arrendar o permutar lo adquirido.
Por consiguiente, si una persona compra sin este nimo, por ejemplo, cigarrillos para su
propio consumo, pero luego alguien le pide que le venda uno, tal acto no es mercantil pues
el nimo de vender no existi al momento en que compr los cigarrillos. Tampoco ser
mercantil si, en el mismo ejemplo, el agente que compr los cigarrillos para su consumo, se
dedica a venderlos en una fiesta, pues le ofrecen buen precio. Tal acto no sera de comercio,
simplemente sera un acto de mal gusto.
Ahora bien, Cmo se prueba o determina la existencia del nimo de vender, permutar o
arrendar al tiempo de la compra?
Se puede determinar, bsicamente mediante presunciones. As, habr que distinguir dos
situaciones ante la circunstancia de verse en la necesidad de construir la presuncin de
nimo:
Si el agente es comerciante, establecer la presuncin de que su acto ha sido mercantil es
ms fcil, pues si estamos en presencia de alguien que ha hecho del comercio su profesin
habitual, y sta persona compra bienes de su giro, es de presumir que lo ha hecho con el
nimo de venderlos, permutarlos o arrendarlos.
En cambio, si no es comerciante, el asunto se complica, pues ser menester reunir
prueba de hechos aislados que constituyan indicios o bases de presuncin, de manera que
uniendo todos estos indicios nos permitan concluir que el nimo que ha guiado al
comprador fue vender, arrendar o permutar. As por ejemplo, ser de importancia acreditar
hechos tales como la naturaleza de las cosas compradas, el volumen de la compra,
circunstancias del mercado, etc.
c)
Es indiferente para calificar el acto de mercantil que el agente haya tenido el nimo
de vender, arrendar o permutar lo comprado en la misma forma u otra distinta.
Ya explicamos en otro momento, que para la ley comercial es indistinto que el acto de
que se trate consista en la mera actividad de distribucin de bienes y servicios, o en la
transformacin de los bienes adquiridos.
As, la compra ser mercantil ya sea que el animo del comprador sea vender, permutar o
arrendar las cosas compradas en la misma forma en que las compr, o bien introducirles
cambios o mejoras a ellas, ya bien sea especificndolas en otras distintas, ya bien
incorporando lo adquirido en otra cosa y as mezclando, o bien, juntando cosas distintas
para formar una nueva. Cualquiera sea el caso, si con nimo de vender, arrendar o permutar
el agente compr alguna cosa mueble tal acto es de comercio, sea que despus la
transforme o no para comercializarla.
Desde otro punto de vista, si se compran cosas para transformarlas y venderlas, el acto
de comercio realizado, si bien puede serlo por elemento nimo en estudio, tambin puede
ser mercantil por la concurrencia del elemento empresa que es propio de la fbrica y
manufactura, actividades stas en que tambin se compra para vender pero en cuya
calificacin de acto de comercio predomina el hecho de desarrollar la actividad constituido
en empresa.
23
Por ello, en cuanto a la modificacin de la forma de lo comprado, tal mutacin puede ser
realizada ya sea a travs de una actividad artesanal, en la cual lo predominante es la
actividad personal del artfice, con poco o nulo capital, en cuyo caso queda comprendido en
el artculo 3 n 1, o bien la transformacin puede deberse a la industria manufacturera o
fabril. En este ltimo caso estaramos en presencia del elemento empresa segn aparece en
el artculo 3, N 5, las empresas de fbrica o manufactura.
d)
24
A pesar de que conceptualizar esta figura jurdica es de suyo complejo, con fines
puramente didcticos esbozaremos un concepto aproximado de sus lneas bsicas:
conjunto de bienes corporales e incorporales, distintos y separados unos de otros, que
reunidos nicamente por su afectacin a un destino comn, trocan en su comunin, en un
bien incorporal mueble de propiedad del comerciante y que tiene por fin proveer al
funcionamiento y desarrollo de la actividad comercial.
2)
a)
Naturaleza jurdica:
Elementos Corporales:
a)
Elementos Incorporales:
La Clientela:
La marca comercial:
25
Todo signo visible, novedoso y caracterstico que sirva para distinguir productos,
servicios o establecimientos (artculo 19 Ley de Propiedad Industrial). Se incluyen tambin
aqu las frases de propaganda para hacer identificable un producto, servicio o
establecimiento.
c)
Toda forma tridimensional asociada o no con colores y cualquier artculo que sirva de
patrn para la fabricacin de otras unidades, siempre que se distingan de sus similares, sea
por su forma, colores u ornamentacin teniendo as una apariencia especial, nueva y
diferente perceptible por la vista.
Tanto las marcas como los diseos o las patentes en su caso, son materias propias de una
legislacin especial, que cae dentro del mbito civil, cual es la propiedad industrial, pero
sin embargo, se reconoce que como derechos incorporales que son, pueden ser parte de una
universalidad de hecho dentro de la cual pierden su fisonoma propia confundindose
dentro del todo al que pertenecen, y como tales, pueden ser enajenados como componentes
de la universalidad; despus de todo lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Lo
anterior, es sin perjuicio de cumplir con los requisitos particulares que ordena la ley
especial para su enajenacin.
d)
El derecho de llaves:
10
26
establecimiento ser comercial. Por todos esto la doctrina, sostiene que la venta del
establecimiento de comercio es el ltimo acto de comercio que ejecuta el comerciante.
D.- La permuta mercantil.
El arrendamiento puede ser mercantil ya por aplicacin de las normas del artculo 3 n 1,
o las del artculo 3 n 3. Por consiguiente, estudiaremos por separado ambas normas.
El arrendamiento ser mercantil conforme al artculo 3 n 1 cuando sea el resultado de
una compra o permuta adquisitiva mercantil previa, esto es, cuando se haya comprado o
permutado cosas muebles con nimo de arrendarlas en la misma forma o en otra distinta.
Por consiguiente, los elementos para calificar un arrendamiento de mercantil son que
verse sobre cosa mueble y sea la materializacin del nimo existente al tiempo de una
compra o permuta comercial.
As por ejemplo, si se compran automviles o camionetas con nimo de arrendarlas,
v.gr., en un Rent a Car, tales arrendamientos sern mercantiles.
27
28
Lo que define al mandato es actuar a por cuenta de otro, esto es, actuar en inters de
otra persona que, directa o indirectamente, se ver beneficiado o perjudicado por los actos
del mandatario.
El hecho de actuar en representacin del mandante es una modalidad, y ella consiste
en que los efectos de los actos del mandatario se radicarn directamente en el patrimonio de
su mandante, toda vez que se actu en su nombre, vale decir, si Jorge Martnez acta en
nombre de Rafael Lpez, se entiende que quien contrata es Lpez, slo que valindose del
ministerio de Martnez, pues ste representa a aquel.
Lo que nunca puede faltar en el mandato, es la actuacin por cuenta de otro. En
cambio, es de la naturaleza del mandato que si bien el mandatario puede actuar en su
nombre propio, es decir, obligndose directa y personalmente, ello lo hace en inters de su
mandante, a quien en su momento, transferir los derechos que hubiere obtenido de la
negociacin encomendada.
En cuanto a la mercantilidad, hemos de hacer una prevencin en orden a no confundir la
mercantilidad del mandato, por una parte, con la mercantilidad del acto que constituye la
materia del encargo, aunque sea el carcter comercial de ste el que determine la
mercantilidad del primero. As, de la definicin del mandato mercantil se desprende que el
mandato se sujeta a las reglas del Cdigo de Comercio cuando el acto materia del encargo
fuere mercantil para el mandante, con prescindencia del inters o actividad del mandatario.
Podramos decir que, en este sentido, el mandato carece de mercantilidad propia o inherente
y que ella deriva de su rol funcional en tanto mero vehculo que permite o facilita la
ejecucin de actos de comercio por parte del mandante que es, finalmente, el interesado o
beneficiario ltimo del acto.
Evidentemente que si el acto objeto del mandato es mercantil en relacin al mandante, el
mandatario queda sujeto en sus relaciones con aqul a las reglas contractuales del mandato
mercantil, pero de ello nada se desprende con respecto a las relaciones que con terceros
haya trabado el mandatario en cumplimiento del mandato, pues hemos de observar que el
mandatario celebr o ejecut con otro (un tercero) un cierto acto de comercio y, es ms,
probablemente asumi sobre s el cumplimiento de ese contrato mercantil, como sucede
precisamente en el caso de los comisionistas. La ley, en estos casos, no permite al
contratante excepcionarse de cumplir aduciendo que actu para otro (artculos 255 y
siguientes). Por ello, respecto del mandatario mercantil que ha contratado a nombre propio
al celebrar o ejecutar un acto de comercio por cuenta de su mandante queda sujeto a las
leyes comerciales en cuanto al acto realizado, independientemente de que su voluntad no
haya sido otra que la de cumplir el cometido confiado.
Por las reflexiones anteriores, se ha estimado que lo que es propiamente mercantil en el
N 4 del artculo 3, no es el mandato en general, sino que en particular la comisin, pues el
comisionista es un especialista de la compra y/o venta, haciendo profesin de vender o
comprar por cuenta de su comitente. Por ende, el comisionista sera comerciante en sentido
propio, pues efectivamente celebra numerosas comisiones o incluso pocas pero vendiendo o
comprando grandes cantidades, cada una de las cuales sera un acto de comercio en s
mismo y sin que para cuya calificacin como mercantil fuere necesario atender a la calidad
29
que el acto cometido revistiere para el mandante, pues la ley ha prescrito directamente en el
citado numeral que la comisin es acto de comercio11.
G.- El contrato de sociedad.
11
Pinsese por ejemplo, en una venta por consignacin, en que un agricultor enva a supermercados en Santiago, su produccin de
manzanas y peras, actuando el Supermercado como comisionista para la venta colocando la mercadera en la sala de ventas.
30
contenidas en el Cdigo Civil el cual seala que las sociedades son mercantiles o civiles
segn sea su objeto, salvo las annimas que siempre son mercantiles y con la EIRL que
aunque no es sociedad tambin es siempre mercantil.
2.- Actos de comercio segn el elemento empresa.
31
ofrecen sus servicios a cambio de una retribucin econmica y pueden sufrir el peso de la
responsabilidad civil por sus actos, etc.
Ahora bien, dicho que ha sido que toda actividad econmica es susceptible de ser
desarrollada por personas singulares, no es menos cierto que para el ejercicio de algunas de
ellas es indispensable contar con recursos puestos al servicio de una idea, como as tambin
que para el logro eficaz del acometimiento propuesto, puede ser necesario contar con el
auxilio de otras personas.
La actividad econmica que por antonomasia no requiere capital propio, es el trabajo
dependiente. El trabajo independiente puede o no requerirlo, as por ejemplo, el abogado,
un comisionista, ingeniero comercial o profesor podran ejercer con poco o nulo capital. Un
mdico, un arquitecto, constructor civil, en cambio, requerirn instrumental o herramientas
para su trabajo.
De esta forma, son inherentes a toda actividad econmica:
1. Un sujeto que toma sobre s los resultados de la actividad econmica desplegada12.
2. Un objeto, que consiste en la rama de industria o servicio que ser materia de la
accin y/o explotacin del sujeto.
3. Un fin, esto es, el propsito de obtener un rendimiento positivo, ganancia o lucro,
cualquiera sea el destino que le depare su titular (sea que lo regale, lo atesore o lo
inverta).
Es contingente en toda actividad econmica, la existencia de capital, pues como hemos
visto en algunas ser imprescindible, mientras en otras (trabajo dependiente) puede ser
innecesario.
Precisado lo anterior, la empresa, en cuanto modalidad de ejercicio de una actividad
econmica, supone la concurrencia de los elementos que son comunes a todo
acometimiento lucrativo, pero adems exige como condictio sine qua non los siguientes:
a) La existencia de un capital que sirve de medio necesario para la realizacin de la
idea.
b) La concurrencia del esfuerzo humano remunerado, que es lo que en definitiva
permite servirse del capital para la realizacin del objeto y la consecucin del fin.
De all, por ejemplo, que no exista empresa por parte del empleador de una empleada
domstica por la contratacin y los servicios de sta, pues no existe en ello la aplicacin del
trabajo remunerado de la sirvienta a un objeto con contenido econmico que persiga el
lucro del patrn. Tampoco habr empresa, en la actividad individual del artesano que
trabaja solo en su taller, ni en el del comerciante que trafica solo en la feria.
Luego, puede existir actividad comercial sin que concurra la modalidad de empresa,
como tambin puede ejercerse una actividad en forma de empresa que no sea comercial.
Por ejemplo, un acometimiento minero, puede reunir los elementos comunes antes
mencionados (una sociedad annima, dedicada a la extraccin de cobre, buscando obtener
el mejor precio de la venta del mineral), que con el auxilio de trabajadores remunerados,
aplica los bienes de capital y recursos financieros en la exploracin de nuevos yacimiento y
12
Sujeto que adems constituye el centro de responsabilidad por la actividad jurdica que la actividad econmica motiva.
32
la explotacin de los existentes. Con todo, no hay actividad comercial en ello, dado que no
se realiza acto de comercio alguno.
En consecuencia, lo que define a la modalidad de empresa en cuanto especial forma de
desarrollo de una actividad lucrativa y lo que la distingue de otras variantes para el ejercicio
de actividades econmicas, es: la presencia de trabajo ajeno y la concurrencia de capital.
De acuerdo a lo anterior, podramos intentar un concepto de empresa que rena lo
expuesto, y entender por tal que es una forma o modalidad en el ejercicio de una actividad
econmica, en que una persona natural o jurdica denominada empresario, acomete, a
travs de dependientes suyos, la realizacin de las acciones tendientes a la consecucin de
una ganancia por la explotacin, produccin o prestacin de bienes y servicios, valindose
para tal propsito de bienes y/o derechos que le pertenecen o que estn bajo su poder de
decisin.
1)
a)
Anlisis:
Esto es la persona natural o jurdica que toma sobre s los resultados de la actividad
econmica desplegada, que por tanto tiene inters en su resultado y que asume como centro
de responsabilidad jurdica los efectos del negocio, teniendo por todo lo anterior facultades
de direccin y control sobre las acciones conducentes al resultado. Por esto, es incorrecto
decir que una sociedad cualquiera, que es persona jurdica, sea empresa pues en rigor
sera empresario.
c)
Se trata del objeto o materia en que consiste en la rama de industria o servicio que ser
materia de la accin y/o explotacin del sujeto empresario.
d)
Valindose para tal propsito de bienes y/o derechos que le pertenecen o que
estn bajo su poder de decisin.
Normalmente, la actividad empresarial requiere bienes que son necesarios para explotar
el giro, pero no solo bienes, tambin derechos y en general el conjunto de medios
33
Segn el Cdigo del Trabajo en su artculo 3 inc. final para los efectos de la legislacin
laboral y de seguridad social, se entiende por empresa toda organizacin de medios
personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo una direccin, para el logro de fines
econmicos, sociales, culturales o benficos, dotada de una individualidad legal
determinada.
Si bien el concepto transcrito no puede ser utilizado en nuestro curso pues su aplicacin
es restrictiva al mbito de la legislacin laboral y la seguridad social, no es posible
desconocer que ella contiene para los efectos pedaggicos ciertos elementos de lo que se ha
entendido en nuestro derecho por empresa. La definicin transcrita, en aras de los fines
de proteccin social que la justifican, concepta empresa casi desde una perspectiva
cultural - institucional en un sentido amplio, pues se trata de cualquier organizacin con
direccin y sin que importe mucho cul es el centro jurdico de responsabilidad, esto es,
si hay de por medio un sujeto de derecho o no.
El Cdigo de Comercio, por su parte, an con lo aoso que es, tambin contiene la
descripcin de qu se entiende por empresa, y ello lo aborda tangencialmente cuando al
tratar del contrato de transporte terrestre, se hace cargo de discriminar entre el porteador no
constituido en empresa y el empresario de transporte. As, el Cdigo en su artculo 166
inciso final da una nocin de lo que se entiende por empresa de transporte, brindndonos
algunos elementos de juicio para nuestra disciplina, tales son:
Bajo esta perspectiva es posible entender que la ley se valga de este elemento
empresa, que como hemos visto es una modalidad de ejercicio, al momento de calificar
de mercantiles una serie de actividades que se realizan en esa forma, pues su concurrencia
34
denota y hace evidente una intencin circulatoria de los bienes y servicios que la empresa
produce u ofrece. Es decir, vista la naturaleza de la actividad fbrica, almacn o
restaurante si ella se efecta en forma de empresa no cabe preguntarse acerca del nimo
circulatorio de hubo en cada acto del giro, pues dada la forma de explotacin empresarial
de aqul debe concluirse que ese nimo est concurrente siempre.
De igual manera, hay ciertas actividades econmicas vinculadas a contratos que pueden
no ser necesariamente reputados comerciales y que sern calificadas de tales si y slo si es
efectuada bajo la modalidad de empresa. As por ejemplo, la actividad del transporte, de los
seguros y de la construccin de inmuebles por adherencia es mercantil slo cuando quien la
realiza lo hace bajo la modalidad de empresa. En los dems casos, es civil.
B.- Empresas de fbrica y manufactura.
Incluimos tambin los lagos pues as surge del artculo 166 del Cdigo de Comercio, el
cual define el contrato de transporte terrestre como aquel en virtud del cual uno se obliga
por cierto precio a conducir de un lugar a otro, por tierra, canales, lagos o ros navegables,
pasajeros o mercaderas ajenas, y a entregar stas a la persona a quien vayan dirigidas.
Son partes en este contrato: el porteador, esto es, quien se obliga a transportar y entregar
la mercadera en un lugar determinado. El Cargador, remitente o consignante, quien
encarga el transporte o conduccin.
Quien, en principio no es parte, pero puede llegar a serlo es El consignatario, persona a
quien va dirigida la mercadera y para quien es facultativo recibir o no, toda vez que a su
respecto operan las figuras de la estipulacin a favor de otro o promesa de hecho ajeno.
Concurrir la promesa de hecho ajeno, cuando el cargador promete al portador que el
consignatario pagar el precio de la conduccin (porte), de manera que es facultativo para
ste recibir y con ello obligarse al pago. En tanto que operar la estipulacin en favor de
otro cuando el porte est pagado.
