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Algunas terminologas:
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Economa viene de oicos: cosa. Nomos: norma.
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El concepto civil de comercio es amplsimo, hace referencia a todo bien que puede
ser objeto de actos jurdicos, como se desprende de diversas normas del Cdigo Civil, como
por ej. de los artculos 1461, 1464, 1670, etc. Por tanto, el concepto ms amplio de
comercio lo encontramos en el Derecho Civil, luego en la economa poltica y finalmente el
concepto en derecho comercial.
Formas Cambiarias
Ej. quiero comprar un auto en cinco millones y entrego en parte de pago una moto
en dos millones, como debo pagar tres millones el contrato es de compraventa, si la moto
valiera tres millones sera una permuta, porque slo debo pagar 2 millones. (Artculo 1794
Cdigo Civil).
La diferencia entre la tienda o boutique es que ste compra para vender a otros, a
diferencia del consumidor que compra para s mismo.
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Por lo tanto, para determinar el criterio si estamos ante una actividad comercial, es
necesario saber cules son los supuestos econmicos en base a los cuales se mueve
el comercio y estos son:
1. La produccin y el consumo de bienes.
2. La intermediacin, el cambio y el nimo de lucro.
Supuestos econmicos:
De aqu que los autores sostengan que la Actividad Mercantil: Es una actividad
humana que persigue el acercamiento de los productos al consumidor a travs del cambio o
las relaciones que tienden a facilitarlo o entenderlo habitualmente con nimo de lucro.
Con todo hay ciertas actividades productivas que no caben en el plano mercantil,
porque no estn todos los supuestos y son las actividades extractivas:
* Agricultor.
* Pescador.
* Minero.
FACTORES DE LA PRODUCCIN:
1.- Naturaleza
2.- Trabajo
3.- Capital: las cosas que sirven para trabajar.
Estos son los ms importantes.
4.- El empresario: dependiendo del grado en que se desarrolle va a depender de
cmo y cunto se produzca.
5.- El Estado.
Se dice que el Cdigo de Comercio puede ser una poderosa arma con las polticas
econmicas del gobierno, puesto que tiene relacin:
1 Con el derecho civil, segn lo dispuesto en el artculo 2: en los caos que no
estn especialmente resueltos por este Cdigo, se aplicarn las disposiciones del Cdigo
Civil.
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2 Con el derecho penal, en lo que respecta a las quiebras. (ej. artculo 367 del
Cdigo de Comercio),
3 Con el derecho procesal, artculos 34 a 44 del Cdigo de Comercio, normas en
las cuales encontramos un sistema procesal y un medio de prueba que es el famoso
juramento deferido (el ao de dictacin del cdigo es 1867, poca en la cual haba un
estrecho vnculo entre la Iglesia y el Estado, cuya disolucin se fue generando a partir del
ao 1935),
4 Con el Derecho administrativo, en lo que dice relacin principalmente con las
superintendencias de valores o las de bancos por ej.
16 de marzo de 2009
1.- Edad Antigua: desde las primeras civilizaciones hasta la destruccin del
Imperio Romano, los Fenicios, Cartagineses, Griegos, ejercieron un activo comercio dentro
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del Mar Mediterrneo, pero la legislacin de la poca era desconocida, ya que su fuente era
slo la costumbre.
Las primeras muestras escritas del Derecho Comercial se encuentran en el Derecho
romano, en donde el comercio era considerado una actividad plebeya y slo podan
ejercerla los plebeyos, esclavos y extranjeros, razn por la cual los patricios se valieron de
subterfugios para poder ejercerla. Surge la institucin del mandato, entre otras.
2.- Edad Media: que nace con la cada del Imperio Romano de Occidente y
termina con la cada del Imperio Romano de Oriente (1453) (otros hitos importantes: 1450
Juan Gutemberg inventa la imprenta y cierra con el descubrimiento de Amrica en 1492).
Con la cada del Imperio Romano, el comercio decay, y slo volvi a resurgir con las
ferias medievales. Importante fue tambin el periodo durante el cual se desarrollaron las
cruzadas, siglo XII en adelante, que trajo un importante aumento del comercio, en especial
martimo, en que los italianos eran los ms importantes.
Influy positivamente el Renacimiento y la Reforma, por cuanto fomentaron el
amar a la riqueza y al bienestar material.
Tambin influyeron positivamente los descubrimientos martimos ocurridos durante
el siglo XV, apareciendo los primeros bancos y bolsas de comercio.
Se comienza a desarrollar un incipiente capitalismo financiero e industrial.
Durante este periodo aparecen los Tribunales de Comercio llamados Consulados;
aparecen los Jueces del Comercio, cuyos fallos se basaban en la costumbre, el derecho
comercial era eminentemente consuetudinario.
Estos tres cdigos tuvieron mucha importancia para la redaccin del cdigo de
comercio chileno, el que prcticamente es una copia del francs.
(Comentario):
La historia se clasifica en:
1.- Narrativa, aquella que se cuenta como una historia.
2.- Pragmtica, la que ms se ocupa en el mundo y que cada uno la cuenta como le
parezca. Ej. si se cuenta la historia de Chile y Per, en Chile va a ver un punto de vista
distinto de si se cuenta por un Peruano. O la Segunda Guerra Mundial desde el punto de
vista del cine.
3.- Cientfica: es aquella que explica por causas el desarrollo de la historia.
Antes de la dictacin del Cdigo de Comercio, rigieron en Chile las leyes dictadas
por la Corona Espaola, para Espaa misma y para las Indias como el Fuero Juzgo, el
Fuero Real, las Partidas, las Leyes de Toro, la Novsima Recopilacin, las Pragmticas, etc.
Todas eran recopilaciones en que se mezclan normas civiles y mercantiles, penales y
procesales, es decir, que no es posible hablar aqu de la existencia de un Cdigo de
Comercio y cuyas normas no sirvieron para resolver los problemas de los chilenos.
En 1795 se estableci en chile el Consulado de Santiago (Tribunales de Comercio) y
se aplic la ordenanza de Bilbao, los que en la actualidad no existen, no hay jueces
comerciales.
Producida la independencia nacional nace la inquietud de crear normas legales
propias que regulen las distintas disciplinas jurdicas, entre ellas la mercantil. As es como
en 1852 se designa al ciudadano argentino a don Jos Gabriel Ocampo Herrera, para que
elabore un proyecto de Cdigo de Comercio, proyecto que fue revisado por una comisin
especial y luego aprobado por el congreso, promulgado en 1865 y que empez a regir el 1
de Enero de 1867.
Don Jos Gabriel Ocampo Herrera, de nacionalidad argentina, particip en la
elaboracin del Cdigo Civil junto a don Andrs Bello, fue decano de derecho de la
Universidad de Chile (fundada en 1842, bajo el gobierno de don Manuel Bulnes). Hay
que hacer presente que don Gabriel Ocampo lo entreg en 1860 a la comisin revisora, la
que lo entreg en 1865 con modificaciones poco felices.
Desde la fecha de su promulgacin este cdigo ha sufrido algunas modificaciones
que veremos ms adelante, pero las leyes que lo complementan y modifican son las
siguientes:
1 Ley 18.045, Ley de valores. Ej. las acciones, qu hace la bolsa de valores. As
por ej. se regulan las multas, como la impuesta al Sr. Piera.
2 Ley 18.046, Ley sobre Sociedades Annimas.
3 Ley 18112, ley de prendas, hoy modificada por la ley 20190 que crea un solo tipo
de prenda. La prenda civil que es la ms conocida, es la nica que yo traslado, las otras son
todas prendas sin desplazamiento. La primera es una que se relaciona con la compraventa,
por ej. aquella seora viuda que necesitaba trabajar e iba una gran tienda y sacaba una
mquina de escribir para trabajar, la que compraba en prenda, de modo que si no la pagaba,
la tienda iba y se la retiraba, es decir, se permite que el mismo deudor tenga la cosa, de
manera que pueda trabajarla.
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Estas son las leyes que conforman el Derecho comercial que estudiaremos este ao,
a excepcin de la quiebra.
El concepto de quiebra nace de la edad media, cuando una persona quera cambiar
productos, se juntaban en una plaza pequea y cada uno ofreca sus diversos productos y
servicios, cuando uno no pagaba o no cumpla, los otros le rompan la banca, ese individuo
quedaba en banca rota, lo quebraban.
El ttulo preliminar no cabe en ningn otro ttulo, y trata de las fuentes y campo de
aplicacin del Derecho Comercial.
MBITO DE APLICACIN
1 El Cdigo de Comercio
2 Leyes Especiales, como la Ley de Sociedades Annimas. Son todas aquellas
que regulan la materia comercial.
3 Cdigo civil: segn lo dispuesto en el artculo 2 del Cdigo de Comercio en
los caos que no estn especialmente resueltos por este Cdigo, se aplicarn las
disposiciones del Cdigo Civil
4 La costumbre.
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Clasificacin de la costumbre:
Artculo 4: Las costumbres suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que las
constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la Repblica o en una
determinada localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se aprecia
prudencialmente por los juzgados de comercio.
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1.- Uniformidad: que los hechos que se repiten deben ser iguales.
2.- Pblicos: que la costumbre sea conocida por las personas, por los menos
aquellas que se dedican al comercio.
3.- Generalidad en su ejecucin: que el procedimiento que constituye la
costumbre, sea utilizado realmente por la mayora de los comerciantes, en sus relaciones
profesionales.
4.- Reiteracin en el tiempo: que los hechos constitutivos de la costumbre deben
efectuarse por un tiempo prolongado, hasta que estemos en presencia de la Opinio Iuris
(conviccin de que esa repeticin constituye una obligacin jurdica).
Ejemplos de Usos:
1).- CIF; (cost, insurance and freight)
2).- FOB; (free on board)
3).- FAS; (free along side ship)
La costumbre civil se prueba de cualquier forma, con todos los medios de prueba,
en cambio la mercantil, de acuerdo al artculo 5 puede ser probada por:
a.- El testimonio fehaciente de dos sentencias tanto de rbitros como de jueces, que,
aseverando la existencia de la costumbre, hayan sido pronunciadas conforme a ella;
b.- O por tres escrituras pblicas que sean anteriores al hecho que se est alegando.
A un juez nunca le va a constar una costumbre mercantil, por tanto siempre deber
probarse.
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Finalmente el artculo 1825 tiene una norma de prueba, que dice relacin con el
informe de peritos que el Tribunal examinar de acuerdo a las reglas de la sana crtica
(mxima de experiencia, lgica y los principios cientficamente afianzados).
Tambin puede ser probada la costumbre mediante el informe de peritos, de acuerdo
al artculo 825 (libro III), que el Tribunal apreciar de acuerdo a las reglas de la sana crtica.
20 de marzo de 2009
Este cdigo contena cosas antiqusimas, por ej. el libro tercero contena las
disposiciones ms antiguas del mundo, hoy en da entre las modernas del mundo porque se
obtuvo de una reunin en Hamburgo en el ao 1978, lo que dice relacin con la
uniformidad.
ACTOS DE COMERCIO:
El Cdigo de Comercio no los define, sino que deja esa tarea al intrprete, y le da un
carcter casuista.
2.- Para los medios de prueba. Tambin tiene importancia para los efectos de
determinar cules sern los medios de prueba y en particular existe un disposicin que es el
Art. 128 del Cdigo de Comercio "La prueba de testigos es admisible en negocios
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mercantiles, cualquiera que sea la cantidad que importe la obligacin que se trate de
probar, salvo los casos en que la ley exija escritura pblica".
Pero el Cdigo Civil establece otra cosa al respecto:
Art. 1709 C.C. "Debern constar por escrito los actos o contratos que contienen la
entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias.
No ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno
lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al
tiempo o despus de su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o
modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida suma.
No se incluirn en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios de la especie o
cantidad debida"
Art. 1710 C.C. "Al que demanda una cosa de ms de dos unidades tributarias de
valor no se le admitir la prueba de testigos, aunque limite a ese valor la demanda.
Tampoco es admisible la prueba de testigos en las demandas de menos de dos
unidades tributarias, cuando se declara que lo que se demanda es parte o resto de un
crdito que debi ser consignado por escrito y no lo fue"
Hay otras normas probatorias que son aplicables a los comerciantes propiamente
tales, que son aquellos libros que debe llevar un comerciante y respecto de los cuales el
Cdigo de Comercio regula su valor probatorio, siempre y cuando renan ciertas
caractersticas.
Estos instrumentos de prueba no se aplican en caso de negocios de orden civil.
Adems los comerciantes tienen un medio de prueba exclusivo: el juramento
deferido. Por ej. se compra un estufa y se incumple la obligacin por una de las partes, ya
sea que no se entreg el producto y no se pag por parte del comprador. La regla en caso
de juicio es que se aplica la legislacin del demandado, si el demandado es el consumidor,
se aplica el Derecho Civil, si el demandado es el comerciante, se aplica el derecho
mercantil, lo que tiene relevancia entre otros aspectos, por cuanto favorece al consumidor el
hecho de que el comerciante est obligado a llevar libros de contabilidad, todos sus actos se
ven reflejados en ellos.
3.- Para fines profesionales, puesto que es distinta la normativa que se le aplica a
los comerciantes.
4.- Para la capacidad. Los civiles tienen una capacidad que la mayora es 18
aos, en cambio en materia mercantil tambin estn los menores adultos, mujeres mayores
de 12 y menores de 18 y varones mayores de 14 y menores de 18 aos.
6.- Para fines tributarios. Puesto que los comerciantes estn obligados a retener
el IVA. El SII ejerce un fuerte control a los comerciantes en cuanto al IVA y el impuesto a
la Renta.
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Algunos dicen que son enunciativos, porque primero son actos de comercio y no
actos de comercio son; adems porque los nmeros 5, 16 y 20 hablan de otros
establecimientos semejantes. Hay omisin de algunos contratos que despus los
reglamenta, por ej. las sociedades, la prenda, la cuenta corriente mercantil, la asociacin o
cuenta en participacin.
Otros dicen que es taxativo porque el Cdigo de Comercio es una ley especial, es de
excepcin y adems porque la historia fidedigna de la ley as lo seala. A raz de esto se
empez a criticar este cdigo (por el ttulo preliminar), que tena muchos defectos, sin
embargo para la fecha de su dictacin era un muy buen cdigo y tuvo algunas disposiciones
que fueron copiadas por pases vecinos, por ej. la cuenta corriente mercantil, copiado
textualmente por el Cdigo de Comercio argentino; y se dice que ste fue el primer cdigo
del mundo que regul el contrato de seguro terrestre, lo que se seala en el mensaje del
cdigo. Sin embargo la comisin revisora le realiz modificaciones poco feliz.
Los actos que nacen se presumen civiles, si son mercantiles, debe probarse en tal
calidad.
Los primeros 19 numerales estuvieron vigentes hasta 1977 (110 aos), fecha en la
cual se agreg el N 20.
Esta teora surge en nuestra legislacin a partir de lo que seala el Art. 3 Inc. 1
"Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos".
O sea un mismo acto puede ser ejecutado por dos sujetos que sean comerciantes, o por un
sujeto comerciante y el otro no.
Por lo tanto estos son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes (ambos
comerciantes), ya de parte de uno de ellos (comerciante y civil). Ej. Jumbo, entre Nestl y
el Jumbo se realizan actos de comercio, pero no as entre el Jumbo y el consumidor.
Con respecto a estos actos, la regla es que se aplica la ley del obligado, as si el
vendedor es el que reclama el pago del precio deber atender su reclamacin la ley civil, ya
que quien estaba obligado a pagar el precio no era comerciante. Por el contrario si el
comprador o consumidor final exige la entrega de la cosa, hay que aplicar la ley mercantil
TEORIA DE LO ACCESORIO :
Es la aplicacin del aforismo que dice que "lo accesorio sigue la suerte de lo
principal".
Hay actos que son civiles, pero que acceden a actos principales de carcter
mercantil, por que evidentemente la actividad principal es de tal naturaleza que ese acto es
mercantil.
Ej.: El industrial que compra ciertos productos para transformarlos y venderlos.
Con todo, hay actos que siempre sea quien los celebre son mercantiles, que son los
actos de comercio formal.
Ej.: Las operaciones sobre Cheques, Pagars, Letras de cambio son mercantiles
siempre.
Los martimos son siempre actos de comercio, porque el mar mercantiliza los
actos.
(Las cosas son lo que en derecho se indica y no lo que las partes digan).
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Aqu se habla del nimo al momento de la adquisicin, el que debe ser a ttulo
oneroso.
Requisitos:
La intencin se determina:
a.- por el volumen,
b.- por la profesin que tiene el adquirente
c.- nimo de lucro.
Qu es un establecimiento comercial?
La ley no define en qu consiste el establecimiento de comercio, slo lo menciona
en diversas disposiciones (art. 369, 524 etc.). Sin embargo podemos sealar que
establecimiento comercial es toda organizacin econmica que tiene por objeto efectuar la
circulacin de la riqueza, mediante un giro comercial determinado y este giro comercial se
ejecuta en cualquiera de los actos que enumera el artculo 3.
El capital del establecimiento de comercio esta constituido por las por los bienes
corporales (muebles, maquinarias, instrumentos, mercaderas, cajas registradoras, etc.) y
tambin por los bienes incorporales (razn social, nombre o marca, derecho de llave,
clientela, ubicacin del local, etc.) todos estos ltimos son fundamentales para el comercio,
puede faltar incluso stock pero no estos bienes incorporales.
Los franceses tenan una frase parecida al derecho de llaves: cuando se vende o
arrienda con todo el prestigio y la buena reputacin de un negocio determinado. En el
derecho francs es parecido, est relacionado con que la gente lo tiene cuando va de paso.
En Temuco por ej. hay calles en que hay mucho movimiento como Bulnes por ej. a
diferencia de Claro Solar, en que no circula mucha gente. En la Av. Alemania hay varias
estaciones de servicio de combustible: una Shell, Copec, Shell y Eso, todas ubicadas en un
solo lado de la Av. no en la calle de enfrente; eso se debe a que existe una razn por la cual
las personas prefieren cargar bencina en esa direccin y no enfrente por ej.
La compra del establecimiento de comercio es esencialmente mercantil, sin importar
la intencin de las partes. Incluso puede comprar para cerrar el local, por ejemplo como un
medio para evitar competencia.
Gabriel Palma exige el nimo de lucro en la compra de un establecimiento de
comercio.
27 de Marzo de 2009
Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de
uno de ellos:
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Mandato comercial:
Art. 233 Cdigo de Comercio "El mandato comercial es un contrato por el cual
una persona encarga la ejecucin de uno o ms negocios lcitos de comercio a otra que se
obliga a administrarlos gratuitamente o mediante una retribucin y a dar cuenta de su
desempeo"
Ej.: 1) Un agricultor encarga la venta de sus productos a una persona. La venta del
producto del agricultor es civil, por lo tanto el mandato es civil.
2) El almacenero que encarga a una persona la compra de mercaderas para su
establecimiento, el mandato es mercantil.
2
Factores de Comercio: Gerentes.
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Dependientes del Comercio.
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Art. 166 Inc. Final Cdigo de Comercio "El que ejerce la industria de hacer
transportar personas o mercaderas por sus dependientes asalariados y en vehculos
propios o que se hallen a su servicio, se llama empresario de transportes, aunque algunas
veces ejecute el transporte por s mismo".
Ej. yo tengo un camin, yo mismo salgo todos los das en mi camin, voy a buscar
carga, lo monto, me cobro y me pago solo, esta persona no es comerciante, sino que es una
persona civil. Un taxista que compr y lo trabaja, tampoco es comerciante. Cuando soy
comerciante, cuando tengo choferes, aunque en ocasiones a falta de choferes lo conduzca
l.
Por lo tanto para ser empresario tengo que tener a mi servicio gente a la que le
pague y un capital, debo tener una organizacin: capital y trabajo a mi cargo.
Ejemplos:
* Un industrial que compra materia prima y la transforma, trabaja con materia
prima propia.
* Un sastre que realiza un traje con tela del cliente, trabaja con materia prima ajena.
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Cafs: Son todos aquellos lugares en donde slo existe expendio de bebidas, como
los salones de te, se incluyen las fuentes de soda.
Art. 166 del Cdigo de Comercio "El transporte es un contrato en virtud del cual
uno se obliga por cierto precio (porte) a conducir de un lugar a otro, por tierra, canales,
lagos o ros navegables, pasajeros o mercaderas ajenas, y a entregar stas a la persona a
quien vayan dirigidas.
Llmase porteador el que contrae la obligacin de conducir. (El transportista)
El que hace la conduccin por agua toma el nombre de patrn o barquero.
Denomnase cargador, remitente o consignante el que por cuenta propia o ajena
encarga la conduccin.
Se llama consignatario la persona a quien se envan las mercaderas. Una misma
persona puede ser a la vez cargador y consignatario.
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(De aqu se deduce la definicin de empresario, toda vez que el Cdigo no la define
expresamente).
Si el transporte lo realiza un sujeto particular, el acto es civil; pero el Art. 171 hace
aplicable las normas del Cdigo de Comercio.
Art. 171 del Cdigo de Comercio "Las disposiciones del presente Ttulo son
obligatorias a toda clase de porteadores, cualquiera que sea la denominacin que
vulgarmente se les aplique, inclusas las personas que se obligan ocasionalmente a
conducir pasajeros o mercaderas"
Respecto del depsito este es propiamente un contrato civil (art. 2215), y la ley lo
considera comercial cuando es desarrollado por una empresa. As para la empresa ser
mercantil, y para el depositante hay que estar a la teora de lo accesorio. Se rige por la Ley
18.690, en cuyo Art. 3, se refiere a los vales de depsito y de prenda, este ltimo sirve para
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entregrselo al banco (son documentos entregados por el almacenista, los cuales sirven de
garanta)
Estos almacenes que reciben depsitos por cuenta ajena, pueden emitir ttulos
representativos de las mercaderas depositadas, llamados certificados Warrants (garantas
contrato almacenajes), la transferencia por endoso del documento, transfiere el dominio de
las mercaderas depositadas.
Vale de prenda o warrants (contratos de almacenaje), que tiene por objeto permitir al
dueo de la mercadera obtener un crdito, caucionar el cumplimiento de la obligacin,
mediante la constitucin de un derecho real de prenda sobre las mercaderas, a favor de un
acreedor.. Por ej. Falabella compr 5000 TV, 10000 refrigeradores, etc, ser conveniente
que las deje en su establecimiento?, si los deja en Iquique por ej. no pagar impuesto en el
inter tanto, no as si los saca de esa ciudad, por lo tanto, para no pagarle al fisco, a medida
de que los vaya necesitando los va retirando, con esa finalidad contrata estos almacenes.
Las agencias de negocios por su parte tienen por objeto el lograr el contacto
entre las partes, y prestan diversos servicios, tales como administracin de bienes,
correduras, etc. Estn aqu las agencias de empleo, agencias de turismo, agencias de
contratos para artistas, agencias de matrimonio ms utilizadas en Francia, agencias de
pompas fnebres, etc. Todos estos servicios suponen una organizacin permanente. En
cuanto a las editoriales, algunos autores sealan que no realizaran actos de comercio,
puesto que emitan una opinin, sin embargo tienen una organizacin permanente y venden
lo que publican.
Los actos que realicen estas empresas dentro de su giro, son mercantiles. Para el
artista y para el pblico el acto es civil.
A prima son los negocios que realizan todas las empresas de seguro como la Chilena
Consolidada, Royan Sun, Metlife, etc. Con respecto al precio en los seguros se llama
PRIMA. Estos seguros pueden ser generales (no tiene lmite) o de vida. Estos dos tipos de
compaas no pueden mezclarse, deben tener administraciones diferentes, con el fin de no
confundir los capitales.
El primer principio que tiene la prima es el de mera indemnizacin, puesto que la
compaa de seguro est realizando un acto de comercio, pero el asegurado se rige por la
teora de lo accesorio, por tanto si el asegurado es Falabella, ser un acto de comercio, si
fuera un particular, sera un acto civil. El que sea mera indemnizacin significa que si
asegur mi auto en dos millones, en caso de choque la empresa de seguros slo responder
hasta por un mximo de dos millones.
Un caso excepcional se vio en la Corte con respecto a una casa avaluada en 21
millones, alguien se equivoc y la asegur por 82 millones y la prima se pag por dicha
suma durante 2i aos. Posteriormente la casa se quem y la empresa de seguros segn fallo
de la Corte tuvo que pagar los 82 millones (caso excepcional).
Siempre son actos mercantiles cualquiera fuere su causa o la persona que intervenga
(es un acto mercantil formal). La letra de cambio naci tripartita y chile la transform en
dual (dos partes) con el DFL 707 (777)*, esta fue la misin Kemerel la que lo redact. Ley
letras N 18.092
Tipos de documentos:
1.- Nominativos: Slo puede ser cobrado por quin va designado. Estos documentos
siempre dejan huella, puesta que est determinado a quin se va a pagar. Todos los actos
civiles son nominativos. El Fisco y las Municipalidades siempre pagan en forma
nominativa.
Puede cederse mediante cesin de crdito, regulado en Art 1901 y ss CC y 162 y ss
de CDC
Los actos civiles son siempre nominativos.
2.- A la orden: Los comerciantes crearon esta palabra, este documento lleva el
nombre a quien va dirigido, pero permite la cesin mediante el endoso, cuya denominacin
se debe a que en el dorso se puede traspasar a otra persona. En el endoso, todas las personas
que salgan en l, son solidariamente responsables. Codeudor: por ej. A y B compran un
camin en 10 millones. Pero sucede que no pagan y el Banco demanda a B, quien paga,
por tanto B puede repetir en contra de A por 5 millones.
En cambio el fiador solidario no tiene inters en la deuda, por tanto en el evento de
que el banco lo demande y pague, podr repetir en contra de A y B por 10 millones.
3.- Al portador. Quien lo porta. (Tambin es creacin del comercio.). Por ej. una
entrada al cine, un boleto a Pucn.
La letra de cambio es la figura que sirve de base a todos los documentos como
cheques, letras y pagars, es la que le da vida a los dems. La letra de cambio (letra: carta)
es como un tringulo: en que se encuentra el girador, el beneficiario y el librado o
aceptante. Por lo tanto en la letra de cambio siempre intervienen 3. Histricamente se
llamaba letra de cambio, pero hoy se llama simplemente letra, puesto que se libran y pagan
en el mismo lugar.