En cuanto a las normas que regulan este contrato debemos tener presente que el
transporte terrestre ya haba sido tratado por el Cdigo Civil en los artculos 2013 y
siguientes como arrendamiento de transporte; sin embargo, fue el Cdigo de Comercio el
que proclamando su autonoma, le dedic un tratamiento ms completo al reglar el
transporte como distinto del arrendamiento, an cuando se reconoce que en su naturaleza
participa de las caractersticas de dicho contrato y del depsito. Es por esta regulacin ms
especfica, que las normas contenidas en el Cdigo de Comercio relativas al contrato de
transporte, son tambin aplicables a los contratos civiles, pues se extienden sus
disposiciones a todos los porteadores sea que estn o no constituidos en empresa. Si los
porteadores no estn constituidos en empresa, las normas del Cdigo de Comercio tendrn
a su respecto el carcter de norma civil, mientras que si constituyen empresa incurren en el
acto de comercio descrito en el artculo 3 N 6. En consecuencia, si bien todo porteador se
rige por el titulo V del libro II del Cdigo de Comercio, debe entenderse como ley civil
respecto del porteador no constituido en empresa, desde que el Cdigo de Comercio solo
rige a quienes realicen actos de comercio y que aquel no constituido en empresa no realiza
acto de comercio alguno, no pudiendo en consecuencia aplicrsele ninguna otra disposicin
del Cdigo de Comercio que no sea de aquellas contenidas en el libro II titulo V.13
En cuanto a la mercantilidad de los actos realizados por el porteador a propsito de la
empresa de transporte, ellos sern siempre comerciales en cuanto se relacionen con la
actividad constitutiva de empresa. Respecto del cargador el acto ser civil o comercial
13
36
Lo que la ley declara mercantil no es el contrato de depsito en s, sino que las empresas
de depsito, en cuanto stas procuran un lucro por la prestacin de las bodegas, servicios de
carga y custodia, con todo lo cual facilitan la intermediacin de las mercaderas.
El depsito es un contrato real regulado en los artculos 2211, 2215 y siguientes del
Cdigo Civil, y que el Cdigo de Comercio regula mezquinamente en sus artculos 807 y
siguientes. Atendida esta parquedad de regulacin en su faz mercantil, el contrato de
depsito comercial se gobierna en buena parte por las normas civiles.
Ahora bien, dado que lo mercantil es el depsito efectuado por empresas en calidad de
depositarias, stas son fundamentalmente los almacenes generales de depsito regulados
por la ley 18.690, cuyo artculo 1 define el contrato de almacenaje como: aquel en virtud
del cual una persona llamada depositante entrega en depsito a otra denominada
almacenista mercancas de su propiedad de cualquier naturaleza, para su guarda y custodia,
las que pueden ser enajenadas o pignoradas mediante el endoso de los documentos
representativos de las mismas emitidos por el almacenista, esto es, del certificado de
depsito o del vale de prenda, en su caso, todo de conformidad a las disposiciones de la
presente ley.
De esta forma son objeto del contrato de almacenaje, conforme seala la disposicin
transcrita, primero: el depsito de mercaderas de cualquier naturaleza para su guarda y
custodia, y segundo: la posibilidad de enajenar o dar en prenda las mercaderas en favor de
terceros.
Son partes en este contrato por un lado, el depositante quien encarga el depsito de
mercancas de su propiedad, y por otro, el almacenista, persona natural o jurdica que
celebra el contrato de almacenaje y recibe las mercancas en depsito en un almacn
general de depsito, que es un establecimiento, recinto, depsitos, o contenedores en que se
reciben o guardan mercaderas, y que siendo de propiedad o no del almacenista, son
operados por ste (artculo 3, Ley 18690).
El contrato de almacenaje se perfecciona por la entrega que el almacenista hace al
depositante del certificado de depsito y del vale de prenda, despus de recibidas las
mercaderas. Ambos documentos son ttulos de crdito representativos de mercadera, en
cuanto mediante su transferencia se cede el derecho que el depositante tena para exigir al
almacenista ya la entrega de las mercaderas, o bien se constituye prenda sobre las mismas
a favor de un tercero.
En efecto, el certificado de depsito, puede ser concebido como el ttulo de crdito
representativo de mercaderas en cuya virtud su legtimo titular puede, mediante endoso,
transferir el dominio de tales mercaderas. El vale de prenda por su parte, es el ttulo en
37
Contina la disposicin del artculo 3 n 7 con que son actos de comercio ya de parte de
ambos contratante, ya de parte de uno de ellos...las empresas de provisiones o suministros
(...).
Encontramos aqu que la ley hace referencia a las empresas cuya actividad consiste en
aprovisionar a otro en virtud de contratos de aprovisionamiento, y que son aquellos en que
el aprovisionante o proveedor busca obtener una ganancia comprometindose a poner a
disposicin del aprovisionado cosas destinadas a su uso, consumo o beneficio durante un
tiempo determinado y por un precio pactado de antemano el cual regir por todo el perodo,
pudiendo ser fijo e invariable o modificarse de acuerdo a las reglas fijadas en el pacto.
En cuanto a las empresas de suministro, su actividad es algo parecida a las proveedoras,
pero en ellas el objeto de la prestacin son servicios de utilidad pblica. As, la empresa de
suministro es aquella que se obliga a prestar un servicio en forma continua, sea
permanentemente o por tiempo determinado y en que adems el servicio que se presta es
de pblico inters. Por ejemplo, las empresas de distribucin elctrica o de telefona celular.
38
Respecto de las empresas de provisiones y suministros los actos que ellas realicen a
propsito de su actividad son siempre mercantiles, mientras que para los terceros que
contraten con ellas, el acto ser civil o mercantil segn la teora de lo accesorio; as por
ejemplo, si una persona contrata el servicio elctrico para su fbrica, el contrato de
suministro ser comercial, mientras que si lo contrata para su vivienda, el acto ser civil.
H.- Agencias de negocios.
Conforme establece la ley 18118, son martilleros las personas naturales o jurdicas
inscritas en un registro en conformidad a la ley para vender pblicamente al mejor postor
toda clase de bienes corporales muebles.
Naturalmente que el acto que realiza el martillero es netamente comercial ya que es por
su intermediacin que se ajusta el contrato entre oferente y demandante, por ende, respecto
del martillero y su actividad constitutiva de empresa sus actos son comerciales, en tanto que
respecto del que encarga la venta y del postor que compra, sus actos sern civiles o
mercantiles segn su intencin (artculo 3 n 1) o de acuerdo a la teora de lo accesorio.
J.- Empresas de espectculos pblicos.
39
El n 9 del artculo 3 seala como acto de comercio las empresas de seguros terrestres a
prima, inclusas aquellas que aseguran mercaderas transportadas por canales o ros.
Son los artculos 512 y siguientes del Cdigo de Comercio, los que regulan el contrato
de seguro, definindolo como un contrato bilateral, condicional y aleatorio por el cual una
persona natural o jurdica toma sobre s por un determinado tiempo todos o alguno de los
riesgos de prdida o deterioro que corren ciertos objetos pertenecientes a otra persona,
obligndose, mediante una retribucin convenida, a indemnizarle la prdida o cualquier
otro dao estimable que sufran los objetos asegurados.
No es la ocasin de entrar a revisar en detalle la definicin precedente ni tampoco de
criticar los aspectos considerados errneos en ella por la doctrina. Slo diremos por ahora
que de la definicin legal aparecen los elementos esenciales del contrato que es propio de la
actividad empresarial constitutiva de acto de comercio. En efecto, son cuestiones esenciales
del seguro la existencia de una cosa asegurada que sea susceptible de apreciacin
pecuniaria, de un riesgo de perdida o deterioro que se cierne sobre la cosa, esto es, la
contingencia incierta de perdida o deterioro de que el asegurado se libera y que es asumida
por el asegurador, en fin, la existencia de una prima que es el precio o retribucin a cambio
de la cual el asegurador asume el riesgo.
Segn el D.F.L. N 251 sobre Compaas de Seguros, slo pueden desarrollar el giro de
los seguros, sociedades annimas chilenas con giro exclusivo (artculo 4 D.F.L.), es decir,
dedicadas nicamente a dicho negocio. De esta forma, encontramos que esta actividad es de
giro prohibido para cualquier persona que no cumpla las exigencias legales.
Al mismo tiempo, el propio Decreto con Fuerza de Ley n 251 dispone que las
compaas de seguro se clasifican segn la naturaleza del riesgo que asumen, en compaas
de seguros de vida que son aquellas que cubren los riesgos de las personas o que garantizan
a stas dentro o al termino de un plazo, un capital, una pliza saldada o una renta para el
asegurado o sus beneficiarios, y las compaas de seguros generales que son aquellas que
aseguran los riesgos de perdida o deterioro en las cosas o el patrimonio. Una misma
sociedad aseguradora no puede realizar ambas clases de seguros.
En la actualidad, los seguros slo pueden contratarse bajo la modalidad del pago de
prima. Antiguamente tambin existan los llamados seguros mutuos, en virtud de los cuales
un conjunto de personas se asociaban comprometindose a formar un fondo comn con
cargo al cual se pudieren pagar indemnizaciones frente a la ocurrencia de siniestros que
pudieren sufrir los asociados. A esta idea obedecan institutos tales como las sociedades de
socorros mutuos.
El hecho de que la ley haya reducido el negocio de los seguros nicamente a aquellos
bajo prima se debe a que esta modalidad es aquella que permite hacer viable la existencia y
eficacia del contrato de seguro, pues bajo la forma de los seguros mutuos poda darse el
caso de que frente a la ocurrencia de muchos siniestros, la sociedad no pudiera responder;
en cambio, en el seguro a prima las compaas manejan informacin estadstica conforme a
la cual cotejan, ponderan y clasifican los riesgos y conforme a estos criterios establecen el
valor de la prima, por lo cual sus ingresos sern mayores cuanto mayor sea el riesgo que
asuman; as tambin, estas compaas se resguardan mediante la contratacin de reaseguros
que a su vez asumen los riesgos que las compaas han tomado a su cargo.
40
Finalmente diremos que el contrato de seguro de cosas respecto del asegurado, tiene el
carcter de eminentemente indemnizatorio, no pudiendo importar un lucro para l.
Para la compaa de seguros esta actividad le reporta un lucro porque lo que obtienen a
ttulo de prima es siempre mayor a las cantidades que deben pagar por indemnizaciones de
acuerdo al nmero de siniestros.
En cuanto a la mercantilidad; para la compaa son mercantiles todos los actos que
desarrolle a propsito de su actividad aseguradora. Para el asegurado el seguro ser civil o
mercantil segn la teora de lo accesorio, vale decir, segn sea el objeto asegurado. Por
ejemplo, ser mercantil para el asegurado cuando una empresa fabril asegura sus bienes
contra incendio o asegura sus ganancias.
L.- Empresas de construccin de bienes inmuebles por adherencia.
Consagrado en el artculo 3 n 20, este acto de comercio fue agregado en virtud del
artculo 14 del D.L. n 1953 de 1977. Con anterioridad a esa reforma, las actividades
desarrolladas por las empresas de construccin deban necesariamente reputarse como
civiles, toda vez que su actividad consista en la celebracin del contrato de arrendamiento
de servicios para la confeccin de una obra material regulado por el Cdigo Civil y,
adems, porque se trataba de la incorporacin de cosas a inmuebles; en consecuencia, por
aplicacin de la teora de lo accesorio deban considerarse tales actos como civiles. La
reforma obedeci a la sentida necesidad recogida por el legislador, en orden a incorporar a
estas empresas al rgimen de la quiebra existente para los deudores calificados, esto es,
aquellos que desarrollan una actividad comercial, industrial, minera o agrcola, y ello a raz
de las ventas en verde que realizaban las empresas constructoras, vale decir, la venta de
inmuebles como casas o departamentos cuando an estaban en proyecto o en proceso de
construccin.
De esta forma, empresas constructoras contraan importantes obligaciones que luego
eran incumplidas por su insolvencia y aparecan escollos de que su quiebra era ms benigna
a causa de no poder ser calificados de comerciantes.
La actividad de las empresas constructoras se rige conforme al contrato de
arrendamiento para la confeccin de una obra material reglado en el Cdigo Civil, a
propsito del cual podemos distinguir entre:
Contrato general de construccin, aquel que tiene por finalidad la construccin de una
obra nueva que incluya, a lo menos, dos especialidades,14 vale decir, aquel en cuya virtud
se encarga al artfice que realice varias obras especficas de manera que de todas ellas
puedan resultar tanto edificios u otras obras mayores.
Contrato de confeccin de especialidades, consiste en la incorporacin en un inmueble
de ciertas obras especficas, que pueden ser de reparacin o construccin. Ej. Una
instalacin elctrica, alcantarillado.
Los contratos de construccin jurdicamente pueden ser calificados ya de compraventa
condicional cuando el artfice se obliga a suministrar los materiales de forma que adems
de los servicios vende los materiales, pero esta venta es condicional, pues est sujeta al
14
41
evento de que el que encargo la obra preste su aceptacin a ella; por el contrario si quien
suministra la materia es quien encargo la obra se tratar nicamente de un arrendamiento
de servicios.
En cuanto a la mercantilidad, respecto de la empresa el contrato ser siempre mercantil;
en cambio para quien encarg la obra, el contrato siempre ser civil, pues versar sobre un
inmueble.
3.- Actos de comercio segn su propia naturaleza: absolutos, formales o per se.
42
Lo que la ley califica de absolutamente mercantil son los distintos actos jurdicos que se
contienen en el documento y no los papeles o documentos en s mismos.
Los documentos continentes de tales actos se denominan en general ttulos de crdito y
efectos de comercio en cuanto sean representativos de pagar una cantidad de dinero. Las
operaciones sobre estos documentos consisten en actos jurdicos unilaterales, pues se
perfeccionan con la sola voluntad de su autor, y formales, pues siempre deben constar por
escrito en el papel.
A.- Operaciones sobre letra de cambio.
1)
3)
43
Concepto
Tambin regulado por la Ley n 18.092, puede decirse que el pagar es una promesa
formal no sujeta a condicin de pagar una cantidad determinada o determinable de dinero.
2)
Intervinientes
Suscripcin: acto jurdico unilateral y formal por el cual el suscriptor reconoce deber y
se obliga a pagar en favor del beneficiario una cantidad determinada o determinable de
dinero.
Tambin son operaciones sobre pagar el endoso y el aval.
C.-
El cheque.
Definido en el artculo 1 del decreto con fuerza de ley n 707, se tiene por tal a la orden
escrita y girada contra un banco para que ste pague a su presentacin el todo o parte de los
fondos que el girador pueda disponer en cuenta corriente.
El cheque es un instrumento que confiere operatividad al contrato de cuenta corriente
bancaria.
1)
Intervinientes
Estas son el giro, el endoso y el aval los cuales ya hemos explicado precedentemente.
D.- Operaciones sobre otros documentos a la orden.
44
El contrato de cambio es una convencin por la cual una de las partes se obliga,
mediante un valor prometido o entregado, a pagar o hacer pagar a la otra parte o a su
cesionario legal cierta cantidad de dinero en un lugar distinto de aquel en que se celebra la
convencin (artculo 620 Cdigo de Comercio).
De la definicin anterior surge que los elementos del contrato de cambio son:
Distancia loci: que el antedicho pago se haga en un lugar distinto al del contrato.
El trmino operacin se refiere a los actos y/o contratos de distinta naturaleza que por
ley los bancos estn autorizados a celebrar o ejecutar, y no se relaciona necesariamente con
la idea de operaciones en cuanto actos de comercio formales.
Definicin de banco comercial: es toda institucin que se dedica al negocio de recibir
dinero en depsito y darlo a su vez en prstamo, sea en forma de mutuo, de descuento de
documentos o en cualquiera otra forma (artculo 62 del D.F.L. n 252, Ley de Bancos).
Las operaciones o actos del banco dentro del desarrollo de su empresa son siempre
comerciales, mientras que respecto de los que contratan con l se aplicar la teora de lo
accesorio.
B.- Las operaciones de cambio.
45
Estas operaciones no tienen ninguna relacin con el contrato de cambio ni con la letra de
cambio, sino que se relacionan con las operaciones de cambios internacionales o cambios
de monedas segn dispone el artculo 39 de la Ley Orgnica Constitucional del Banco
Central, segn el cual constituyen operaciones de cambio internacionales las compras y
ventas de monedas extranjeras, y en general, los actos y convenciones que creen,
modifiquen o extingan una obligacin pagadera en esa moneda, aunque no importen
traslado de fondos o giros de Chile al exterior o viceversa.
En esta actividad de cambio se desarrolla intermediacin en el denominado mercado
cambiario formal, el cual est formado por los bancos comerciales y las casas de cambio
debidamente autorizadas por el Banco Central.
En cuanto a la mercantilidad de los actos de cambio, habr que distinguir: si se trata de
un banco comercial o casa de cambio, las operaciones de cambio que desarrollen sern
siempre mercantiles; en cambio, para los terceros que contraten con ellos la operacin de
cambio tendr el carcter civil o mercantil segn la teora de lo accesorio.
C.- Las operaciones de corretaje.
El artculo 48 del Cdigo de Comercio nos brinda un concepto del corredor, y sobre el
particular indica que los corredores son personas que brindan su intermediacin asalariada
para facilitar negocios de terceros.
En consecuencia, lo esencial de esta actividad es la intermediacin entre los interesados
en celebrar negocios jurdicos, para lo cual el corredor pone en contacto a los contratantes,
mantenindose l mismo como un tercero en lo relativo a dicho contrato, pues si interviene
de alguna forma en la convencin tendra el carcter de mandatario o al menos de agente
oficioso.
En cuanto a la mercantilidad de estas operaciones respecto del corredor, su actividad es
siempre mercantil, mientras que para los terceros que recurren a sus servicios el acto ser
civil o mercantil de conforme a la teora de lo accesorio.
D.- Las operaciones de bolsa.
La ley 18045, sobre mercados de valores regula la oferta pblica de valores, sus
respectivos mercados e intermediarios (art1).
Son objeto de estas operaciones de bolsa los ttulos valores, valores mobiliarios o
simplemente valores, que son, una especie de ttulos de crdito que representan derechos de
participacin en una sociedad, como las acciones, o derechos de otra ndole, como los
bonos (artculo 16 y ss. de la ley 18045.
Ahora bien, cuando nos referimos a las operaciones de bolsa, estamos diciendo que el
acto de comercio es la intermediacin y especulacin de valores en la bolsa de valores, la
cual a su vez se encuentra inmersa dentro de lo que es el mercado secundario formal.
Mercado secundario formal es aquel en que los compradores y vendedores estn
simultnea y pblicamente participando en forma directa o a travs de un agente de valores
o corredor de bolsa en la determinacin de los precios de los ttulos que se transan en l.
De esta forma, los intermediarios de valores son los corredores de bolsa, quienes actan
dentro de una bolsa de valores, o bien los agentes de valores, quienes intermedian fuera de
46
la bolsa. Los bancos pueden actuar como corredores o agentes de valores; pero slo por
intermedio de sociedades filiales (artculo 83, n 11bis, letra A de la Ley de Bancos).
De esta forma, las operaciones de bolsa son aquellas que se realizan a travs de una
Bolsa de Valores, las cuales son entidades que tienen por objeto proveer a sus miembros la
implementacin necesaria para que puedan realizan eficazmente, en el lugar que les
proporcione, las transacciones de valores mediante mecanismos continuos de subasta
pblica y para que puedan efectuar las dems actividades de intermediacin de valores que
procedan conforme a la ley (artculo38 de la Ley 18.045).
En lo relativo a la mercantilidad por las operaciones de bolsa, debemos distinguir:
En cuanto a la Bolsa de Valores: respecto de los corredores de bolsa, sus operaciones
son siempre mercantiles.
En cuanto a los Agentes de Valores: son corredores, por lo cual, sus actos son
mercantiles.
En lo concerniente a los particulares: sus actos sern civiles o comerciales conforme al
artculo 3 n1, sin perjuicio de la aplicacin de la teora de lo accesorio.
47
48
Su calificacin:
1.- Definicin.
Segn lo seala el artculo 7 del Cdigo de Comercio, son comerciantes los que teniendo
capacidad para contratar, hacen del comercio su profesin habitual.
2.- Elementos o Requisitos:
Hacer profesin conlleva prestar dedicacin y atencin importante a una actividad que
permite lucrar. En breve, debe existir un nimo de hacer de la realizacin de actos de
comercio una actividad principal y permanente reflejada en actos reiterativos a travs del
tiempo.
Sobre este particular debe tenerse presente que el artculo 8 del Cdigo de Comercio
indica quienes no son comerciantes y no lo son aquellos que accidentalmente ejecutan actos
de comercio. En consecuencia, estas personas carecen del elemento en estudio, pues en sus
actos se aprecia la falta de:
1 nimo de hacer del comercio una profesin, entendida sta como una actividad
lucrativa.
2 Habitualidad en la externalizacin de actos tendientes a concretizar el nimo
antes referido.
Estas personas que ejecutan actos de comercio accidentalmente, esto es, en forma no
habitual, quedan sin embargo sujetos a las leyes mercantiles en cuanto a los efectos del
acto, lo cual revela el elemento objetivo o real del derecho comercial, el cual regula ciertos
hechos objetivos de la realidad, como son los actos que la ley califica como de comercio,
con prescindencia de las personas que los realizan. Lo anterior en contraposicin con una
visin subjetiva del Derecho Comercial, como pasaba en la antigedad, en que lo
predominante era el elemento subjetivo o personal, segn el cual, se regulaba a las personas
49
dedicadas al comercio, de manera, que slo los actos de tales personas eran calificados de
mercantiles, por el simple hecho de haberlos ellos ejecutado.
D.- Ejecutar los actos de comercio en nombre propio y no en representacin o por cuenta
de terceros.
Este elemento es agregado por la doctrina y consiste en que si quien ejecuta el acto de
comercio, lo hace como representante de otro (por cuenta y en nombre ajeno) los efectos
del acto se radican directamente en el patrimonio del representado y no en el del
representante. Por ello, quien jurdicamente ejecutara el acto de comercio y, en su caso,
devendra comerciante sera el representado.
As por ejemplo, el dependiente de comercio aunque compre y venda permanentemente
las mercaderas de su principal, no por ello adquiere la calidad de comerciante sino que tal
ser precisamente su mandante o principal.
El comisionista, en cambio, dado que normalmente contrata a nombre propio tomando
sobre s el cumplimiento de las compras o ventas que acordare por cuenta o en inters de su
comitente, es un verdadero comerciante.
3.- Situaciones especiales en cuanto a la capacidad:
En consecuencia, para que la mujer casada bajo sociedad conyugal, pueda ser calificada
de comerciante se requiere:
1 Dedicarse a una actividad separada de la del marido. El artculo 14 del Cdigo de
Comercio explcita este principio al decir: "La mujer casada no ser considerada
comerciante si no hace un comercio separado del de su marido". Sin embargo, el tenor
literal de esta norma es errado, pues no distingue el rgimen matrimonial al cual se aplica y
en consecuencia induce a pensar que se refiere a cualquier mujer casada, en circunstancias
que slo es aplicable a aquellas casadas bajo sociedad conyugal.
2 Se le mira como separada de bienes respecto del ejercicio de esa actividad y de lo
que de ella obtenga.
3 La mujer responde de las obligaciones que contraiga, tanto con los bienes fruto de
la actividad que desarrolla, como tambin con los bienes que hubiere dejado para
administrar por s misma en las capitulaciones matrimoniales, y adems con los bienes que
hubiere recibido a ttulo de donacin herencia o legado, con la expresa condicin de que no
los administre el marido.
2)
Estas mujeres pueden ser comerciantes conforme a las reglas generales, y con total
independencia de lo dispuesto en el artculo 150 del Cdigo Civil, pero previamente deben
efectuar inscripciones de las capitulaciones matrimoniales o de las sentencias que declaran
el divorcio perpetuo o la separacin total de bienes en el registro de comercio, pues si no lo
hacen tales actos sern inoponibles a terceros, no pudiendo hacerlos valer en juicio.
Esto es as, pues el rgimen matrimonial supletorio y por ende normal es el de sociedad
conyugal de manera que debe informarse adecuadamente que se est en un rgimen
distinto.
Indudablemente, las personas que hemos visto, esto es la mujer comerciante y el menor
adulto, en lo relativo a su peculio, pueden comparecer por s en los juicios relativos a su
comercio.
4.- Efectos de actos celebrados por incapaces generales y especiales.
Conforme dispone el Cdigo Civil, es nulo de nulidad absoluta el contrato celebrado con
una persona absolutamente incapaz, mientras que ser rescindible el celebrado con un
incapaz relativo con omisin de las solemnidades especiales previstas por la ley en atencin
al estado o calidad de las personas que celebran el acto. En este ltimo caso, empero, surge
una obligacin meramente natural conforme dispone el artculo 1470, de modo tal que si
bien no existe accin para exigir el cumplimiento de la obligacin, existe el derecho para
retener lo pagado. Ahora bien, en cuanto al pago que se haga al acreedor incapaz, el
artculo 1578 del Cdigo Civil seala que dicho pago es nulo, a menos que se pruebe que
conforme al artculo 1578 ese pago ha sido beneficioso para el incapaz.
Las normas del Cdigo de Comercio en materia de incapacidad estn inspiradas en
regular los efectos de actos realizados por personas a quienes les estaba prohibido el
ejercicio del comercio, ms que las incapacidades generales (vid. artculo 19). As, dispone
que los actos celebrados por incapaces de comerciar, privan al incapaz de exigir el
51
52
En estos tres casos la finalidad de la ley es proteger el patrimonio de aquel que no tiene
la libre administracin de sus bienes, como en el caso de la sociedad conyugal en que los
bienes de la mujer son administrados por el marido y en el de los hijos de familia o menores
bajo guarda en que sus bienes los administra el padre o el guardador. De sta manera,
tambin se protege a los terceros que contraten con el padre, madre o guardador
comerciante, ante una eventual y aparente solvencia econmica derivada de los bienes que
se administran.
4 Escrituras de sociedad colectiva, encomandita o annima.
5 Los poderes que los comerciantes otorguen a sus factores o dependientes para la
administracin de sus negocios.
Conforme al artculo 24, en estos dos ltimos casos la sancin por no inscribir los
documentos, es la falta de eficacia del acto entre las partes, sin perjuicio de lo cual quedan
siempre responsables frente a terceros por los actos ejecutados por los socios o por el
mandatario.
Sin embargo, en lo relativo a las sociedades, la sancin que establece este artculo ha
quedado derogada tcitamente por las normas especiales de los artculos 355 A. y 357. La
primera de dichas normas establece que la omisin de escritura pblica constitutiva o la
omisin de su inscripcin en el Registro de Comercio, produce nulidad absoluta entre los
socios, pero luego, la segunda de las normas citadas dispone que si dicha sociedad nula
consta en escritura pblica o instrumento reducido a escritura pblica, ella gozar de
personalidad jurdica y ser liquidada como una sociedad.
B.- Plazo para efectuar las inscripciones:
Este plazo es de 15 dias desde la fecha de otorgamiento del mandato en el caso del n 5,
mientras que en el caso del n 4, el plazo ser de 60 das desde que se otorga la respectiva
escritura social por aplicacin de la norma especial del artculo 354 del Cdigo de
Comercio. En todos los dems casos el plazo de 15 das se cuenta desde que el padre,
marido o guardador comience a desempear el comercio.
2.- Obligacin de llevar contabilidad:
Por disposicin del artculo 25 y siguientes del Cdigo de Comercio, todo comerciante
est obligado a llevar contabilidad y para ello debe contar con los siguientes libros:
a) Obligatorios:
Libro Mayor: El Cdigo no lo define, pero en l deben asentarse separadas por
cuentas, las relaciones comerciales del sujeto con otras personas, las derivadas de
actividades especficas que forman parte de su negocio y las cuentas de orden que
representan valores que sin formar parte del negocio, se mantienen en poder del
comerciante, como por ejemplo, garantas.
Libro Diario: En ste se deben registrar detalladamente y en estricto orden
cronolgico las operaciones mercantiles que ejecute el comerciante.
Libro de Inventario y de Balances: En ste se debe dejar constancia valorada del
activo fijo o realizable y del pasivo del negocio, como tambin la valorizacin del resultado
anual de ganancias o perdidas.
53
Adems, segn lo establece el Cdigo Tributario, se deben llevar adems otros libros,
segn sean los casos, como son, por ejemplo:
Libro de F.U.T.
Libro de remuneraciones, pues de acuerdo al artculo 62 del Cdigo del Trabajo,
todo empleador con cinco o ms trabajadores deber llevar un libro auxiliar de
remuneraciones.
Otros que el Director Regional determine respecto de cada caso, a su juicio exclusivo.
b) Facultativos o Auxiliares:
Adems de los libros recientemente indicados, los comerciantes pueden llevar otros
segn sea su conveniencia, y as encontramos: Libro de caja, de obligaciones por pagar, de
obligaciones por cobrar, de bancos etc.
A.- Requisitos formales que la ley exige para que la contabilidad sea considerada
fidedigna.
1.- Los libros no deben encontrarse alterados en sus asientos, orden y fecha, no deben
existir blancos entre ellos o a continuacin de ellos, no deben contener raspaduras,
interlineaciones, enmendaduras, no deben registrar borrones, y no deben testimoniar
mutilacin de hojas o de registros (artculo 31 del Cdigo de Comercio). Esta norma es de
suma importancia en materia comercial, pues su cumplimiento determinar si es posible
que los libros de contabilidad sean admitidos como medio probatorio en juicio.
2.- Los libros deben llevarse en lengua castellana.
3.- Los valores que en ellos se registran, deben expresarse en moneda nacional.
4.- Deben encontrarse timbrados por la Unidad del S.I.I. correspondiente al domicilio
del contribuyente.
5.- Las anotaciones que registra deben ser efectuadas a medida que las operaciones se
realizan.
B.- Requisitos para que la contabilidad sea considerada sustantivamente fidedigna.
1.- Las operaciones detalladas en ella, deben ser reales materialmente, esto es, la venta,
la compra, la inversin o, en definitiva, la operacin que se registr debi haberse
efectuado con las personas, en las fechas, y por los montos que se registraron.
2.- Las operaciones registradas deben ampararse en documentacin fidedigna, que
compruebe fehacientemente la operacin que se detalla.
C.- Consecuencias que tiene el no llevar la contabilidad en forma fidedigna.
1.- Desde un punto de vista probatorio, los contribuyentes que sean comerciantes, y que
lleven libros con los vicios formales enunciados en el artculo 31, se encuentran
imposibilitados de hacer prevalecer su contabilidad sobre la de otro comerciante que los
lleva conforme a la Ley.
54
2.- Los libros llevados por comerciantes con arreglo a lo dispuesto en el artculo 31 del
Cdigo de Comercio, hacen fe en las causas mercantiles que los comerciantes llevan entre
s.
3.- El comerciante que no lleva los libros conforme las exigencias reglamentarias
impuestas por la Direccin Regional y que no de cumplimiento a las obligaciones sealadas
en el plazo que al efecto seale el Servicio de Impuestos Internos, ser sancionado con
multa (artculo 97 N 7 del Cdigo Tributario).
4.- El comerciante que en su contabilidad omite asientos relativos a operaciones
gravadas, configura el ilcito del artculo 97 N 4 del Cdigo Tributario.
5.- De acuerdo al artculo 21 del Cdigo Tributario, el Servicio de Impuestos Internos
que por principio no puede prescindir de los antecedentes presentados o producidos por el
contribuyente, podr hacerlo cuando dichos antecedentes no sean fidedignos. En tal caso, el
Servicio previos los trmites de la citacin liquidar el impuesto, tasando la base imponible
con los antecedentes que obren en su poder.
D.- Negativa a exhibir los libros de contabilidad.
1)
En materia Comercial:
Si la exhibicin fue ordenada en un juicio con otro comerciante, ser juzgado por los
asientos de su colitigante que los lleve en forma y en tal caso no se le admite prueba en
contra. Por ello dispone el artculo 33 del Cdigo: el comerciante que oculte alguno de sus
libros, sindole ordenada la exhibicin, ser juzgado por los asientos de los libros de su
colitigante que estuvieren arreglados (al artculo 31), sin admitrsele prueba en contrario.
2)
En materia Tributaria:
La prdida o inutilizacin de los libros o documentos que sirvan para acreditar las
anotaciones contables o que estn relacionados con actividades afectas a cualquier
impuesto, se sancionan con multa, salvo que est sea calificada de fortuita por el Director
Regional, y el contribuyente cumpla con los requisitos siguientes:
- De aviso al S.I.I. en el plazo de cinco das siguientes al hecho.
- Reconstituya la contabilidad dentro del plazo y conforme las normas que fije el
Servicio, plazo que no puede ser inferior a treinta das.
F.- Libros de Contabilidad como Medio Probatorio:
55
2)
Es decir en que la legislacin de fondo aplicable sea la ley comercial. Ahora, si se trata
de un acto mixto o de doble carcter el comerciante no puede hacer valer sus libros para
probar su pretensin, pues se entiende que la causa de comercio debe serlo respecto de
ambas partes.
3)
Solo tienen carcter de prueba aquellos que son llevados con las formas prescritas por
la ley.
Valor probatorio.
La regla general es que estos no sean admitidos en juicio, salvo que los obligatorios
se hubieren perdido por su dueo sin culpa de ste (artculo 40).
G.- Secreto de la contabilidad.
En virtud de constituir la contabilidad, como dice una metfora, el espejo que refleja el
alma del comerciante, el secreto de su contenido conforma la regla general, establecindose
adems un principio: se prohbe hacer pesquisas de oficio para inquirir si los comerciantes
56
Exhibicin Total:
Los tribunales pueden ordenar el examen total de la contabilidad del comerciante, slo
en los casos de sucesin universal, en que los herederos pueden pedir la exhibicin total de
la contabilidad; la comunidad de bienes, en que el tribunal puede ordenar la exhibicin total
solo en favor de los condueos; liquidacin de las sociedades legales o convencionales y
quiebras.
2)
Exhibicin parcial:
Por disposicin de la Ley de Rentas Municipales, toda persona natural o jurdica que
desarrolle una actividad lucrativa dentro de la comuna, est sujeto a una contribucin de
patente municipal, dicha prestacin resulta ser un gravamen tributario, cuyo sujeto activo es
la municipalidad y el deudor el contribuyente. Desde esta perspectiva, la patente no es de
propiedad del contribuyente, pues no es un bien dentro de su patrimonio, sino, que es una
obligacin tributaria nacida del hecho de haber incurrido en una situacin de hecho descrita
por el legislador como hecho gravado con tributo, cual es, desarrollar una actividad
lucrativa dentro de una comuna.
En consecuencia, la patente no es transferible como si fuera un bien, sino que traspasa la
obligacin a otro que, en el caso de la transferencia de un establecimiento de comercio, se
coloca en la situacin de contribuyente por desarrollar una actividad econmica en la
comuna. En este caso, es el adquirente quien debe hacer anotar ante la municipalidad la
transferencia de que se trata.
57
Generalidades:
Independientes.
Comerciantes.
Participan del mandato.
II.
Corredores de Comercio.
1.- Concepto.
58
4.- Clasificacin.
No pueden ejecutar operaciones de comercio por su cuenta o tomar inters en ellas, bajo
nombre propio o ajeno, directa o indirectamente; y tambin desempear en el comercio el
oficio de cajero, tenedor de libros o dependiente, cualquiera que sea la denominacin que
llevaren (artculo 57 Cdigo de Comercio.)
Nada se dice respecto a actuar como comisionista, esto es actuar por cuenta ajena, lo
cual se permite por el artculo 75 inc.2
7.- Responsabilidad del Corredor.
Los corredores no estn obligados a cumplir los contratos celebrados por su mediacin
ni a garantir la solvencia de sus clientes, salvas las excepciones establecidas en el Cdigo.
Estas excepciones son:
1 Los corredores encargados de comprar o vender efectos pblicos (Corredores de
Valores) quedan personalmente obligados a pagar el precio de compra o hacer entrega de
los efectos vendidos. Esta excepcin se explica por que se refiere al caso en que los
corredores actan como comisionistas para comprar o vender, es decir obran como
mandatario en la ejecucin del encargo. Se entiende por efectos pblicos los que seala el
artculo 68.
1.- Ttulos de crdito emitidos por el Estado con el carcter de negociables.
2.- Los de establecimientos pblicos y privados autorizados para crearlos y hacerlos
circular.
3.- Los emitidos por Estados extranjeros siempre que su negociacin no sea
prohibida.
2 El corredor de valores es responsable de la autenticidad de la ltima firma de los
documentos que negociare. Salvo que, los interesados contraten directamente y el corredor
participe solo como intermediario.
3 El que ha empleado a un corredor para vender o comprar efectos pblicos solo tiene
accin contra el corredor. Esto porque el corredor en estos casos se desempea como
mandatario.
8.- Facultades del Corredor.
59
Comisionistas.
60
61
Concepto.
Caractersticas.
Clasificacin.
Esta materia se encuentra tratada en los artculos 162 y siguientes del Cdigo de
Comercio, el cual a su vez hace aplicable las normas de los artculos 1901 hasta el 1907 del
Cdigo Civil.
La cesin de crditos nominativos es la forma como se efecta la tradicin de estos
crditos y requieren de un ttulo traslaticio que habilite la transferencia del derecho.
Son intervinientes en la cesin de crditos:
El cedente.
El cesionario.
El deudor cedido.
63
La notificacin de la cesin segn el Cdigo Civil debe ser hecha por el cesionario
(1902) pero el Cdigo de Comercio exige que dicha notificacin sea hecha por un ministro
de fe exhibiendo el ttulo en el cual conste el traspaso con indicacin del cesionario y bajo
la firma del cedente (artculo 162 del Cdigo de Comercio en relacin al artculo 1903 del
Cdigo Civil).