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Este Art. 3 N10 tambin se refiere a "las remesas de dinero de una plaza a otra
hechas en virtud de un contrato de cambio" ; el contrato de cambio est definido en el Art.
620 del Cdigo de Comercio.
Art. 620 Cdigo de Comercio "El contrato de cambio es una convencin por la
cual una de las partes se obliga, mediante un valor prometido o entregado, a pagar o
hacer pagar a la otra parte o a su cesionario legal cierta cantidad de dinero en un lugar
distinto de aquel en que se celebra la convencin". Por ej. contrato con correos de Chile, o
encomiendas con Tur Bus.
4. ACTOS DE INTERMEDIACION.
(Art. 3 N 11 y 12)
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"Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de
uno de ellos:
Es posible aplicar las normas del artculo 41 de la ley de quiebras, que se refiere a
los comerciantes.
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06 de Abril de 2009
TERMINOLOGA
INDEXAR: por ej. con el IPC, someterse a un ndice. Por ej. cunto costaba un
producto determinado el ao 80, para saber el precio actual hay que indexarlo.
estos otros comerciantes, puesto que el problema es el crdito, toda vez que hay una lnea
de crdito que no se va a poder cumplir.
5 Para fines tributarios: Puesto que uno de los mayores ingresos del pas lo
entregan los comerciantes a travs del IVA.
EL COMERCIANTE:
El art.7 seala que Son comerciantes los que teniendo capacidad para
contratar, hacen del comercio su profesin habitual. (Segn el art.166 se requiere
capital, trabajo, recursos naturales).
Crtica al artculo 7:
La descripcin del artculo 7 adolece de un error: puesto que se refiere a la
capacidad del cdigo civil, esto es 18 aos, sin embargo se debi sealar la capacidad para
comerciar, atendido a que tambin pueden comerciar los menores adultos, esto es, mujeres
mayores de 12 y menores de 18 aos y varones mayores de 14 y menores de 18 aos.
1 Capacidad:
2 Realizar actos de comercio.
3 Que se constituya en profesin habitual.
4 Que lo haga a nombre propio.
Pendo: perfecto
Estu Pido: el que qued con la boquiabierta
Pefaciente: sustancia narctica que hace perder la sensibilidad
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2 La mujer casada:
Respecto a las mujeres: distinguimos:
- La mujer soltera: tiene capacidad absoluta y plena, como un varn.
- La mujer casada que se somete al artculo 150 del Cdigo Civil (este artculo era
el ms largo del Cdigo Civil), pero separada del negocio del marido tiene plena capacidad
para comerciar. El artculo 150 del Cdigo Civil seala que ella tiene un patrimonio
reservado si recibe un sueldo por ejercer una actividad laboral separada de su marido.
Ahora, la importancia de este patrimonio reservado radica en que de acuerdo con la
legislacin civil, existe la posibilidad de que la mujer renuncie a los gananciales. Ej. la
mujer gan $3.000.000 durante todo su periodo y el marido obtuvo $2.000.000. Lo anterior
nos da una suma de 5 millones, y como es una sociedad conyugal, la mujer tendr que
entregarle el dinero a su marido y se quedar con dos millones y medio, por lo tanto en este
caso le conviene renunciar a los gananciales. Al revs, si el marido obtuvo 3 millones y la
mujer 2 millones, no renuncia a los gananciales y obtiene dos millones y medio.
Es importante sealar que cada vez que la mujer casada compre algn bien de
importancia con su patrimonio reservado, debe consignarlo expresamente que lo est
realizando con dicho patrimonio de conformidad con lo dispuesto en el artculo 150 del
Cdigo Civil.
- La mujer divorciada y la separada totalmente de bienes: en este caso se rige por
la Ley 19.947, y de acuerdo al artculo 16 del Cdigo de Comercio es capaz, sin embargo
debe publicarse la sentencia de divorcio y separacin o de las capitulaciones matrimoniales.
Las capitulaciones de matrimonio son aquellas que se pactan antes del matrimonio, durante
el matrimonio y despus de este, por ej. el artculo 1723 establece el rgimen de separacin
de bienes, lo que normalmente se utiliza para rebajar el impuesto complementario en el
evento de que el marido est percibiendo una renta muy alta. Ej. un matrimonio que lleva
10 aos, y pactan separacin de bienes, todo lo ganado se forma una comunidad, y a partir
de ese momento lo adquirido por cada uno es por separado. Ahora, esta comunidad luego
hay que liquidarla.
Respecto de la capacidad hay un artculo que qued de ms, esto es, el artculo 19,
no tiene ningn valor, es inaplicable, debi haber sido eliminado, puesto que era
complementario del artculo 30 que estaba en el proyecto original y que fue eliminado por
la comisin revisora, el que prohiba ejercer el comercio a los curas, a los abogados entre
otros; en atencin que la ley no prohbe hacer comercio a ninguna persona, ya sea nacional
o extranjero.
Annimas Chilenas. El cabotaje: esto es, el transporte interior del pas, tambin constituye
un mercado reservado, al igual que los barcos.
Hbito sin profesin: ej. un comerciante que le dio educacin a 2 de sus hijos: uno
es mdico y otro ingeniero, los que nunca se relacionaron con el comercio del padre. Sin
embargo, luego el padre fallece y reciben de herencia los bienes de ste. Como cada uno de
ellos es profesional y no les interesa ser comerciantes deciden liquidar el negocio, sin
embargo para obtener un poco ms de ganancias deciden mover el negocio un par de meses
a travs de un gerente. En este caso hay habitualidad de ventas, pero estos herederos
siguen siendo uno mdico y el otro ingeniero, por tanto no comerciantes.
4 Que los actos se realicen por cuenta propia : hay personas que hacen
negocios todo el da pero a cuenta ajena, como el caso del gerente, quien realiza actos de
comercio constantemente, pero a cuenta ajena, para su mandante. Por ello el requisito es
trabajar para s mismo, de lo contrario no es comerciante.
Los comerciantes tienen muchas otras obligaciones como por ej. pagar patente
municipal, obligaciones laborales, tributarias, etc, pero de acuerdo en el Cdigo de
Comercio se contemplan slo las 2 sealadas.
13 de abril de 2009
El Cdigo de Comercio tiene el mrito de que en 1865 les exigi a los comerciantes
libros de contabilidad, los que sirven de medios de prueba tanto para el comerciante como
para el que est en litigio con l.
Cules son los libros que tienen que llevar los comerciantes de
acuerdo a la ley chilena?
Respecto del libro copiador de cartas4, hay que hacer presente que ste ya no existe,
por cuanto qued en desuso por el uso de la tecnologa, por tanto podemos sealar que en
general los comerciantes deben llevar 3 libros de contabilidad.
4
Este libro copiador de cartas, fue reemplazado primeramente por el uso de mquinas de escribir, las que
aparecieron en el ao 1890 y actualmente se encuentran en desuso por el uso de la tecnologa, sobre todo
computacional. Antiguamente en dichos libros se dejaba copia de los pedidos de los comerciantes.
39
2 Libro Mayor:
Art. 29. Al abrir su giro, todo comerciante har en el libro de balances una
enunciacin estimativa de todos sus bienes, tanto muebles como inmuebles, y de todos sus
crditos activos y pasivos.
Al fin de cada ao formar en este mismo libro un balance general de todos sus
negocios, bajo las responsabilidades que se establecen en el Libro IV de este Cdigo.
Este libro requiere para su apertura que previamente se realice un balance, se debe
partir con un inventario que debe contener una enunciacin estimativa de todos los bienes
del comerciante. El inventario debe realizarse el da 31 de diciembre de cada ao, con
contadas excepciones como el caso de los bancos en que se hacen inventarios diarios.
Este libro de balances tambin se exige a los comerciantes por menor, de
conformidad con lo dispuesto en el artculo 30 inciso 2.
Son ciertos libros que puede llevar el comerciante en forma extra, para un mejor
orden, como los sealados en el artculo 28 que dispone que llevndose libro de caja y de
facturas, podr omitirse en el diario el asiento detallado, tanto de las cantidades que
entraren, como de las compras, ventas y remesas de mercaderas que el comerciante hiciere.
En el libro de factura se anotar todo lo que diga relacin con las compras y ventas
de mercaderas y en el de cajas todos los ingresos y egresos de dinero.
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 40, a estos libros auxiliares o
facultativos, slo se les reconoce mrito probatorio cuando son complementarios de los
libros principales.
- De acuerdo al artculo 34, los libros que adolezcan de vicios, en caso de que estn
alterados, con enmiendas, espacios en blanco, etc, no tendrn valor en juicio.
- Adems la contabilidad sirve por ej. para los efectos de determinar el IVA a
pagar, que es de cargo del consumidor.
Ej. un comerciante compra $10.000.000 en zapatos ms IVA, por tanto $11.900.000,
este $1.900.000 que corresponde al IVA, equivale a un crdito contra el fisco, si deja de
comprar y slo vende comienza a pagar IVA, por ej. si vende slo $2.000.000, debe pagar
$380.000 de IVA, pero como tiene a su favor $1.900.000, lo descuenta de dicho crdito
fiscal y le quedar $1.520.000 acumulado de IVA. Por lo tanto, en caso de que ese
comerciante que compr 10 millones desconozca esta compra, el otro comerciante o quien
le vendi podr probar por medio de la contabilidad solicitando la exhibicin de los libros
respectivos como el libro diario, que efectivamente se realiz dicha transaccin, porque el
comerciante estar ocupando ese crdito en su favor.
- Artculo 38: los libros hacen fe contra el comerciante que los lleva, y no se le
admitir prueba que tienda a destruir lo que resultare de sus asientos, por lo tanto en caso de
que el comerciante no quiera exhibirlos, tiene una presuncin en su contra.
JURAMENTO DEFERIDO:
Este es un medio de prueba especial del Cdigo de Comercio, el que fue eliminado
del Cdigo Civil y del Cdigo Tributario.
42
El Secreto de la Contabilidad:
La contabilidad es secreta, principio que viene desde la poca del liberalismo. Los
nicos que pueden verla hoy da en forma completa son los fiscalizadores del SII.
As el artculo 41 seala que se prohbe hacer pesquisas de oficio (al juez), salvo lo
dispuesto en el artculo 42 que seala que s se puede realizar en los siguientes casos:
1 sucesin universal; 2 comunidad de bienes, 3 liquidacin de las sociedades
legales (la sociedad conyugal) y las convencionales que son las convenidas por las partes y
4 en caso de quiebra.
Artculo 21: Las reglas y formalidades relativas a la organizacin del registro del
comercio, a los deberes y funciones del secretario encargado de l y a la forma y
solemnidad de las inscripciones, se determinarn en un reglamento especial.
Art. 22: En el registro del comercio se tomar razn en extracto y por orden de
nmeros y fechas de los siguientes documentos:
Nmero 1:
1.- De las capitulaciones matrimoniales, (acuerdos prematrimoniales entre los
esposos).
2.- El pacto de separacin de bienes a que se refiere el artculo 1723 del Cdigo
Civil, (Este pacto en la prctica se realiza para los efectos de tributar menos. As por ej. el
marido tiene un ingreso que supera la escala del impuesto global complementario y debe
pagar 40% de impuestos. Si yo divido con mi mujer somos 2 personas diferentes, por tanto
si ganaba 10 millones, ahora yo quedar con 5 millones y mi mujer con 5 millones, por
tanto pagaremos 2 millones y no 4). Esta separacin del artculo 1723 se realiza una vez
que ya se ha efectuado el matrimonio.
3.- Inventarios solemnes,
4.- Testamentos,
5.- Actos de particin,
6.- Sentencias de adjudicacin,
7.- Escrituras pblicas de donacin, venta, permuta, u otras de igual autenticidad
que impongan al marido alguna responsabilidad a favor de la mujer; (esto es para proteger
los derechos de los terceros).
De la expresin alguna responsabilidad a favor de su mujer, podemos deducir que
este numeral no es taxativo. Cada vez que el marido tenga alguna responsabilidad a favor
de su mujer deber expresarlo, porque de lo contrario la mujer podra presentar una tercera
de prelacin en caso de que se demande al marido por un crdito no pagado. (por va de
publicidad). Podra suceder que el marido aparezca con muchos bienes, y solicita un
crdito, pero en realidad puede suceder que los bienes son de la mujer, por tanto, en caso de
que el marido no cumpla con sus obligaciones, y se presentara demanda, los acreedores
podran verse perjudicados, por cuanto la mujer goza de preferencia en el crdito, de
conformidad con el artculo 1724.
44
Artculo 135 del Cdigo Civil: el marido y la mujer que se casan en el extranjero y
llegan a Chile, se mirar el matrimonio como separados de bienes, a menos que inscriban
su matrimonio.
Nmero 3: De los documentos justificativos de los haberes del hijo o pupilo que
est bajo la potestad del padre, madre o guardador; (va publicidad)
Ej. Sancin, artculo 2481 N 4. Estas materias se ven mucho en relacin a las
preferencias establecidas en caso de quiebras.
La primera clase es general,
La segunda clase es especial,
La tercera clase es especial y
La cuarta es general.
ste es como un sndwich o mejor dicho entre panes, la primera y cuarta clase son
el pan y la 2 y 3 el churrasco y el tomate.
Tenemos:
* Sociedades colectivas: (no se inscribe)
* Sociedades en comanditas (no se inscribe)
* Sociedades Annimas
* Sociedades de Responsabilidad Limitada
Las 2 ltimas deben inscribirse en el plazo de 60 das CORRIDOS. De acuerdo al
artculo 50 del Cdigo Civil todos los plazos son de das corridos, a menos que se seale
que se trate de das tiles o hbiles. (solemnidad)
45
Estos plazos son sumamente importantes, los de los 60 das corridos, por cuanto de
lo contrario estas sociedades podran ser nulas.
Esta nulidad es especial, porque es nula para las partes, pero es vlida para los
terceros. La nulidad es entre el mandante y el mandatario, para los terceros no, de
conformidad con lo dispuesto en el artculo 24 del Cdigo de Comercio.
20 de abril de 2009
Los agentes auxiliares son personas naturales, los que se clasifican en:
1.- Dependientes:
- Los empleados, mancebos. (237)
- Factor o Gerente. (237 del Cdigo de Comercio).
2.- Independientes:
- Corredores
- Comisionistas
- Martilleros: es un comisionista para vender.
CORREDORES:
la ley, sin embargo se permite el ejercicio de esta actividad en forma privada, que en la
prctica ha pasado a ser la regla general.
El corredor junta a dos partes para celebrar un contrato, no representa a nadie, es
mediador para que se celebre el negocio. En cambio el comisionista es la mano del
mandatario, quien percibe una comisin por el mandato.
Esta confusin se presenta porque el corredor tambin cobra una comisin, pero en
realidad es un derecho.
Adems est complementado por un reglamento de corredores, que en la prctica no
se utiliza.
La redaccin de los artculos 48 al 79 fue a proposicin de don Gabriel Ocampo, y
el artculo 80 fue incluido por la Comisin Revisora, de ah su incoherencia.
Generalidades:
El corretaje nace a la vida jurdica en los estatutos de las ciudades Italianas, las que
no eran un pas como se le conoce hoy en da, al igual que Alemania; las que fueron
fusionadas en el ao 1860.
El corretaje por tanto nace en Italia especialmente en Florencia con los Municipios,
donde le llamaban Mezzani o Missetti.
La legislacin moderna y contempornea del corretaje est regida por 2 sistemas:
1.- El sistema francs que es un sistema monoplico, restringido y
2.- El ingls que se caracteriza por su amplitud.
Nuestro cdigo se gui en un principio por el sistema francs pero termina con un
sistema ingls en el artculo 80. Dicho artculo seala que slo los corredores titulados
tendrn el carcter de oficiales pblicos. Sin embargo, podr ejercer la corredura
cualquier persona que no se halle incluida en alguna de las prohibiciones establecidas
en el artculo 55
Hoy da y hace muchos aos que no existe ningn corredor pblico, de manera que
lo sealado en estas disposiciones es letra muerta.
Derechos los podemos determinar por la comisin que ellos cobran a las partes.
MARTILLEROS:
Los comerciantes necesitan de ciertos organismos para trabajar, como lo son los
Bancos, que auxilian a los comerciantes, las Bolsas de Comercio y como un intermedio a
los establecimientos de comercio.
Caractersticas:
Elementos:
2.- ACHALANDAGE:
De acuerdo con la legislacin francesa, se distingue entre clientela y
ACHALANDAGE, los ingleses le llaman GOOD WILL, los Italianos ABIAMENTO.
El concepto de ACHALANDAGE dice relacin con los clientes de paso que
necesariamente pasan por un lugar determinado, atrados por la ubicacin, otros por la fama
del establecimiento, otros seguidores de masas. As por ej. los servicentros en la Av.
Alemania estn en un solo lado de la avenida, tiene una razn de ser, lo que se encuentra
respaldado por estudios sociolgicos.
En realidad muchos son atrados por la ubicacin, otros por la fama, la misma pizza
Hatt, Mac Donald.
DUMPING:
La palabra Dumping viene de DUMP que significa vertedero.
Ej. Pongmonos en el caso que la Compaa Cerveceras Unidas, quisiera reventar a
otra fbrica de Cervezas. Para ello comienza a bajar sus precios: vende a $500 cada
cervezas, en circunstancias que su costo es de $800, al hacer esta operacin est haciendo
dumping, puesto que tir a la basura su producto para reventar a la otra compaa, esto es,
vender a ms bajo precio que el costo.
Oligos: pocos. Ej. cuantos Frei han sido Presidentes, cuntos Alessandri, cuntos
Montt.
Las bolsas de comercio son conocidas como lonjas por los espaoles.
24 de abril de 2009
Comentarios:
D.O.N: de, origen, nombre que se refera al apellido.
Seor: viene de seal, la seal dentro de la familia.
Los nombres: su origen viene de los judos y rabes: se conocan como el hijo de:
Ben-Hur: hijo de Hur.
Zero: el 96% de esta familia son delincuentes, prostitutas, traficantes, etc.
Juke: casi todos los miembros de esta familia eran estafadoras, atorrantes, etc.
Atorrantes: viene de Argentina, antes de construir el metro, llegaron unos tubos
gigantes, cuyo fabricante era un ingls llamado A. (albert) Torrante, y las personas
51
indigentes se metan en estos tubos para paliar el fro, por lo tanto las personas pasaban por
ah, vean la marca y sealaban, ellos son los atorrantes.
BOLSAS DE COMERCIO:
Importancia econmica: este es el nico lugar de todos los pases del mundo, en
que la libre concurrencia se ve ah. El precio queda fijado por la oferta y la demanda, es el
lugar donde mejor se expresa el mundo liberal.
El principio econmico es el siguiente: las cosas valen lo que la gente paga y no lo
que la gente pide.
Gracias a la Bolsa se han podido reunir enormes capitales. Ej. General Motors, la
General Electrics, la Toyota, Microsoft, la Aple.
Las bolsas proporcionan los ndices de inters o desconfianza de los inversionistas,
puesto que de los factores de produccin el ms cobarde es el capital, ante cualquier crisis
es el primero que arranca.
Una fluctuacin normal de un comercio burstil, muestra una economa sana y
estable, y al contrario, una economa crtica o infracionista.
La bolsa es una sociedad annima, con capital mnimo, con limitacin a la tenencia
de acciones.
Las operaciones a plazo firme son aquellas en las que la ejecucin de la operacin
se difiere a una fecha determinada, de forma que el pago del precio y la entrega de los
ttulos deben efectuarse obligatoriamente en el da de liquidacin, llamado MALA. As el
sujeto que compra acciones tiene la expectativa que el da de liquidacin o mala las
acciones hayan subido de precio, para de esta manera venderlas y ganarse la diferencia
(estas personas se denominan ALCISTAS). En definitiva los alcistas venden a plazo valores
que no tienen.
Otras personas cifran sus esperanzas en la baja del precio (BAJISTAS), operaciones
que consisten en vender a plazo determinado nmero de acciones que no se poseen, en la
mira de que el da de liquidacin hayan efectivamente bajado de valor, para comprarlos, y
lucrarse con la diferencia.
AGIOTISMO: Especulacin abusiva hecha sobre seguro, con perjuicio de tercero.
Adrianes: ADR, algunas empresas chilenas que se transan en la bolsa de Valores de
Nueva York, ej. MOVISTAR, BCI, compaa de telfonos, banco de chile, etc.
Estas son operaciones de plazo NO DE CRDITO.
LOS BANCOS:
Son sociedades annimas de giro especial, empresas que trabajan con el dinero, son
tiendas de dinero. Reciben el dinero de uno y prestan a tres.
SPREAD significa que si uno pone un 1% el banco presta al 3%, el SPREAD sera
el de al medio, esto es 2%.
Los bancos son negocios que trabajan con dinero, pero tienen que tener un dinero
propio, un capital mnimo el ENCAJE. Se encuentran regulados en el DFL 3 de 17 de
diciembre de 1997. Esta ley de Bancos comenz a regir a partir del ao 1958 a 1960, la
que est actualmente en vigencia es del ao 1997.
Artculo 40 DFL 3: Concepto de Banco.
Artculo 50: capital: el monto del capital pagado y reserva 800 mil UF.
Artculo 63: Encaje y reservas.
Artculo 69: Operaciones de un banco (27 operaciones)
Artculo 86: Comisiones de confianza.
Artculo 103: Procedimientos ley de Bancos.
53
El banco es la nica S.A. chilena que no necesita colocar las siglas S.A.
27 de abril de 2009
El libro II parte diciendo en su artculo 96 que las prescripciones del Cdigo Civil
relativas a las obligaciones y contratos en general son aplicables a los negocios mercantiles,
salvas modificaciones que establece este Cdigo, que en definitiva repite lo sealado en el
artculo 2.
Hay muchas normas del Cdigo de Comercio que son innecesarias, como la
regulacin de los corredores, que parte en el artculo 48 sealando un sinnmero de
requisitos y termina en el artculo 80 sealando que prcticamente cualquiera puede ser
corredor.
Parte general:
De los contratos y las obligaciones mercantiles en general.
Ttulo I se divide en 2 prrafos:
1 Las reglas generales de los contratos mercantiles, y
2 Reglas relativas a la prueba de estas obligaciones (mercantiles).
Los artculos 97 al 106 son nicos en nuestro Derecho porque trata de la formacin
del consentimiento.
Artculos 107 al 109 regulan las arras: garantas.
Artculos 110, 111 y 112 se refieren a la computacin de los plazos: los que se
computan en das corridos.
Artculos 113 y siguientes da las reglas de los efectos que se producen en chile de
los contratos celebrados en el extranjero.
54
Artculo 98: La propuesta hecha por escrito deber ser aceptada o desechada dentro
de veinticuatro horas, si la persona a quien se ha dirigido residiere en el mismo lugar que el
proponente, o a vuelta de correo, si estuviere en otro diverso.
Vencidos los plazos indicados, la propuesta se tendr por no hecha, aun cuando
hubiere sido aceptada.
En caso de aceptacin extempornea, el proponente ser obligado, bajo
responsabilidad de daos y perjuicios, a dar pronto aviso de su retractacin.
As por ej. si los 2 contratantes estn en Temuco, debe ser aceptada en 24 horas, si
estn en distintas ciudades, a vuelta de correo. Estos plazos son supletorios, por tanto las
partes los pueden ampliar o restringir (artculos 21 al 25 del Cdigo Civil y 243 del Cdigo
de Comercio).
1 La oferta o proposicin
2 La aceptacin:
1 Debe ser seria: no sera seria por ej. si ofreciera vender un auto en $40. Al
respecto se seala el ejemplo de un hombre que tena una mujer fuera de su matrimonio, y
estipul en su testamento que le dieran a dicha mujer la venta de su auto, por lo que su
viuda lo vendi en $15.
5 Debe ser lcita y realizada por persona capaz: que sea lcita signifique que
no est prohibida por la ley y que no sea contraria a la moral o al orden pblico. En
relacin a la capacidad, se refiere a la capacidad de ejercicio.
6 Debe ser voluntaria: sin embargo hay algunas que son forzosas, esto es,
cuando una persona est obligada a hacer la oferta forzosamente, por ej. las compaas
elctricas o de agua potable.
Valor de la oferta por s sola:
Hay 3 doctrinas al respecto:
1.- La francesa
2.- La alemana
3.- La eclctica
Retractacin:
La retractacin consiste en la revocacin del que hizo la oferta, la que puede ser
tempestiva u oportuna o intempestiva o inoportuna. En esta materia el Cdigo de
Comercio se aparta un poco de los franceses y se acerca a los alemanes y aparece la figura
de la responsabilidad precontractual, como fuente de las obligaciones, que es nica en el
sistema chileno. (Artculo 100).
La responsabilidad puede ser contractual, o extracontractual o aquiliana. La
contractual tiene lugar frente al incumplimiento de una obligacin contractual, aquella que
deriva de un contrato. La extracontractual es aquella que proviene de los delitos,
cuasidelitos o de la ley, ya sea por culpa o dolo. Ej. demanda por indemnizacin de
perjuicios por la cada de un rbol a una casa.
04 de mayo de 2009
2 LA ACEPTACIN:
Requisitos:
1.- Debe ser oportuna, aceptarse mientras la oferta est vigente , esto es, antes
de la retractacin o la caducidad, (si es verbal, inmediatamente). Para saber si la oferta est
vigente debemos distinguir si se realiza entre presentes o ausentes y entre ausentes habr
que distinguir si se encuentran en la misma ciudad o no. Dentro de la misma ciudad, dentro
de 24 horas, fuera de la ciudad: a vuelta de correo. Para ello se calculan aproximadamente
3 das. Vencidos estos plazos se tendr por no hecha.
2.- Debe ser pura y simple. significa que la oferta debe aceptarse sin ninguna
modificacin, porque de lo contrario pasa a ser una contraoferta, y se truecan los papeles: el
supuesto aceptante se transforma en oferente y viceversa.
3.- Debe exteriorizarse: como en todo acto jurdico, la voluntad del aceptante
tiene que exteriorizarse.
La aceptacin puede ser expresa o tcita.
Es expresa cuando se manifiesta en trminos formales y explcitos.