Para que se haga la notificacin bastar el simple requerimiento del cesionario.
Aparte de la notificacin, y sin necesidad de ella, el deudor puede aceptar expresa o
tcitamente la cesin. La aceptacin ser expresa cuando se manifieste en trminos
formales y explcitos en el mismo acto de la cesin o en un instrumento diverso. Ser tcita,
en cambio, cuando consista en un hecho que la suponga como un principio de pago al
cesionario o contestar la demanda de ste.
No mediando notificacin o aceptacin, la cesin es inoponible a terceros y al deudor,
considerndose que el crdito existe en manos del cedente (artculo 1905 del Cdigo Civil).
A.- El traspaso de excepciones.
Si fue notificada: el Cdigo Civil dispone que el deudor cedido conserva las
excepciones derivadas de relaciones personales suyas con el cedente y las podr
hacer efectivas contra el cesionario en cualquier momento, del mismo modo como
puede hacerlo con las excepciones reales. Son excepciones personales, aquellas
que se fundan en las calidades o situaciones personales que las partes ocupan en
una determinada relacin jurdica como ocurre con la compensacin. Son
excepciones reales, en cambio, aquellas que emanan exclusivamente del crdito
mismo, como son el pago, la falsedad, la nulidad.
Si el crdito nominativo cedido es comercial, el Cdigo de Comercio altera el
rgimen en cuanto a las excepciones personales del deudor contra el cedente y al
efecto dispone que para conservar estas excepciones contra el cesionario deben
ellas hacerse presentes en el acto de la notificacin o a ms tardar dentro de
tercero da, so pena de que ms adelante no sern admitidas (artculo 183 del
Cdigo de Comercio). En todo caso, el deudor cedido siempre puede oponer las
excepciones reales y las personales suyas que tenga contra el cesionario.
b)
64
expresamente a ello (artculo 1907 Cdigo Civil) y si garantiz la solvencia se entiende que
es slo la presente, salvo si tambin garantiz expresamente la futura.
El endoso purga las excepciones personales del deudor contra el cedente de manera que
no podr oponerlas al cesionario (artculo 28, Ley 18.092). Esto se denomina principio de
inoponibilidad de las excepciones y es derivacin de que el derecho se adquiere de manera
originaria y no derivativa.
B.- Garantas del cedente al cesionario.
La tradicin de estos ttulos se hace por la simple entrega manual y es legitimado activo
quien est en posesin del documento (artculo 164 del Cdigo de Comercio).
A.- Traspaso de excepciones.
Se purgan las excepciones personales, subsistiendo slo las reales, toda vez que por
efectuarse su tradicin por la sola entrega manual, no queda constancia de su identidad en
65
Cada uno de las operaciones cambiarias, en tanto actos formales y unilaterales, son
distintas e independientes entre s de forma tal que cada uno de los firmantes del
documento se obliga en razn exclusiva del acto autnomo que otorga en el documento. De
ello se sigue, adems, que los vicios o defectos de que adolezca alguno de los actos
cambiarios no se comunican o transfieren a los dems.
En este sentido el artculo 7 de la Ley 18.092, establece: La incapacidad de alguno de
los signatarios de una letra de cambio, el hecho de que en sta aparezcan firmas falsas o de
personas imaginarias, o la circunstancia de que, por cualquier motivo, el ttulo no obligue a
alguno de los signatarios o a las personas que aparezcan como tales, no invalidan las
obligaciones que derivan del ttulo para las dems personas que lo suscriben.
VI.
Este principio fundamental dice relacin con los efectos que el otorgamiento de los actos
cambiarios pueden ocasionar en la relacin subyacente o negocio causal, entendiendo por
esto ltimo a la relacin jurdica extracambiaria que explica o justifica la razn del
otorgamiento del acto cambiario pero que le es completamente indiferente para su
existencia jurdica. As por ejemplo, el giro de un cheque dado para facilitar el pago del
precio de compra de un notebook no extingue, salvo pacto expreso, la obligacin nacida de
la compraventa y mientras no se pague el cheque existirn dos obligaciones: la nacida del
negocio causal (compraventa) y la cambiaria (la orden de pago contenida en el cheque),
pues sta no reemplaza a la anterior.
Esto se conoce como ausencia de efecto novatorio de los actos cambiarios y para cuyo
anlisis debemos considerar los siguientes supuestos:
1) Los crditos cambiarios son abstractos o incausados, esto es, que las obligaciones
que nacen de la letra de cambio y otros efectos de comercio son distintos e
independientes del negocio causal.
2) Conforme al inciso 1 del artculo 12 de la Ley 18.092, el giro, aceptacin o
transferencia de una letra no extinguen salvo pacto expreso, las relaciones jurdicas
que le dieron origen, no producen novacin. En consecuencia, los actos
cambiarios, por principio, no inciden en el cumplimiento o exigibilidad de los
derechos y obligaciones emanados del negocio causal (naturalmente no producen
novacin), a menos que as se haya pactado expresamente en la relacin
fundamental. Si as se hubiere pactado, el giro, aceptacin o la transferencia de la
letra extinguirn por s solos los derechos y obligaciones emanados del negocio de
origen y slo habr derecho a reclamar el cumplimiento de las obligaciones
cambiarias (inciso 1 artculo 12 de la L. 18.092).
66
La Letra de Cambio
1.- Generalidades.
A.- Concepto.
Orden no sujeta a condicin, que una persona llamada librador imparte a otra persona
llamada librado, para que ste pague a un tercero, llamado tomador o beneficiario, una
cantidad determinada o determinable de dinero.
B.- Intervinientes.
Librador
Tomador
Librado
Endosante
Aceptante
Endosatario
Avalista
67
deber procederse al pago, pero si nada se dice se entiende que es pagadera a su sola
presentacin.
N 4. Nombre y apellido de la persona a que debe hacerse el pago o a cuya orden debe
efectuarse.
Esta mencin determina el legitimado activo que es el tomador o primer beneficiario.
Asimismo, pone de manifiesto el carcter de ser un documento a la orden (no al
portador), lo cual se condice tambin con el artculo 18 segn el cual la letra es transferible
por endoso, aunque no haya sido sealada la clusula a la orden. Para que la letra sea
transformada en nominativa es indispensable que se incorpore expresamente la clusula no
endosable, en cuyo caso no podr ser endosada en dominio ni en prenda, pero de todas
maneras podrs ser siempre endosada en cobro.
N 5. Nombre, apellido y domicilio del librado.
Permite saber quien es el llamado a aceptar y, consecuentemente, a pagar la letra que se
gira. El domicilio del librado es necesario para saber dnde requerir la aceptacin y
efectuar el cobro en defecto de un lugar especial de pago (vid. N 6 y art 5).
Segn el artculo 3, el propio librador puede tambin ser librado, como as tambin el
propio girador puede ser a la vez el tomador.
El artculo 4 de la Ley, se refiere a la posibilidad de que existan varios librados, en cuyo
caso, si se ha designado algn orden se entiende que es librado el primero y los dems en
subsidio de aquel. Si en cambio, no se expres orden alguno, se entiende que sern librados
conjuntos. De todos modos, de acuerdo al artculo 1, inciso final, si hay varios librados
debe indicarse un domicilio nico para todos ellos.
N 7. La firma del librador. Es el nico elemento que no se puede integrar en la letra por
la va del artculo 11.
El artculo 8 se refiere a la firma oficiosa, en cuyo caso la persona que firma una letra de
cambio como representante o a ruego de otra, de la que no tiene facultad para actuar, se
obliga personalmente en virtud de la letra; y si hubiere pagado tendr los mismos derechos
que tendra el supuesto representado.
La misma regla se aplica al representante que se ha excedido en sus poderes.
En breve, quien firma una letra sin poder formal para ello queda personsalmente
obligado y responsable del acto.
En caso de imposibilidad para firmar cualquiera podr imponer su huella digital, siempre
que lo haga en presencia de un notario u oficial de registro civil, si en el lugar no hubiere
notario.
B.- Menciones de la naturaleza.
18), no obstante lo cual, la letra podr siempre endosarse, pero ahora, slo en comisin de
cobranza. Lo anterior es sin perjuicio de que transformndose el ttulo en nominativo, ste
pueda transferirse y constituirse en prenda de acuerdo a las reglas de los crditos
nominativos.
N 6. El lugar y poca del pago. En cuanto al lugar, el librador puede sealar donde
deber efectuarse en pago de la letra y si as no lo indicare se entiende que el pago se har
en el domicilio del librado.
La letra en que se seala un lugar del pago distinto del domicilio del librado se
denomina letra domiciliada y este lugar ser el domicilio de un tercero sea que est ubicado
donde el librado tenga ubicado su domicilio u otro lugar distinto.
En relacin con el lugar del pago, el artculo 43 expresa que el librado al tiempo de dar
aceptacin, puede en ese mismo acto sealar un domicilio o residencia donde habr de
efectuarse el pago, pero tal lugar deber estar ubicado dentro de la misma provincia, pues si
no lo est, se entiende que rechaza la aceptacin.
En cuanto a la poca del pago, esta mencin se refiere a cul es el vencimiento de la
letra. Segn las normas de los artculos 48 y siguientes, se desprende que si no se ha
establecido una forma de vencimiento distinta, la letra de cambio ser pagadera a la vista,
esto es, aquella que debe ser pagada en el mismo momento de su presentacin al librado.
C.- Menciones accidentales.
Segn el artculo 13, adems de las menciones del artculo 1 la letra puede contener
cualquier mencin que no altere la esencia de la letra, entre estas, la disposicin citada
contempla las siguientes:
1.- Indicacin de la comuna en que se halla el lugar del pago. La incorporacin de
esta mencin tiene como efecto que en caso de requerirse el protesto de la letra por falta de
pago, el notario actuante antes de estampar dicho protesto, deber verificar en la tesorera
comunal correspondiente si se ha procedido a consignar en ella dineros para pagar el
crdito. Si los fondos depositados son suficientes para pagar la integridad del documento,
se omite el protesto. Si los dineros son insuficientes, el notario deber protestar la letra por
el saldo no cubierto, todo esto de conformidad con el artculo 70 de la ley 18.092.
2.- Clusula de reajuste. La incorporacin de esta clusula se hace mediante la
expresin del trmino reajustable u otra igualmente inequvoca en el cuerpo del
documento.
Conforme al artculo 14, la reajustabilidad operar conforme al sistema de reajuste que
se indique en la letra, y si nada se dice se aplica supletoriamente el sealado para las
operaciones de crdito de dinero. Sin embargo, la ley 18.010 no consagra sistema de
reajustabilidad alguno, sino que tal sistema ser aquel que las partes pacten libremente.
Luego, en la prctica, la reajustabilidad depender del sistema que se convenga y si este no
se determina la clusula se vuelve ineficaz.
En cuanto a la relacin entre la letra de cambio y otros efectos de comercio, con la ley
18.010, cabe sealar que conforme al artculo 1 de esta ley se asimilan al dinero los
documentos representativos de obligaciones de dinero pagaderos a la vista, a un plazo
desde la vista o a un plazo determinado. De lo anterior se colige que los efectos de
69
comercio con los vencimientos sealados son asimilables al dinero, y como tales pueden ser
constitutivos de operaciones de crdito de dinero en la medida que se encuadren en la
figura descrita en el inciso 1 del artculo 1 de la ley citada; esto es, que una de las partes
entregue a la otra o se obligue a entregar dinero, y la otra a pagarlo en un momento distinto
de aquel en que se celebra la convencin.
As por ejemplo: si doy en mutuo $200.000, y la otra parte se obliga a restituirlo
mediante un pagar con vencimiento a da cierto, se tratar de una operacin de crdito de
dinero. Tambin lo ser, si doy en mutuo $500.000, mediante el giro de un cheque y el
mutuario gira una letra de cambio por la misma cantidad para ser pagada a 60 das vista.
No ser, en cambio, operacin de crdito de dinero, si el documento, con los sabidos
vencimientos, se gira o transfiere para facilitar el cobro de una obligacin derivada de un
acto no calificable de operacin de crdito de dinero, como sera por ejemplo, el pagar
suscrito con ocasin de una compra de mercadera, un arrendamiento o para remunerar al
mandatario.
3.- Clusula de intereses. Aunque la ley no lo dice, es claro que ella debe aparecer
inequvocamente expresada en la letra, en cuyo caso se entender que los intereses corren
desde la fecha del giro y hasta el efectivo pago del crdito, debiendo calcularse los intereses
sobre la cantidad reajustada, si fuere del caso. Lo anterior, sin embargo, puede ser
modificado por estipulacin expresa en sentido diverso, como faculta el artculo 13 n 3 de
la ley.
Sobre este mismo punto, queda la interrogante acerca si la limitacin legal de los
intereses establecida por el Cdigo Civil y la ley 18.010, rige en materia de letras de
cambio y pagars, cuando estos intereses se aplican sobre crditos que no constituyen
operaciones de crdito de dinero, ni tampoco estn vencidos como es la hiptesis que prev
el Cdigo Civil en el caso de intereses moratorios.
4.- Clusula devuelta sin gastos o sin obligacin de protesto. El protesto es una
institucin propia de los efectos de comercio y consiste en la reclamacin formal que el
legitimado activo formula en contra del librado que no acepta o contra el aceptante que no
paga, y que trae como efecto que desde ese momento pueden ejercerse las acciones
cambiarias contra todos los obligados en garanta al pago de la letra, esto es, el librador, los
endosantes y sus respectivos avalistas.
El protesto es la constatacin material y formal de que las promesas y rdenes de pago
contenidas en los respectivos documentos han fallado, lo cual, rompiendo el normal
funcionamiento del crculo cambiario, habilita para demandar el pago respecto de los
obligados en garanta.
Si no existe esta constatacin formal de fracaso de los supuestos cambiarios, no puede el
portador legtimo dirigirse contra los dems obligados, pues formalmente stos ignoran la
causa eficiente que hace exigible su responsabilidad de garanta. El protesto, entonces,
constata la falta de aceptacin, de fecha de aceptacin o falta de pago, y constatado que sea
ello hace exigibles las obligaciones de garanta.
Es por lo anterior, que el protesto es considerado tambin como una medida
conservativa de las acciones del portador legtimo en contra de los obligados por garanta,
70
pues al tenor del artculo 79 inciso 2 se produce la caducidad de las acciones cambiarias
en contra de aquellos, si el protesto no se realiza en tiempo y forma.
La forma del protesto se refiere a las solemnidades legales que lo hacen perfecto y que
estn tratadas en los artculos 59 y siguientes de la ley 18.092.
En cuanto al tiempo u oportunidad del protesto, ello se encuentra vinculado y se
determina en cada caso segn sea el vencimiento de la letra de cambio.
Ahora bien, la clusula devuelta sin gastos o sin protesto importa una excepcin a
todo lo anteriormente expresado, desde que su incorporacin, har que no sea necesaria la
constatacin formal que es el protesto, acerca de la falta de aceptacin, fecha o pago, para
que el portador legtimo pueda ejercer sus acciones de garanta. Por lo tanto, podr ejercer
tales acciones y conservar sus derechos sin necesidad de protesto.
La clusula devuelta sin gastos o sin protesto y la que fija el plazo para presentar
a la aceptacin, puestas por el librador, producen efectos respecto de todos los firmantes
de la letra. Estampadas por algn otro obligado slo producen efectos respecto de ste.
(Artculo 74).
Se advierte que todo lo dicho se refiere a las funciones cambiarias del protesto de la letra
de cambio, o del pagar en su caso, cuestin que es independiente y separada de la funcin
del protesto en cuanto requisito legal para dotar de ejecutividad al ttulo de crdito, cuestin
diversa que se rige por las normas del artculo 434 n 4 del Cdigo de Procedimiento Civil.
En estrecha relacin con lo anterior, el vencimiento es la poca en que la letra debe ser
pagada, cuestin que puede ser sealada en la letra de cambio segn seala el artculo 1
nmero 6 de la ley, y que conforme a la misma disposicin, si nada se dice se entiende que
el vencimiento de la letra es a la vista.
La poca del pago de la letra o vencimiento, pueden ser los siguientes, segn surge del
artculo 48.
Letra pagadera a la vista.
Letra pagadera a una fecha desde la vista.
Letra pagadera a una fecha desde el giro.
Letra pagadera a una fecha cierta y determinada.
A.- Conceptos:
Letra de cambio a la vista, es aquella que vence con su sola presentacin, de manera que
debe ser pagada en el mismo momento en que es presentada al librado. En este caso, la
aceptacin del librado equivale al pago inmediato, confundindose ambos momentos en un
solo acto, cual es, el pago.
Letra de cambio a una fecha desde la vista, es aquella cuya fecha de pago se determina
por el transcurso de un plazo que se cuenta desde la aceptacin de la letra por parte del
librado. La poca del pago de esta clase de letras es indeterminado pero determinable
71
conjugando tanto lo expresado en la letra como tambin la actividad propia del portador
legtimo, pues para que corra el plazo de vencimiento del ttulo es necesaria la presentacin
a la aceptacin y la aceptacin misma.
Letra a una fecha desde el giro. Son las que deben ser pagadas en un plazo determinado
que se cuenta desde la fecha del giro o libramiento. Aqu la letra se basta a s misma en
cuanto a su poca de pago pues ello se encuentra precisamente determinado en el ttulo,
desprendindose de su sola lectura.
Letras a una fecha o da fijo y determinado. Son aquellas cuya fecha de pago se
encuentra completamente determinada por la expresin de un da fijo.
Conceptuados los diversos tipos de vencimiento que admite la letra de cambio,
continuamos recordando algo ya sabido, esto es, que la nica forma mediante la cual el
librado se transforma en obligado directo de la relacin cambiaria es mediante su
aceptacin, en cuya virtud consiente expresamente en constituirse deudor de la cantidad de
dinero librada.
Esta aceptacin, temporalmente, debe prestarse antes o coetneamente al tiempo fijado
para el pago, pues el pago supone la aceptacin previa an cuando ambos momentos se
confundan como ocurre en las letras a la vista.
En los otros casos la aceptacin es indispensable para los efectos de determinar cuando
se debe presentar la letra al cobro para su pago, como sucede en el caso de la letra girada a
un plazo desde la vista.
De lo anterior podemos desprender una clasificacin acerca de los vencimientos o
pocas de pago de la letra.
B.- Vencimientos segn la determinacin de la oportunidad en que debe prestarse la
aceptacin.
1)
72
Letras a la vista.
En estas la aceptacin en cuanto acto separado resulta inoficioso desde que se confunde
con el pago. As se plantea que estas letras no requieren aceptacin pues nacen aceptadas, o
bien, que la aceptacin existe pero que ello importa pago inmediato, posicin esta ltima
que comparte la ctedra, pues si se negase la idea de que media aceptacin por parte del
librado, se dara la paradoja de un pago incausado o pago de lo no debido, por lo que para
justificar el pago es necesario reconocer que dicho pago se funda en una aceptacin
inmediatamente precedente a la solucin, aun cuando ambos momentos se confundan en un
solo acto.
Como en esta clase de letras su vencimiento est subordinado a la sola voluntad del
acreedor (condicin meramente potestativa), la ley le fija un plazo dentro del cual debe
presentar la letra al cobro, cual es el trmino de un ao desde la fecha del giro, al cabo del
cual la letra caduca a menos que dentro del mismo plazo de un ao hubiere sido protestada
por falta de pago, en cuyo caso la letra no caduca porque se conservarn las acciones contra
los obligados en garanta (artculo 49, 52 inciso 2 y 79 inciso 2.)
2)
3)
En stas el trmino a contar del cual es exigible su pago se cuenta desde la fecha de su
emisin, por lo que dentro de ese perodo es en el cual se debe requerir la aceptacin, esto
es, hasta el mismo da del vencimiento, tal como se desprende de los artculos 41 inciso 2
y 50 inciso 2.
En este caso, la aceptacin no requiere ser fechada, y en el caso que ella no se produzca
deber protestarse la letra por falta de aceptacin dentro del plazo de vencimiento o a ms
tardar dentro de tercero da hbil del vencimiento segn aparece del artculo 66 de la ley
18.092, con lo cual se evitar el perjuicio de la letra de cambio por caducidad de las
acciones cambiarias de garanta.
4)
74
Conforme aparece del artculo 7 de la ley, la incapacidad del librador o de algn otro
firmante de una letra de cambio, el hecho de que aparezca en el documento una firma falsa,
o la circunstancia de que, por cualquier motivo, el ttulo no obligue efectivamente al girador
o a alguno de los dems signatarios o las personas que aparezcan como tales, no invalidan
las obligaciones que derivan del ttulo para las dems personas que lo suscriben.
En breve, que la incapacidad del girador o la falsificacin de su firma hacen que el giro
sea nulo, pero tal nulidad slo queda circunscrita a esa sola operacin aislada, debiendo los
dems firmantes responder conforme al mrito de los propios actos estampados en el
documento; lo mismo suceder respecto de cualquier otro interviniente.
B.- Modalidades del giro.
Garanta de Aceptacin.
Cuando el librador gira y pone en circulacin la letra, asume sobre s la suerte que pueda
correr el ttulo en cuanto a su aceptacin y pago. En cierta forma se asemeja a la promesa
de hecho ajeno, pues la orden al librado importa tambin una promesa al beneficiario de
que aquel aceptar la orden y en su momento pagar el crdito.
Por otro lado, esta orden que es el libramiento, tampoco es normalmente gratuita, pues
es dable concebir que en una relacin cambiaria bsica el librado pueda ser deudor del
girador como ste a su vez puede serlo del tomador, de forma tal que un solo pago puede al
final extinguir dos crditos. Este supuesto operativo en orden a que el librado fuere deudor
del librador es lo que antiguamente se conoca como provisin de fondos, haciendo
75
alusin al contrato de cambio definido en el artculo 620 del Cdigo, y del cual formaba
parte la letra de cambio.
Actualmente, nuestra ley prescinde completamente de la provisin de fondos, lo cual
denota la abstraccin de las obligaciones nacidas de las operaciones cambiarias en cuanto
no dependen en modo alguno de las relaciones extracambiarias que puedan existir entre
quienes intervienen en su emisin o circulacin.
La garanta de aceptacin consiste entonces en el compromiso implcito que asume el
librador con el tomador en el sentido de que la orden que es el giro ser reconocida y
acatada por el librado quien aceptar obligarse a pagar en la poca de vencimiento sealada
en el ttulo.
Caractersticas.
Garanta de Pago.
76
El librador garantiza el pago desde el momento mismo que emite la letra, pues el giro
esencialmente importa prometer que su orden de pago ser cumplida, y que si es
desobedecido l pagar de inmediato, previo protesto, si ha garantizado la aceptacin, o
bien al cabo del plazo de vencimiento, si no ha garantizado la aceptacin.
Los endosantes, tambin garantizan el pago, claro que ellos slo naturalmente, y esta
garanta de su parte significa que mediante el endoso dan la orden al obligado para que ste
pague al endosatario, de forma que si el obligado no cumple, falla su promesa al
endosatario, y en consecuencia, el endosante deber responder de inmediato, previo
protesto, del pago no efectuado.
Caractersticas.
El librador jams puede eximirse de la garanta de pago ni limitarla. Toda clusula en tal
sentido se tiene por no escrita (artculo 10.) Esto revela que la garanta de pago es un efecto
esencial del libramiento, de manera que el girador jams puede eximirse de ella. En
cambio, respecto de los endosantes, la garanta de pago es un efecto de la naturaleza del
endoso, de modo que segn el artculo 25 ellos pueden eximirse de esta garanta ya bien
respecto de su endosatario y los que le sigan (sin garanta o sin ulterior
responsabilidad), o bien slo respecto de otros endosatarios posteriores y distintos del
suyo, prohibiendo un nuevo endoso (no endosable).
Para que pueda hacerse efectiva la garanta es indispensable que la letra sea protestada
por falta de pago oportunamente, esto es, antes del plazo de un ao desde el giro, en el caso
de la letra a la vista o antes de su vencimiento en los dems casos (artculo 79 inciso 2 en
relacin con el artculo 69), pues en caso contrario caducan las acciones contra el librador,
endosantes y los avalistas de ambos.
5.- La aceptacin, cuestiones esenciales.
La aceptacin puede ser concebida como aquel acto jurdico unilateral y formal por el
cual el librado manifiesta su voluntad de acatar la orden de pago y en consecuencia se
transforma en principal y directo obligado para con el beneficiario del documento.
A.- Clasificacin de la letra de Cambio segn su necesidad de aceptacin.
Letras en que la aceptacin es imperativa, pues sin ella no comienza a correr el plazo del
vencimiento, como ocurre en la letra girada a un plazo desde la vista.
Letras en que la aceptacin no existe como acto separado, pues equivale a pago
inmediato, cual es el caso de la letra a la vista.
Letras en que la aceptacin es facultativa. Debe aclararse que este tipo de letras, cuales
son aquellas giradas a una fecha desde el giro o a un da fijo y determinado, deben ser
presentadas a la aceptacin y efectivamente aceptadas por el librado para que ste se
constituya en principal deudor de la relacin cambiaria, de modo que la facultatividad de
que se trata se refiere a que el portador legtimo no est compelido por ley a tener que
presentar la letra a la aceptacin en un momento determinado, sino que dispone de todo el
tiempo comprendido entre la fecha del giro y el vencimiento del ttulo para requerir la
aceptacin.
77
Habiendo varios librados, cualquiera que sea la forma en que estn designados, el que
acepta se obliga al pago de la letra (artculo 45).
E.- Oportunidad en que debe requerirse la aceptacin.
Segn el artculo 41, la aceptacin debe darse o negarse el mismo da en que le sea
presentada la letra para tales efectos, pero el librado puede pedir que la letra le sea
presentada al da siguiente para estampar su aceptacin, lo que no podr pedir cuando la
letra le hubiere sido presentada el ltimo da del plazo en que ella deba ser aceptada.
G.- Cmo debe ser la aceptacin.
78
2. Puede aceptarse la letra por el total librado o por una suma inferior.
3. El librado al aceptar puede sealar un lugar de pago distinto al que surge del
texto de la letra, pero tal lugar debe quedar dentro de la misma provincia, sino
equivale a rechazo.
4. Cualquier otra reserva o declaracin por la cual el aceptante modifique el
contenido original de la letra equivale a un rechazo de la aceptacin y confiere
derecho al legitimado activo a protestar el documento y con ello a dirigirse
contra los obligados en garanta, no obstante lo cual el aceptante cuya aceptacin
se equipara a rechazo queda igualmente obligado para con el tomador en los
trminos de su aceptacin.
5. La aceptacin formalmente se expresa mediante los trminos Acepto o
Aceptada u otros equivalentes y la firma del aceptante. La sola firma del
librado en el anverso equivale a aceptacin.
6. Si la letra es a una fecha desde la vista la aceptacin debe ser fechada con el da
en que la aceptacin se otorgue a menos que el requirente exija que se ponga el
da de la presentacin. Si el librado acepta pero no fecha la aceptacin, la letra
deber ser protestada por falta de fecha, con lo cual se producen dos efectos:
a. El tomador conservar sus acciones contra los obligados en garanta.
b. La fecha del vencimiento de la letra comenzar a correr desde el da del
protesto.
H.- Aceptacin antes del giro y letra en blanco.
En tales casos la letra nace aceptada y la aceptacin as dada slo surtir efectos desde
que el giro sea firmado o la letra sea llenada de acuerdo a las instrucciones impartidas
conforme al artculo 11 (artculo 39 Ley de letra de cambio y pagars n 18.092).
I.- Aceptacin de letra vencida o protestada.
Segn el artculo 39 la letra puede ser aceptada despus del protesto por falta de
aceptacin o despus de vencida o de haber sido protestada por falta de pago (artculo 39).
El artculo 40 por su parte dice que si una letra pagadera a un plazo de la vista se
protesta por falta de aceptacin y el librado posteriormente la acepta, el vencimiento de la
letra se contar desde la fecha del protesto.
J.- Retiro de la aceptacin.
79
Respecto del librado: El pago slo es exigible a contar de la fecha de vencimiento del
documento y siempre que previamente hubiere prestado su aceptacin a la orden de pago.
En las letras a la vista la aceptacin del librado equivale a pago inmediato de forma que
la aceptacin y el pago consecuente deben requerirse dentro del plazo de un ao desde el
giro. Como aqu la no aceptacin equivale a no pago slo procede el protesto por falta de
pago, dentro del plazo de un ao desde el giro, con lo cual el portador conservar sus
acciones contra los obligados en garanta (artculo 49 Ley de letra de cambio y pagars n
18.092).
En las letras a una fecha desde la vista, el pago slo puede requerirse al concluir el
trmino contado desde la fecha de la aceptacin o desde la fecha del protesto por falta de
fecha si la aceptacin no hubiere sido fechada (artculo 50 inciso 1).
En las letras a una fecha desde el giro o a un da fijo, el pago slo se torna exigible
cumplido o llegado el da y siempre que previamente la letra hubiere sido aceptada;
adems, si el vencimiento cae en da feriado, sbado o 31 de diciembre, se entiende
prorrogado para el primer da hbil siguiente.
Respecto del librador y dems obligados en garanta: Su obligacin y responsabilidad
solidaria surge de que ellos garantizan la aceptacin y pago de la letra segn se desprende
de los artculos 79, 10 y 25 de la Ley. Para hacer efectiva esta responsabilidad debe haberse
protestado la letra, ya por falta de pago, si la letra hubiere sido aceptada mas no pagada a la
fecha del vencimiento, ya por falta de aceptacin si ella no hubiere sido aceptada por el
librado, en cuyo caso, siendo cierto que no ser pagada por el librado, el portador est
exento de la presentacin al pago y del protesto por falta de pago, segn dispone el artculo
67.
Ahora bien, en el caso de haberse protestado la letra por falta de aceptacin se produce
la caducidad del plazo de vencimiento siendo exigible de inmediato el pago de la letra
por parte del librador, endosantes y avalistas, toda vez que naturalmente ellos garantizan la
aceptacin de la letra, de forma que si no se acepta, y previo protesto dentro de plazo, son
solidariamente obligados al pago del documento.
Si conforme al artculo 10 o 25 el librador o endosantes se hubieren eximido de la
garanta de aceptacin conservarn el beneficio del plazo, lo cual se traduce en que slo les
ser exigible el pago en la oportunidad en que conforme a la letra deba efectuarse. Es por
esta exencin de la garanta de aceptacin que se explica el artculo 50 inciso 1 cuando
supedita el vencimiento de la letra a una fecha desde la vista al protesto por falta de
aceptacin. En otras palabras, cuando el librador o los endosantes se eximen de la garanta
de aceptacin, el protesto por esta causa si bien los torna responsables del pago, no habilita
al portador para demandar el pago sino hasta que llegue el da en que conforme a la letra, el
librador debera de haber pagado en caso de haber aceptado.
Finalmente, hacemos presente, que el protesto por falta de fecha de aceptacin no
produce la caducidad del plazo, toda vez que el librado acept obligarse y el protesto tiene
por finalidad suplir la fecha omitida permitiendo el cmputo del plazo para el pago,
comprometiendo de todos modos a los obligados por garanta a contar de esa fecha.
B.- Reglas del pago.
80
1)
a)
Queda el deudor responsable de la validez del pago, pues paga voluntariamente sin estar
obligado a ello.
c)
El portador no puede rechazar un pago parcial. Si este pago parcial se efectuare despus
de vencida la letra slo podr rechazarlo cuando su monto sea inferior a la mitad del valor
del documento y sin perjuicio del derecho del portador para protestar la letra por el saldo
insoluto.
El librado que paga, puede exigir que se deje constancia en el documento del pago
parcial y pedir que se le extienda recibo por lo pagado.
d)
Conforme al artculo 87, cualquier tercero podr pagar la letra y se subrogar en todos
los derechos del portador emanados del documento. En tal caso el portador pagado deber
dejar constancia en la letra del nombre de la persona que le hizo el pago.
Ntese que esta disposicin consagra un caso de subrogacin legal que es distinto de los
casos consagrados en el Cdigo Civil, pues segn este cuerpo legal para que opere la
subrogacin legal y de pleno derecho, se requiere que el tercero que paga lo haga con el
81
consentimiento expreso o tcito del deudor, cuestin que el artculo 87 no exige, de forma
que basta el pago para que el tercero se subrogue.
Por otro lado, este es un caso en que el pago no extingue la obligacin ni libera al o los
deudores.
4)
Segn se desprende los artculos 79, 10 y 25, de la Ley, el librador, el aceptante, los
endosantes y avalistas son solidariamente responsables del pago de la letra.
El aceptante y su avalista son obligados directos del pago y sin necesidad de protesto.
El librador, endosantes y sus respectivos avalistas son obligados por garanta y para que
les sea exigible esta responsabilidad ser necesario que la letra haya sido protestada por
falta de pago. No es requerido el protesto para exigir su responsabilidad en los siguientes
casos:
a) cuando se estamp la clusula devuelta sin gastos, cuyo efecto es que se
renuncia al protesto como forma de hacer efectiva la garanta de pago.
b) Cuando el librado o aceptante cae en quiebra, pues en virtud de ella el librado
pierde la administracin y disposicin de sus bienes, no pudiendo obligarse
respecto de ellos, de forma que est impedido de aceptar o pagar a virtud de
una declaracin formal que es la sentencia definitiva declaratoria de quiebra.
Ahora bien, normalmente el portador ejercer las acciones que nacen de la letra de
cambio cuando aceptada la letra y llegado su vencimiento la letra no sea pagada, en cuyo
caso previo protesto dispondr del patrimonio del aceptante y de los obligados por
garanta. Sin embargo, hay casos en que se produce la caducidad del vencimiento y, en
consecuencia, el portador puede exigir el pago anticipado de la letra en los siguientes casos:
a)
b)
En caso de quiebra del librado. Si el librado cae en quiebra antes de aceptar, est
impedido de prestar su aceptacin despus ya que ha perdido la administracin de
sus bienes en virtud del desasimiento15. Si el librado acept y posteriormente cae
en quiebra, est impedido de pagar por causa del desasimiento. Sobre este
15
Desasimiento: efecto de la declaracin de quiebra, en cuya virtud el fallido o quebrado queda privado de la administracin y
disposicin de sus bienes, facultades stas que pasan de pleno derecho al Sindico de Quiebras.
82
En caso de quiebra del librador. Frente a esta situacin el artculo 180 de la ley
18.092 prescribe la exigibilidad anticipada si librador de una letra no aceptada
cae en quiebra. En este caso, y en concordancia con el artculo 67 de la Ley de
Quiebra, todos los dems obligados por garanta deben pagar inmediatamente
porque el librado que an no ha aceptado deber abstenerse de aceptar, pues si
entendemos que este librado puede ser deudor del girador no puede efectuar pagos
por orden de alguien que se ha tornado fallido, mxime cuando la propia ley le
obliga a pagar solo al Sndico.
A.- Clasificacin de las acciones cambiarias.
Acciones cambiarias directas: Son aquellas que tiene el portador legtimo contra el
librador, aceptante, endosantes y avalistas.
Acciones cambiarias de reembolso: Son las que tiene aquel que paga la letra en contra de
aquellos que deben contribuir al pago.
B.- Reglas de la accin cambiaria directa.
1. Para demandar el pago del aceptante y su avalista, no se requiere del protesto por
falta de pago, pues el aceptante no es obligado por garanta sino principal y su
avalista queda sometido a dicho rgimen.
2. Para demandar el pago del librador, endosante y sus avalistas es necesario el
protesto por falta de pago (salvas las excepciones estudiadas) o bien el protesto
por falta de aceptacin si sta estaba garantizada.
3. A contar del vencimiento el crdito devenga intereses moratorios.
4. La accin cambiaria directa prescribe en un ao desde el vencimiento16.
C.- Reglas de la accin cambiaria de reembolso.
1)
2)
3)
16
Por eso los documentos en los documentos a la vista la accin prescribe en un ao desde su presentacin.
83
4)
5)
a)
Es aquel en virtud del cual el portador legtimo transfiere la letra y por ende el crdito
contenido en ella.
El endoso traslaticio puede ser propio o impropio.
1.
Es aquel que se efecta antes del vencimiento del documento o antes del protesto por
falta de pago y siendo la modalidad normal de endoso, sus efectos son:
1) Transfiere el dominio de la letra.
2) Constituye al endosante en solidariamente responsable de su aceptacin y pago, tal
como lo declara expresamente el artculo 25 de la Ley: el endoso traslaticio de
dominio garantiza la aceptacin y pago de la letra y el o los endosantes sern
solidariamente responsables de su pago, salvo estipulacin en contrario estampada
en el dorso mismo. El mismo efecto liberador de responsabilidad frente a futuros
endosatarios, produce la prohibicin de nuevos endosos estampada por un endosante.
84
85
a)
Segn su forma.
Endoso completo.
86
Endoso en blanco.
Es aquel endoso firmado por el endosante en el cual no figura el nombre del endosatario,
o bien es la simple firma del endosante en el dorso del documento o en la hoja de
prolongacin.
Como lo demuestra el artculo 23, lo esencial del endoso y que, por lo tanto, nunca
puede faltar es la firma; las dems menciones que pueden contener el endoso son, en el
silencio, llenadas por la ley (v.g. artculos 21 y 22).