Es tcita cuando el asentimiento de la persona a quien va dirigida la propuesta,
resulta de la verificacin de ciertos actos que involucran inequvocamente su propsito de
administrarla, como sucede cuando da comienzo a la ejecucin del contrato propuesto. Ej.
se enva una mercadera y el aceptante la paga.
La aceptacin tcita produce los mismos efectos y est sujeta a las mismas normas
que la expresa (artculo 103 del Cdigo de Comercio).
Ej. compro una camioneta desde Santiago, la pago, pero an no hay tradicin, aqu
don Andrs Bello cambi la lnea y sigui un principio de la lnea romana ltima:
Art. 1820. La prdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se
vende, pertenece al comprador, desde el momento de perfeccionarse el contrato, aunque no
se haya entregado la cosa; salvo que se venda bajo condicin suspensiva, y que se cumpla
la condicin, pues entonces, pereciendo totalmente la especie mientras pende la condicin
la prdida ser del vendedor, y la mejora o deterioro pertenecer al comprador.
2.- Doctrina del conocimiento: es aquella que opera cuando el oferente toma
conocimiento de la aceptacin.
Doctrina de la recepcin. (subdoctrina) el consentimiento nace en el
momento en que el oferente recibe la carta que le envi el aceptante.
Las arras estn tratadas en el Cdigo Civil y consiste en dar un objeto o una suma
de dinero, como garanta o como seal, de que el contrato cualquiera se cumplir.
Artculo 1803: dicha disposicin permite que no se cumpla el contrato y
simplemente se perdern las arras.
En materia comercial las arras no sirven de nada, puesto que de acuerdo al artculo
107 del Cdigo de Comercio el contrato se perfecciona en el instante de su celebracin y
61
Lo estipulado en los Artculos 108 y 109 no tiene ningn valor, puesto que las arras
del Cdigo de Comercio son aplicacin del artculo 1545 del Cdigo Civil.
Esta materia est tratada en los artculos 110 al 112 del Cdigo de Comercio.
El plazo es la poca que se fija para el cumplimiento de una obligacin (1494 del
Cdigo Civil).
Por su parte el artculo 1497 del Cdigo Civil seala que el deudor puede renunciar
al plazo, sin embargo en materia comercial, de acuerdo al artculo 117, el acreedor no est
obligado a aceptar el pago antes del vencimiento de la obligacin, puesto que el plazo est
establecido en beneficio de ambos contratantes y ninguno de ellos puede, unilateralmente
renunciara a l, salvo que se trate de obligaciones cuya prestacin sea en dinero, la cual se
puede pagar anticipadamente, es un derecho irrenunciable de acuerdo a la modificacin de
la Ley 18.010, artculo 10 inciso final.
De lo anterior, se desprende que para los efectos de ver si procede la renuncia a los
plazos debemos distinguir entre obligaciones de mercadera y obligaciones de dinero: ej. si
quiero comprar 100 guateros, los comprar en otoo, sin embargo si me los envan antes, en
verano, no estoy obligado a recibir anticipadamente el pago, no as tratndose de una
obligacin de dinero: si pido un prstamo de un milln al Banco Bice a plazo de un ao, y
quiero pagarlo al primer mes, el Banco est obligado a recibir mi pago anticipado del
prstamo.
08 de Mayo de 2009
Art. 2201. Si se hubiere pactado que el mutuario pague cuando le sea posible,
podr el juez, atendidas las circunstancias, fijar un trmino.
entre la cantidad de dinero circulante y los bienes que se pueden adquirir con l, escasez de
bienes.
En 1972 se encontr la solucin de emitir ms dinero, el dinero que quema las
manos. Esto se traduce en que las personas ya no quieren ms dinero, sino cosas, al igual
que lo que sucedi en Alemania, Ej el pan para la primera o segunda guerra mundial un da
el kilo vala x y al da siguiente el doble o triple, por eso se dice el dinero que quema las
manos.
El dinero es la cantidad de trabajo ajeno que uno tiene en el bolsillo, ejemplo si
alguien va a un restaurant, todos corren por atenderlo.
No olvidar esta palabra (indexar), al igual S I N E R G I A = 1 1 = 3.
Ej. Si Jumbo (1) se une con Lder (1), producen 3, puesto que al unirse aumentan su
potencialidad.
Estos tienen pleno valor en nuestro pas rigiendo al respecto el principio Lex Locus
Regis Actum (la ley rige en el lugar en que se celebran). Ej. se celebra un matrimonio en
Australia, en Chile ser vlido, sin embargo el artculo 113 se refiere a la ejecucin, esto es,
a los efectos que dichos contratos producen en nuestro pas.
Las excepciones las encontramos en los arts. 15 y 16 y 18. Es decir, que los chilenos
se rigen por la ley chilena an cuando se encuentren en pas extranjero, en lo relativo a su
estado civil o capacidad para celebrar actos que hayan de tener efectos en Chile, y respecto
de los derechos y obligaciones que nacen de las relaciones de familia, pero slo respecto
sus cnyuges y parientes chilenos. A su vez los bienes situados en Chile se rigen igualmente
por la ley chilena an cuando sus dueos sean extranjeros y no se encuentren en Chile, esto
sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos otorgados validamente en
pas extranjero, pero los efectos de este contrato debern sujetarse a las leyes chilenas. As
por ejemplo si en Francia la mayora de edad es a los 15 aos, y un chileno de esa edad
celebra un contrato en dicho pas estar perfecto, sin embargo si ese contrato se debe
cumplir en Chile, debe ajustarse a la legislacin chilena, por tanto ese menor deber actuar
representado en Francia para que el contrato tenga validez ac.
Por ltimo, en aquellos casos en que la ley chilena exigiere instrumentos pblicos
para pruebas que han de rendirse y producir efecto en Chile, no valdrn las escrituras
privadas otorgadas en pas extranjero. (ello est en plena concordancia con lo dispuesto en
el artculo 350 del Cdigo de Comercio y artculo 18 del Cdigo Civil). En Francia por ej.
basta un instrumento privado para constituir una sociedad, no se requiere escritura pblica,
sin embargo dicha sociedad no tendr validez en Chile.
64
Esto se encuentra regulado en los arts.113 Cd. de Comercio Todos los actos
concernientes a la ejecucin de los contratos celebrados en pas extranjero y cumplideros en
Chile son regidos por la ley chilena, en conformidad a lo que se prescribe en el inciso final
del artculo 16 del Cdigo Civil.
As la entrega y pago, la moneda en que ste deba hacerse, las medidas de toda
especie, los recibos y su forma, las responsabilidades que imponen la falta de cumplimiento
o el cumplimiento imperfecto o tardo, y cualquiera otro acto relativo a la mera ejecucin
del contrato debern arreglarse a las disposiciones de las leyes de la Repblica, a menos
que los contratantes hubieren acordado otra cosa.
Art. 114. Siempre que en los contratos enunciados en el inciso primero (contratos
celebrados en el extranjero) del anterior artculo se estipule que el pago deba hacerse en las
monedas o medidas legales del lugar donde fueren celebrados, sern stas reducidas por
convenio de las partes, o a juicio de peritos, a las monedas o medidas legales de Chile al
tiempo del cumplimiento.
Art. 115 cuando las partes se refieran a medidas desautorizadas por la ley, sern
obligatorias las usadas en el lugar donde deba cumplirse el contrato. Ej. pies, yardas,
metros, etc.
Art. 116. Si antes del vencimiento del plazo fueren excluidas de la circulacin las
piezas de moneda a que se refiera la obligacin, el pago se har en las monedas corrientes
al tiempo del cumplimiento del contrato segn el valor legal que stas tuvieren. Ej.
Escudo por pesos, o un billete de $500, si apareciera alguno se puede pagar.
Art. 118. Ninguna persona, con excepcin del Fisco, sus reparticiones y dems
instituciones pblicas, de las empresas estatales y del Banco Central de Chile, est
obligada a recibir en pago y de una sola vez ms de cincuenta monedas de cada tipo de
las que se acuen en el pas.
Las monedas cortadas, perforadas, corrodas o deterioradas en cualquiera forma
en que no sea visible la acuacin, perdern su carcter de moneda legal.
65
Que pasa si tengo la mitad de un billete de $10.000 slo la mitad: cuanto vale?=
vale $5.000, porque la otra persona que tiene la otra mitad podr cobrar los otro $5.000.-
Que pasa si tengo cien millones de pesos, ocurre un incendio y se quema el dinero quien
gana?: Respuesta: el fisco, pues el Fisco lo repone para s, es un ingreso extra, pero yo perd
mi dinero.
3 A falta de las anteriores, la ley determina que se preferir la deuda que al tiempo
del pago estaba devengada a la que no lo estaba; y si no hay diferencia a este respecto, lo
pagado se imputada a la deuda que elija el deudor.
Tratndose de las obligaciones mercantiles, el Cdigo mantiene el principio de que
el deudor es quien debe hacer, en primer lugar, la imputacin del pago cuando tiene varias
deudas con un mismo acreedor, quien deber realizarla al tiempo del pago. Si ste no la
hace, la ley mercantil faculta al acreedor para llevarla a cabo, sin ninguna limitacin, en
cuyo caso el deudor no puede oponerse a esta imputacin (121 del Cdigo de Comercio).
Esta es la diferencia ms apreciable con el sistema de imputacin al pago que contempla el
derecho comn.
LA NOVACIN
Art. 126 este art. es innecesario pues este cdigo se refiere slo a las cosas muebles,
y la rescisin por lesin enorme se refiere slo a bienes inmuebles.
SOLIDARIDAD
67
11 de Mayo de 2009
Esta materia est regulada en los Artculos 127, 128 y 129 del Cdigo de Comercio.
Estos artculos modifican al Cdigo Civil.
* Artculo 127: valor probatorio de los instrumentos privados: documental.
* Artculos 128 y 129 se refieren a la prueba testimonial.
El artculo 127 es un complemento del artculo 1703 del Cdigo Civil: puesto que
en esta ltima disposicin se sealan 5 casos que le dan valor cierto a los documentos
68
privados en cuanto a su fecha respecto de terceros, lo que tiene importancia por ej. cuando
una de las partes fallece, puesto que no se podr alterar la fecha, o si ste se acompa en
un juicio o si se copi en un registro pblico; adems del 6 caso contemplado en el artculo
419 del Cdigo Orgnico de Tribunales, que seala que se puede protocolizar un
documento, as por ej. si me llega una Carta de EEUU sobre Colombia, puedo protocolizar
dicha carta para que ste de certeza respecto de su fecha.
La diferencia entre protocolizar un documento y autorizarlo ante notario, radica en
que al ingresarlo en un protocolo, se podr solicitar copias de dicho documento tantas veces
como se quiera o sea necesario, en cambio cuando se firma un documento ante notario no
se deja copia en la notara.
Pues bien, este artculo 127 constituye el 7 caso, otro medio contemplado para los
comerciantes para darle fecha cierta a sus documentos, cuya disposicin seala que las
escrituras privadas que guarden uniformidad con los libros de los comerciantes hacen fe de
su fecha respecto de terceros, siempre que dichos libros se lleven de acuerdo al artculo 31
del Cdigo de Comercio, por lo tanto, por ej. las facturas vinculadas con los libros de
contabilidad tienen fecha cierta.
Prueba Testimonial:
puesto que de acuerdo al artculo 415 el seguro ajustado verbalmente vale como promesa:
nico caso en la legislacin chilena en que el contrato de promesa puede ser verbal.
5 Tambin deben constar por escrito cheques, letras y pagars.
6 La cuenta corriente mercantil, artculo 618, no admite prueba de testigos. Esta
cuenta corriente mercantil sirvi de modelo y de base a la cuenta corriente bancaria.
7 Artculo 820 cuando trata de la fianza, exige que conste por escrito, de lo
contrario no vale; lo mismo pasa con la prenda, artculo 813: este es un error que comete el
legislador, porque el contrato de prenda es un contrato real, que se perfecciona con la
entrega, sin embargo este artculo seala que se celebra y prueba como los dems contratos
comerciales; lo que no obstante no se perfeccionan con la entrega.
8 Contrato de fletamento martimo: artculo 928, ej. un charter. Muchas personas
arriendan para s, celebran un contrato de fletamento y se quedan con un barco por ej. por
un tiempo determinado. Este contrato debe probarse por escrito, no se admite prueba de
testigos.
Artculo 129: esta disposicin va muy lejos, puesto que seala que los juzgados
de comercio podrn, atendidas las circunstancias de la causa, admitir prueba testimonial
aun cuando altere o adicione el contenido de las escrituras pblicas.
Lo anterior es un exceso, puesto que de ser as nunca habra certeza con respecto a
lo expresado por un ministro de fe, sin embargo esta norma est en contradiccin con lo
dispuesto en el artculo 353. Al respecto se ha resuelto que tomando en consideracin que
la norma del artculo 353 es ms general y atendida adems su ubicacin, rige esta ltima.
Se ha llegado a entender que el legislador ha permitido esta situacin en algunos
casos en que las partes hayan celebrado un contrato por escritura pblica, sin que la ley
exija tal solemnidad: por ej. contrato de arriendo.
Finalmente vamos a decir que el Cdigo de Comercio tiene otros medios de prueba
que no tiene el Cdigo Civil, como por ej.
1 El juramento deferido,
2 Los libros de contabilidad,
3 La factura en la compraventa (veremos el comentario de la ley 19983 que se
modific en el sentido de que ahora se permite hacer un factoring con la factura,
antiguamente no exista el endoso de la factura, lo que se cre con esta ley en el ao 1993,
as por ej. puedo realizar un factoring de la factura entregada al Jumbo);
4 La carta de porte: carta de transporte: documento en que consta el envo de una
determinada cantidad de mercadera. Ej. enviamos una mercadera por Tur Bus y Tur Bus a
su vez nos entrega un comprobante con lo que estamos enviando, artculo 176 del Cdigo
de Comercio;
5 La Pliza de Seguro: se puede endosar la pliza de seguro; el fletamento tambin
es endosable;
6 El conocimiento de embarque: es lo mismo que la carta de porte, pero en la va
martima, tambin es endosable;
70
18 de Mayo de 2009
CONTRATOS MERCANTILES
Este contrato est apoyado en la definicin que da el Cdigo Civil en su art. 1793:
La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una
cosa y la otra a pagarla en dinero.
Aquella se dice vender y esta comprar.
El dinero que el comprador da por la cosa vendida se llama precio.
La diferencia que se da entre el Cdigo Civil y el Cdigo de Comercio es el uso que
se da a la cosa comprada, en derecho comercial es para obtener una ganancia, en
cambio en derecho civil es para el propio consumo.
El legislador comercial hizo una divisin en cuanto al contrato de compra por un
lado y el contrato de venta por otro, lo que se encuentra establecido en el artculo 3 N 1
para establecer ms que nada su carcter mercantil, ya sea para ambos contratantes, ya sea
para uno solo de ellos.
Las exigencias legales para que la compra tome un carcter mercantil son
distintas de la venta:
En materia civil la compraventa siempre ser para ambos de carcter civil, sin
embargo no en materia comercial.
71
Estas pueden tener 2 orgenes, una por va sustantiva y la otra por va accesoria.
1.- La sustantiva la encontramos en el N 1 del artculo 3 inciso 1: la
compra y permuta de cosas muebles, hecha con nimo de venderlas, permutarlas o
arrendarlas en la misma forma o en otra distinta. Al estar satisfechas estas condiciones
estamos ante la compra mercantil.
En la segunda parte se refiere a la venta mercantil:
y la venta, permuta o arrendamiento de estas mismas cosas.
Esta norma est apuntando tambin al carcter de mixto, puesto que puede ser acto
de comercio para ambos o para slo uno de ellos, por lo tanto los requisitos son:
1 Debe tratarse de la compra o permuta de cosas muebles,
2 y por otro lado el nimus, la intermediacin, esto es comprar para vender, no para
s mismo,
los bienes muebles por anticipacin, puesto que luego de separarse van a ser bienes
corporales.
Lo anterior es discutible porque si bien es cierto que esta normativa complementada
con el Cdigo Civil nos indicara que slo son bienes corporales muebles, las operaciones
que se transan en la bolsa son derechos y no cosas corporales.
Don Gabriel Palma Rogers justamente apunta a que la intencionalidad debe tener
siempre un propsito de lucro mercantil, una ganancia, pero como la mayora de los autores
seala que el artculo 3 N 1 no establece dicha exigencia, se debe descartar.
Las exigencias establecidas por el legislador en relacin con la compra son las que
se tienen que tener a la vista para calificar en igual sentido a la venta mercantil y el
73
principio fundamento o pilar de la venta es: la venta para que sea calificada como un
acto mercantil debe estar precedida de una compra mercantil.
A propsito de los artculos que hablan de la supletoriedad de la ley, en materia de
compraventa mercantil hay algunas modificaciones al respecto, que son las modalidades de
la compraventa en funcin de la cosa vendida.
25 de Mayo de 2009
Mercantilizacin de la compraventa:
Esta clase ce compraventa tiene lugar cuando la cosa es designada slo por su
especie y el vendedor la remite al comprador porque ella no se encuentra en el lugar donde
se celebra el contrato. La compraventa es perfecta, pero el comprador tiene la facultad de
resolverla si la cosa no fuere sana y de regular calidad. (en este caso el comprador conoce la
cosa).
Cuando la cosa que se compra por orden es designada a la vez por su especie y
calidad, el comprador tiene tambin la facultad de resolver la compraventa si la cosa no
fuere de la calidad estipulada (artculo 134 del Cdigo de Comercio).
Por ltimo, cuando la cosa comprada por orden se celebra bajo la condicin de
entregarla en un lugar determinado, se entiende convenido el contrato bajo la condicin
suspensiva casual de que la cosa llegue a su destino (artculo 137).
En este caso existe la condicin resolutoria de que las cosas no sean iguales o
conformes al muestrario. Puede asimismo resolverse el contrato de compraventa de cosas
por orden que han sido expedidas de un lugar a otro cuando las cosas no fueren de recibo de
la especie y calidad convenidas. Se entiende por cosas de recibo aquellas que son sanas y
de regular calidad, para que sean admitidas por el pblico al cual sern posteriormente
vendidas.
Si no hay acuerdo entre las partes sobre la calidad de la cosa, ella debe ser
reconocida por peritos, para que informen al Tribunal.
Compraventa por orden: se trata de mercaderas que el comprador ya conoce, por ej.
Nescaf.
Compraventa segn muestras: el comerciante primero tiene que verlo.
1 Si las partes creen que la cosa existe y celebran el contrato en circunstancias que
ello no es efectivo, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 1814 del Cdigo Civil
esta venta no produce efecto alguno.
Artculo 138 inc. 1: la compra de un buque o de cualquier otro objeto que no
existe y se supone existente, no vale.
3 Si la compra se hace tomando en cuenta los riesgos que corre el objeto vendido,
el contrato se reputa puro y simple si al celebrarlo ignoraba el vendedor la prdida de la
cosa. (se contrata la suerte, siempre que no exista mala fe). (Contrato Aleatorio).
Artculo 138 inciso final: pero si tal compra fuere echa tomando en cuenta los
riesgos que corre el objeto vendido, el contrato se reputar perfecto si al celebrarlo
ignoraba el vendedor la prdida de ese objeto.
El precio es el dinero que se paga por una cosa, es un truque de dinero. El precio es
la contrapartida de la cosa que se adquiere, la que se cambia por dinero.
La fijacin del precio es un elemento esencial de la compraventa, as el artculo 139
ratifica el principio del c.c. de que no hay compraventa sin precio, sin embargo la rigidez de
este principio ha sido atenuada por el legislador comercial al disponer:
No hay compraventa si los contratantes no convienen en el precio o en la manera
de determinarlo; pero si la cosa vendida fuere entregada, se presumir que las partes han
aceptado el precio corriente que tenga en el da y lugar en que se hubiere celebrado el
contrato.
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Ley de Gressam la mala moneda desaloja la buena moneda, ej. Salen monedas de oro, las personas
no van a pagar con esas monedas, sino que con las monedas antiguas. Siempre se paga con los billetes viejos
y se guardan los nuevos. El trmino plata viene de la poca en que haban monedas de plata.
RES: cosa
PERUNT: perece
DOMINUS: si la obligacin es de gnero, le pertenecen al vendedor, porque el
gnero no perece.
Estos 6 casos, son similares al Cdigo Civil, salvo el nmero 6 que en su inciso
segundo da una solucin sin sentido, sin lgica.
Que cosa debe entregar el vendedor para cumplir con esta obligacin?.
Cuando el contrato concierne a una especie o cuerpo cierto determinado, deber entregarse
la cosa sobre la cual ste recay. En cambio, si la determinacin de la cosa es slo de
gnero, el vendedor cumple su obligacin entregando una cosa sana y de regular calidad
(artculo 145). Este artculo se relaciona con lo dispuesto en el artculo 1509 del Cdigo
Civil, que dispone que tratndose de una obligacin de gnero, el deudor queda liberado de
su obligacin entregndole cualquier individuo del gnero de calidad a lo menos mediana.
1.- Entrega o transmisin del conocimiento, carta de porte o factura, cuando se trata
de mercaderas transportadas por mar o por tierra;
2.- Por el hecho de fijar su marca el comprador, con conocimiento del vendedor, en
las mercaderas compradas;
3.- Por cualquier otro medio autorizado por el uso constante del comercio (artculo
149 del Cdigo de Comercio). Constituye forma usual de entregar las mercaderas, por
ejemplo, las transferencias de plizas o documentos de aduana.
El caso de tradicin del artculo 148 se refiere al envo de las mercaderas hecho por
el vendedor al domicilio del comprador o a cualquier otro lugar convenido, envo que
importa tradicin efectiva de ellas. Sin embargo en su inciso segundo seala una
presuncin que no implica tradicin, cual es que no implicar entrega cuando fuere
efectuado (el envo) sin nimo de transferir la propiedad.
Al igual que la legislacin comn, el artculo 154 del Cdigo de Comercio impone
al vendedor la obligacin de saneamiento de la eviccin y de los vicios redhibitorios de la
cosa vendida. Sin embargo, el plazo de prescripcin de las acciones redhibitorias es de seis
meses contados desde el da de la entrega real de la cosa. Se trata de la accin para
reclamar rebaja en el precio, que segn el artculo 1869 del Cdigo Civil prescribe en un
ao para los bienes muebles.
Respecto a esta materia rige ntegramente el c.c. en sus artculos 1837 y 1838.
81
La nica excepcin la encontramos en el artculo 154 inciso final que seala que el
plazo de la prescripcin de la accin redhibitoria, se cuenta desde el momento en que el
comprador recibe y puede revisar las mercaderas, que se traduce en un plazo de 6 meses
contado desde el da de la entrega real de la cosa (cosas muebles).
El 1866 del c.c. establece un plazo similar de 6 meses respecto de los bienes
muebles y de 1 ao para los bienes races, tiempo que se cuenta desde la entrega real.
El 1869 establece que la accin para pedir rebaja del precio (actio cuanti minoris),
tratndose de bienes muebles prescribe en el plazo de 1 ao.
Por su parte, el artculo 153 seala que si el comprador se rehsa sin justa causa a
recibir las mercaderas, el vendedor puede solicitar:
La rescisin de la venta con indemnizacin de perjuicios,
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o el pago del precio con los intereses legales, poniendo las mercaderas a
disposicin del juzgado de comercio para que ordene su depsito y venta al martillo por
cuenta del comprador moroso.
Sirven como recibo; el acreedor cancela la deuda y el deudor tiene derecho a exigir
el recibo.
Art 160 el comprador tiene derecho a exigir del vendedor que forme y le entregue
una factura de las mercaderas vendidas, y que ponga al pie de ellas el recibo del precio
total o de la parte que se le hubiere entregado.
No reclamndose contra el contenido de la factura dentro de los 8 das siguientes a
la entrega de ella, se tendr por irrevocablemente aceptada
Una de las principales razones que motivaron la dictacin de esta ley, a juicio del
profesor, fue para los efectos de proteger a los pequeos industriales, puesto que stos se
vean muy perjudicados por la demora en los pagos por parte de los grandes empresarios,
como Jumbo, Falabella, etc.
En la prctica, antes de la dictacin de esta ley, se hablaba de la factorizacin de los
cheques, sin embargo este trmino no es correcto, al contrario, es ilegal, porque el cheque
es un documento de pago, no de crdito. No existe cheque a fecha ni a garanta. Ej. Me
compro una casa por 400 millones, sin embargo para evitar trasladar el dinero, se invent el
cheque, por lo tanto la factorizacin se hace con las facturas y no con los cheques.
El inciso final del Art 146 exime de responsabilidad al vendedor si ha exigido del
comprador el reconocimiento de la calidad y cantidad de mercaderas (recepcin
conforme).
Art. 151. Estando las mercaderas en poder del vendedor, aunque sea por va de
depsito, ste podr retenerlas hasta el entero pago del precio y los intereses
correspondientes.
Por ltimo, el comprador no est obligado a recibir por partes la cosa vendida. Con
todo, si se han verificado entregas parciales, la venta se tiene por consumada en cuanto a las
porciones recibidas. (Artculo 157).
Art. 157. El comprador que contratare en conjunto una determinada cantidad de
mercaderas, no est obligado a recibir una porcin de ellas bajo promesa de que se le
entregar posteriormente lo restante.
Pero si el comprador aceptare las entregas parciales, la venta se tendr por
consumada en cuanto a las porciones recibidas, aun cuando el vendedor no le entregue las
restantes.
En este caso el comprador podr compeler al vendedor a que cumpla ntegramente
el contrato o a que le indemnice los perjuicios que le cause el cumplimiento imperfecto.
(Este artculo establece el concepto moderno de recepcin conforme).
Este artculo se relaciona con el 1591 c.c. el deudor (vendedor) no puede obligar
al acreedor (comprador) a que reciba por partes lo que se le deba, salvo el caso de
convencin contraria; y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes en casos especiales.
El pago total de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que se
deban.
Requisitos:
PERMUTA:
La permutacin mercantil se rige por las mimas reglas del Cdigo Civil.
Artculo 161: nico artculo del ttulo tercero.
Art. 161. La permutacin mercantil se califica y rige por las mismas reglas que
gobiernan la compraventa, en cuanto no se opongan a la naturaleza de aquel contrato.
1 Atendiendo a su naturaleza:
Ttulos Civiles o Mercantiles: dependiendo si se trata o no de un acto de
comercio. As por ej. Tratndose de un bien raz, el ttulo ser civil.
embargo cuando necesitan dinero a un plazo superior a un ao, las S.A. abiertas estn
facultadas para crear un ttulo denominado Bonos o debentures5. Hay ciertas empresas
grandes como por ej. La empresa de Tabacos o Copec, etc, que emiten estos bonos con el
objeto de obtener dinero a una menor tasa de inters.
Ej. Una persona se gana la lotera y deposita el dinero. El banco le dar una tasa de
inters de un 1%, pero si presta ese dinero, lo har al 3%. Sin embargo estos bonos o
debentures los ofrecen al 2%, por lo tanto es conveniente tanto para las personas que
compran estos bonos, porque obtendrn una mayor tasa de inters que en el banco; como
para la S.A., puesto que obtendr dinero a una menor tasa de inters: 2%. Esto deriva de
S.A. abiertas, de gran tamao, que estn controladas por las Superintendencias.
A la orden
Al portador
Por su parte, el artculo 1908 seala que las disposiciones de este ttulo no se
aplicarn a las letras de cambio, pagars a la orden, acciones al portador, y otras especies
de transmisin que se rigen por el cdigo de comercio o por leyes especiales.
Este artculo por tanto nos seala que todo lo que es nominativo (no endosable) est
en el Cdigo Civil y lo que no es nominativo se regula por leyes especiales o por el Cdigo
de Comercio.
1 Perfeccionamiento de la cesin:
Naturaleza jurdica
Intervinientes:
Notificacin:
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Art. 1903 C.C.: La notificacin debe hacerse con exhibicin del ttulo, que
llevar anotado el traspaso del derecho con la designacin del cesionario y bajo la firma del
cedente.
Concepto:
Son aquellos en que se indica el nombre del titular en el anverso, y
lleva clusula a la orden.
Endoso:
17 Inc 1 Ley 18.092: El endoso es el escrito por el cual el tenedor
legtimo transfiere el dominio de la letra. La entrega en cobro o la constituye en prenda
Endoso completo:
Artculo 22 inc. 1 Ley 18.092: El endoso puede contener, adems
de la firma del endosante o de la persona que lo extiende a su ruego o en su representacin,
las siguientes menciones: el lugar y la fecha de su otorgamiento, el nombre del endosatario
y la calidad del endoso, en su caso.
Endoso en blanco:
Artculo 23 Ley 18.092: El endoso firmado por el endosante que no
contenga el nombre del endosario, es endoso en blanco.
La sola firma del endosante constituye tambin endoso en blanco.
2 Traspaso de Excepciones:
163 C. Comercio: El deudor a quien se notifique la cesin y que tenga que oponer
excepciones que no resulten del crdito cedido, deber hacerlas presentes en el acto de
notificacin, o dentro de 3ro da a mas tardar, so pena de que ms adelante no sern
admitidas. (Excepciones reales: respecto de la legitimidad del ttulo)
Las excepciones que aparezcan a la vista del documento o que nazcan del contrato,
podrn oponerse contra el cesionario en la misma forma que habra podido oponerse contra
el cedente. (Respecto de los hechos: esto es, que digan relacin a excepciones
personales).
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La cesin de crdito comprende las acciones del mismo, como por ejemplo la
hipoteca.
Si el deudor no acepta o no ha sido notificado, no se encuentra perfecta la cesin e
incluso se le puede embargar al cedente su crdito.
Si acept, se sano, se forma un solo bloque.
Una vez que se notifica al deudor, no se le puede embargar el crdito al cedente,
puesto que el crdito pasa a pertenecer al cesionario.
Si el documento es nominativo, no lo puedo hacer correr, sin embargo lo puedo
ceder, como en el caso del cheque.
Art. 1907 C.C.: El que cede un crdito a ttulo oneroso, se hace responsable
de su existencia al tiempo de la cesin, esto es, de que verdaderamente le perteneca en ese
tiempo; pero no se hace responsable de la solvencia del deudor, si no se compromete
expresamente a ello; ni en tal caso se entender que se hace responsable de la solvencia
futura, sino slo de la presente, salvo que se comprenda expresamente la primera; ni se
extender la responsabilidad sino hasta concurrencia del precio o emolumento que hubiere
reportado de la cesin, a menos que expresamente se haya estipulado otra cosa.
EL MANDATO COMERCIAL:
El mandato se encuentra regulado tanto en el Cdigo de Comercio, artculos 233 a
347, cuanto en el Cdigo Civil, artculos 2116 y siguientes.
1.- El sealar gratuitamente, ya que nadie trabaja de esa forma hoy por hoy. Por
lo anterior, parece ser ms acertada la definicin que da el Cdigo Civil.
2.- Introduce a los corredores que no son mandatarios, sino intermediarios y omite a
los martilleros que son efectivamente comisionistas para vender. No obstante lo anterior, el
art. 75 C. De C. Establece la posibilidad de que el corredor de comercio puede ser
comisionista (por ejemplo el caso del mdico).
3.- Olvida desarrollar la comisin para bancos.
No debe confundirse el contrato con el poder; ambos son distintos. El poder es slo
el contenido de las facultades otorgadas al mandatario, a falta del cual la ley suple el
silencio en el artculo 340, otorgndole aun facultades de disposicin (es ms amplio que el
2232 del Cdigo Civil).
Excepcionalmente el mandato es solemne, como ocurre con el mandato para
celebrar matrimonio.
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Artculo 2125: las personas que por su profesin u oficio se encargan de negocios ajenos, estn obligadas a
declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el encargo que una persona ausente les hace; y transcurrido
un trmino razonable, su silencio se mirar como aceptacin.
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Es general si se da para todos los negocios del mandante (an cuando cuente con
una o ms excepciones determinadas).
Por otra parte, para determinar si el mandato es civil o mercantil, hay que examinar
si el negocio es o no mercantil para el mandante.
1.- Comisin, que es aquel mandato comercial que (...) versa sobre una o ms
operaciones mercantiles individualmente determinadas (art. 235). Corresponde al mandato
especial que define el artculo 2130 del Cdigo Civil como aquel que (...) comprende uno
o ms negocios especialmente determinados (...).
3.- Mandato de factores y dependientes, que es el mandato general del Cdigo Civil;
ese que se da para todos los negocios del mandante, o para todos con una o ms
excepciones determinadas.
3.- Corredura. Esta no es propiamente una especie de mandato, dado que la labor
del corredor es de simple intermediacin.
El artculo 234 omiti a los martilleros (que venden en pblica subasta bienes
corporales muebles), quienes s son mandatarios.
Art 2151 del c.c. dice el mandatario puede, en el ejercicio de su cargo, contratar a
su propio nombre o al del mandante; si contrata a su propio nombre, no obliga respecto de
terceros al mandante
Art 254 c. com el comisionista puede obrar en nombre propio o a nombre de sus
comitentes.
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Art 255 c. com el comisionista que obre a su propio nombre so obliga personal y
exclusivamente a favor de las personas que contraten con l, an cuando el comitente se
halle presente a la celebracin del contrato, se haga conocer como interesado en el
negocio, o sea notorio que este haya sido ejecutado por su cuenta.
El artculo 807 del Cdigo de Comercio, habla del depsito que se constituye igual
que la comisin, lo que constituye un error, puesto que el depsito es un contrato real que
se perfecciona con la entrega de la cosa y el mandato por regla general es consensual, salvo
excepciones, como el mandato que se otorga para contraer matrimonio, en que es solemne.
Art. 1448. Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para
representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo.
Art. 1449. Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho para
representarla; pero slo esta tercera persona podr demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su
aceptacin expresa o tcita, es revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l.
Constituyen aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato.
Art. 1450. Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por una tercera persona, de
quien no es legtimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no
contraer obligacin alguna, sino en virtud de su ratificacin; y si ella no ratifica, el otro contratante tendr
accin de perjuicios contra el que hizo la promesa.
1.- Teora de la ficcin: Formulada por Pothier, establece que por una ficcin
legal una persona acta en nombre de otra, fingiendo que la persona est presente (es la
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2.- Teora del nuncio o recadero: Formulada por Savigny. Esta teora no tiene
asidero, ya que tampoco explica la situacin de la representacin legal del menor o del
demente.
Los Comisionistas:
El art. 238 seala que la comisin puede ser conferida por cuenta ajena, y en este
caso los efectos que ella produce slo afectan al tercero interesado y al comisionista. Se
trata por tanto de un caso de estipulacin a favor de un tercero.
Tanto la comisin mercantil como el mandato civil, son contratos consensuales, se
perfeccionan con el solo consentimiento de las partes.
Se puede manifestar el consentimiento en forma expresa o en forma tcita; sobre
esta ltima rigen las normas especiales del art. 2125 CC, que contempla al silencio de una
de las partes como forma de aceptacin para efectos de la formacin del consentimiento.
100
Por su parte el artculo 243 del Cdigo de Comercio establece que el comisionista
puede o no aceptar a su arbitrio el encargo, pero si lo rehsa queda obligado bajo
responsabilidad de daos y perjuicios, esto siempre que el comisionista no cumpla con las
siguientes obligaciones como son:
Cabe destacar a su vez que el comisionista puede actuar a nombre propio o bien por
cuenta de su comitente, (art.254 y 255 c. de com). En caso de existir duda se presume que
acta a nombre propio.
1.- Ejecutar o concluir la comisin (art. 245 C. De C; 2135 CC), en caso de que
no lo haga responder de daos y perjuicios.
2.- El cumplimiento de la comisin debe ajustarse a las instrucciones que
reciba su comitente (art. 268 C. De C.). En caso de que no tenga instrucciones deber
actuar conforme a su prudencia, usos y procedimientos entendidos y diligentes.
3.- Conservar y custodiar los efectos sobre que versa la comisin. Existe esta
obligacin de conservacin y custodia desde que las cosas son puestas a disposicin del
comisionista.
4.- Comunicar al comitente el estado del encargo (art. 250 C. De C.).
5.- Rendir cuenta de su comisin una vez terminado el encargo. (Sino incurre
en el delito de estafa). Esta cuenta debe ser detallada y documentada. (art.2155 CC ).
6.- Obligacin de reintegrar los saldos a favor del comitente. (artculos 279 y
280 Cdigo de Comercio).
1).- Prohibicin de alterar las marcas sin expresa autorizacin del comitente. La
sancin desde el punto de vista contractual es la indemnizacin de perjuicios, y desde el
punto de vista penal, el comisionista comete el delito de estafa.
2).- No puede lucrarse con el mandato, sin perjuicio de la remuneracin.
3).- No puede dar en prenda los bienes que se le hayan dado en comisin (art. 252).
En caso de infringir esta disposicin, la prenda subsiste y el comitente deber pagar al
acreedor prendario la cantidad equivalente al valor de las mercaderas, a menos que probare
que el acreedor prendario tena conocimiento de que las cosas no le pertenecan al
comisionista, en tal caso tendr derecho a reivindicarla.
4).- No puede representar intereses contrapuestos (art. 271 C. De C.).
Esto es, se le prohbe la autocontratacin, conceptualizada segn el art. 271 como
(...) hacer contratos por cuenta de dos comitentes o por cuenta propia y ajena, siempre que
para celebrarlos tenga que representar intereses incompatibles.
Aade este artculo que el comisionista no puede, por ejemplo, Comprar o vender
por cuenta de un comitente mercaderas que tenga para vender o que est encargado de
101
comprar por cuenta de otro comitente; ni, tampoco, Comprar para s mercaderas de sus
comitentes, o adquirir para ellos efectos que le pertenezcan.
Esta proscripcin cesa si media autorizacin formal del comitente, pasando a ser
plenamente vlido el autocontrato (art. 271). El Cdigo Civil recoge el mismo principio en
el art. 2144, con la salvedad de que la autorizacin que admite es diversa de la que tolera el
de Comercio, ya que al tiempo que la una debe ser slo expresa, la otra ha de ser adems
formal.
Extincin de la Comisin:
102
2).- Renuncia del comisionista; este renuncia est permitida, pero debe dar aviso
al comitente para que tome medidas para resguardar sus bienes (art. 242, la renuncia no
pone trmino a la comisin toda vez que cause al comitente un perjuicio irreparable, se
modifica de esta manera la regla general dada en materia civil que s pone trmino por la
renuncia).
3).- Muerte del comisionista (art. 240 C. De C.; art. 2163 N 5 CC); esta no
termina por la muerte del comitente, las obligaciones de ste se transmiten a los herederos.
Pero la comisin termina por muerte del comisionista (por ser intuito personae). Es
parecido al mandato otorgado al abogado.
En cambio en materia civil, cuando existe un mandato especial no se acaba con la
muerte del mandante. En cambio si el mandato es general si se extingue con la muerte del
mandante.
Empresario colectivo: ente que usan los seres humanos para hacer negocios.
Por otra parte existen reglas especiales para ciertas comisiones, a saber:
1).- Comprar; el comisionista no puede comprar a cuenta del comitente cosas a un
valor superior al de la plaza en que se solicita, an cuando el comitente hubiere sealado un
precio superior.
En caso de contravencin el comisionista deber abonar la diferencia entre el valor
de la plaza y el efectivamente pagado.
En relacin con los mancebos y factores de comercio ver art. 325 (contemplatio
domini).
103
El mandato del factor corresponde al mandato general del derecho civil, o sea, aquel
que se otorga para todos los negocios del mandante o para todos con una o ms excepciones
especialmente determinadas (artculo 2130 del Cdigo Civil).
Tanto factores cuanto dependientes son auxiliares del comercio. Con respecto a
ambos el mandante toma el nombre de principal (artculo 237 inciso final).
En primer lugar, los artculos 325 y 326 sealan que unos y otros pueden actuar a
nombre propio o a nombre del comitente; en este caso deben expresar en los documentos
que suscriban que lo hacen por poder (o PP), bajo pena de quedar ellos obligados al
cumplimiento de los contratos que celebren. Obrando en la forma sealada por la ley,
obligan al principal en el cumplimiento de los contratos (este es un caso en que el mandato
incluye representacin, lo que no siempre ocurre).
En todo caso, subsiste para el principal la obligacin de llevar a efecto los contratos
que sus factores o dependientes hayan hecho a su nombre, aun cuando hayan violado sus
instrucciones, apropiado del resultado de una negociacin o actuado con abuso de
confianza (artculo 327).
En estos casos, como se acta a nombre de otro sin declararlo, los terceros pueden
optar por dirigir sus acciones contra el factor o dependiente que con ellos hubiere
contratado, o contra el mandante, pero no contra ambos (artculo 329).
EL FACTOR
104
El artculo 2132 del Cdigo Civil esquematiza las facultades del mandatario, de tal
modo que se entiende que ste tiene la facultad para administrar convenientemente el
negocio (facultades generales de administracin o simple administracin: comprende los
actos de administracin que se encuentran dentro del giro ordinario de los negocios), o sea
puede, por ejemplo, pagar cuentas o cobrar crditos.
Para obtener facultades especiales de disposicin se requiere de poder especial.
El Cdigo de Comercio seala que los factores estn autorizados para ejercer todas
las facultades para administrar el negocio y ejecutar los actos que abracen la administracin
del mismo; tambin puede usar todas las facultades para el buen desempeo del negocio.
Esto sin perjuicio que el principal les restrinja las facultades en forma expresa (artculo
340).
Sin exigir escritura pblica, el legislador dispone que los factores deben ser
investidos de un poder especial otorgado por el propietario del establecimiento cuya
administracin se encomiende. Este poder debe inscribirse en el Registro de Comercio
(artculos 22 y 339).
Toda persona que tenga la libre administracin de sus bienes (esto es, el mayor de
18 aos). El hijo de familia, la mujer casada y el menor emancipado que hubieren cumplido
17 aos requieren autorizacin del padre, marido o curador para contratar con el comitente
y desempear la factora. Artculo 338.
EL DEPENDIENTE
Rige lo dicho en el prrafo anterior para el factor, segn lo seala el artculo 342.
7
Esta y las siguientes materias relativas al mandato de factores y dependientes no fueron tratadas por el
profesor Gmez. Su desarrollo se hizo sobre la base de a la separata sobre el tema de Sergio Espinoza.
105
Necesitan poder expreso para ejecutar actos que obliguen a su principal (artculo
343). Respecto de la forma en que debe darse esta autorizacin, debemos distinguir:
1.- Si se trata de autorizacin para girar, aceptar o endosar letras de cambio, firmar
documentos de cargo o descargo, o recaudar y recibir dinero, debe ser conferida por
escritura pblica, con especificacin de los actos y negociaciones a que se extienda el
encargo. Esta escritura debe inscribirse en el Registro de Comercio y publicarse (artculo
344).
Si las ventas se hacen al fiado o si el pago debe verificarse fuera del almacn, los
recibos sern firmados necesariamente por el comitente o por la persona autorizada para
cobrar.
El artculo 336 posee dos numerandos que sealan los derechos. Estos son:
1 Derecho a salario estipulado y
2 Derecho a indemnizacin por las prdidas y gastos extraordinarios que
hicieren por consecuencia inmediata del servicio que prestaren.
1.- Delegar las funciones de su cargo, salvo autorizacin del principal (artculo 330).
2.- Traficar por su cuenta y tomar inters en nombre suyo o ajeno en negociaciones
del mismo gnero que las que hagan por cuenta de sus comitentes, sin perjuicio de
autorizacin expresa para ello conferida por el principal (artculo 331 inciso 1); con esto se
evita la competencia desleal. La sancin se encuentra en el inciso 2 de la misma
disposicin: se aplica al comitente los beneficios que produzcan las negociaciones,
quedando las prdidas de exclusivo cargo de los factores o dependientes que hubieren
violado la prohibicin.
Las reglas relativas a esta materia se encuentran en los artculos 332 a 335.
De acuerdo con la primera de dichas disposiciones, a ninguna de las partes les es
lcito rescindir sin causa legal los contratos que hubieren celebrado entre s con trmino
fijo. Si alguno de ellos contraviniere esta disposicin, deber indemnizar al otro los
perjuicios que le sobrevengan.
Pero si en los contratos no se ha especificado su duracin, cualquiera de las partes
puede dar por concluido el contrato, avisando al otro con un mes de anticipacin. No
obstante lo sealado, el principal puede hacer efectiva la despedida del factor o dependiente
antes del mes, pagndole la mesada que les corresponda (artculo 335).
Como la rescisin de un contrato slo se puede realizar por causales legales, los
artculos 333 y 334 enumeran taxativamente las causales que pueden ser invocadas por el
principal y por el factor o dependiente.
1.- Todo acto de fraude o abuso de confianza que cometa el factor o dependiente.
2.- La ejecucin de algunas de las negociaciones prohibidas al factor o dependiente.
3.- Las injurias o actos que, a juicio del juzgado de comercio (entindase del juez
ordinario civil), comprometan la seguridad personal, el honor o los intereses del comitente.
Por su parte, el artculo 334 menciona las causales que pueden ser invocadas
por el factor o el dependiente:
1.- Las injurias o actos que habla el nmero 3 del artculo precedente.
2.- El maltratamiento inferido por el principal y calificado de bastante por el
juzgado de comercio (misma prevencin anterior).
3.- La retencin de sus salarios por dos plazos continuos.
107
8
Vanse artculos 159 y siguientes del Cdigo del Trabajo: causales de caducidad, de terminacin y
necesidades de la empresa.
108
irreparable al comitente.
CONTRATO DE SOCIEDAD:
Esta materia de las sociedades tiene mucha importancia puesto que un comerciante,
frente a las dificultades que implica el desarrollo de la actividad comercial bajo la forma de
empresa individual, debe necesariamente asociarse con otros para llevar a cabo una
explotacin econmica de mayor tamao. Cuando la actividad que se piensa ampliar no
requiere de grandes capitales, basta con que el comerciante se asocie con un grupo de
personas que le merezcan su entera confianza. La forma jurdica adecuada es entonces una
sociedad de personas, las que analizaremos en sus distintas formas.
Este es un contrato distinto, raro, diferente, puesto que no hay contraparte, esa es la
diferencia con otros contratos, en la sociedad el objetivo es ganar unidos.
Para algunos autores es una institucin, entendiendo por tal a una reunin de
personas organizadas de manera estable alrededor de un inters comn.
El artculo 2053 define que lo que es una sociedad, sinnimo de compaa, sin
embargo con frecuencia las personas denominan compaa a las grandes empresas, como la
compaa de electricidad, de agua potable, de telfono, etc. O sealan por ej. Sociedad de
amigos del rbol.
Esta materia es muy importante puesto que las sociedades normalmente sirven para
negociar, puesto que implican una acumulacin de capitales, por lo tanto el riesgo se
reparte entre varias personas. Ej. Banco Chile, Soprole, Sociedades Agrcolas, todas
sociedades que estn formando algo.
Hay inters y trabajo compartido en relacin a obtener un fin, existe confianza
respecto de los socios.
Los franceses no contemplaban de esta forma a las sociedades, por ello don Andrs
Bello seal expresamente que la sociedad forma una persona jurdica distinta de los socios
individualmente considerados.
Persona jurdica
Art 545 c.c. Persona Jurdica se llama persona jurdica una persona ficticia, capaz
de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles y de ser representada judicial y
extrajudicialmente (por una persona natural)
Art 547 c.c. las sociedades industriales (las que desarrollan trabajos).
Estas sociedades no siguen las reglas de las corporaciones o las fundaciones, por el
lucro.
Se relacionan los art 545 c.c. art 2053 c.c. y el art 348 c.com
Por su parte el art.2053 inc.2 seala que la sociedad forma una persona jurdica
distinta de los socios individualmente considerados. La personalidad jurdica dura
mientras la sociedad tenga existencia legal, y se prolonga durante su liquidacin una vez
que ella ha sido disuelta. Esta es una de las diferencias con el Cdigo Civil Francs, puesto
que ste no sealaba que la sociedad formaba una persona distinta de los socios.
Por lo tanto al ser una persona jurdica, tiene los atributos propios de una persona
jurdica:
Sociedad Comunidad
1 Es un contrato Es un cuasicontrato (2304 del c.c.)
2 Es un acto jurdico creado por las partes Generalmente nace de un hecho, como por ej. La
con ese propsito comunidad hereditaria, que surge del
fallecimiento del causante; por tanto es
sorpresivo.
3 Es a ttulo singular. Ej. Aporto un camin Puede ser a ttulo singular como el legado o a
o una propiedad, etc, siempre a ttulo ttulo universal como la comunidad hereditaria.
singular, excepto la sociedad conyugal
(2056 c.c. que es a ttulo universal). Por
regla general las sociedades a ttulo
universal estn prohibidas en Chile de
acuerdo al artculo 2057, salvo la
sociedad conyugal.
4 Es una persona jurdica No es una persona jurdica. Tanto es as que el
legislador mira mal a las comunidades, a
diferencia de las sociedades.
5 Puede ser indefinida La indivisin no se puede pactar por ms de 5
aos. De acuerdo al artculo 1317 del c.c. slo se
puede renovar dicho plazo de indivisin y basta
que cualquiera la pida, para que se realice la
particin.
6 Para la toma de decisiones, se aplica la Se aplica la ley de la unanimidad, a menos que se
ley de las mayoras estipule que haya un representante. Todos
forman una sola unidad, lo que est ligado a que
nadie est obligado a permanecer en la
indivisin.
7 Estn expuestas a la quiebra No, porque no son personas jurdicas.
8 En la sociedad conyugal entra todo. En la
112
Artculo 2307 c.c. a las deudas contradas en pro de la comunidad durante ella, no es obligado sino
el comunero que las contrajo; el cual tendr accin contra la comunidad para el reembolso de lo que hubiere
pagado por ella.
Si la deuda ha sido contrada por los comuneros colectivamente, sin expresin de cuotas, todos ellos, no
habiendo estipulado solidaridad, son obligados al acreedor por partes iguales, salvo el derecho de cada uno
contra los otros para que se le abone lo que haya pagado dems sobre la cuota que le corresponda.
Art. 382 (C.C.M). Los socios capitalistas dividirn entre s las ganancias y las prdidas en la forma
que se hubiere estipulado. A falta de estipulacin, las dividirn a prorrata de sus respectivos aportes.
El aporte que se estipula forma el FONDO SOCIAL art 375 y 376. La Sociedad no
solo se perfecciona con lo que se entrega en el momento, sino tambin con lo que se
compromete a entregar en el futuro.
1).- Dinero.
2).- Crditos.
3).- Muebles e inmuebles.
4).- Mercedes.
5).- Privilegios de invencin.
6).- Trabajo manual.
7).- Mera industria (son los que aportan trabajo o socios industriales).
8).- En general toda cosa capaz de prestar alguna utilidad.
a).- Los aportes en dinero pueden ser entregados de una sola vez al momento de la
constitucin de la sociedad, o en pocas fijas y determinadas. Es decir, los socios deben
entregar su aporte en las fechas estipuladas en el contrato (Artculo 378 inc 1).
b).- Los aportes en especies consiste en entregar una cosa distinta al dinero
(inmuebles, mercadera, etc.). Estos aportes deben ser apreciados en dinero. El aporte en
especies puede ser en propiedad o en usufructo.
Atr 382 los socios capitalistas dividirn entre s las ganancias y las prdidas
en la forma que se hubiere estipulado. A falta de estipulacin, las dividirn a
prorrata de sus respectivos aportes.
114
Estipulacin: esta palabra se utiliza slo para hacer referencia a los contratos, puesto
que las leyes no estipulan, sino que ordenan, disponen, ordenan, prescriben.
El artculo 382 permite que se pacten o estipulen en diferentes formas los aportes y
a falta de ste, seala que las utilidades se dividen a prorrata de los aportes.
Ej: Se estipula entre un padre y un hijo que se dividirn entre s las prdidas y
respecto de las ganancias, el padre obtendr un 10% de ellas y el hijo un 90%,
posteriormente el padre se retira y el hijo sigue funcionando. Suelen estipularse estas
condiciones, sin embargo llama la atencin cuando se trata de 2 personas extraas. En este
punto cabe destacar que existe libertad para fijar la proporcin de los socios en cada
ganancia, sino lo fijan los socios en el contrato se reparten de acuerdo al aporte de cada
socio.