Segn el artculo 24 el endoso en blanco autoriza al tenedor para llenarlo, anteponiendo
a la firma del endosante su propio nombre o el de un tercero, y para transferir la letra, sin
llenar el endoso, por la sola entrega del documento. Autoriza, asimismo, al tenedor, para
endosarla en comisin de cobranza o en prenda.
Por consiguiente, el endoso en blanco produce los siguientes efectos:
1)
2)
3)
De acuerdo al artculo 19, el endoso debe ser puro y simple. Toda condicin a la que se
subordine se tiene por no escrita.
El endoso debe ser total, esto es por la totalidad del crdito de que da cuenta el
documento, de forma que no vale el endoso parcial.
La voluntad del endosante se expresa mediante su firma puesta en el dorso o en la hoja
de prolongacin, siendo un elemento de tal modo esencial que su omisin conlleva la
inexistencia del endoso.
C.- Endoso de retorno.
Segn el artculo 20, el endoso puede efectuarse a favor de un tercero, del librado o
aceptante, del librado o de cualquier otro obligado, quienes pueden volver a endosar la
letra.
El endoso de retorno es aquel en que la letra, dentro de su circulacin, vuelve a manos
de alguno de los obligados cambiarios, quienes podrn sacarla de circulacin, ejercer los
derechos que de ella emanen o endosarla nuevamente, segn mejor les convenga a sus
87
El incumplimiento sobre las formas de otorgamiento del aval trae como consecuencia
que el acto no constituya aval.
El aval puede extenderse en el anverso de la letra o en su hoja de prolongacin. En tales
casos bastar la firma del avalista para que quede perfecto el aval, salvo en los casos en que
la firma sea la del librador o del librado, cuyas firmas en el anverso denotan otros actos
(giro o aceptacin).
Tambin puede constar el acto en el dorso del documento o de la hoja de prolongacin,
casos en los cuales, para que el acto no se confunda con endoso, junto a la firma debe
incorporarse la expresin por aval u otra equivalente.
Si el aval se otorga en un documento separado debe, adems de la firma del avalista,
expresar que el acto es un aval e identificar claramente la letra a la cual concierne (artculo
46). El aval en instrumento separado es el nico caso en que un acto cambiario puede
constar en un documento distinto, con lo cual se rompe el principio de la literalidad y la
necesidad. Por esta razn, los derechos que emanan del aval que consta en instrumento
separado no se transfieren por endoso, pues no queda incorporado al documento.
B.- Modalidades del aval.
El aval puede ser puro y simple o ilimitado, en cuyo caso el avalista se obliga sin
establecer limitaciones de ningn tipo, de forma que responde en los mismos trminos que
lo hara el aceptante (artculo 47).
En el aval limitado o sujeto a modalidades, el avalista se obliga en los trminos que se
hubiere impuesto, los cuales pueden estar limitados a:
II.
Tiempo o plazo el que puede ser suspensivo o extintivo (se cauciona desde o
hasta cierta poca).
88
2)
3)
4)
5)
6)
A la vista;
A un da fijo y determinado.
No est dems decir, que el pagar no puede tener vencimiento a una fecha desde la
vista, toda vez que la presentacin a la aceptacin es extraa al pagar desde que en l no
existe librado llamado a aceptar.
Por lo anterior, se dice que el pagar nace aceptado o como lo dice el artculo 106 el
suscriptor de un pagar queda obligado de igual manera que el aceptante de una letra de
cambio.
De acuerdo al artculo 105, el pagar puede tener tambin vencimientos sucesivos, lo
cual significa que la suma que es prometida pagar por el suscriptor puede ser parcelada y
documentada en un solo pagar, de forma que se deba pagar en cuotas. Esta peculiaridad
del vale no se presenta en la letra de cambio la cual no admite vencimientos sucesivos.
Si se pactan vencimientos sucesivos en el pagar, cada cuota morosa ser protestada
separadamente, a menos que se pacte clusula de aceleracin, esto es, aquella por la cual el
no pago de una de las cuotas har exigible el total del saldo insoluto, caso en el cual habr
derecho a protestar el documento por el total insoluto. El pacto de aceleracin debe constar
expresamente en el ttulo.
89
Contrato en virtud del cual un banco se obliga a cumplir las ordenes de pago de otra
persona hasta la concurrencia de las cantidades de dinero que hubiere depositado en ella o
del crdito que se halle estipulado.
2.- Anlisis de la Definicin.
2.1.- Resulta obligada una de las partes, esto es, el banco se obliga a cumplir las ordenes
de pago dadas por el cuenta correntista.
2.2.- Este contrato deber siempre celebrarse con un banco, esto es el librado, vale decir,
quien se obliga a dar cumplimiento a las rdenes de pago, y que en nuestro derecho es
exclusivamente un banco.
2.3.- El banco se encuentra obligado a cumplir las rdenes de pago de otra persona hasta
concurrencia de las cantidades de dinero que hubiere depositado dicha persona en la cuenta
corriente, o bien, del crdito que se haya estipulado al efecto. Lo anterior significa que debe
existir siempre en la cuenta corriente una cantidad de dinero suficiente y que dicha cantidad
de dinero se encuentre a disposicin del librador o cuenta correntista.
2.4.- La cuenta corriente bancaria puede ser de depsito o de crdito. Ser de depsito
toda vez que el librador deposite dinero en su cuenta a fin de que el banco pueda dar
cumplimiento a su orden de pago. Ser de crdito, cuando el banco concede un prstamo al
librador respecto del cual el librador girar las rdenes de pago.
3.- Caractersticas.
La cuenta corriente si bien es un contrato consensual los bancos exigen siempre que se
celebra por escrito, an cuando la ley no exige solemnidad alguna.
B.- Contrato Unilateral.-
Ello por cuanto solo genera obligacin para el banco librado, quien debe recibir dinero
en depsito y adems cumplir las rdenes de pago. Deber adems cumplir con las
revocaciones de rdenes de pago (ordenes de no pago) y tambin rendir cuenta al cuenta
correntista.
C.- Contrato de Adhesin.-
Esto es, el banco es quien establece todas y cada una de las clusulas del contrato,
pudiendo el librador solo aceptarlas o rechazarlas sin introducirles modificacin alguna.
D.- Contrato Oneroso y Conmutativo.-
90
Ello por cuanto el cuenta correntista gana en poseer efectos de comercio mientras que el
banco tambin se beneficia pues tendr a su disposicin los dineros de los depsitos los
cuales podr prestar a terceros mediante mutuo.
E.- Contrato Principal.F.- Contrato Tpico y nominado.G.- Contrato Normativo.-
El banco a travs del contrato de cuenta corriente fija la conducta del cliente, lo cual est
reflejado en condiciones resolutorias ordinarias, que facultan al banco para resolver de
pleno derecho el contrato.
4.- Clasificacin.
De acuerdo con la definicin del artculo 1 del D.F.L. 707, existen dos clases de cuenta
corriente.
a) Cuenta Corriente de Depsito; la cual existir toda vez que el librador deposite dinero
en su cuenta, obligndose el banco librado a cumplir las rdenes de pago respecto de dichas
cantidades.
Estos depsitos podrn hacerlos el librador, sus apoderados, o bien terceros.
b) Cuenta Corriente de Crdito; la que tendr lugar cuando el banco autorice mediante la
concesin de un prstamo, llamado lnea de crdito o lnea 2, la utilizacin de un monto que
l determinar para que el cuenta correntista sobre dicho monto, gire las rdenes de pago.
Ahora bien, la cuenta corriente de crdito funciona sobre la base del llamado contrato de
apertura de lnea de crdito, contrato por el cual una persona llamada acreditante (banco) se
obliga a poner a disposicin de otra, llamada acreditado, un crdito con el fin de que el
acreditado haga uso de esa suma de dinero si quiere.
Adems de lo anterior, el artculo 3 del D.F.L. 707, faculta al banco para permitir que su
cliente gire en exceso del crdito concedido, lo cual se conoce como sobregiro, el que a su
vez puede ser:
- Pactado: Lo cual constituye una lnea de crdito de sobregiro, crendose una
tercera cuenta.
- No pactado: La cual ser enteramente facultativa para el banco.
5.- Operaciones Bancarias Activas y Pasivas.
91
banco recibe sumas de dinero en depsito debiendo devolverlas al depositante cuando ste
lo requiera.
Desde el punto de vista anterior estos depsitos, como operaciones de captacin que son,
estn regulados por el principio del secreto bancario, en virtud del cual el banco no puede
revelar el movimiento de la cuenta corriente y de sus saldos (artculo 1 inciso 2 D.F.L. 707
y 154 Ley General de Bancos).
Segn el artculo 1 del Decreto con Fuerza de Ley 707, el banco deber mantener en
estricta reserva, respecto de terceros, el movimiento de la cuenta corriente y sus saldos, y
slo podr proporcionar estas informaciones al librador o a quien ste haya facultado
expresamente.
Sin embargo el secreto bancario puede ser revelado en los siguientes casos:
Los tribunales de justicia podrn ordenar la exhibicin de determinadas partidas de la
cuenta corriente en causas civiles y criminales seguidas contra el librador.
El Ministerio Pblico, con autorizacin del juez de garanta, puede ordenar el examen de
determinadas partidas de la cuenta corriente, en las investigaciones a su cargo. Con todo, en
las investigaciones criminales seguidas contra empleados pblicos por delitos cometidos en
el ejercicio de sus funciones, el Ministerio Pblico, con autorizacin del juez de garanta,
podr ordenar la exhibicin del movimiento completo de sus cuentas corrientes y de los
respectivos saldos (artculo 1 Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y artculo 154 de la Ley
General de Bancos).
En cuanto a las operaciones de colocacin, por el contrario, rige el principio de la simple
reserva.
A propsito de lo anterior la ley general de Bancos establece dos estatutos:
1 Para los depsitos bancarios y captaciones en general; existe secreto bancario el cual
excepcionalmente podr ser revelado por resolucin judicial sobre ciertas partidas de la
cuenta sealadas determinadamente en la resolucin.
2 En relacin a los prestamos o colocaciones existe simple reserva (artculo 20 Ley
General de Bancos).
6.- Mercantilidad del Contrato.
Causales de terminacin:
Sobre ste particular la ley se remite a las causales de terminacin previstas por el
Cdigo de Comercio respecto del Contrato de Cuenta Corriente Mercantil, previsto en los
artculos 612 y ss. del citado Cdigo. As encontramos que termina por:
92
El Cheque
1.- Definicin.
A) Legal: Es una orden escrita y girada contra un banco para que ste pague a su
presentacin el todo o parte de los fondos que el librador pueda disponer en cuenta
corriente (artculo 10).
B) Doctrinaria: Es un ttulo de crdito representativo de dinero en virtud del cual el
cuenta correntista que gira el documento le ordena al banco que pague la suma librada con
cargo a los fondos de que ste pueda disponer en cuenta corriente.
2.- Menciones del Cheque (artculo13.)
Sea que el cheque se gire en forma nominativa, a la orden o al portador, deber expresar:
a.- Nombre del librado.
b.- Lugar y fecha de expedicin.
El lugar tiene importancia pues sirve como elemento para determinar, el lugar de cobro
o vigencia del cheque. Si el cheque no indica lugar del giro se le presume extendido en la
plaza en que funciona la oficina sobre la cual fue girada.
La fecha tiene importancia para los efectos de determinar la capacidad del girador en
caso de quiebra y adems constituye el punto de partida para computar el plazo de cobro y
vigencia del cheque. La fecha se refiere al da de la emisin. Si el cheque fuere fechado
como en da posterior, es decir, post fechado o cheque a fecha, el documento puede ser
presentado al cobro antes de la fecha indicada en l, por cuanto el cheque es esencialmente
pagadero a la vista.
c.- La cantidad girada en letras y nmeros.
93
cambio respecto de los cheques dados en pago de obligaciones, se estima que por la
especial naturaleza del cheque y por el rigor normativo en cuanto a su regulacin no es
posible en este punto la aplicacin analgica de la ley 18.092. Neftal Cruz confirmando
nuestra opinin seala Segn el artculo 6 de la Ley 18.092, el cheque debera pagarse de
acuerdo con lo indicado en las letras, pero estimamos que prevalece el artculo 13 de la Ley
de Cuentas Corrientes, que seala las menciones del cheque en que copulativamente debe
contener la cantidad librada en letras y nmeros, mencin que el n 3 del artculo1 no
hace. 17
d.- La firma del librador.
En este sentido se trata simplemente de la rbrica, ya que la ley no exige que se haga
mencin del nombre del girador, sino que solo exige que ste ponga su firma. En todo caso,
de sta firma debe haber constancia en el banco y ms precisamente en el contrato de
cuenta corriente bancaria en el cual se indicar junto con la firma del librador su nombre
completo.
La emisin o giro de un cheque pueden hacerse personalmente o a travs de un
mandatario, el giro por poder de un cheque significa que la persona que lo libra o gira ha
recibido un poder especial para hacerlo, el cual debe encontrarse debidamente comprobado
y constar en el banco.
Puede en consecuencia el mandatario, girar con su firma en la cuenta corriente del
poderdante, pero solo respecto de los fines que se encuentren determinados en el mandato.
e.- Cualquier otra mencin que se agregue al cheque se tendr por no escrita, ejemplo: en
garanta.
3.- Clasificacin del cheque:
Nominativo:
17
A la orden:
Neftal Cruz Ortz. Prontuario Jurdico Bancario. p. 139. Edit. Jurdica de Chile. Cuarta Edicin. 1985.
94
Al portador:
Puede ser transferido por la sola entrega. Sobre ste tipo de cheque la ley prev en su
artculo 35 que la transferencia del cheque al portador no impone al cedente ninguna
responsabilidad, sino nicamente en cuanto a la autenticidad del cheque.
Ahora bien, si el cedente de un cheque al portador lo transfiere mediante endoso ello
significar afianzamiento de pago.
Este es aquel que se gira con el objeto que el pago del documento extinga una deuda
preexistente con el beneficiario del cheque.
No obstante lo anterior, el solo giro del cheque no produce novacin de la relacin
causal que le dio origen, sino que la extincin se produce con el pago del cheque.
2)
Cheque Simple:
Aquel que no tiene ninguna lnea paralela y que debe cobrarse por ventanilla.
2)
Cheque Cruzado:
95
Aquel que en su anverso es atravesado por dos lneas paralelas y transversales, con el
objeto que solo sea cobrado por un banco, mediante el canje de documentos en la cmara
de compensacin. Que el cheque sea cruzado no tiene importancia para los efectos de su
cesibilidad, sino que nicamente para su presentacin al pago, lo cual slo podr hacerse
por medio de un banco.
El cheque cruzado puede a su vez ser:
a)
Especial
Es decir, cuando entre las lneas paralelas se seala un banco en particular, para que slo
l lo pueda presentar al cobro y slo a l se le pague. Por ejemplo: Banco Santiago.
b)
General
Esto es, que solo puede pagarse por el librado (banco obligado) a un banco, sin importar
cual sea ste.
4.- Personas que intervienen en el cheque.
1) El Girador, librador o cuenta correntista; esto es, la persona que habiendo celebrado
un contrato de cuenta corriente bancaria con un banco, le ordena a ste que pague al
tomador con cargo a los fondos de que disponga en su cuenta corriente.
2) Girado o Librado; este es aquel a quien se ordena que pague con cargo a los fondos
del librador y que en el derecho chileno siempre debe ser un banco.
3) Beneficiario del cheque; quien a su vez puede ser:
a.- Persona extraa, caso en el cual el giro del cheque, seguido del pago del documento,
significar la extincin de una obligacin preexistente.
b.- A la propia orden del librador, caso en el cual se le puede agregar la clusula para
mi, lo cual indica que el cobro del documento puede ser encargado a otra persona que
acta en nombre del cuenta correntista, esto es el cheque mandato. Tambin puede suceder
que el propio librador cobre el cheque y en tal caso el documento no hace sino las veces de
un recibo, el cual deja constancia del hecho del recibo de los fondos que han sido retirados
por el titular de la cuenta corriente.
5.- Quienes pueden ser beneficiarios del cheque.
Aunque la ley no lo dice se estima que dichos cheques han sido girados en pago de
obligaciones.
3.
A favor de un tercero:
Esto es, de una persona distinta del girador o del banco, persona que tiene el carcter de
beneficiario. Este ltimo tipo de cheque se clasifica a su vez en:
96
El cheque puede ser cobrado por el portador legtimo del documento, es decir por la
persona que acredita su tenencia mediante una serie ininterrumpida de endosos.
La forma de cobrar el cheque ser, ya por ventanilla si el cheque es simple, o bien slo
por canje bancario si es cruzado.
7.- Plazos de presentacin del cheque al cobro.
97
Prevista en el artculo 16 esta norma dice relacin con determinar quien es el civilmente
responsable por la prdida del dinero que se origina por pagar un cheque falsificado, por
cuanto la responsabilidad penal del autor por el delito de falsificacin del instrumento, se
regir por las reglas generales.
As entonces en cuanto a la responsabilidad por la prdida del dinero debemos
distinguir:
1 La regla general en estas materias la brinda el artculo 18, esto es, que la prdida o
responsabilidad por un dinero mal pagado ser del que sea responsable o imputable.
2 As entonces si la firma es visiblemente disconforme, es de presumir que el cajero se
equivoc en el cotejo de la firma y por lo tanto responde el banco, quien podr a su vez
repetir contra el cajero.
3 Si la firma no fuere visiblemente disconforme la prdida la asume el cuenta
correntista, por el descuido o por haber dejado que otra persona le hiciera la firma.
9.- Anomalas del Cheque.
No es reconocido como existente por nuestra ley, toda vez, que es de la esencia del
cheque ser un documento siempre pagadero a la vista y por lo tanto no sujeto a condicin o
plazo alguno que no sea expresamente sealado por la ley. Adems se aduce, sobre este
punto, que tratndose de un documento al cual nuestro derecho le reconoce una especial
preponderancia en cuanto a su fe pblica, de modo tal que su burla puede acarrear incluso
penas corporales, no es posible considerar que su aplicacin y rgimen jurdico sea
interpretado y aplicado en sentido amplio, y as pues, precisamente por estar en juego la fe
pblica, debe ser aplicado e interpretado segn derecho estricto.
B.- Cheque en garanta:
El banco antes del pago del documento procede a efectuar una serie de operaciones
destinadas a corroborar su validez que son las siguientes:
En cuanto a que debe corresponder a una serie de alguno de los talonarios que le han
sido dados al cuenta correntista y que la cantidad expresada en guarismos coincida con la
expresada en palabras.