(Podra establecerse una sociedad leonina entre padre e hijo, para evitar efectuar una
donacin, y pagar el impuesto que grava esta clase de actos).
El artculo 2069 del Cdigo Civil establece que si una persona aporta su trabajo, y
no hubiere estipulacin de su cuota en los beneficios sociales, en caso de ser necesario se
fijar esa cuota por el juez, y si ninguna estipulacin existiera en relacin con las prdidas,
se entiende que este slo pierde su industria o trabajo. En el mismo sentido que el precepto
anterior el artculo 283 del Cdigo de Comercio es ms favorable con este socio, ya que
seala que en cuanto a las ganancias y perdidas del socio industrial, se estar a lo que se
hubiera estipulado en el contrato de sociedad, y no habiendo estipulacin, el socio
industrial llevar en las ganancias una cuota igual a la que corresponda al aporte ms
mdico, sin soportar parte alguna en las prdidas.
Art. 2086. Si por el acto constitutivo de la sociedad se asegura a una persona que ofrece su industria
una cantidad fija que deba pagrsele ntegramente aun cuando la sociedad se halle en prdida, se mirar esta
cantidad como el precio de su industria, y el que la ejerce no ser considerado como socio.
115
Si se le asigna una cuota del beneficio eventual, no tendr derecho, en cuanto a ella, a cosa alguna,
cuando la sociedad se halle en prdida, aunque se le haya asignado esa cuota como precio de su industria.
4.- En cuanto a sus formas (art. 348 C. De C., complementado por las leyes que
se mencionan):
a.- Sociedades colectivas; son la madre de las sociedad de personas
b.- Sociedad annima; Ley 18.046
c.- Sociedad en comandita, que puede ser simple o por acciones;
d.- Sociedades de responsabilidad limitada;
e.- Spa sociedad por acciones: Ley 20.190 (Spa: sanacin por agua).
9
Asociacin en cuentas de participacin, que no es ni sociedad ni persona jurdica,
es una figura especial (art. 507 y sgtes.). Slo aparece el representante, quien aport no se
menciona en ningn acto, sin embargo por su aporte recibe utilidades del negocio
respectivo.
9
Esta es poco frecuente, por lo que la veremos ms adelante.
116
Art. 2061. La sociedad, sea civil o comercial, puede ser colectiva, en comandita, o
annima.
Es sociedad colectiva aquella en que todos los socios administran por s o por un
mandatario elegido de comn acuerdo.
Es sociedad en comandita aquella en que uno o ms de los socios se obligan solamente
hasta concurrencia de sus aportes.
Sociedad annima es aquella formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por
accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado
por miembros esencialmente revocables.
1 CONCEPTOS:
1).- Sociedad colectiva (art. 385 C. De C. Y art. 2061 inc. 2 CC) Es aquella
en que todos los socios administran por s o por un mandatario elegido de comn
acuerdo.
Esta es la madre de las sociedades, la primera que se cre en el mundo. Esta
definicin, si bien concuerda con el art. 385 del C. De C., debe considerrsela incompleta a
la luz del art. 370 C. De C., que consagra la responsabilidad solidaria pasiva de los socios
respecto de las obligaciones contradas bajo relacin social, la que es irrenunciable para
este tipo de sociedades. Adems el artculo 385 se refiere a la administracin, sealando
que le corresponde por derecho a los socios y que puede ser delegada a los mismos socios o
a extraos.
Antiguamente las S.A. (a partir del ao 1865) estaban reguladas en el Cdigo de
Comercio, sin embargo a partir del gran desarrollo de estas sociedades, se cre una ley
especial la 18.046, y recientemente se dict la ley de SPA.
Por su parte, el artculo 350 del Cdigo de Comercio seala los requisitos de
formacin y prueba de la sociedad colectiva.
Los socios pueden ser civiles o comerciales, y como ya hemos visto, sern
comerciales cuando realicen cualquier actividad contemplada en el artculo 3 del Cdigo
de Comercio.
La sociedad colectiva es Intuito Persona, esto es, de personas, lo que interesa es
precisamente la persona.
Esta sociedad es de origen francs.
117
El artculo 2061 inciso final establece que La sociedad annima es aquella formada
por la reunin de un fondo comn, suministrado por accionistas responsables slo por sus
respectivos aportes, y administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente
revocables.
De acuerdo a lo dispuesto en el artculo 2064 la sociedad annima es siempre
mercantil, an cuando se constituya para la realizacin de negocios de carcter civil.
Por su parte, el artculo 1 de la Ley 18.046 contempla un concepto de sociedad
annima similar al del artculo 2061 inciso final, pero agrega que la sociedad annima, es
una persona jurdica. En el art.2 de este mismo cuerpo legal, se distingue entre las SA
abiertas, y las S.A cerradas.
Abiertas: las que entran al mercado.
Cerradas: sociedades familiares.
5.- SPA : artculos 424 y siguientes. Esta sociedad es muy novedosa, se encuentra
regulada en la Ley 20.190 que seala que en lo no previsto por dicha ley se regir por las
normas de las sociedades annimas cerradas. Esta ley quiebra la regla de las sociedades
contemplada en el artculo 2053 del c.c., puesto que dispone que puede estar compuesta por
UNA o ms personas.
Art. 2053. La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner
algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan.
La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente considerados.
Art. 476 del C.C.M. La sociedad en comandita es regida bajo una razn social, que debe
comprender necesariamente el nombre del socio gestor si fuere uno solo, o el nombre de uno o ms de los
gestores si fueren muchos.
El nombre de un socio comanditario no puede ser incluido en la razn social.
Las palabras y compaa agregadas al nombre de un socio gestor, no implican la inclusin del
nombre del comanditario en la razn social, ni imponen a ste responsabilidades diversas de las que tiene en
su carcter de tal.
Por lo anterior es que en caso de dudas se entender que se trata de una sociedad
colectiva. Por ello se dice que la sociedad colectiva es parecida al latn, lengua de la cual
nacen los idiomas: espaol, rumano, francs, italiano, portugus, principalmente, y algunos
otros que son una variacin como el cataln.
5).- SpA: Sociedad por Acciones: conforme al artculo 429 del Cdigo de
Comercio, los accionistas slo sern responsables hasta el monto de sus respectivos aportes
en la sociedad. Sin embargo como ya se seal la SpA puede seguir funcionando con un
solo socio. Adems se diferencia con las otras sociedades en cuanto a su plazo y
constitucin, puesto que el plazo para inscribirla es de un mes, es siempre mercantil y
puede constituirse o no por escritura pblica, exigindose slo que sea autorizada ante
notario.
Cul es la diferencia entre autorizar notarialmente y reducir un instrumento a
escritura pblica?: en que al reducir un instrumento a escritura pblica, se podrn obtener
en el futuro todas las copias que se soliciten, puesto que se incorporan a un registro pblico;
en cambio con la autorizacin notarial el notario slo autoriza la firma, pero no se queda
con ningn registro.
SOCIEDADES COLECTIVAS:
Hoy en da estas sociedades son bastante escasas. Sin embargo sus reglas son
supletorias a las sociedades en comandita, ello por cuanto el art. 490 establece que en caso
de duda la sociedad se reputar colectiva. Esta presuncin slo rige respecto de las
sociedades en comanditas reguladas en los arts. 470 a 490 Cdigo de Comercio, y no a las
por acciones. (Las sociedades colectivas se presumen, en cambio las en comandita no).
Las sociedades en comanditas slo estn mencionadas en el Cdigo Civil, la nica
que trata este cdigo son las sociedades colectivas.
Este tipo societario, es el primero en aparecer en la vida jurdica, algunos creen que
aparece en el derecho romano, con las sucesiones que surgan a raz del fallecimiento
123
VER arts. 2061 del Cdigo Civil, 385 y 370 del Cdigo de Comercio:
Art. 2061 (c.c.). La sociedad, sea civil o comercial, puede ser colectiva, en comandita, o
annima.
Es sociedad colectiva aquella en que todos los socios administran por s o por un
mandatario elegido de comn acuerdo.
Es sociedad en comandita aquella en que uno o ms de los socios se obligan solamente
hasta concurrencia de sus aportes.
Sociedad annima es aquella formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por
accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado
por miembros esencialmente revocables.
Art. 385. La administracin corresponde de derecho a todos y cada uno de los socios, y stos pueden
desempearla por s mismos o por sus delegados, sean socios o extraos.
Art. 370. Los socios colectivos indicados en la escritura social son responsables solidariamente de
todas las obligaciones legalmente contradas bajo la razn social.
En ningn caso podrn los socios derogar por pacto la solidariedad en las sociedades colectivas.
Art. 350. La sociedad colectiva se forma y prueba por escritura pblica inscrita en los trminos del
artculo 354.
La disolucin de la sociedad que se efectuare antes de vencer el trmino estipulado, la prrroga de
ste, el cambio, retiro o muerte de un socio, la alteracin de la razn social y en general toda reforma,
ampliacin o modificacin del contrato, sern reducidos a escritura pblica con las solemnidades indicadas en
el inciso anterior.
No ser necesario cumplir con dichas solemnidades cuando se trate de la simple prrroga de la
sociedad que deba producirse de acuerdo con las estipulaciones que existan al respecto en el contrato social.
En este caso la sociedad se entender prorrogada en conformidad a las estipulaciones de los socios, a menos
que uno o varios de ellos expresen su voluntad de ponerle trmino en el plazo estipulado mediante una
declaracin hecha por escritura pblica y de la cual deber tomarse nota al margen de la inscripcin respectiva
en el Registro de Comercio antes de la fecha fijada para la disolucin.
1).- Escritura pblica. Las clusulas deben estar contenidas en una escritura
pblica y debe contener todas las menciones sealadas en el artculo 352. Por lo tanto si se
efecta por instrumento privado tan slo es una promesa de celebrar el contrato de
sociedad.
El artculo 1699 del Cdigo Civil define lo que es instrumento pblico o autntico:
Es el autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario. // Otorgado
ante escribano e incorporado en un protocolo o registro pblico se llama escritura
pblica.
Por su parte, el artculo 352 seala cules son las menciones que debe contener la
escritura social, y en este sentido el art. 403 del COT suple las deficiencias contenidas en el
N 1 del art.352.
2 La razn o firma social; (Esencial: nombre de la persona jurdica que se est formando).
125
3 Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn social; (No esencial, porque
ellos mismos administran en virtud del mandato tcito y recproco. Si no se coloca el nombre de quien
administra, se entiende que la sociedad es administrada por TODOS los socios).
4 El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en crditos o en
cualquiera otra clase de bienes; el valor que se asigne a los aportes que consistan en muebles o en inmuebles;
y la forma en que deba hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso que no se les haya asignado valor
alguno; (Esencial: no hay sociedad si no se individualiza el aporte).
5 Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad; (Esencial: se trata del objeto
social o el giro).
6 La parte de beneficios o prdidas que se asigne a cada socio capitalista o industrial; (No esencial,
porque la ley ya contiene una norma supletoria).
7 La poca en que la sociedad debe principiar y disolverse; (No esencial, ya que la ley suple la
falta de sta, al establecer que se tendr por fecha la de la escritura pblica respecto de su inicio, y en
cuanto a su trmino, si no se coloca fecha, se entiende que sta es indefinida, puesto que adems se trata
de un contrato de tracto sucesivo).
8 La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares; (No esencial,
porque puede tomar un porcentaje proporcional a lo que aporta).
9 La forma en que ha de verificarse la liquidacin y divisin del haber social; (No esencial).
10. Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad debern ser o no sometidas a la resolucin
de arbitradores, y en el primer caso, la forma en que deba hacerse el nombramiento; (No esencial porque est
en la liquidacin: artculo 415).
En este sentido cabe destacar que el art.353 establece que no se admitir prueba de
ninguna especie contra el tenor de las escrituras otorgadas en cumplimiento del art.350.
Por su parte el art. 129 Cdigo de Comercio dispone que los Juzgados de comercio podrn
atendidas las circunstancias de la causa, admitir prueba testimonial an cuando altere o
adicione el contenido de escrituras pblicas. Entre estas 2 normas se prefiere la del art.353
por cuanto se entiende que es ms especfica.
126
Art. 24. Las escrituras sociales y los poderes de que no se hubiere tomado razn, no producirn
efecto alguno entre los socios, ni entre el mandante y mandatario; pero los actos ejecutados o contratos
celebrados por los socios o mandatarios surtirn pleno efecto respecto de terceros.
Cabe destacar a su vez que la ley 19.499 crea la nulidad de pleno derecho, adems
crea una forma de sanear la omisin de ciertos vicios, de acuerdo al art. 355 A.
Por su parte el art. 350 inc. 2 establece que los pactos que digan relacin por
ejemplo con el retiro o muerte de un socio, la alteracin de la razn social, etc., deben ser
reducidos a escritura pblica e inscribir el extracto, lo que tiene por objeto proteger a los
terceros (art. 361 inc. 1), que contratan con estas sociedades.
127
Con relacin a lo mismo, el art. 350 inc. 3 establece que la modificacin del
contrato social que diga relacin con la simple prrroga de la sociedad no es necesario que
cumpla con los requisitos sealados en el art. 350 inc. 1 (tcita reconduccin).
Efectos de la nulidad
Causales de Nulidad:
Vicios Saneables:
a).- Falta de las enunciaciones esenciales del art. 352 del CDC.
b),. La inscripcin en el registro de comercio, tanto si no se hizo o se realiz fuera
de plazo.
c).- Cuando la inscripcin no contiene las indicaciones del art. 354 del CDC
(extracto).
128
Los vicios saneables son slo los formales, no se puede tratar de vicios de fondos.
Un vicio de fondo sera por ej. Hacer una sociedad con un nio de 9 aos o a vender
cocana y marihuana.
Si pasan ms de 10 aos, la nulidad se sanea.
Accin de Nulidad:
Puede ser solicitada por todos los socios, an cuando un socio haya sabido o
debiendo saber del vicio que lo invalidaba. Debe solicitarse en el juicio que exista entre los
socios, ya sea a manera de accin o de excepcin, fundada en estas causales no puede ser
alegada frente a terceros que contrataron con la sociedad. Para ejercerla hay un plazo de dos
aos.
de estas palabras y compaa. As por ej. El Supermercado Muoz Hermanos no sera una
sociedad colectiva.
La razn social es el distintivo externo de la sociedad para realizar negocios.
Una razn social no se puede comprar, y tiene por objeto resguardar los derechos de
los terceros, a fin de que stos tengan conocimiento de con quin estn contratando, puesto
que sus socios responden solidaria e ilimitadamente de las obligaciones contradas por la
sociedad. De ah que no pueda admitirse la inclusin del nombre de un extrao a la
sociedad (366), y si ste consiente, responder frente a terceros al igual que los socios
colectivos (art. 368).
La razn social no debe confundirse con el nombre comercial, bajo el cual la
sociedad explota un establecimiento comercial o industrial de su propiedad, por ejemplo
Ripley (nombre comercial), ECSA S.A. (razn social). El nombre comercial se puede
vender, M.R. o T.M.
De acuerdo al art. 367 si se hace uso de la razn social una vez disuelta la sociedad,
constituye delito de falsedad, y la inclusin en ella de un nombre de una persona extraa
constituye el delito de estafa o usurpacin de nombre, segn sea el caso.
En caso del fallecimiento o retiro de uno de sus socios, siempre que con ello la
sociedad no se disuelva, el nombre de ste debe ser borrado de la razn social.
Por su parte el art. 369 seala que la razn social no es un accesorio del
establecimiento social o fabril que constituye el objeto de las operaciones sociales, y por
consiguiente no es transmisible con l.
En cuanto al uso de la razn social, sta puede efectuarse por el socio o socios a
quienes se le haya conferido dicha facultad en la escritura social. A falta de estipulacin se
entiende que todos estn facultados para usarla. En el caso de que sea un tercero extrao
quien administra la sociedad, corresponde a l el uso de la razn social (estos son los
factores), y stos deben anteponer a la razn social cuando firmen un documento Por
Poder de la sociedad: P.P. (contemplatio domini: no se acta por s mismo, sino por el
comitente). Si la obligacin es contrada bajo la razn social por un socio no autorizado
para utilizarla, la sociedad no ser responsable, salvo que hubiera provecho para la sociedad
y por el monto de este provecho.
EL CAPITAL:
Art. 375. El fondo social se compone de los aportes que cada uno de los socios entrega o promete
entregar a la sociedad.
Art. 376. Pueden ser objeto de aporte el dinero, los crditos, los muebles e inmuebles, las mercedes,
los privilegios de invencin, el trabajo manual, la mera industria, y en general, toda cosa comerciable capaz
de prestar alguna utilidad. (ej. Un terreno, una maquinaria, un camin, el trabajo como aporte).
130
Art. 2101. Si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su promesa de poner en comn las
cosas o la industria a que se ha obligado en el contrato, los otros tendrn derecho para dar la sociedad por
disuelta.
Por otro lado, en la sociedad no se puede pedir la resolucin del contrato ya que
estamos ante un contrato de tracto sucesivo, y como sabemos el efecto propio de la
condicin resolutoria tcita es volver al estado anterior a la celebracin del contrato, lo que
no podra ocurrir en la sociedad.
En cuanto a los bienes que pueden ser objeto de aportes, estos se encuentran
sealados en el art.376 del Cdigo de Comercio, los que pueden ser corporales o
incorporales, muebles o inmuebles, siendo necesario respecto de estos ltimos escritura
pblica e inscripcin en el Conservador de Bienes Races.
A su vez, estos aportes en especies pueden ser en propiedad o en usufructo, cuya
importancia radica en relacin a los riesgos (art.2084 CC), ya que si aporta en dominio, y la
cosa se destruye los riesgos son de la sociedad, en cambio, si el aporte es en usufructo, el
riesgo lo soporta el socio aportante. Adems tiene importancia en la poca de la disolucin
de la sociedad, puesto que si se aport en dominio, pertenecen a la sociedad, en cambio si
se aport en usufructo, debe ser devuelto al socio que realiz dicho aporte.
Cabe destacar que segn el art.377 no pueden ser objeto de aportes, los oficios
pblicos de corredor de comercio, agente de cambio (nunca fue definido, no existen), y
cualquier otro servido a travs de nombramiento del Pdte.de la Repblica.
Art. 378. Los socios debern entregar sus aportes en la poca y forma estipuladas en el contrato. A
falta de estipulacin, la entrega se har en el domicilio social luego que la escritura de sociedad est firmada.
Art. 379. El retardo en la entrega del aporte, sea cual fuere la causa que lo produzca, autoriza a los
asociados para excluir de la sociedad al socio moroso o proceder ejecutivamente contra su persona y
bienes para compelerle al cumplimiento de su obligacin.
En uno y otro caso el socio moroso responder de los daos y perjuicios que la tardanza ocasionare a
la sociedad.
En lo que respecta a la naturaleza del aporte, ste puede ser de bienes, de capital
o industrial, (el socio industrial aporta con su trabajo, el que puede ser intelectual o
manual. Ej. El tcnico que cobr 10 mil dlares por colocar un tornillo).
Con respecto a la situacin del socio industrial, el artculo 383 establece que si no se
hubiera sealado su cuota en los beneficios y prdidas de la sociedad, ste llevar en las
131
ganancias una cuota igual a la que corresponda al aporte ms mdico, sin soportar parte
alguna en las prdidas.
Respecto del socio industrial:. Segn lo previene el art. 383, (...) se estar a lo que
se hubiere estipulado en el contrato; y no habiendo estipulacin, el socio industrial llevar
en las ganancias una cuota igual a la que corresponda al aporte ms mdico, sin soportar
parte alguna en las prdidas.
Ej. Formo una sociedad con Rubn Campos, yo pongo el dinero y don Rubn el
trabajo (socio industrial), a falta de estipulacin, se aplica el artculo 2069 del Cdigo Civil.
La ltima frase del artculo 383 es objeto de crticas, puesto que no es verdad que el socio
industrial no soporte parte alguna en las prdidas, puesto que de todas formas habr perdido
trabajo.
132
Art. 2069 del c.c.. Si uno de los socios contribuyere solamente con su industria, servicio o trabajo, y
no hubiere estipulacin que determine su cuota en los beneficios sociales, se fijar esta cuota en caso
necesario por el juez; y si ninguna estipulacin determinare la cuota que le quepa en las prdidas, se entender
que no le cabe otra que la de dicha industria, trabajo o servicio.
LA ADMINISTRACIN:
El Cdigo Civil se preocupa de este tema en los arts. 2071 a 2081; el de Comercio,
en tanto, en los art. 384 a 403. Todas estas normas son supletorias a la voluntad de las
partes.
El art. 2061 del Cdigo Civil define a la sociedad colectiva en funcin de la
administracin. Expone en su inciso 2 que Es sociedad colectiva aquella en que todos los
socios administran por s o por un mandatario elegido de comn acuerdo.
El art. 385 da sentido a lo que establece el Cdigo Civil sealando que La
administracin corresponde de derecho a todos y cada uno de los socios, y stos pueden
desempearla por s mismos o por sus delegados, sean socios o extraos.
Los socios colectivos son los titulares del derecho de administrar la sociedad
colectiva, el que pueden ejercer directamente o bien delegarlo en un socio o socios o un
extrao. Estos delegados pueden ser designados en el contrato o en un acto posterior. Aqu
habra un mandato legal, tcito y recproco, lo que no se da en las comunidades.
El principio es que el rgimen de administracin (...) se ajustar a los pactos que
contenga la escritura social (rige el principio de la autonoma de la voluntad), y en lo que
no se hubiere previsto en ellos (...) a las normas que consagran tanto el Cdigo Civil cuanto
el de Comercio (art. 384), que pasan a ser elementos de la naturaleza del contrato de
sociedad.
Como se seal, la administracin de la sociedad colectiva esta determinada por el
art.384 (rgimen de sociedad colectiva se ajustar a los pactos que contenga la escritura
social, rige el principio de autonoma de la voluntad). Sin embargo, en la prctica los socios
estipulan en el contrato social el rgimen de administracin, de manera que el rgimen
supletorio legal slo tiene aplicacin limitada.
En cuanto a las facultades de los administradores, ste comprende el giro ordinario,
segn lo dispuesto en el art.387, esto sin perjuicio de que los socios puedan disponer otra
cosa.
Este rgimen opera a falta de estipulacin de los socios, en que interesa distinguir 2
situaciones:
1.- La administracin por los propios socios (art. 386 a 391).
2.- La administracin por delegado (art. 392 y sgtes.).
El art. 386, apoyado por el art. 2081 del Cdigo Civil, dispone que Cuando el
contrato social no designa la persona del administrador, se entiende que los socios se
confieren recprocamente la facultad de administrar y la de obligar solidariamente la
responsabilidad de todos sin su noticia y consentimiento.
Esto significa que existe una suerte de mandato que tiene las siguientes
caractersticas:
El alcance de este mandato lo brindan el mismo art. 386 y el art. 387. En virtud del
primero, cada socio puede realizar por s mismo actos de administracin, de donde se sigue
que cada uno de ellos puede obligar solidariamente la responsabilidad de todos, sin su
noticia y consentimiento.
El segundo artculo impone una limitacin, pues declara que con ocasin de este
mandato legal cada uno de los socios slo puede celebrar y ejecutar vlidamente (...) los
actos y contratos comprendidos en el giro ordinario de la sociedad o que sean necesarios o
conducentes a la consecucin de los fines que sta se hubiere propuesto.
As por ejemplo, puede contratar fletes, recibir pagos, contratar personal, arrendar
locales y dotarlos de su equipamiento, abrir una cuenta corriente y girar de ella, sacar
cheques, etc.
Los socios disponen, por el otro lado, de un mecanismo de proteccin tambin
recproco consignado en el art. 388. Tienen el derecho de oposicin, en virtud del cual
cada socio puede expresar su disconformidad con relacin a los actos de administracin que
los dems puedan discurrir.
El ejercicio vlido de este derecho slo puede tocar a los siguientes tipos
de actos:
1.- Aquellos cuya ejecucin est pendiente, esto es, los proyectados por otro
socio. El art. 387 expresa que cada socio (...) tiene derecho de oponerse a la consumacin
de los actos y contratos proyectados por otro (...). Por su parte, el art. 2081 N1 del Cdigo
Civil estatuye que Cualquier socio tendr derecho de oponerse a los actos administrativos
de otro, mientras est pendiente su ejecucin o no hayan producido efectos legales.
2.- Aquellos que no sean de mera conservacin de las cosas comunes (art.
388).
El art. 390 inc. 1 agrega que El acuerdo de la mayora slo obliga a la minora
cuando recae sobre actos de simple administracin o sobre disposiciones comprendidas en
el crculo de las operaciones designadas en el contrato social.
Si l o los socios llevaren a efecto el acto aun contra el parecer de la mayora, la
sociedad debe de todos modos responder ante los terceros de buena fe. Ello se explica por
que la deliberacin efectuada por los socios es interna y, por lo mismo, ajena e inoponible
al tercero (art. 391).
A salvo queda, siempre, la accin de los dems socios para pedir la indemnizacin
de perjuicios correspondiente.
Por lo tanto, los socios administradores (sean delegados o no), pueden efectuar los
siguientes actos:
Actos de conservacin, que son indispensables para que la sociedad prosiga
funcionando, como pagar insumos, sueldos, seguros, agua, luz, gas, arriendo, etc. (Los
socios no se pueden oponer a estos actos).
Actos de administracin: contratar personal, comprar un material determinado,
vender mercadera en stock, etc.. (derecho a oposicin).
Actos de disposicin o enajenacin: se dispone de ellos enajenndolos. (derecho
a oposicin).
10
No queda claro de las clases de R. Gmez si este requisito es eso, un requisito, o ms bien una
consecuencia.
135
Se refieren a l los arts. 2071 a 2074 del Cdigo Civil. La primera de estas
disposiciones afirma en su inciso 2 que cuando el socio o socios administradores han sido
designado como tales en la escritura de constitucin, (...) las facultades administrativas del
socio o socios forman parte de las condiciones esenciales de la sociedad, a menos de
expresarse otra cosa en el mismo contrato.
Se concluye que la designacin en el pacto social de un socio como administrador
entraa un elemento esencial del contrato de sociedad o, ms an, su causa fundamental.
Ha de entenderse que los socios lo celebran inducidos por que uno de ellos toma la
administracin de la sociedad.
2.- Mero administrador. Son meros administradores aquellos que no cumplen con
todas o algunas de las condiciones para ser considerados un gerente estatutario.
La distincin entre uno y otro tipo de administrador tiene importancia para los
siguientes efectos:
unnimemente que ejerzan la administracin los que restan (art. 2073 inc. 2 del Cdigo
Civil).
En cambio, con arreglo a lo dispuesto por el art. 2074 del Cdigo Civil, la renuncia
y remocin del mero administrador acordada por la mayora de los consocios queda sujeta a
las reglas generales del mandato.
Se aplican las mismas reglas en el evento de que el administrador falleciere.
1.- Usar de la firma social (art. 393). El administrador tiene la personera para
obligar a la sociedad y, por consiguiente, a los dems socios.
2.- Las que designe su ttulo y, en lo que callare ste, iguales facultades que las que
concede el mandato tcito, recproco y legal que se confieren los socios cuando no han
designado administrador (arts. 394 y 402). En otras palabras, tiene aquellas necesarias para
celebrar y ejecutar los actos y contratos (...) comprendidos en el giro ordinario de la
sociedad o que sean necesarios o conducentes a la consecucin de los fines que sta se
hubiere propuesto (art. 387).
1.- Las facultades que designe su ttulo o mandato, de manera que todo acto que
exceda ese mandato no obliga a la sociedad.
Cabe destacar que el art.397 es una norma que resulta redundante, porque una
sociedad mercantil no puede dedicarse al giro ordinario de venta de inmuebles, pues como
sabemos el derecho comercial, slo dice relacin con los bienes muebles. No obstante, una
11
R. Sandoval.
12
Morand se pregunta: no se supone que los inmuebles estn excluidos de la mercantilidad?
138
sociedad puede tener 15 o ms giros civiles, pero basta que tenga un giro mercantil para
que sea mercantil, por tanto dentro de estos giros perfectamente puede tener como giro la
venta de inmuebles.
2.- Judicial, conferida por el art. 398, el delegado slo dispone de las facultades
ordinarias que brinda el mandato judicial, pues de las que enumera el art. 7 inc. 2 del
Cdigo de Procedimiento Civil slo mediando poder especial (art. 8 del Cdigo de
Procedimiento Civil).13
1.- Llevar los libros que todo comerciante debe y exhibirlos a cualquierA de los
socios que lo requiera (art. 40#).
2.- Rendir cuentas de su gestin (art. 2080 del Cdigo Civil).
b. Cmo Actan14
13
Desistirse en primera instancia de la accin deducida, aceptar la demanda contraria, absolver posiciones,
renunciar los recursos o trminos legales, transigir, comprometer, otorgar a los rbitros facultades de
arbitradores, aprobar convenciones y percibir.
14
No mencionado por R. Gmez.
139
los administradores podr ejecutar por s solo cualquier acto administrativo, salvo que se
haya ordenado otra cosa en el ttulo de su mandato.
Si se les prohbe obrar separadamente, no podrn hacerlo ni aun a pretexto de
urgencia.
Segn el artculo 399, Habiendo dos administradores que segn su ttulo hayan de
obrar de consuno, la oposicin de uno de ellos impedir la consumacin de los actos o
contratos proyectados por el otro.
Si los administradores conjuntos fueren tres o ms, debern obrar de acuerdo con el
voto de la mayora y abstenerse de llevar a cabo los actos o contratos que no lo hubieren
obtenido.
Si no obstante la oposicin o el defecto de mayora se ejecutare el acto o contrato,
ste surtir todos sus efectos respecto de terceros de buena be; y el administrador que lo
hubiere celebrado responder a la sociedad de los perjuicios que a sta se siguieren.
Si, en cambio, contrata a nombre de la sociedad, dado lo preceptuado por los arts.
373 y los arts. 2094 inc. 3 y 2079 del Cdigo Civil, debe estimarse que resulta el delegado
responsable y la sociedad slo por su provecho. sta slo resulta obligada en la medida que
ratifique el acto, que el delegado se haya extralimitado por imperiosa necesidad, o que haya
efectuado una gestin til.
1- Extraer del fondo comn mayor cantidad que la asignada para sus gastos
particulares. La expresin comn es objeto de crticas, ya que lleva al concepto de
comunidad. 352 N 8: la escritura social deber expresar: N 8: la cantidad que puede
tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares.
La mera extraccin autoriza a los consocios del que la hubiere verificado para
obligar a ste al reintegro o para extraer una cantidad proporcional al inters que
cada uno de ellos tenga en la masa social.
Esta sancin no parece lgica en relacin a la facultad de extraer dinero por parte de
los otros socios, ya que la sociedad podra quedarse sin capital.
2- Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en stos de la firma
social. (Conflicto de intereses).
140
El socio que hubiere violado esta prohibicin llevar a la masa comn las ganancias,
y cargar l solo con las prdidas del negocio, sin perjuicio de restituirlos a la sociedad e
indemnizar los daos que sta hubiere sufrido.
Podr tambin ser excluido de la sociedad por sus consocios.
Art. 2088. Ningn socio, aun ejerciendo las ms amplias facultades administrativas, puede
incorporar a un tercero en la sociedad, sin el consentimiento de sus consocios; pero puede sin este
consentimiento asociarle a s mismo, y se formar entonces entre l y el tercero una sociedad particular, que
slo ser relativa a la parte del socio antiguo en la primera sociedad.(puede formar otra sociedad con este
ltimo)
Ej. a, b y c son socios, y c quiere incorporar como socio a d. El resto de los socios no est de
acuerdo, por tanto c se asocia con d, lo lleva en hachas, por tanto d slo se podr relacionar con c.
(Agrupas).
2054 parte final: La unanimidad es necesaria para toda modificacin substancial del contrato, salvo
en cuanto el mismo contrato estatuya otra cosa.
El art. 385 seala que si bien se puede actuar por s individualmente, no hay
inconveniente en nombrar un representante, es decir, que los socios pueden nombrar a un
representante de consuno. Lo que prohbe el art. 404 N3 es delegar la administracin sin la
autorizacin de los dems socios.
pueden existir sociedades sin gnero determinado de comercio, puesto que implicara una
indeterminacin del objeto de las mismas, inadmisible para la constitucin vlida de ellas.
Con respecto a los socios industriales, existe una prohibicin ms amplia, ya que no
pueden emprender negociacin alguna que los distraiga de sus atenciones, bajo pena de
perder las ganancias que hubiere adquirido hasta el momento en que infringen esta
limitacin (art. 406).
Por su parte, conforme al art. 405, los socios industriales o capitalistas pueden
realizar todo tipo de operaciones mercantiles, siempre y cuando soliciten autorizacin a sus
consocios, quienes en principio estn obligados a concederla, debiendo, en caso contrario,
fundamentar su negativa.
Los socios que contravengan a estas prohibiciones sern obligados a llevar al
acervo comn las ganancias y a soportar individualmente las prdidas que les
resultaren.
De la disolucin de la sociedad
Art. 2098. La sociedad se disuelve por la expiracin del plazo o por el evento de la condicin que se
ha prefijado para que tenga fin. (Expiracin del plazo o cumplimiento de la condicin resolutoria).
Podr, sin embargo, prorrogarse por unnime consentimiento de los socios; y con las mismas
formalidades que para la constitucin primitiva.
Los codeudores de la sociedad no sern responsables de los actos que inicie durante la prrroga, si no
hubieren accedido a sta.
Art. 2099. La sociedad se disuelve por la finalizacin del negocio para que fue contrada.
Pero si se ha prefijado un da cierto para que termine la sociedad, y llegado ese da antes de finalizarse el
negocio no se prorroga, se disuelve la sociedad. (Por finalizacin del negocio para la cual fue contrada).
Art. 2100. La sociedad se disuelve asimismo por su insolvencia, y por la extincin de la cosa o cosas
que forman su objeto total. (Por insolvencia y por la extincin de la o las cosas que forman su objeto).
Si la extincin es parcial, continuar la sociedad, salvo el derecho de los socios para exigir su
disolucin, si con la parte que resta no pudiere continuar tilmente; y sin perjuicio de lo prevenido en el
siguiente artculo.
Art. 2101. Si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su promesa de poner en comn las
cosas o la industria a que se ha obligado en el contrato, los otros tendrn derecho para dar la sociedad por
disuelta. (Por la falta de cumplimiento del aporte)
Art. 2102. Si un socio ha aportado la propiedad de una cosa, subsiste la sociedad aunque esta cosa
perezca, a menos que sin ella no pueda continuar tilmente.
Si slo se ha aportado el usufructo, la prdida de la cosa fructuaria disuelve la sociedad, a menos que
el socio aportante la reponga a satisfaccin de los consocios, o que stos determinen continuar la sociedad sin
ella. (La prdida de la cosa aportada en usufructo).
Art. 2103. Disulvese asimismo la sociedad por la muerte de cualquiera de los socios, menos cuando
por disposicin de la ley o por el acto constitutivo haya de continuar entre los socios sobrevivientes con los
herederos del difunto o sin ellos. (Por la muerte de cualquiera de los socios).
Pero aun fuera de este caso se entender continuar la sociedad, mientras los socios administradores
no reciban noticia de la muerte.
Aun despus de recibida por stos la noticia, las operaciones iniciadas por el difunto que no
supongan una aptitud peculiar en ste debern llevarse a cabo.
Art. 2104. La estipulacin de continuar la sociedad con los herederos del difunto se subentiende en
las que se forman para el arrendamiento de un inmueble, o para el laboreo de minas, y en las annimas.
Art. 2105. Los herederos del socio difunto que no hayan de entrar en sociedad con los
sobrevivientes, no podrn reclamar sino lo que tocare a su autor, segn el estado de los negocios sociales al
tiempo de saberse la muerte; y no participarn de los emolumentos o prdidas posteriores sino en cuanto
fueren consecuencia de las operaciones que al tiempo de saberse la muerte estaban ya iniciadas.
Si la sociedad ha de continuar con los herederos del difunto, tendrn derecho para entrar en ella
todos, exceptuados solamente aquellos que por su edad o por otra calidad hayan sido expresamente excluidos
en la ley o el contrato.
Fuera de este caso los que no tengan la administracin de sus bienes concurrirn a los actos sociales
por medio de sus representantes legales o por medio de quien tenga la administracin de sus bienes.
Art. 2106. Expira asimismo la sociedad por la incapacidad sobreviniente o la insolvencia de uno de
los socios. (Por incapacidad sobreviviente o insolvencia de uno de los socios).
Podr, con todo, continuar la sociedad con el incapaz o el fallido, y en tal caso el curador o los
acreedores ejercern sus derechos en las operaciones sociales.
Art. 2107. La sociedad podr expirar en cualquier tiempo por el consentimiento unnime de los
socios. (Por consentimiento unnime de uno de los socios).
Art. 2108. La sociedad puede expirar tambin por la renuncia de uno de los socios. (Por la renuncia
de uno de los socios).
Sin embargo, cuando la sociedad se ha contratado por tiempo fijo, o para un negocio de duracin
limitada, no tendr efecto la renuncia, si por el contrato de sociedad no se hubiere dado la facultad de hacerla,
o si no hubiere grave motivo, como la inejecucin de las obligaciones de otro socio, la prdida de un
administrador inteligente que no pueda reemplazarse entre los socios, enfermedad habitual del renunciante
143
que le inhabilite para las funciones sociales, mal estado de sus negocios por circunstancias imprevistas, u
otros de igual importancia.
Art. 2109. La renuncia de un socio no produce efecto alguno sino en virtud de su notificacin a
todos los otros.
La notificacin al socio o socios que exclusivamente administran, se entender hecha a
todos.
Aquellos de los socios a quienes no se hubiere notificado la renuncia, podrn aceptarla despus, si
vieren convenirles, o dar por subsistente la sociedad en el tiempo intermedio.
Art. 2110. No vale la renuncia que se hace de mala fe o intempestivamente.
Art. 2111. Renuncia de mala fe el socio que lo hace por apropiarse una ganancia que deba
pertenecer a la sociedad; en este caso podrn los socios obligarle a partir con ellos las utilidades del negocio,
o a soportar exclusivamente las prdidas, si el negocio tuviere mal xito.
Podrn asimismo excluirle de toda participacin en los beneficios sociales y obligarle a soportar su
cuota en las prdidas.
Art. 2112. Renuncia intempestivamente el socio que lo hace cuando su separacin es perjudicial a
los intereses sociales. La sociedad continuar entonces hasta la terminacin de los negocios pendientes, en
que fuere necesaria la cooperacin del renunciante.
Aun cuando el socio tenga inters en retirarse, debe aguardar para ello un momento oportuno.
Los efectos de la renuncia de mala fe indicados en el inciso final del artculo precedente, se aplican a
la renuncia intempestiva.
Art. 2113. Las disposiciones de los artculos precedentes comprenden al socio que de hecho se retira
de la sociedad sin renuncia.
Art. 2114. La disolucin de la sociedad no podr alegarse contra terceros sino en los casos
siguientes:
1. Cuando la sociedad ha expirado por la llegada del da cierto prefijado para su terminacin en el
contrato;
2. Cuando se ha dado noticia de la disolucin por medio de tres avisos publicados en un peridico
del departamento o de la capital de la provincia, si en aqul no lo hubiere;
3. Cuando se pruebe que el tercero ha tenido oportunamente noticia de ella por cualesquiera medios.
Art. 2115. Disuelta la sociedad se proceder a la divisin de los objetos que componen su haber.
Las reglas relativas a la particin de los bienes hereditarios y a las obligaciones entre los
coherederos, se aplican a la divisin del caudal social y a las obligaciones entre los miembros de la sociedad
disuelta, salvo en cuanto se opongan a las disposiciones de este ttulo.
Art. 2100. La sociedad se disuelve asimismo por su insolvencia, y por la extincin de la cosa o cosas
que forman su objeto total.
Si la extincin es parcial, continuar la sociedad, salvo el derecho de los socios para exigir su
disolucin, si con la parte que resta no pudiere continuar tilmente; y sin perjuicio de lo prevenido en el
siguiente artculo.
1749 inciso 2: Como administrador de la sociedad conyugal, el marido ejercer los derechos de la
mujer que siendo socia de una sociedad civil o comercial se casare, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo
150.
146
Ej. Uno de los socios era un tipo extraordinariamente inteligente, y recibi un golpe
fuerte en la cabeza, quedando con graves secuelas.
Una mujer estupenda, brillante, y se cas en sociedad conyugal, los socios formaron
la sociedad con ella, no con el marido, que result ser un estpido.
En ambos casos contemplados en el artculo 2106 la sociedad puede continuar, pero
slo con el acuerdo de los socios.
11.- Por la renuncia de uno de los socios . Esta causal opera en dos casos:
(Este es un caso en que una resolucin judicial pone trmino a la sociedad).
Cuando el contrato de sociedad no es a plazo fijo: No se ha fijado plazo de
trmino a la sociedad, puesto que de lo contrario habr que esperar a que se cumpla el
plazo.
Cuando se ha estipulado en los estatutos que se autoriza al socio a renunciar.
(art. 2108 CC).
Ej. Si la sociedad ha perdido ms de un 30% 40% de la sociedad, se le da la
posibilidad a los socios para que se retiren, lo que debe estar previamente establecido.
FORMALIDADES DE LA DISOLUCIN:
Regla General: Debe ser hecha por escritura pblica e inscribirse en el registro de
comercio.
Excepcin: cuando la sociedad se disuelve por expiracin del plazo convenido.
La disolucin produce efectos entre los socios desde que ella tiene lugar o desde
cuando se declare la ocurrencia de una causal que le pone trmino, segn el caso. Respecto
de terceros la disolucin no produce efectos mientras no se cumplen las formalidades:
escritura pblica e inscripcin en el Registro de Comercio. En caso contrario, los terceros
tienen derecho a considerar la sociedad como si estuviera vigente.
LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD:
Respecto de las Sociedades Colectivas Civiles (2115 Cdigo Civil), se aplican las
mismas reglas de la particin comunitaria de los bienes hereditarios; se forma una
comunidad hereditaria. En las sociedades civiles se realiza una particin, se parten.
Hay un juez partidor, que es el que cita a los comuneros o socios y realiza la particin. Este
juez es nombrado de comn acuerdo por los socios en el contrato social y si no existe tal
nombramiento, lo nombra el juez que conozca de la causa. Se trata de un caso de arbitraje
forzoso (art. 227 N 1 COT).
determinar la parte que cada socio debe tomar a su cargo del pasivo social cuando este
ltimo no pueda ser cubierto por el activo de la sociedad.
Este proceso no es sino el ajuste final de cuentas de la sociedad, para hacer cesar
desde todo punto de vista la actividad o negocio determinado.
Art. 409. Si en la escritura social o en la de disolucin se hubiere acordado nombrar liquidador sin
determinar la forma del nombramiento, se har ste por unanimidad de los socios, y en caso de desacuerdo,
por el juzgado de comercio.
El nombramiento puede recaer en uno de los socios o en un extrao.
Slo en el caso de hallarse todos conformes, podrn encargarse los socios de hacer la liquidacin
colectivamente.
No estando determinadas las facultades del liquidador, no podr ejecutar otros actos
y contratos que los que tiendan directamente al cumplimiento de su encargo. En
consecuencia, el liquidador no podr constituir hipoteca, prendas o anticresis, ni tomar
dinero a prstamo, ni comprar mercaderas para revender, ni endosar efectos de comercio,
ni celebrar transacciones sobre los derechos sociales, ni sujetarlos a compromiso (art. 411
CDC). Hay que recordar que la transaccin es excepcional, y la ley la prohbe en ciertos
casos (art. 395 CDC; art. 2448 CC; art. 7 inc. 2 CPC).
Si no se le fijaron facultades o si fue nombrado por el juez, debe promover la
liquidacin, no debe continuar el giro.
149
Conforme al art. 417 CDC, que se remite al art. 2072 CC, faculta al liquidador a
renunciar, siempre que haya sido nombrado en el contrato social. Las causas previstas se
refieren a las causas generales del mandato.
Las cuestiones a que diere lugar la presentacin de la cuenta del socio gerente o del
liquidador se sometern a arbitraje (art. 414 CDC). El liquidador en realidad es el
representante de la sociedad, de la persona jurdica, no de los socios.
Si en la escritura social se hubiere omitido hacer la designacin que indica el
nmero 10 del artculo 352 (si las cuestiones que surjan durante la sociedad deben o no ser
sometidas a arbitraje, y en el primer caso, cmo debe hacerse el nombramiento del rbitro),
se entender que las cuestiones que se susciten entre los socios, ya sea durante la sociedad o
150
al tiempo de la disolucin, sern sometidas a compromiso. Ac la norma del art. 415 CDC
es supletoria del art. 352 N10 CDC.
Si conforme al art. 409 inc. final CDC, los socios realizan la liquidacin de
consuno, los socios se ajustarn a las reglas ya mencionadas, y en sus deliberaciones
observarn lo dispuesto en los artculos 387 y siguientes hasta el 391 inclusive, referidas al
derecho de oposicin por parte de uno de los socios (art. 418 CDC).
SOCIEDADES EN COMANDITA
151
Antiguamente eran bastante comunes (como lo que ocurra con las farmacias, en
donde el farmacutico era el gestor, y el comanditario era el socio que aportaba el capital),
hoy en da han perdido aplicacin prctica.
Segn el art.471 hay 2 tipos de sociedad en comandita: (la diferencia reside en el
capital, la por acciones est dividida precisamente en acciones, la simple no).
En lo que respecta a la razn social, sta se conforma con el nombre del socio
gestor, o de algunos de ellos en caso de ser varios. El hecho de que en la razn social se
agregue las palabras Y COMPAA, no autoriza a incorporar en ella el nombre de los
socios comanditarios. No obstante esto, si de todas maneras se incorpora el nombre del
socio comanditario, este responder frente a terceros al igual como lo hacen los socios
gestores (ilimitada y solidaria), de conformidad con lo dispuesto en el artculo 477 del
Cdigo de Comercio, por tanto en caso de duda ser colectiva.
contrario s se disuelve por la muerte de un socio gestor, a que menos que se estipule que la
sociedad va a continuar son los socios sobrevivientes.
En cuanto a la disolucin y liquidacin se siguen las mismas normas que en las
sociedades colectivas.
El artculo 492 est obsoleto o ms bien intil, puesto que establece que el capital de
la sociedad ha de estar dividido en acciones, los cuales son ttulos negociables que
representan la contrapartida del aporte hecho a la sociedad, al igual que en las S.A. El
legislador se ha preocupado del valor que deben tener stas, para lo cual establece un
mnimo (que ha quedado sin expresin monetaria actual, puesto que se refiere a escudos).
Diferencia entre obsoleto e intil: ej. La mquina de escribir qued obsoleta, sin embargo se puede seguir
utilizando. En cambio lo que es intil, simplemente no se puede realizar.
Antiguamente este tipo societario era muy comn, esto por lo complejo que
resultaba la constitucin de una sociedad annima, pero al haberse simplificado los trmites
de constitucin de stas, la aplicacin prctica de las comanditas por acciones se redujo
considerablemente.
Art. 493. Las sociedades en comandita no quedarn definitivamente constituidas sino despus de
suscrito todo el capital y de haber entregado cada accionista al menos la cuarta parte del importe de sus
acciones.
La suscripcin y entrega sern comprobadas por la declaracin del gerente en una escritura pblica, y
sta ser acompaada de la lista de suscriptores, de un estado de las entregas y de la escritura social.
Tambin se establece como requisito el que sean nominativas, o sea, que figure el
nombre de su titular en ellas (artculo 494).15
1 Que el capital social est totalmente suscrito. (ste es el que est colocado entre
los accionistas, que ya asumieron la responsabilidad de pagarlo; es decir, se requiere saber
quienes son los comanditarios).
15
Esta norma tambin se aplica a las S.A., puesto que en Chile no existen acciones a la orden ni al portador.
154
2 Que cada accionista haya enterado al menos la cuarta parte del valor de sus
acciones (25%).
Podemos definirlas, como aquellas que todos los socios administran por s o por
medio de mandatario elegido de comn acuerdo, y en donde los socios responden slo
por el monto de sus respectivos aportes, o a la suma que a ms se seale en los
estatutos.
16
La ms usada en Chile.
155
Esta sociedad surgi en Chile por la necesidad de este tipo social, cuyo autor fue
don Luis Claro Solar, Senador de la poca, quien la propuso en noviembre de 1921 y se
public en marzo de 1923.
Este tipo de sociedad fue enriquecida con don Romualdo Silva Corts, en el sentido
de que estas sociedades no se disolvieran por la muerte de alguno de los socios (artculo
2104).
Hay 3 personas que participan en la creacin de esta sociedad: don Luis Claro Solar,
don Romualdo Silva Corts y el Senador Jos Pedro Alessandri, quien propuso su
publicacin en el Diario Oficial.
En esta sociedad se responde hasta el monto de los aportes.
Esta ley se aplica tanto a las sociedades de responsabilidad limitada civiles como a
las comerciales. El fundamento de esta ley se encuentra en las sociedades colectivas, con
las caractersticas propias que se sealan a continuacin.
1).- Escritura pblica. sta debe contener las menciones del art.352, adems de
acuerdo al art.2 de la ley 3918, debe contener una declaracin de que la responsabilidad
personal de los socios queda limitada a sus aportes o a la suma que a ms de estos se
indique en los estatutos (lo que quiso decir el legislador se refiere a los aportes que haga el
socio en el momento o en el tiempo).
Por otra parte tambin existe una limitacin de carcter subjetivo, y consiste que la
sociedad no puede tener ms de 50 SOCIOS.
Respecto de la capacidad para celebrar este contrato, los menores adultos que
deseen ingresar como socio a una sociedad de responsabilidad limitada comercial,
requieren la autorizacin judicial a que se refiere el art.349 Cdigo de Comercio.
17
Artculo del Patrimonio reservado de la mujer casada.
157
subjetiva: Juan y Pedro y Compaa Limitada; si dice relacin con el objeto, ser
objetiva:Fbrica de Empaadas Pepita Limitada; y cualquiera de las alternativas que
se emplee deber terminarse con la palabra completa: limitada. La palabra limitada es
sacramental, tal como seala la ley.
Respecto de su administracin, rigen para esta las mismas normas que para las
sociedades colectivas.
La mayora de los textos establece, que la muerte de uno de los socios no pone
termino a este tipo de sociedad por aplicacin del art.4 inc.2 ley 3918, y 2104 CC por lo
que en esta se entiende incluida la clusula de que la sociedad va a continuar con los
herederos del socio fallecido, no obstante esto, el profesor, estima que muerte de uno de los
socios en la sociedad de responsabilidad limitada, pone termino a la sociedad, ello, porque
en esta materia se han de aplicar las mismas reglas que se establecen respecto de las
sociedades colectivas, a menos que se estipule lo contrario.
En cuanto a la liquidacin, sta se rige por las normas dadas para las sociedades
colectivas.
Las cosas valen lo que la gente est dispuesta a pagar: el justo precio.
18
Pueden ser comerciantes o civiles. El Profesor Palma dice que slo deben ser comerciantes, el Prof.
Eyzaguirre dice que tambin pueden ser civiles.
159
pueden hacer efectivos sus crditos sobre todo su patrimonio, an sobre los bienes
aportados por los dems partcipes (art. 510).
Los dems partcipes no pueden ser objeto de la accin de los acreedores, salvo que
se les ceda la accin a estos en forma legal (art. 510 inc. 1 y 2).
3 Para los terceros slo existe el gestor. No hay vnculo entre los terceros y el
partcipe inactivo. (Se relaciona con el artculo 2094 del Cdigo Civil). Por lo tanto los
terceros slo tienen accin contra el gestor (administrador), del mismo modo como los
partcipes inactivos carecen de ella contra los terceros.
Salvas las modificaciones resultantes de la naturaleza jurdica de la participacin,
ella produce entre los partcipes los mismos derechos y obligaciones que confieren e
imponen a los socios entre s las sociedades mercantiles (art. 511).
Estas sociedades surgen en Chile en el siglo XIX, bajo la influencia de las ideas
Europeas, dictndose en noviembre de 1854, antes que apareciera el Cdigo Civil, la Ley
de las S.A., que fue la primera en Sudamrica, la que posteriormente fue regulada en el
Cdigo de Comercio en los artculos 424 a 469, que se mantuvo hasta el ao 1981, hoy en
da derogada por la Ley 18.046 que trata de las S.A. abiertas y cerradas.