Verificar la fecha:
98
Pues en caso de que hubieren transcurrido los plazos arriba referidos para el cobro, se
proceder a protestar el cheque por falta de pago, a causa de caducidad. Sin embargo, en
estos casos el cheque se puede revalidar, esto es, el acto jurdico que se escribe al dorso del
documento, con la palabra revalidado y la firma del girador (artculo 24 D.F.L.707)
En el ltimo caso se procede al protesto por falta de pago, a causa de cuenta corriente
cerrada. Empero, si la cuenta est abierta, debe an revisarse si en ella existen fondos
disponibles, por depsito o lnea de crdito, para proceder al pago del cheque. Si faltaren
fondos, se proceder al protesto por falta de pago en razn de falta de fondos.
Debe constatar la identidad del portador esto mediante el respectivo carn de identidad y
adems verificar que el cheque est cancelado por quien lo presenta al cobro, esto es, que
lleve la firma del beneficiario del cheque.
11.- De la orden de no pago.
En este ltimo caso, el cuenta correntista para ordenar el no pago y que ste sea eficaz,
debe observar lo dispuesto en el artculo 29.
Segn el artculo 29, en caso de prdida, hurto o robo de un cheque, el beneficiario o
bien el cuenta correntista, segn el caso, debern:
- Dar un aviso por escrito al banco para que suspenda el pago por 10 das.
- Publicar un aviso en el diario del lugar, comunicando el hecho anterior, durante
tres das.
- Acto seguido, y si es el portador del cheque el afectado por el robo, hurto o
extravo, debe requerir al librador o endosante, que anule el cheque y le entregue uno
nuevo, siempre dentro de los diez das siguientes al extravo, hurto o robo.
- Si el librador no quiere anular el cheque se puede acudir al juez para que prohba
al librado el pago. En tal caso, el juez debe resolver sumariamente (juicio sumario) previa
caucin de resultas la que subsiste por 6 meses a menos que se levante por haberse trabado
litis, o apareciere mrito para alzarla.
99
Presentado el cheque para su pago, si por cualquier causa el banco no procede al pago,
en el mismo acto deber proceder al protesto del documento precisamente por falta de
pago.
Ahora bien, las causales de falta de pago son las siguientes:
Si el cheque es falsificado.
Si no hay fondos con cargo a los cuales efectuar el pago (En este caso particular
el banco es obligado a dejar testimonio del protesto sin necesidad de
requerimiento ni intervencin del portador).
A.- Concepto.
Acta estampada por el propio banco al dorso del documento o en una hoja de
prolongacin, en la cual se deja constancia del hecho del no pago del cheque, expresando la
causa, fecha y hora del protesto adems de la firma del librado (artculo 33). Se agrega
sobre el particular, y as lo ha entendido la jurisprudencia, que en todo protesto debe estar
presente la firma del portador del documento, salvo en el caso del protesto por falta de
fondos en que el banco acta por s solo. 18
El protesto es efectuado por el banco en el mismo acto en que el cheque no sea pagado.
B.- Causal.
La causa genrica del protesto es una sola: La falta de pago (artculo33), (en
contraposicin a la letra de cambio que puede ser protestada por falta de aceptacin o por
falta de pago) pero los motivos que pueden dar origen a la falta de pago del cheque son
varios, a saber:
18
Sentencias de la Corte de Apelaciones de Santiago, citadas por Cruz Ortz. Ob. Cit. p. 148 y 149.
100
C.- Efectos.
1)
Comunes.
Propios.
Los cheques protestados, dan lugar a acciones ya civiles, ya penales. Las primeras, se
ejercern mediante el juicio ejecutivo, pues el cheque es un ttulo que habilita la ejecucin
del deudor. Esta accin puede ejercerse independientemente de la accin penal que sea
procedente, o bien pueden intentarse ambas conjuntamente en forma paralela. La accin
civil supone nicamente la existencia de un cheque protestado por falta de pago, cualquiera
que sea el motivo que haya obstado al pago por parte del banco. Por ello siempre que el
cheque no es pagado debe protestarse. Es ms, en esta accin no se atiende a si se ha
configurado el delito penal o no, sino que nicamente al no pago del documento. La fuerza
de los motivos que hubo para el no pago, se discutir en el juicio civil correspondiente.
La accin penal en cambio, surge como resultado de la comisin del delito de giro
doloso de cheque, el cual se configura por la falta de pago con ocasin de razones
determinadas como son la falta de fondos, girar contra una cuenta corriente cerrada o
inexistente, o bien por dar orden de no pago ilegtima, todas las cuales dan base para
entablar la accin por el delito de giro doloso de cheque, concurriendo los dems requisitos
legales.
14.- El Giro Doloso de Cheque.
Verbo Rector.
No existe un verbo rector que configure el delito en comento, sino que ste surge de la
reunin de distintos elementos. Sin perjuicio de lo anterior, desde ya se supone que para
estar en presencia del delito, la primera conducta constitutiva del tipo penal es girar un
cheque, lo cual no es, en todo caso, suficiente para dar por acaecido el delito, sino que tan
solo su primer elemento.
2)
Debe tratarse de un cheque, desde de un aspecto formal y material. Por ello el cheque en
garanta no es, en doctrina, capaz de dar origen al delito, pues desvirta el fondo del
documento, cual es servir de instrumento de pago a la vista.
3)
El cheque debe estar protestado por falta de pago a consecuencia de alguno de los
motivos expresamente previstos por el legislador. Estos son:
101
Falta de fondos disponibles al tiempo del giro del cheque o el retiro de los fondos
despus del giro.
Este motivo se suscita cuando el girador ordena al banco librado que no proceda al pago
del cheque por cualquiera razn distinta, de aquellas que permite la ley19.
4)
19
102
Conforme al artculo 400 del Cdigo Procesal Penal el procedimiento comenzar slo
con la interposicin de la querella por la persona habilitada para promover la accin penal,
ante el juez de garanta competente.
A esta querella deber acompaarse el cheque protestado y la certificacin de haberse
practicado la notificacin judicial del protesto y de no haberse consignado los fondos en el
plazo indicado en el artculo 22 de la Ley de Cheques. Adems se podr pedir en la querella
la realizacin de las diligencias de prueba que estime necesario realizar para precisar el
delito.
Luego, el tribunal citar al querellante y al querellado a una audiencia en la cual se
llevar a cabo el juicio y a la que debern asistir con todos sus medios de prueba. En dicha
audiencia, el tribunal podr instar a las partes a buscar un acuerdo que ponga fin al asunto.
Es preciso tener presente que conforme al artculo 118 del Cdigo Procesal Penal el
querellante podr desistirse de su querella en cualquier momento y en ese caso, tomar a su
cargo las costas propias y quedar sujeto a la decisin general sobre costas que dictare el
tribunal al finalizar el procedimiento.
Finalmente, el artculo 402 establece que la inasistencia del querellante a la audiencia
del juicio, as como su inactividad en el procedimiento por ms de treinta das, entendiendo
por tal la falta de realizacin de diligencias tiles para dar curso al proceso que fueren de
20
El procedimiento vigente en Santiago antes de la entrada en vigor de la Reforma Procesal Penal es el siguiente: Con el certificado
extendido por el Secretario del tribunal en lo civil, ms las copias del cheque, se proceder a presentar la correspondiente querella por el
delito de giro doloso de cheque, ante el tribunal del crimen correspondiente al domicilio del librador, registrado en el banco. Presentada la
querella el tribunal dicta resolucin en la cual:
1 Dicta auto de procesamiento contra el librador, lo cual se hace con el solo mrito del cheque protestado y de la constancia de
haberse practicado la notificacin judicial del protesto y de no haberse consignando los fondos dentro del plazo legal (artculo 43)
2 Ordena la detencin del girador.
103
cargo del querellante, producirn el abandono de la accin privada. En tal caso el tribunal
deber, de oficio o a peticin de parte, decretar el sobreseimiento definitivo de la causa.
B.- Procedimiento en el delito de giro doloso de accin pblica.
Si bien la ley establece que en los casos ya sealados el delito de giro doloso de cheque
es de accin pblica, lo cierto es que al tenor del artculo 54 del Cdigo Procesal Penal, este
delito es de aquellos que confieren accin penal pblica previa instancia particular, pues al
tenor del artculo 42 de la Ley de Cheques, los fiscales no iniciarn investigacin alguna
mientras no se les presente el cheque protestado y el certificado del Secretario del tribunal
en lo civil, en que se constate la prctica del la notificacin y el transcurso del plazo de tres
das para efectuar la consignacin que permite la ley, sin que ella se hubiere efectuado.
16.- Medidas cautelares personales a que da lugar el delito.
A la luz del sistema procesal penal inquisitivo, el tribunal del crimen con el slo mrito
del cheque protestado y de la certificacin del Secretario del tribunal en lo civil, dictaba
auto de procesamiento y ordenaba la detencin del imputado, con lo cual se haca
procedente el artculo 44 conforme al cual la libertad provisional proceda siempre en esta
clase de delitos segn las reglas generales, exigiendo en todo caso una caucin bastante sui
gneris, pues sta consiste precisamente en un depsito de dinero por un monto no inferior
al importe del cheque, ms los intereses y costas que fije prudencialmente el tribunal.
Mucho se ha discutido, sobre este punto, principalmente porque el sealamiento de la
caucin que hace la ley importara una restriccin inconstitucional al derecho a la libertad
provisional, toda vez que el artculo 19 n 7 seala limitaciones expresas que no guardan
relacin con la que se comenta. Adems se aduce se tratara de una transgresin al pacto de
San Jos de Costa Rica, el cual proscribe la prisin por deudas, como tambin que de
hacerse efectivo el pago de la caucin, ello sera causal de sobreseimiento definitivo, como
enseguida se explica, por lo cual, en rigor, no habra verdadera libertad que sea provisional,
pues el pago pone fin al juicio criminal.
Ahora desde la perspectiva de la Reforma Procesal Penal, y atendida la pena asignada al
delito (presidio menor en su grado mnimo y multa de cinco unidades tributarias
mensuales), cabe precisar que este delito es de aquellos que admiten la detencin del
imputado, la cual slo tendr lugar cuando previamente hubiere sido citado en conformidad
al artculo 33, y dicha diligencia no hubiere arrojado xito (artculos 33, 123 y127 del
Cdigo Procesal Penal) .
En cuanto a las dems medidas cautelares previstas en el artculo 155, ellas procedern
segn las reglas generales en el caso del delito de accin pblica y en el de accin privada
cuando fuere menester decretarlas para asegurar la presencia del imputado en el juicio o al
momento de la ejecucin de la sentencia.
Acerca de la procedencia de la prisin preventiva en materia de giro doloso de cheque, y
en atencin a la cuanta de la pena asignada al delito, de conformidad al artculo 141 letra a)
del Cdigo Procesal Penal, la prisin preventiva resulta absolutamente improcedente en
esta materia, a menos que el imputado hubiere incumplido alguna de las medidas cautelares
personales previstas en el artculo 155 o la prisin fuere necesaria para asegurar la
comparecencia del imputado al juicio o la ejecucin de la sentencia.
104
17.- Sobreseimiento.
18.- Prescripcin.
El cheque y las acciones que de l emanan, esto es la accin ejecutiva civil, como
tambin la accin penal por giro doloso de cheque, prescriben en el plazo de un ao
contado desde la fecha del protesto, que para los efectos de la debida relacin con lo
estudiado a propsito de la letra de cambio, debemos entender como la fecha de
vencimiento del cheque, toda vez que siendo el cheque esencialmente pagadero a la vista, el
hecho de su presentacin determina su vencimiento, y su consecuencial no pago origina el
protesto del documento por parte del banco.
105
106
Captulo 01 GENERALIDADES.
La materia que a continuacin pasamos a revisar, se encuentra tratada en el libro II
del Cdigo de Comercio, denominado "De los Contratos y de las Obligaciones Mercantiles
en General". Como su nombre lo indica se tratan aqu de manera detallada los distintos
contratos de naturaleza mercantil en virtud de los cuales resultarn aplicables las
disposiciones generales del Cdigo, en cuanto ste establece los derechos y obligaciones de
quienes realizan ciertos actos jurdicos denominados "ACTOS DE COMERCIO", dentro
de los cuales sin duda se encuentran los distintos contratos que en particular regula la ley.
De igual modo, ste libro II, establece principios generales aplicables primeramente a las
obligaciones surgidas de la celebracin de actos jurdicos de comercio, consagrando de ste
modo normas distintas a las comunes del Cdigo Civil, como ocurre por ejemplo en
materia de prueba de las obligaciones. Pero lo anterior no es todo, pues tambin el Cdigo
en esta parte se ha encargado de regular materias no previstas por el legislador civil, y que
la doctrina y la jurisprudencia estiman hoy como de aplicacin general en nuestro derecho;
nos referimos a la formacin del consentimiento.
I.
El Cdigo trata de esta materia entre los artculos 97 y 106, disposiciones stas que son
las nicas que regulan esta materia en nuestro derecho. Su mbito de aplicacin es
exclusivo de todos aquellos actos que se perfeccionan por el solo acuerdo de voluntades,
esto es, los llamados actos consensuales. En esta clase de actos surge el problema de
determinar, con la mayor precisin posible, cuando el contrato surge perfecto a la vida
jurdica, cuestin que no se presenta en los contratos reales ni en los actos solemnes, en los
cuales el instante preciso de perfeccionamiento es fcilmente determinable por hechos ms
concretos que la sola expresin de la voluntad (v.gr. la entrega de la cosa, y el
cumplimiento de las formas externas del acto, respectivamente).
El acuerdo con que se perfeccionan los contratos consensuales, supone la concurrencia
de dos o ms voluntades que pueden expresarse ya por escrito, ya verbalmente, como
tambin en un mismo y solo acto, o bien en dos o ms instantes sucesivos y distintos. He
aqu la importancia de determinar conforme estas normas, el momento mas o menos exacto
en que nace el contrato.
As entonces, nos encontramos con que en el proceso de la formacin del
consentimiento, es posible distinguir dos momentos claramente diferenciados, estos son: la
oferta y la aceptacin.
A.- La Oferta:
Acto por el cual una persona propone a otra la celebracin de un contrato sobre base
determinada, pudiendo ser la oferta expresa o tcita.
107
Requisitos de la Oferta:
108
Doctrina Francesa:
Doctrina Alemana:
La oferta es una declaracin unilateral de voluntad, que como tal impone obligaciones al
oferente para con el destinatario. As el oferente no puede retractarse, ni tampoco caduca la
oferta por muerte, incapacidad o quiebra del proponente.
3)
En nuestro pas el oferente puede, por lo general, retractarse de la oferta, a menos que se
hubiere comprometido a esperar respuesta o a no disponer del objeto materia del contrato
sino despus de desechada la oferta o de transcurrido cierto lapso. De igual modo la oferta
puede caducar por muerte o incapacidad del proponente. En ambos puntos la lnea del
Cdigo se acerca a la doctrina francesa, pero ello no es absoluto pues el oferente no queda
exento de toda obligacin ya que por disposicin de la ley (artculo100 del Cdigo de
Comercio) queda sujeto a la obligacin de indemnizar por los perjuicios que el destinatario
sufra a causa de una "retractacin tempestiva", como tambin en el caso de no dar aviso de
haber vencido la oportunidad de aceptar (Artculo 98 inc. 3).
Parte de la doctrina insiste en ver en estas disposiciones los efectos inherentes a una
declaracin unilateral de voluntad de la que trata la doctrina alemana, de modo que para
ellos la obligacin de indemnizar es consustancial a la oferta en cuanto tal, bastando para
que surja la obligacin de resarcir, la sola retractacin o bien la omisin del envo del aviso.
Otros en cambio, opinan que no se trata de un caso de responsabilidad por declaracin
unilateral de voluntad, sino que tan solo se justifican las normas indemnizatorias en la mera
109
Por Caducidad. :
Perdida sobreviniente de todo valor legal de la oferta, por muerte, incapacidad o quiebra
del proponente. Cualquiera de estas causas debe verificarse antes de que el contrato quede
perfecto, es decir, antes de la aceptacin.
Tambin se produce la caducidad de la oferta por el cumplimiento del plazo, en cuyo
caso la oferta se tiene por no hecha (Vase n 1 de requisitos de la aceptacin). An as, a
pesar de que la ley reputa que nunca hubo oferta, impone al proponente la obligacin de
avisar al destinatario del vencimiento del plazo y de la caducidad de la oferta, en caso de
aceptacin extempornea, so pena de responder por los perjuicios originados al aceptante.
2)
Por Retractacin.
Se entiende por tal a la revocacin de la oferta por parte del proponente. La retractacin
puede ser tempestiva, o bien, intempestiva. La retractacin tempestiva es la que se produce
antes de la aceptacin y es la nica que produce efectos jurdicos, toda vez que an no se ha
formado el consentimiento y las partes siguen siendo extraos entre s.
Con todo, el oferente puede limitar su libertad de retractarse, obligndose a esperar
respuesta, o bien, comprometindose a no disponer del objeto materia del contrato
propuesto, mientras no se haya desechado la oferta o dentro de un determinado plazo.
Ahora bien, no obstante que la ley permite al proponente retractarse de la oferta
realizada antes de la aceptacin, igualmente le impone, en resguardo de la buena fe, la
obligacin de indemnizar los gastos que el destinatario de la oferta hubiere realizado y los
daos y perjuicios que hubiere sufrido como consecuencia de la retractacin.
La retractacin es intempestiva cuando se da despus de que el destinatario ha aceptado
la oferta, en cuyo caso no produce efecto jurdico alguno, toda vez que el contrato ha
quedado perfecto y por tanto no puede ser dejado sin efecto sino por acuerdo de voluntad
de las partes o por causa legal.
E.- Momento en que se Entiende Formado el Consentimiento.
De lo anterior se deriva que para establecer el momento concreto y real en que se forma
el consentimiento mediante un acto positivo, se hace necesario precisarlo mediante la teora
de la expedicin, hija de la anterior, por cuanto establece que el consentimiento se entiende
formado cuando el aceptante entrega al correo su respuesta afirmativa. Cuando expide su
aceptacin.
2)
Segn esta teora, de nada sirve que el aceptante declare su voluntad si ella no es
conocida por el oferente, por lo cual postula que el consentimiento se forma cuando el
oferente toma conocimiento real de la aceptacin.
Surge as la teora de la recepcin, que explica que el consentimiento debe entenderse
formado cuando el oferente recibe de correos la respuesta afirmativa del aceptante.
Nuestro Cdigo acepta la teora de la Declaracin de Voluntad sin su derivado, siendo
en tal sentido ms radical, pues establece que "dada la contestacin, si en ella se aprobare
pura y simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado y produce
todos sus efectos legales" (artculo 101).
F.- Lugar en que se forma el consentimiento.
El contrato propuesto por intermedio de corredores, queda perfecto desde que los
interesados acepten pura y simplemente la propuesta (artculo 106)
2.-
En cuanto al cmputo de los plazos rigen las normas del Cdigo Civil, salvo disposicin
en contrario. En esta materia el Cdigo de Comercio establece ciertas excepciones.
Veamos:
Las obligaciones que venzan en da domingo o en otro da festivo, es pagadera al da
siguiente hbil.
La misma regla se aplica respecto de aquellas que venzan en los das 30 de Junio y 31de
Diciembre de cada ao (fechas de balance).
En cuanto a los plazos de gracia y de uso, que son aquellos que concede el juez o la
costumbre para pagar fuera del plazo legal o convencional. En nuestro pas NO RIGEN.
3.-
Sobre este particular la ley mercantil no hace diferencia con la norma comn del
derecho civil, haciendo aplicable en su integridad lo dispuesto en el artculo 16 del Cdigo
Civil, es decir, que los contratos celebrados en el extranjero pero cumplideros en Chile se
arreglarn en todo a la ley chilena, salvo en cuanto a aquello que hubieren podido
libremente estipular (artculo 113).
4.-
Efectos en General.
Sabemos que los instrumentos privados no tienen fecha cierta sino cuando fallece
algunos de los otorgantes, desde que ha sido incorporado en un registro pblico, desde el
da en que ha sido presentado en juicio, cuando se ha tomado razn de l o le haya
112
El Mandato Comercial.
1.- Generalidades: el mandato en el Cdigo Civil.
A.- Concepto.
113
El mandato es consensual por lo cual se perfecciona por la aceptacin del encargo que el
mandatario haga, ya sea expresamente, tcitamente o presuntamente. Acepta expresamente
cuando lo manifiesta en trminos formales y explcitos, en tanto que acepta tcitamente
cuando ejecuta cualquier acto propio del mandato y en cumplimiento del mismo. En fin,
acepta tcitamente cuando de hechos uniformes se colige una voluntad presunta; es ms, en
el mandato en materia civil incluso se puede aceptar a travs del silencio, cuestin de
excepcin a la regla general.
Artculo 2125. Las personas que por su profesin u oficio se encargan de negocios
ajenos, estn obligadas a declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el encargo que
una persona ausente les hace; y transcurrido un trmino razonable, su silencio se mirar
cono aceptacin.
E.- Clasificacin del mandato civil.
Esta tipologa se refiere a las facultades que han de tenerse para realizacin de distintos
tipos de actos, as entonces encontramos:
a) Actos de mera conservacin: Estos son aquellos en que se requiere el nivel mas bajo
de facultades para actuar. Son tales por ejemplo: contratar reparaciones necesarias de
aquello que administra, comprar lo necesario para el cultivo o beneficio de un inmueble.
114
b) Actos de Administracin: Aquellos que dicen relacin con actos propios del giro del
negocio. Por ejemplo: interrumpir prescripciones, intentar acciones posesorias, cobrar
crditos, percibir dineros, pagar deudas etc.
c) Actos de disposicin: Son el nivel mas pleno de las facultades conferidas, toda vez
que ellas habilitan para la enajenacin jurdica o material de las cosas que se dan en
administracin. Sin embargo, sobre este punto debemos distinguir respecto de aquello que
es enajenado, pues si la disposicin recae sobre cosas que forman parte del giro ordinario
del negocio, el acto es de administracin mas no de disposicin, por ejemplo: venta de
zapatos en una zapatera; mientras que ser acto de disposicin la venta del local de la
zapatera, puesto que ello no es parte del giro del negocio, y por tanto requiere poder
especial.
Sobre este punto cabe destacar que el mandato no confiere naturalmente al mandatario
sino las facultades de administracin, dentro de las cuales se engloban o comprenden las de
administracin propiamente tales y las de conservacin, pero en caso alguno las de
disposicin las cuales siempre requieren de pacto expreso, tal como lo dispone el inc. final
del artculo 2132 del Cdigo Civil al decir que todos los actos que salgan de estos lmites,
(facultades de administracin y conservacin) necesitarn de poder especial.
G.- Obligaciones del mandante.
Esta obligacin es un elemento de la naturaleza del mandato por lo cual puede dejarse
sin efecto por la voluntad de las partes. La remuneracin toma el nombre de honorarios.
2)
El mandatario debe cumplir rigorosamente las instrucciones del mandato, salvo que la
ley lo autorice para obrar de otro modo o el mandato le faculte actuar segn su prudencia.
Adems debe ejecutar personalmente el encargo, pudiendo delegar el encargo si no se le ha
prohibido. Pero, si an estndole prohibido, delega el encargo, queda responsable de los
hechos del delegado como si fueren suyos.
El mandatario puede cumplir el encargo sea actuando bajo su propio nombre o en
nombre de su mandante (nombre ajeno). De esto se colige que la representacin es un
elemento de la naturaleza y no de la esencia del mandato, por lo cual si nada se dice se
entiende que el mandatario puede actuar a nombre propio o a nombre ajeno. Ahora bien, en
materia comercial el artculo 259 del Cdigo de Comercio, dispone que en caso de duda se
presume que el mandatario ha actuado en nombre propio.
115
Segn los artculos 2163 y sgtes. del Cdigo Civil, el mandato termina por:
1 El cumplimiento del encargo.
2 El cumplimiento de plazo o condicin.
3 Revocacin del mandante.
4 Renuncia del mandatario.
5 Muerte de cualquiera de ellos.
6 Quiebra o insolvencia de cualquiera.
7 Interdiccin de uno u otro.
2.- El Mandato Comercial.
A.- Concepto.
116
concepto:
clasificacin.
La comisin puede ser de distintas clases segn sea el acto mercantil encargado.
a) Comisin para vender.
b) Comisin para comprar.
c) Comisin de transporte por tierra, lagos, ros y canales navegables.
d) Comisin para ejecutar operaciones de banco.
3)
a)
117
La responsabilidad del comisionista sobre este respecto llega hasta la culpa leve.
iii) Deber de cumplir el encargo personalmente y la delegacin.
formndose sin embargo una comisin entre el delegante y el delegado (artculo 266
Cdigo de Comercio).
2.
119
a)
El comisionista goza del derecho legal de retencin para hacerse preferente y efectivo
pago de sus anticipaciones, intereses, costos y salarios respecto de las mercaderas que
renan las siguientes caractersticas:
120
a)
Apropiarse o distraer los fondos recibidos para la ejecucin del encargo (artculo
251).
Dar en prenda de sus propias obligaciones las mercaderas que con cualquier
objeto tuviere en consignacin (artculo 252).
En este caso, igual que en el anterior, incurre en el delito de apropiacin indebida pues
da un destino extrao a cosas muebles que ha recibido en depsito, administracin o
comisin (artculo 470 n1 Cdigo Penal).
c)
En sntesis este artculo prohibe la auto contratacin, a menos que exista facultad
expresa del o los comitentes, de forma tal que el comisionista no puede celebrar contratos
por cuenta propia y ajena a la vez, ni tampoco puede hacer contratos para dos comitentes
con intereses contrarios concurrentes en el mismo acto.
6)
TRMINO DE LA COMISIN.
Sobre estas materias rigen las disposiciones del Cdigo Civil con las modificaciones que
van a expresarse.
a)
121
En todo caso la comisin se extingue por la muerte del comisionista, pues es de toda
lgica que se le escogi por sus habilidades personales en las cuales se confiaba.
b)
a)
Conceptos.
Factor de comercio.
Empleados subalternos que el comerciante tiene a su lado para que le auxilien en las
diversas operaciones de su giro, obrando bajo su direccin inmediata.
2)
Generalidades.
122
Derechos.
Prohibiciones.
No puede ser terminado sin causa legal, y el que le diere trmino sin dicha causa o bien
hubiere dado por su hecho motivo al trmino, debe indemnizar al otro.
123
2.
Contrato Indefinido:
En tal predicamento cualquiera de las partes puede darlo por terminado, dando un aviso
previo de un mes de anticipado.
3)
a)
Cualquier persona que tenga la libre administracin de sus bienes y los mayores de 17
aos que sean autorizados por sus padres o curadores para desempear la factora.
b)
Deben tener un poder especial otorgado por el propietario del negocio a administrar,
poder que ser inscrito en el Registro de Comercio.
c)
Facultades.
Estn autorizados para realizar todos los actos que abrace la adecuada administracin del
negocio confiado, salvo los expresamente exceptuados.
d)
Obligaciones propias.
Estn obligados a llevar la contabilidad del establecimiento que administran, tal cual se
exige a los comerciantes en general.
II.
1.- Concepto
sin embargo, esta ltima empresa necesita a su vez, tener acceso permanente a la
informacin que proporciona DICOM, a fin de propender a una mejor gestin comercial.
Resulta entonces, que ambas empresas contratan recprocamente la prestacin de sus
respectivos servicios, de forma tal que se da el caso de que cada una es deudora y acreedora
de la otra, lo cual genera un intenso flujo financiero entre ambas, es decir, pagos recprocos.
Pues bien, es en situaciones anlogas a las del ejemplo donde presenta su utilidad
prctica el contrato que ahora estudiamos, toda vez que permite a las partes hacer entregas
de dinero o valores con una mayor libertad ya que no se encuentran sujetos a plazos
parciales de pago, o a la necesidad de efectuar pagos independientes y separados por
distintos servicios o adquisiciones efectuadas a travs de un periodo ms o menos largo de
tiempo.
As entonces, facilita las disponibilidades financieras de los contratantes, evitando
circunstanciales problemas de liquidez, en cuanto no se ven forzados a efectuar pagos en
una fecha cierta y determinada, sino que disponen de todo el lapso por el cual se hubiere
convenido que haya de efectuarse la conclusin de la cuenta, esto es, liquidar y ajustar las
cuentas recprocas, determinando el monto compensado y el posible excedente que reste.
Si bien el Cdigo regula la cuenta corriente en estudio, tomando como base la existencia
real de recprocas remesas de dinero o valores entre las partes, es fcil darse cuenta, que
ello puede ser simplemente omitido reduciendo el funcionamiento de la cuenta corriente a
la mera anotacin contable de las cantidades que a cada una de las partes corresponda ya
como dbito o como crdito respecto de la otra.
Quizs sea esta ltima forma sealada la que ms se utilice en la actualidad, pues resulta
ineficiente e incluso costoso el sistema en que se funda el Cdigo. De hecho, como es
sabido, hoy en da los flujos financieros son normalmente nominales, es decir, meramente
numricos o contables y, probablemente, si el mercado exigiera todos los pagos en dinero
efectivo, se producira una crisis financiera por falta de liquidez de la economa.
2.- Elementos del Contrato.
Estos elementos de la esencia, son aquellos especficos del contrato de que se trata y
ante cuya falta, en lo que se refiere a la cuenta corriente mercantil, lo hace degenerar en
otro distinto.
Segn el artculo 603 del Cdigo, estos elementos son todos aquellos que aparecen
mencionados en la definicin del contrato, es decir:
1 La bilateralidad y conmutatividad del contrato.
Resulta evidente que ambas partes se obligan recprocamente y que, adems, gravndose
la una en beneficio de la otra, sus obligaciones se miran como equivalentes. Sin embargo,
esta precisin no acaba aqu, pues en realidad en este contrato la bilateralidad y
conmutatividad no son meras caractersticas, sino que elementos consustanciales a l, desde
que las obligaciones de las partes durante el transcurso del contrato son en todo idnticas,
pues ello equivale a decir que ambas partes deben llevar coetneamente sus propias
cuentas, que tanto la una como la otra puede remesar o recibir, que finalmente se
liquidarn las cuentas y se compensarn los dbitos. La nica obligacin distinta e
125
126
Conforme dispone el artculo 606, son de la naturaleza de la cuenta corriente, entre otras
cosas las siguientes:
1 Que todos los valores del dbito y crdito produzcan intereses legales o los que las
partes hubieren estipulado.
2 Que a ms del inters de la cuenta corriente, los contratantes tengan derecho a una
comisin sobre el importe de todas las remesas cuya realizacin reclamare la ejecucin de
actos de verdadera gestin.
La tasa de la comisin ser fijada por convenio de las partes o por el uso.
3 Que el saldo definitivo sea exigible desde el momento de su aceptacin, a menos que
los interesados hayan convenido en pasarlo a nueva cuenta, o que habiendo obtenido uno de
los interesados un saldo a favor, dicho saldo se componga de sumas eventuales que, iguales
o superiores al excedente, an no se hubiesen percibido.
C.- Elementos Accidentales.
Las partes pueden pactar libremente toda clusula accesoria que no est prohibida por la
ley. As podrn determinar la poca de los balances parciales de las cuentas, la tasa de
inters y la comisin por realizacin de remesas consistentes en ttulos de crdito u otros
valores.
3.- Objeto y Causa del Contrato.
Pueden servir de causa del contrato de cuenta corriente mercantil, segn el artculo 604,
todas las negociaciones entre comerciantes o entre un comerciante y otro que no lo es, en
tanto que pueden ser materia del contrato todos los valores trasmisibles en propiedad.
Hacemos esta distincin entre causa y objeto, pues segn nuestro parecer, las
negociaciones que existan entre las partes y que justifiquen la conveniencia de pactar la
cuenta corriente, constituyen el motivo que induce a las partes a contratar, segn entiende el
Cdigo Civil. Desde esta misma perspectiva, el objeto del contrato, esto es las obligaciones
a que da origen, son las que expresa la definicin, y que en verdad, tienen por finalidad, tal
cual el contrato mismo, facilitar la compensacin de los dbitos recprocos.
4.- Conclusin de la Cuenta Corriente y Extincin del Contrato.
Formas de Conclusin.
Conclusin Definitiva.
Conclusin Parcial.
a)
Efectos de la Conclusin.
Concluida la cuenta corriente, ya sea en forma definitiva o parcial, el saldo que resultare
a favor de cualquiera de los interesados, ser considerado como un capital productivo de
intereses. Si el que result deudor retarda el pago del saldo, el acreedor podr girar contra l
por el importe del saldo de la cuenta, lo cual equivale a decir que el acreedor podr librar en
contra del deudor una letra de cambio por el monto del saldo insoluto.
Finalmente cualquiera de los saldos puede ser garantido con hipotecas constituidas en el
acto de la celebracin del contrato.
b)
Esta conclusin fija invariablemente el estado de las relaciones jurdicas de las partes,
produciendo de pleno derecho e independientemente del fenecimiento de la cuenta, la
compensacin del ntegro monto del dbito y crdito hasta la cantidad concurrente y
determina la persona del acreedor y deudor.
128
BIBLIOGRAFA
1. Daz Loayza, Alex Patricio; Separatas de contrato de transporte terrestre.
Indito.1996.
2. Espinoza, Sergio; Separatas de Sociedades, Central de Apuntes, Universidad de
Chile, 1988.
3. Garrigues, Joaqun; Curso de Derecho Mercantil, Editorial Temis, Bogot,
Colombia, 1987.
4. Morand Valdivieso, Luis; Sociedades. Editorial Jurdica de Chile.
5. Neftal Cruz Ortz. Prontuario Jurdico Bancario. Editorial Jurdica de Chile.
Cuarta Edicin. 1985.
6. Puelma Accorsi, Alvaro; Sociedades, Segunda edicin 1998, Editorial Jurdica
de Chile.
7. Sandoval Lpez, Ricardo; Manual de Derecho Comercial, Editorial Jurdica de
Chile, primera edicin, 1981.
8. Vargas Vargas, Manuel; Nueva legislacin sobre letra de cambio y pagar,
Editorial Jurdica de Chile.
9. Vivante, Cesare. Tratado de Derecho Comercial.
129
NDICE
SECCIN I. CUESTIONES PRELIMINARES ............................................................ 3
CAPTULO 01 NOCIN FUNDAMENTAL ACERCA DEL COMERCIO......................................... 4
CAPTULO 02 BREVSIMA HISTORIA DEL COMERCIO. ......................................................... 5
SECCIN II. DERECHO COMERCIAL EN CHILE. ................................................... 8
CAPTULO 01 FUENTES HISTRICAS. .................................................................................. 9
CAPTULO 02 FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL NACIONAL......................................... 9
I. EL CDIGO DE COMERCIO Y LEYES ESPECIALES. ................................................................. 9
1.2.-
El Cdigo de Comercio.............................................................................................................. 9
Leyes especiales: .................................................................................................................... 10
Concepto: ................................................................................................................................. 11
Aplicacin de la costumbre en materia civil. ......................................................................... 11
Aplicacin de la costumbre en materia comercial. ................................................................ 11
Prueba de la Costumbre Mercantil. ........................................................................................ 11
Carga de la Prueba de la costumbre....................................................................................... 12
Paralelo..................................................................................................................................... 12
Clasificacin de la Costumbre: ............................................................................................... 12
130
SECCIN IV.
Definicin................................................................................................................................. 49
Elementos o Requisitos: ........................................................................................................ 49
Situaciones especiales en cuanto a la capacidad: ............................................................. 50
Efectos de actos celebrados por incapaces generales y especiales............................... 51
Caractersticas. ....................................................................................................................... 58
Concepto. ................................................................................................................................ 58
Elementos:............................................................................................................................... 58
131
3.4.5.6.7.8.-
Caractersticas. ....................................................................................................................... 58
Clasificacin. ........................................................................................................................... 59
Prohibiciones para ser corredor. .......................................................................................... 59
Prohibicin en cuanto al ejercicio de actividades. ............................................................. 59
Responsabilidad del Corredor. ............................................................................................. 59
Facultades del Corredor. ....................................................................................................... 59
Generalidades. ........................................................................................................................ 67
Menciones de la letra de cambio........................................................................................... 67
El vencimiento de la letra de cambio. ................................................................................... 71
El libramiento, cuestiones esenciales. ................................................................................. 74
La aceptacin, cuestiones esenciales. ................................................................................. 77
El pago. .................................................................................................................................... 79
Acciones Cambiarias. ............................................................................................................ 82
Transferencia de la letra: El endoso. .................................................................................... 84
La caucin cambiaria: El aval................................................................................................ 88
Definicin................................................................................................................................. 90
Anlisis de la Definicin. ....................................................................................................... 90
Caractersticas. ....................................................................................................................... 90
Clasificacin. ........................................................................................................................... 91
Operaciones Bancarias Activas y Pasivas. ......................................................................... 91
Mercantilidad del Contrato. ................................................................................................... 92
Causales de terminacin: ...................................................................................................... 92
Definicin................................................................................................................................. 93
Menciones del Cheque (artculo13.) ..................................................................................... 93
Clasificacin del cheque: ....................................................................................................... 94
Personas que intervienen en el cheque. .............................................................................. 96
Quienes pueden ser beneficiarios del cheque. ................................................................... 96
Circulacin del cheque. ......................................................................................................... 97
Plazos de presentacin del cheque al cobro. ...................................................................... 97
132
SECCIN VI.
133