En un principio, la falta de adecuacin de las normas hizo que se produjeran grandes
abusos, hasta que en 1931 se dict el DFL 251 que cre la Superintendencia de Compaa
de Seguros, S.A, y Bolsa de Comercio. Actualmente las S.A. se encuentran reguladas por
la Ley 18.046 de 1981 y su reglamento N 587, del ao 1982, normas que se encuentran
estrechamente vinculadas con la Ley 18.045: ley de mercado de valores, puesto que las
acciones de las S.A. se transan en el mercado de valores; adems de la superintendencia de
Valores y Seguros reguladas en el DL 3538 del ao 1980; por otra parte los Bancos tambin
son S.A., regulados en el DFL N 3 del ao 1997, los que se encuentra bajo el control de la
Superintendencia de Bancos.
Se encuentran definidas en el artculo 2061 inciso 4 del Cdigo Civil, sealando
que se trata de sociedades comerciales.
Se trata de sociedades capaces de reunir una gran cantidad de capital para formar
grandes empresas, los grandes Holding como por ej. La General Motors.
Esta ley distingue bsicamente, entre las S.A. abiertas y S.A. cerradas, quedando
slo las primeras bajo la fiscalizacin de la Superintendencia. Esta intervencin de un
rgano pblico en la fiscalizacin de estas sociedades tiene por objeto proteger al accionista
minoritario.
El art.1 de la ley 18046 las define como Una persona jurdica formada por la
reunin de un fondo comn suministrado por accionistas responsables slo por sus
respectivos aportes, y administrada por un directorio integrado por miembros
esencialmente revocables.
La sociedad annima es SIEMPRE MERCANTIL, an cuando se forme para la
realizacin de negocios de carcter civil.
El art. 138 de la Ley S.A. modifica el artculo 4 de la Ley de S.A. y 2061 del
Cdigo Civil. Por su parte el inciso 2 del artculo 1 repite que la S.A. es SIEMPRE
MERCANTIL, lo que se reitera en el artculo 2064 del Cdigo Civil.
El artculo 145 de la Ley 18.046 deroga todo lo que tena el Cdigo de Comercio
sobre las S.A. por su necesidad de especializacin, en cuyo espacio actualmente se
encuentra la Sociedad por Acciones.
El derecho de los socios est representado por sus acciones que las pueden vender
cuando quieran.
accionista y la sociedad, ya que sta no se va a ver afectada por situaciones personales del
socio, como por ejemplo su muerte.
1).- En las sociedades de personas importa la persona de los socios en cambio en las
de capitales importan los aportes de los socios.
2).- Las S.A. como son de capital no tienen razn social, sino nombre o
denominacin, a diferencia de las sociedades de personas. No obstante lo sealado, el
artculo 109 de la Ley de S.A. comete el error de referirse a la razn social.
3).- En las S.A. se responde limitadamente, en cambio en las de personas, la
responsabilidad es ilimitada.
4).- Las S.A. no tienen affectio societatis, tiene responsabilidad limitada, por lo que
no interesa las personas que la forman.
5).- En las sociedades annimas slo se puede realizar lo que ordena la ley, en
cambio la ley en la sociedad de personas es supletoria.
6).- Cada vez que se quiere modificar la sociedad en la de personas tienen que
concurrir todos los socios, en cambio en las de capitales ello no es necesario.
19
Parte de un cuerpo que realiza una funcin. Ej. el rgano de la vista, el rgano del odo.
163
Estn administradas por un directorio, si uno de ellos cesa en sus funciones, cesan
todos los dems, puesto que es parte de un rgano: parte del cuerpo que ejerce una funcin
especial.
Las S.A. son siempre mercantiles.
Las sociedades annimas segn algunos son un acto formal, sin embargo otros
sealan que son sujetos de derechos.
REQUISITOS:
1 Las que hacen oferta pblica de sus acciones. Sin embargo no es necesario que
estn sometidas a la oferta pblica de acciones, esto es, a la bolsa de comercio. Hay
muchas S.A. abiertas que no estn en la bolsa de comercio.
2 Aquellas que tienen 500 o ms accionistas,
3 Las que al menos el 10% de su capital suscrito pertenece a un mnimo de 100
accionistas, excluidos los que individualmente excedan dicho porcentaje.
4 Aquellas que inscriban voluntariamente sus acciones en el Registro de Valores.
El estatuto de las S.A. abiertas es mucho ms exigente.
Artculo 1 (R.L.S.A).- Las sociedades annimas son de dos clases: abiertas y cerradas.
Son abiertas las que hacen oferta pblica de sus acciones en conformidad de la Ley 18.045, de 1981,
de Mercado de Valores.
Asimismo, son abiertas las sociedades que tienen 500 o ms accionistas y aquellas en las que a lo
menos el 10% de su capital suscrito pertenece a un mnimo de 100 accionistas, excluidos los que
individualmente excedan de dicho porcentaje.
Son sociedades annimas cerradas las no comprendidas en los incisos anteriores.
Artculo 2. Las sociedades annimas pueden ser de dos clases: abiertas o cerradas.
Son sociedades annimas abiertas: (REQUISITOS):
164
3).- S.A. matriz filial (Art. 86) (holding). Las sociedades matrices (madres)
son aquellas que detentan al menos el 50% de las acciones emitidas con derecho a voto de
las filiales (hijas), y en donde pueden elegir la totalidad de los directores. Por ej. la General
Motors.
5).- S.A. generales S.A. especiales (126) (tales como las AFP, Bolsa de
Valores, Compaas de Seguros, Fondos Mutuos, Bancos).
El legislador del ao 1981 se apoy en el artculo 2055 del Cdigo Civil, para
fundar la teora de la inexistencia, sin embargo no pudieron crear esta Institucin, menos
con las sociedades, porque si el acto no exista nadie lo podra probar, y causara un
perjuicio a los terceros que hubieren contratado con ellas.
Art. 2055. No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn, ya consista en
dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero.
Tampoco hay sociedad sin participacin de beneficios.
No se entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable en dinero.
Hay algunos profesores que son partidarios de la teora de la inexistencia como don
Luis Claro Solar y don Enrique Rosell, y otros que estn en contra de ella como don
Alessandri Meza. Se intent de que la Sociedad que no cumpliera con los requisitos, se
considerara como una comunidad, pero dicha iniciativa no prosper.
Adems deber inscribirse el extracto de esta escritura autorizado por el notario que
la otorg, en el Registro de Comercio que corresponda al domicilio de la sociedad y
publicarse por una sola vez en el Diario Oficial (artculo 5), dentro del plazo de 60 das
corridos, contados desde el otorgamiento de la escritura pblica.
Este artculo dispone prcticamente lo mismo del artculo 353 del Cdigo de
Comercio. La nica diferencia es que en el artculo 3 se agrega la palabra existe, la cual
no fue eliminada, atendido a que antiguamente el artculo 6 hablaba de la inexistencia,
quedando por tanto un resabio de inexistencia.
Artculo 3 La sociedad annima se forma, existe y prueba por escritura pblica inscrita y publicada
en los trminos del Artculo 5. El cumplimiento oportuno de la inscripcin y publicacin producir efectos
retroactivos a la fecha de la escritura.
Las actas de las juntas generales de accionistas en que se acuerde modificar los estatutos sociales o
disolver la sociedad, sern reducidas a escritura pblica con las solemnidades indicadas en el inciso anterior.
No se admitir prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras otorgadas en cumplimiento
de los incisos anteriores, ni an para justificar la existencia de pactos no expresados en ellas.
importancia el domicilio por el concepto de las S.A. chilenas, atendido a que hay ciertas
S.A. que deben necesariamente ser nacionales, como por ej. Las Compaas de Seguros,
cuya razn la encontramos en la tuicin que tienen con la Superintendencia, puesto que
sera muy complicado hacer cumplir a una S.A. extranjera.
Adems tiene importancia para los efectos del cdigo internacional privado. Este
cdigo contiene slo normas atributivas, no sustantivas, esto es, slo determina qu pas
debe conocer el conflicto.
Por otra parte, hay que hacer notar que las acciones de las S.A. son siempre
nominativas. En relacin a ello, antiguamente existan monedas de oro de $100, sin
embargo debido al efecto de la Ley de Gressam (la mala moneda desaloja a la buena
moneda), esta moneda no sigui circulando puesto que quienes las adquiran las guardaban
para s, sin embargo a pesar de que dicha moneda es nominativa, hoy en da evidentemente
esas monedas no valen $100, sino $50.000.
10.- La naturaleza del arbitraje a que debern ser sometidas las diferencias
que ocurran entre los accionistas en su calidad de tales, o entre estos y la sociedad o sus
168
Artculo 5 Un extracto de la escritura social, autorizado por el notario respectivo, deber inscribirse
en el Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad y publicarse por una sola vez en el
Diario Oficial.
La inscripcin y publicacin debern efectuarse dentro del plazo de 60 das contado desde la fecha
de la escritura social.
El extracto de la escritura de constitucin deber expresar:
1) El nombre, profesin y domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento;
2) El nombre, el o los objetos, el domicilio y la duracin de la sociedad;
3) El capital y nmero de acciones en que se divide, con indicacin de sus series y privilegios si los
hubiere, y si las acciones tienen o no valor nominal, y
4) Indicacin del monto del capital suscrito y pagado y plazo para enterarlo, en su caso.
El extracto de una modificacin deber expresar la fecha de la escritura y el nombre y domicilio del
notario ante el cual se otorg. Slo ser necesario hacer referencia al contenido de la reforma cuando se hayan
modificado algunas de las materias sealadas en el inciso precedente.
169
Con posterioridad a esta escritura social, y segn lo dispuesto en el art.5 Ley 18.046
se debe efectuar un extracto de esta escritura pblica, autorizado por el notario respectivo,
lo que es complementado por el Reglamento de la S.A. que establece que debe efectuarse
ante el mismo notario ante quin se otorg la escritura (art.5, individualizar no es lo mismo
que identificar como surge de ambos arts. 5).
El extracto debe ser realizado por el mismo notario ante el cual se hizo la escritura,
por un tema de proteccin de los derechos de terceros, atendido a que en el extracto se
seala un resumen de la escritura, por tanto si un tercero quiere interiorizarse respecto de
una clusula, debe conocer en qu notario fue suscrita la escritura social.
Este extracto debe ser, como sealamos, inscrito en el Registro de Comercio del
domicilio social, y a su vez publicado por una vez en el Diario Oficial, ambos dentro de un
plazo de 60 das corridos, desde que se otorg la escritura pblica. Lo lgico es que primero
se inscriba y luego se publique. En Temuco se hace al revs, se publica, y luego al inscribir
se seala que se public en tal fecha.
*La ley de saneamiento en las S.A. se aplica al igual como ocurre con las
sociedades colectivas.
**Antiguamente la ley de SA contemplaba como sancin la inexistencia, hoy en da
slo se establece la nulidad absoluta.
Por otra parte, el Reglamento Ley de S.A. en su artculo 5, dispone que en el
extracto de una modificacin de sociedad no ser necesario hacer referencia a la
individualizacin de los accionistas que concurrieron a la junta que aprob la reforma
respectiva.
Las S.A. no tienen razn social o firma social como ocurre con las sociedades de
personas, aqu se habla de nombre o denominacin (esto sin perjuicio de que el art.109
de la Ley de S.A. utiliza el trmino razn social errneamente).
Este nombre puede decir relacin con una persona, con su objeto o cualquiera (de
fantasa), ms las palabras Sociedad Annima, o la abreviatura S.A.. Las nicas
S.A. en que no se exige que termine con las palabras Sociedad Annima o la abreviatura
S.A.. son los Bancos.
Por otra parte, las S.A. tampoco tienen afecttio societatis. Tienen responsabilidad
limitada, por lo tanto no interesa las personas que forman la sociedad, por ello se llaman
annimas.
En caso de que se constituya una sociedad con un nombre igual o muy parecido a
otra ya existente, la ms antigua puede demandar a la nueva en juicio sumario a fin de que
modifique su nombre.
Hay que distinguir entre FORMA Y FONDO. En forma, si se omite el objeto, hay
nulidad absoluta. En cuanto al fondo, de ella va a depender la vida de la sociedad y la
aceptacin del pblico suscriptor. (Si se omite tanto en la forma como en el fondo hay
nulidad absoluta).
Las S.A. especiales siguen las mismas reglas de las generales, con algunas otras
particularidades.
Se encuentra regulada en los artculos 126 y siguientes de la Ley de S.A..
En stas el capital jams puede ser inferior al que seala la ley, siempre tiene que
estar pagado, tienen giro nico y requieren autorizacin de la Superintendencia respectiva.
Se hacen con un prospecto, los realizadores deben depositar en un banco los fondos
suscritos pagados, son solidariamente responsables, etc.
Caractersticas:
1).- Las compaas de seguros son compaas de seguro a prima. La prima es el
precio que se paga por el seguro.
2).- Estas S.A. tienen que ser chilena y adems de cumplir con los requisitos
establecidos en la ley, requieren para su formacin una autorizacin de la Superintendencia
que las apruebe.
3.- Su capital tiene que estar siempre pagado y completo y no puede ser inferior a
90.000 UF.
2 Bolsas de Valores:
Se encuentran reguladas en la Ley 18.045.
Caractersticas:
1).- La escritura debe decir Bolsa de Valores y tiene justamente ese objeto. En Chile
existen 3 bolsas de valores: una en Santiago, una en Valparaso y una bolsa electrnica.
2).- Su capital no puede ser inferior a 30.000 UF.
3).- Debe tener a lo menos 10 accionistas y cada uno de ellos no puede tener ms de
una accin.
171
5 Las Securitizadoras:
Reguladas por la Ley 18.045. Estas S.A. especiales nacieron en marzo del ao
1994 y necesita un capital mnimo de 10.000 UF, siempre estn bajo el control de la
superintendencia. Su objeto principal es transformar documentos no negociables en
negociables.
Las S.A. son dueas de los bienes aportados por los socios, porque forma una
persona jurdica diferente.
Se encuentra tratado en el Ttulo III, en que se distingue entre:
El Capital Social
Las acciones
Y de los accionistas.
Este elemento tiene una importancia primordial. Se trata de los bienes que los socios
han aportado o comprometido aportar a la sociedad.
El artculo 4 N 5 se refiere a las menciones esenciales y de acuerdo al artculo 10,
el capital debe ser fijado de manera precisa en los estatutos, cualquier aumento o
disminucin del mismo implica reformar los estatutos. No obstante ello, todos los aos este
capital se modifica por la aprobacin del balance, esto es, se debe indexar. El capital es el
activo menos el pasivo el que puede ser exigible o no exigible. El pasivo no exigible
corresponde a los aportes de los socios los que debern ser restituidos a los socios una vez
que se disuelva la sociedad.
1).- Capital nominal. Es aquel que se consagra en los estatutos, esto es, aquel
que se expresa en una de las clusulas del estatuto, artculo 4 N 5. Es una mencin de la
escritura, por lo tanto su omisin acarrea la nulidad absoluta de la sociedad, sin perjuicio de
que pueda ser saneado. La ley no exige ningn mnimo, no obstante hay ciertas S.A.
especiales, en que se requiere de un capital mnimo.
Tratndose de las S.A. en general, la ley no exige mnimos con mayor razn no
podra exigir mximos, estos sin perjuicio de que en las S.A. especiales si exija un mnimo,
por ejemplo 800.000 UF respecto de los bancos, Compaas de Seguros: 90.000 UF.
172
Nota: Diferencia o importancia entre las acciones suscritas y las pagadas: Solo pueden recibir
dividendos las que se encuentren pagadas, lo mismo pasa en la liquidacin de la sociedad ya que solo le darn
por lo que esta pagado. En las acciones suscritas no se perciben dividendos, solo en las pagadas.
Principios que rigen el capital:
1.- Principio de efectividad del capital social; art.4 n 5, art.13, art.11 y art.15.
2.- Principio de conservacin del capital, art.10, 16, 27, 28, 78.
(Patrimonio esta compuesto de los activos y pasivos, y los pasivos pueden ser
exigibles y no exigibles).
Este capital se forma mediante aportes, los que pueden ser en dinero y en bienes.
De acuerdo al art.15 LSA (contempla el principio de efectividad del capital), las
acciones podrn pagarse en dinero efectivo o con otros bienes. En caso de que se efecte un
aporte en especie, su valor debe determinado por peritos (art.22 RSA debe tratarse de
peritos idneos, los que pueden ser rbitros o un juez), salvo que exista acuerdo unnime
de los socios. A su vez se establece una responsabilidad solidaria de los directores y del
gerente cuando acepten el pago de acciones en forma distinta al dinero, esta responsabilidad
dice relacin con el entero valor de esas acciones no pagadas en dinero. La regla general en
las S.A. es que los aportes se hagan en dinero.
Esta clasificacin es muy importante, puesto que transcurrido el trmino de 3 aos,
se tendr por capital el que realmente se encuentre enterado.
ACCIONES21:
21
Pg. 148 Libro de don Gabriel Palma Rogers.
173
Artculo 19. Los accionistas slo son responsables del pago de sus acciones y no estn obligados a
devolver a la caja social las cantidades que hubieren percibido a ttulo de beneficio.
En caso de transferencia de acciones suscritas y no pagadas, el cedente responder solidariamente
con el cesionario del pago de su valor, debiendo constar en el ttulo las condiciones de pago de la accin.
Las acciones pueden ser analizadas bajo 3 puntos de vista: las acciones
representan la fuerza econmica de la empresa.
1.- Como una parte alcuota del capital de la sociedad . Desde este punto de
vista las acciones tienen distintos valores:
b).- Valor real; denominado valor libros. Se obtiene de tomar todo el capital de la
sociedad, y se le resta el pasivo exigible, con lo que se obtiene el patrimonio de la sociedad,
y este se divide por el nmero de acciones. Ej. Tenemos un activo de 100 millones y el
pasivo exigible 50 millones, el patrimonio es de 50 millones, si tuviera 1.000.000 de
acciones, tendramos que cada accin valdra $50.
22
Otro ejemplo de responsabilidad solidaria legal.
174
Obligaciones:
3.- Acciones como ttulos de crdito . Las acciones son una de las especies de
los ttulos de crditos. Los ttulos de crditos son cualquier documento que contenga una
obligacin, son documentos lteris, que atribuyen al dueo un ttulo autnomo y abstracto,
hay un derecho incorporado que se desprende de la sola lectura.
Las acciones en realidad no tienen estas caractersticas, pero son ttulos de crditos
que circulan de manera similar, sin embargo son siempre nominativas.
Como sabemos los ttulos de crdito se dividen en representativos de dinero
(letra, cheque, pagare), representativos de mercaderas (certificados emitidos por el
almacn general de depsitos), representativos de varios derechos (las acciones son
siempre nominativas, por lo que son los ms pobres de los ttulos de crditos).
SUSCRIPCIN DE ACCIONES:
Artculo 22. La adquisicin de acciones de una sociedad implica la aceptacin de los estatutos
sociales, de los acuerdos adoptados en las juntas de accionistas, y la de pagar las cuotas insolutas en el caso
que las acciones adquiridas no estn pagadas en su totalidad.
Artculo 19. Los accionistas slo son responsables del pago de sus acciones y no estn obligados a
devolver a la caja social las cantidades que hubieren percibido a ttulo de beneficio.
En caso de transferencia de acciones suscritas y no pagadas, el cedente responder solidariamente
con el cesionario del pago de su valor, debiendo constar en el ttulo las condiciones de pago de la accin.
Se trata de un contrato por el cual una persona se obliga a formar parte de una
sociedad constituida por acciones y a aportar una suma, igual al monto del ttulo. La ley no
emplea la frase contrato de suscripcin, sino que habla de suscribirse y de pagarse en un
plazo no superior a 3 aos. (art.11 inc.2 LSA).
Por su parte el art.17 del R. de S.A. establece que la cesin de acciones produce
efecto respecto de la sociedad y de terceros, desde que se inscriba en el registro de
accionistas. La inscripcin ser practicada por el gerente, o quin acte como tal en el
momento que tome conocimiento de la cesin o a ms tardar dentro de las 24 horas
siguientes.( la tradicin se efecta por la entrega del ttulo, ya que la inscripcin es tan slo
un requisito de publicidad).
En cuanto a las menciones que deben contener las acciones, esto se encuentra
establecido en el art.19 del Reglamento de S.A., por ejemplo el nombre del dueo, el
nombre y sello de la sociedad, etc. Por su parte el inc.2 de este mismo artculo seala que
tratndose de las sociedades sujetas a resolucin de autorizacin de existencia, se expresar
adems en el ttulo la fecha y numero de esta.
Por su parte el art.20 RSA seala que los ttulos inutilizados debern ser timbrados
con la frase INUTILIZADO. En caso de prdida o extravo del ttulo, la persona titular de
ellas, podr pedir uno nuevo, previa publicacin de un aviso en un diario de amplia
circulacin nacional. Tratndose de las S.A. abiertas, el interesado deber remitir a las
bolsas de valores un ejemplar del diario en que se haya efectuado la publicacin. En el
registro de accionistas se dejar constancia de esta situacin. La sociedad expedir los
nuevos ttulos transcurridos 5 das desde la publicacin del aviso.
Artculo 12. Las acciones sern nominativas y su suscripcin deber constar por escrito en la forma
que determine el Reglamento. La transferencia se har en conformidad a dicho Reglamento, el cual
determinar, adems, las menciones que deben contener los ttulos y la manera como se reemplazarn
aquellos perdidos o extraviados.
3).- Acciones con y sin valor nominal. Las que tienen valor nominal, son
aquellas que se le otorgan valor al momento de constituirse la sociedad, llevan la referencia
de su valor en el ttulo. Antiguamente el sistema chileno obligaba a tener valor nominal,
hoy en da la regla general es que las acciones no tengan valor nominal (estas obligan al
accionista a investigar cul es el verdadero activo de la sociedad), con lo cual se facilita los
aumentos de capital sin necesidad que se emitan nuevas acciones, o que se tenga que
aumentar el valor de las existentes, simplifican los votos y clculos de las asambleas,
facilitan las amortizaciones, y facilitan la distribucin de sus fondos.
De acuerdo al artculo 4 N 5: es indispensable sealar el capital de la sociedad,
nmero de acciones en que es dividido y si las acciones tienen o no valor nominal.
El profesor Varela sealaba que las acciones sin valor nominal expresan una cuota
del capital social. Se divide el capital por la cantidad de acciones, representando cada
accin una cuota de ese capital.
Los norteamericanos estiman que no es necesario que la accin tenga un valor
nominal ya que la inflacin destruye a este tipo de acciones.
La doctrina establece que las acciones con valor nominal no reflejan en absoluto el
estado real de la empresa, porque el signo monetario que tienen no establece el verdadero
valor de la accin, sino que ste se determina por el mercado.
178
Las acciones con valor nominal podran utilizarse en pases sin inflacin, no como
el nuestro.
Art. 80. La parte de las utilidades que no sea destinada por la junta a dividendos pagaderos durante
el ejercicio, ya sea como dividendos mnimos obligatorios o como dividendos adicionales, podr en cualquier
tiempo ser capitalizada, previa reforma de estatutos, por medio de la emisin de acciones liberadas o por el
aumento del valor nominal de las acciones,
Artculo 15. Las acciones podrn pagarse en dinero efectivo o con otros bienes.
En el silencio de los estatutos, se entender que el valor de las acciones de pago debe ser enterado en
dinero efectivo.
Por su parte el art.21 LSA establece una prohibicin, en el sentido de que no pueden
emitirse acciones con voto mltiple, cada accionista tiene derecho a un solo voto por
accin.
Hay otras acciones que no tienen derecho a voto, cuando la sociedad pasa a ser
accionista de s misma, por ej. un derecho a retiro, esto es cuando le cambiaron las
condiciones estatutarias a un accionista, a ste se le permite retirar y la propia sociedad le
compra sus acciones.
Como ya se seal, una S.A. puede emitir estos bonos cuando necesita dinero a
largo plazo. Supongamos que la S.A. emiti estos bonos a 4 aos; precisamente es aqu
donde se presenta un problema, puesto que el plazo para que se entere el capital suscrito es
de 3 aos, sin embargo el artculo 24 salvaguarda la situacin, disponiendo que mientras
estuviere pendiente una emisin de bonos convertibles en acciones, deber permanecer
vigente un margen no suscrito del aumento de capital por la cantidad de acciones que sea
necesaria para cumplir con la opcin, cuando sta sea exigible conforme a las condiciones
de la emisin de los bonos.
Estos bonos de acuerdo al artculo 126, pueden ser nominativos, a la orden o al
portador.
1).- Derecho a la informacin (art.7, 46, 51, 135, LSA, y 13, 42, 10423, 106 RSA).
El accionista tiene derecho a informarse acerca de la marcha y situacin de la
sociedad. Este derecho se manifiesta de diversas maneras, as por ejemplo la sociedad tiene
la obligacin de mantener en la sede social los estatutos vigentes, debidamente firmados
por el gerente, con indicacin de la notara y fecha del estatuto original y de todas las
modificaciones que haya experimentado. A su vez debe mantenerse una lista actualizada de
los accionistas con indicacin de su domicilio, y numero de acciones que poseen en la
sociedad.
23
Ojo, seala 5 das hbiles, la Ley habla slo de 5 das, sin apellido, sin embargo el reglamento se refiere a
que son das hbiles.
181
debe ser publicado este balance en un diario. En la sede social igualmente deben
mantener copias de los balances y memorias.
Este derecho es muy importante y se encuentra desordenado en la ley, apareciendo
en diferentes disposiciones legales, y en donde se sealan varios casos de responsabilidad
solidaria.
2).- Derecho a participar en las Junta de Accionistas con derecho a voz y voto.
(art.104 RSA y 62 LSA).
El principio en este caso es que cada accin representa un voto, se prohbe la
existencia de acciones con voto mltiple. En la prctica este derecho se determina por las
acciones que se tengan el 5 da hbil anterior a aquel en que se celebra la junta.
Esto sin perjuicio, de que segn el art.21 LSA las acciones preferentes pueden tener
derecho a voto limitado en ciertas materias. Adems hay ciertas acciones que no tienen
derecho a voto, como por ej. cuando hay derecho a retiro, la compaa est obligada a
comprar las acciones del socio que se retira, por lo tanto la sociedad pasa a ser accionista de
su propia sociedad, en cuyo caso no tendra derecho a voto.
Por otra parte, pueden haber directores que no sean accionistas, atendido al prestigio
de las personas por ej. Vittorio Corbo.
Artculo 14 inciso 2 del Reg.: Si el registro se llevare por medio que no permitan dejar inmediata
constancia de la constitucin de gravmenes y de derechos reales distintos al de dominio sobre las acciones, la
sociedad estar obligada a llevar un libro anexo para tal fin. Sin perjuicio de lo anterior, el gerente dentro de
las 24 horas siguientes a la inscripcin del derecho o gravamen en dicho libro, deber incorporar la
informacin al sistema por el cual se lleva el Registro.
Las acciones son todas nominativas y la transferencia de ellas se debe realizar por
escrito, en las formas sealadas en el artculo 15 del Reglamento de la S.A. Si se trata de
una S.A. cerrada, no interviene el Corredor de la Bolsa.
La diferencia entre firmar ante notario o por escritura pblica es que en la escritura
pblica queda incorporada la matriz en el registro.
182
Artculo 15 reg..- Toda cesin de acciones se celebrar por escritura privada firmada por el cedente y
el cesionario ante dos testigos mayores de edad o ante corredor de bolsa o ante notario pblico. Tambin
podr hacerse por escritura pblica suscrita por el cedente y el cesionario.
6).- Derecho a retiro. Este fue introducido por la ley 18.046, como una forma de
defender los derechos de los pequeos accionistas. Este derecho a retiro es aquel que se
concede al accionista disidente, para renunciar como tal en una S.A por ciertos acuerdos
tomados por la junta.
De acuerdo al artculo 69 inciso segundo, el accionista disidente es aquel que en la
respectiva junta se hubiere opuesto al acuerdo que da derecho a retiro, o que, no habiendo
concurrido a la junta, manifieste su disidencia por escrito a la sociedad dentro del plazo
establecido en el artculo siguiente.
El plazo para ejercer el derecho a retiro es de 30 das y la sociedad tiene 60 das para
pagar.
El derecho a retiro es para proteger a los accionistas pequeos.
En caso de que sean muchos los accionistas quienes ejerzan este derecho a retiro, la
LSA establece la posibilidad de que se deje sin efecto el acuerdo adoptado por la Junta.
Este derecho a retiro significa que la sociedad tiene que pagarle a este accionista las
acciones, la sociedad pasa a ser accionista de s misma.
1 Transformacin de la sociedad.
2 Fusin de la sociedad.
3 Enajenacin de todo el activo y pasivo de la sociedad, o del total del
activo.
183
Este derecho a retiro se hace efectivo sobre las acciones de las cuales sea titular el
accionista el 5 da hbil anterior a la junta en que se adopta el acuerdo que da derecho a
retiro.
Las acciones que pertenecan al accionista que hace uso de su derecho a retiro,
pasan a ser de propiedad de la misma S.A. (esta es un caso excepcional en donde el
legislador permite la adquisicin de acciones de propia emisin), en este evento, la ley
obliga a la S.A. a enajenar estas acciones en la bolsa de valores dentro del plazo de 1 ao
desde su adquisicin, y si as no se hiciere el capital quedar reducido de pleno derecho.
Igualmente estas acciones sern ofrecidas preferentemente a los accionistas los que tendrn
el plazo de 30 das para ejercer este derecho.
8).- Derecho especial de ciertos accionistas. (art.82 RSA) Este derecho se concede
slo a los accionistas que representen al menos 10% de las acciones de la sociedad. Estos
pueden formular observaciones y proposiciones relativas a la marcha de la sociedad, y que
estas observaciones se incluyan en la memoria del ejercicio, a su vez tienen la facultad de
convocar a Junta Extraordinaria de Accionistas indicando el objeto de la misma (art.58 N 3
LSA).
La principal obligacin de los accionistas es pagar las acciones que hayan suscrito.
En caso de que las acciones no hayan sido pagadas dentro del plazo mximo de 3 aos
establecidos en la ley, la sociedad dispone de los siguientes mecanismos para exigir el
pago:
El Art. 12 inc. Final Ley 18.046 seala que la Superintendencia podr autorizar a las
sociedades sometidas a su control, para establecer sistemas que sustituyan la obligacin de
emitir ttulos o que simplifiquen en casos calificados la forma de efectuar las transferencias
de acciones, siempre que dichos sistemas resguarden debidamente los derechos de los
accionistas.
Art. 12. Las acciones sern nominativas y su suscripcin deber constar por escrito en la forma que
determine el reglamento. La transferencia se har en conformidad a dicho reglamento, el cual determinar,
adems, las menciones que deben contener los ttulos y la manera como se reemplazarn aquellos perdidos o
extraviados.
A la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre la transferencia de acciones y est obligada a
inscribir sin ms trmite los traspasos que se le presenten, siempre que stos se ajusten a las formalidades
mnimas que precise el Reglamento.
En las sociedades abiertas la Superintendencia resolver administrativamente, con audiencia de las
partes interesadas, las dificultades que se produzcan con motivo de la tramitacin e inscripcin de un traspaso
de acciones.
La Superintendencia podr autorizar a las sociedades sometidas a su control, para establecer sistemas
que sustituyan la obligacin de emitir ttulos o que simplifiquen en casos calificados la forma de efectuar las
transferencias de acciones, siempre que dichos sistemas resguarden debidamente los derechos de los
accionistas
186
Art. 19. Los ttulos de acciones llevarn el nombre del dueo (ej. Juan Prez), el nombre y sello de
la sociedad (Ej. compaa de petrleos de chile.), la fecha de la escritura social y notara en que se haya
otorgado, la indicacin de la inscripcin de la sociedad en el Registro de Comercio correspondiente, el
nmero total de las acciones en que se divide el capital de la compaa, el nmero de acciones que el ttulo
represente y, en su caso, la serie a que pertenezcan, el nmero total de acciones correspondientes a dicha serie,
y una referencia a las preferencias si las hubiere. Igualmente debern constar en el ttulo las condiciones de
pago de la accin si se tratare de acciones que no estuvieren pagadas ntegramente.
En el caso de sociedades annimas sujetas a resolucin de autorizacin de existencia se expresar
adems en el ttulo la fecha y nmero de sta. Los ttulos de acciones sern numerados correlativamente y se
desprendern de un libro talonario. El taln correspondiente ser firmado por la persona a quien se haya
entregado el ttulo. Los ttulos sern firmados por el presidente del Directorio y por el gerente o las personas
que hagan sus veces. Las sociedades podrn establecer sistemas para que la firma de uno de ellos quede
estampada mediante procedimientos mecnicos que ofrezcan seguridad.
En caso de que un ttulo sea inutilizado, tanto en el ttulo como en el taln debe
constar la expresin inutilizado y se debe emitir un nuevo ttulo, colocando en el
respaldo del ttulo inutilizado el nmero del ttulo con el que se le reemplaz. Lo mismo
ocurre cuando hay canje de ttulos.
Cuando se transfiere una parte de las acciones a las que se refiere el ttulo I, stas
primero se tienen que inutilizar y luego se emitirn nuevos ttulos.
Artculo 20 del R.de S.A..- Los ttulos inutilizados y el taln correspondiente llevarn estampada en
forma visible la palabra "Inutilizado" y en el respaldo del taln se anotar el nmero de los ttulos con que se
les haya reemplazado.El ttulo inutilizado se pegar al taln respectivo. Cuando se haya transferido una parte
de las acciones a que se refiera el ttulo, se inutilizar ste y se emitirn nuevos ttulos. No se emitir un nuevo
ttulo sin haberse inutilizado el anterior, o sin que ste se haya declarado extraviado, previo los trmites
establecidos en el artculo siguiente. Este mismo procedimiento se aplicar cuando por cualquier motivo
hubiere canje de ttulos.
Artculo 21.- Acreditado el extravo, hurto, robo o inutilizacin de un ttulo u otro accidente
semejante, la persona a cuyo nombre figuren inscritas las acciones podr pedir uno nuevo, previa publicacin
de un aviso en un diario de amplia circulacin nacional en que se comunicar al pblico que queda sin efecto
el ttulo primitivo.
En las sociedades annimas abiertas el interesado deber, adems, remitir a las bolsas de valores un
ejemplar del diario en que se haya efectuado la publicacin, a fin de que stas dejen constancia de ello en el
registro pblico que debern llevar al efecto.
En el Registro de Accionistas de la sociedad y en el nuevo ttulo que se expida se dejar constancia
del cumplimiento de las obligaciones que para el interesado se consignan en el inciso precedente.
La sociedad expedir el nuevo ttulo despus de transcurridos 5 das desde la publicacin del aviso.
Por su parte el artculo 15 del Reglamento dispone que toda cesin de acciones se
celebrar por escritura privada firmada por el cedente y el cesionario ante dos testigos
mayores de edad o ante corredor de bolsa o ante notario pblico. Tambin podr hacerse
por escritura pblica suscrita por el cedente y el cesionario.
1) Se celebra por escritura privada firmada por el cedente y el cesionario ante dos
testigos mayores de edad.
2) Escritura privada firmada por el cedente y el cesionario ante un corredor de bolsa.
3) Escritura privada firmada por el cedente y el cesionario ante un notario pblico. (en
lugar de un testigo se requiere de un notario)
4) Escritura pblica suscrita por el cedente y el cesionario.
Artculo 17 del Reglamento: La cesin de las acciones producir efecto respecto de la sociedad y de
terceros desde que se inscriban en el Registro de Accionistas, en vista del contrato de cesin y del ttulo de las
acciones. La inscripcin la practicar el gerente o quien haga sus veces en el momento que tome
conocimiento de la cesin o a ms tardar dentro de las 24 horas siguientes.
Los interesados podrn acreditar que la sociedad ha tomado conocimiento de la cesin en mrito a
una notificacin practicada por corredor de bolsa, notario pblico, quienes en el acto de la notificacin
debern entregar una copia del contrato de cesin y el ttulo de las acciones, a menos que este ltimo
estuviese en poder de la sociedad.
La sociedad deber archivar los documentos en mrito de los cuales practic la inscripcin en el
Registro de Accionistas. (Generalmente las acciones las dejan en custodia).
188
Artculo 18 de la ley: Las acciones inscritas a nombre de personas fallecidas cuyos herederos o
legatarios no las registren a nombre de ellos dentro del plazo de 5 aos, contado desde el fallecimiento del
causante, sern vendidas por la sociedad en la forma, plazos y condiciones que determine el Reglamento.
Para efectuar estas ventas no regirn las prohibiciones establecidas en la ley N 16.271 y los
dineros que se obtengan permanecern a disposicin de los herederos y legatarios de las respectivas
sucesiones, por el trmino de 5 aos contado desde la fecha de la venta correspondiente y durante este plazo
devengarn los reajustes e intereses establecidos en el artculo 84 de esta ley.
Vencido este plazo, los dineros pasarn a pertenecer a los Cuerpos de Bomberos
de Chile y se pagarn y distribuirn en la forma que seale el Reglamento.
Art 18 del reglamento: En caso de transmisin o adjudicacin por causa de muerte, el asignatario
o adjudicatario de acciones har inscribir las acciones a su nombre, previa exhibicin a la sociedad del
testamento inscrito si lo hubiere, de la inscripcin del auto de posesin efectiva de la herencia y del respectivo
acto de adjudicacin, en su caso, de todo lo cual se tomar nota en el Registro de Accionistas.
Ser tambin aplicable para la transmisin o adjudicacin lo dispuesto
en el artculo 16.
Ej. Falleci don Pedro y su nico heredero era Juan, lo que podr demostrar a
travs de la posesin efectiva o el testamento si lo hubiere.
Artculo 23. La constitucin de gravmenes y de derechos reales distintos al del dominio sobre las
acciones de una sociedad, no le sern oponibles a sta, a menos que se le hubiere notificado por ministro de
fe, el cual deber inscribir el derecho o gravamen en el Registro de Accionistas.
*El embargo sobre acciones no priva a su dueo del pleno ejercicio de los derechos sociales, excepto
el de la libre cesin de las mismas que queda sujeta a las restricciones establecidas en la ley comn.
En los casos de usufructo, las acciones se inscribirn en el Registro de Accionistas a nombre del
nudo propietario y del usufructuario, expresndose la existencia, modalidades y plazos del usufructo. Salvo
disposicin expresa en contrario de la ley o de la convencin, el nudo propietario y el usufructuario debern
actuar de consuno frente a la sociedad.
**En caso de que una o ms acciones pertenezcan en comn a varias personas, los codueos estarn
obligados a designar un apoderado de todos ellos para actuar ante la sociedad.
*Ej. Pedro va y le embarga las acciones a Diego, este embargo no lo priva del
ejercicio de sus derechos sociales como son el participar de los dividendos, derecho a voz y
voto, etc, lo nico que no puede hacer es venderlas, puesto que habra objeto ilcito,
conforme lo dispuesto en el artculo 1464 del Cdigo Civil.
Este puede aumentarse o disminuirse por reforma del estatuto, ya sea que se
aumente o disminuya, cualquier modificacin del capital requiere de modificacin o
reforma de los estatutos, conforme al artculo 10 de la Ley, reforma que deber cumplir con
las mismas solemnidades que para la constitucin del capital inicial.
De acuerdo al artculo 80, la parte de las utilidades que no sea destinada por la junta
a dividendos pagaderos durante el ejercicio, ya sea como dividendos mnimos obligatorios
o como dividendos adicionales, podr en cualquier tiempo ser capitalizada, previa reforma
de estatutos, por medio de la emisin de acciones liberadas o por el aumento del valor
nominal de las acciones, o ser destinada al pago de dividendos eventuales en ejercicios
futuros.
Esta es una materia de la Junta Ordinaria de Accionistas.
Las acciones liberadas son las denominadas cras de accin. En lugar de
entregarse dinero, se entregan acciones.
Tambin se requiere de una reforma de los estatutos, aprobada por los 2/3 de las
acciones emitidas ante un notario.
191
Dividendos eventuales: La parte de las utilidades que no sea destinada por la junta a
dividendos pagaderos durante el ejercicio, ya sea como dividendos mnimos obligatorios o
como dividendos adicionales, podr en cualquier tiempo ser capitalizada, previa reforma de
estatutos, por medio de la emisin de acciones liberadas o por el aumento del valor nominal
de las acciones, o ser destinadas al pago de dividendos eventuales en ejercicios futuros.
(80)
** La parte de las utilidades restante, puede ser capitalizada para lo cual se requiere
reforma de estatutos y Junta Extraordinaria de Accionistas.
Por su parte, el Art. 10 Ley 18.046 seala que el capital de la sociedad deber ser
fijado de manera precisa en los estatutos y slo podr ser aumentado o disminuido por
reformas de los mismos.
No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, el capital y el valor de las acciones se
entendern modificados de pleno derecho cada vez que la junta ordinaria de accionistas
apruebe el balance. El balance deber expresar el nuevo capital y el valor de las acciones
resultante de la distribucin de la revalorizacin del capital propio.
Para los efectos de lo dispuesto en el inciso anterior, el directorio, al someter el
balance del ejercicio a la consideracin de la junta, deber previamente distribuir en forma
proporcional la revalorizacin del capital propio entre las cuentas del capital pagado, las de
utilidades retenidas y otras cuentas representativas del patrimonio.
Adems, de acuerdo al artculo 33 del Reglamento, cada vez que se produzca una
disminucin de capital de pleno derecho, el gerente de la sociedad deber dejar constancia
de ella, por escritura pblica, anotada al margen de la inscripcin social dentro de los 60
das siguientes a la ocurrencia del hecho que la motiva.
1 Por disminucin del valor nominal de las acciones, devolviendo a cada accionista
una parte del valor de sus acciones proporcionalmente, en el caso de que stas estuvieren
totalmente pagadas. En este caso el pasivo no exigible se transforma en pasivo exigible.
3 Cuando se castigan bienes para dejarlos en su valor real. Por ej. computadores
obsoletos.
EL DIRECTORIO:
La definicin del art.1 LSA seala que la administracin de las S.A. est encargada
a un directorio, integrado por miembros esencialmente revocables.
De acuerdo al art.31 LSA los directores son elegidos por la Junta Ordinaria de
Accionistas y duran el plazo que se seale en los propios estatutos de la sociedad que no
puede ser superior a 3 aos, y si los estatutos nada dicen durarn precisamente 1 ao. Estos
se eligen todos de una vez y en nica votacin.
La calidad de director se adquiere con la aceptacin tcita o expresa del cargo.
La aceptacin es expresa cuando se produce en la junta de accionistas y queda
constancia de ella en el acta o mediante comunicacin escrita.
Es tcita en el evento que el director asuma efectivamente el cargo y empiece a
desempearlo.
La junta equivale al pueblo.
Artculo 1. La sociedad annima es una persona jurdica formada por la reunin de un fondo
comn, suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por un
directorio integrado por miembros esencialmente revocables.
Artculo 66. En las elecciones que se efecten en las juntas, los accionistas podrn acumular sus
votos en favor de una sola persona, o distribuirlos en la forma que estimen conveniente, y se proclamarn
elegidos a los que en una misma y nica votacin resulten con mayor nmero de votos, hasta completar el
nmero de cargos por proveer.
Si existieren directores titulares y suplentes, la sola eleccin de un titular implicar la del suplente
que se hubiere nominado previamente para aqul.
Lo dispuesto en los incisos precedentes no obsta a que por acuerdo unnime de los accionistas
presentes con derecho a voto, se omita la votacin y se proceda a elegir por aclamacin.
En las S.A. abiertas el directorio debe celebrar sesiones ordinarias a lo menos una
vez al mes, al igual que las S.A. cerradas si nada sealare en sus estatutos.
Las Sesiones del Directorio pueden ser ordinarias y extraordinarias: (artculo 40 del
reglamento):
Artculo 48. Las deliberaciones y acuerdos del directorio se escriturarn en un libro de actas por
cualesquiera medios, siempre que stos ofrezcan seguridad que no podr haber intercalaciones, supresiones o
cualquier otra adulteracin que pueda afectar la fidelidad del acta, que ser firmada por los directores que
hubieren concurrido a la sesin.
195
Si algunos de ellos falleciere o se imposibilitare por cualquier causa para firmar el acta
correspondiente, se dejar constancia en la misma de la respectiva circunstancia o impedimento.
Se entender aprobada el acta desde el momento de su firma, conforme a lo expresado en los incisos
precedentes y desde esa fecha se podrn llevar a efecto los acuerdos a que ella se refiere.
El director que quiera salvar su responsabilidad por algn acto o acuerdo del directorio, deber hacer
constar en el acta su oposicin, debiendo darse cuenta de ello en la prxima junta ordinaria de accionistas por
el que presida.
El director que estimare que un acta adolece de inexactitudes u omisiones, tiene el derecho de
estampar, antes de firmarla, las salvedades correspondientes.
El presidente, el secretario y los directores que hayan participado en la sesin respectiva en alguna de
las formas sealadas en el inciso final del artculo anterior, no podrn negarse a firmar el acta que se levante
de la misma. El acta correspondiente, deber quedar firmada y salvada, si correspondiere, antes de la sesin
ordinaria siguiente que se celebre o en la sesin ms prxima que se lleve a efecto.
Directores Suplentes:
Artculo 32. Los estatutos podrn establecer la existencia de directores suplentes, cuyo nmero
deber ser igual al de los titulares. En este caso cada director tendr su suplente, que podr reemplazarle en
forma definitiva en caso de vacancia y en forma transitoria, en caso de ausencia o impedimento temporal de
ste.
Los directores suplentes siempre podrn participar en las reuniones del directorio con derecho a voz
y slo tendrn derecho a voto cuando falten sus titulares.
A los directores suplentes les sern aplicables las normas establecidas para los titulares, salvo
excepcin expresa en contrario o que de ellas mismas aparezca que no les son aplicables.
Si se produjere la vacancia de un director titular y la de su suplente, en su caso, deber procederse a
la renovacin total del directorio en la prxima junta ordinaria de accionistas que deba celebrar la sociedad y
en el intertanto, el directorio podr nombrar un reemplazante.
4.- Estos directores son remunerados lo que debe encontrarse sealado en los
estatutos. Quien fija el monto de la remuneracin es la Junta Ordinaria de Accionistas, la
cual recibe el nombre de DIETA.
5.- Se establece que los Directorios podrn tener una duracin de hasta
por 3 aos, no ms all, sin embargo pueden ser reelegidos indefinidamente. Estas son
normas de orden pblico, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 137 de la Ley de
S.A.
Para mantener la transparencia en el actuar de la sociedad, de todas estas
remuneraciones se debe dejar constancia en la memoria anual. La memoria es una
exposicin de qu fue lo que hizo el Directorio durante el ao, en ella tiene que constar la
remuneracin de todo el directorio durante su ejercicio, vitico, dietas, regalas y avaluar
todo aquello que no consista en dinero, ej. casa, viajes, comidas, etc.
Este es uno de los pocos casos en que el mandato no se puede delegar, como el
testamento. Ej. la Sociedad tiene un Directorio de 5 miembros, necesita un qurum de
asistencia de 3 y para tomar una decisin si concurren 3, 2.
Sin perjuicio de lo anterior, el artculo 40 inciso 2 dispone que el directorio podr
delegar parte de sus facultades en: abogados, gerentes, subgerentes, lo que debe constar en
el reglamento.
Advertencia: cada director considerado individualmente no tiene ninguna facultad
de administrar, es decir, los socios por s mismo no administran, sino que es el rgano en su
conjunto, colectivamente.
7).- En general, practicar actos ilegales o contrarios a los estatutos o al inters social
o usar de su cargo para obtener ventajas indebidas para s o para terceros relacionados en
perjuicio del inters social.
Los beneficios percibidos por los infractores a lo dispuesto en los tres ltimos
nmeros de este artculo pertenecern a la sociedad, la que adems deber ser indemnizada
por cualquier otro perjuicio.
Lo anterior, no obsta a las sanciones que la Superintendencia pueda aplicar en el
caso de sociedades sometidas a su control.
Art. 44 Ley: Una sociedad annima slo podr celebrar actos o contratos en los que uno o ms
directores tengan inters por s o como representantes de otra persona, cuando dichas operaciones sean
conocidas y aprobadas por el directorio y se ajusten a condiciones de equidad similares a las que
habitualmente prevalecen en el mercado. Los acuerdos que al respecto adopte el directorio sern dados a
conocer en la prxima junta de accionistas por el que la presida, debiendo hacerse mencin de esta materia en
su citacin.
Se presume de derecho que existe inters de un director en toda negociacin, acto, contrato u
operacin en la que deba intervenir l mismo, su cnyuge o sus parientes hasta el segundo grado de
consanguinidad o afinidad, o las sociedades o empresas en las cuales sea director o dueo directo o a travs
de otras personas naturales o jurdicas de un 10% o ms de su capital.
No se entender que actan como representantes de otra persona, los directores de las sociedades
filiales designadas por la matriz, ni aquellos que representen al Estado, a los organismos de administracin
autnoma, empresas fiscales, semifiscales o de administracin autnoma que, conforme a ley, deben tener
representantes en la administracin de la sociedad o ser accionistas mayoritarios de sta.
La infraccin a este artculo no afectar la validez de la operacin, pero adems de las sanciones
administrativas en su caso y penales que corresponda, otorgar a la sociedad, a los accionistas o a los terceros
interesados, el derecho de exigir indemnizacin por los perjuicios ocasionados y pedir el reembolso a la
sociedad por el director interesado, de una suma equivalente a los beneficios que a l, a sus parientes o a sus
representados les hubieren reportado dichas negociaciones.
Artculo 38. El directorio slo podr ser revocado en su totalidad por la junta ordinaria o
extraordinaria de accionistas, no procediendo en consecuencia la revocacin individual o colectiva de uno o
ms de sus miembros.
EL GERENTE:
04 de septiembre de 2009
JUNTAS DE ACCIONISTAS:
En caso de que la junta rechace el balance presentado por el directorio, ste tiene un
plazo de 60 das para presentar un nuevo balance, en caso de que este balance sea
nuevamente rechazado, se entender que el directorio es revocado en su totalidad.
Lo que hace la junta es pronunciarse sobre el dividendo definitivo del ejercicio una
vez que ste se ha cerrado, esto por que en la prctica el directorio de una S.A. est
facultado para repartir dividendos provisorios, con cargo a futuras utilidades, bajo su
responsabilidad. As es como existen distintos tipos de dividendos: dividendos provisorios,
mnimo legal, dividendos adicionales, etc.
El art.48 del Reglamento de S.A. establece que podrn hacer auditora los
contadores auditores, los ingenieros comerciales, y en general cualquier otra persona que en
conformidad a la ley pueda emitir informes de auditoria. Adems agrega, el precepto,
debern ser libres administradores de sus bienes y no haber sido condenados por delitos que
merezcan pena aflictiva; y deben figurar en la nmina que lleva la Superintendencia de
valores y seguros.
En cambio tratndose de las S.A. cerradas, quin efecta esta fiscalizacin, son los
llamados inspectores de cuenta ( art.43 del Reglamento de S.A. los inspectores de cuenta
deben ser personas naturales mayores de edad, libres administradores de sus bienes, y no
haber sido condenados por delitos que merezcan pena aflictiva ). Estos inspectores de
cuenta tambin pueden concurrir en las S.A. abiertas.
202
Son aquellas que pueden celebrarse en cualquier tiempo, toda vez que existan
materias que la ley o los estatutos otorguen a su conocimiento.
Estas juntas requieren de citacin, y sealar las materias a tratar, salvo cuando se
trate de la junta ordinaria que no se celebr oportunamente.
Las materias que conoce la junta extraordinaria estn sealadas en el artculo 57 de
la Ley.
Las materias referidas en los nmeros 1), 2), 3) y 4) slo podrn acordarse en junta
celebrada ante notario, quien deber certificar que el acta es expresin fiel de lo ocurrido y
acordado en la reunin.
25
Las filiales son S.A. diferentes, por ej. la General Motors requiere de parabrisas, por lo tanto crean una S.A.
de Parabrisas Motors, de Neumticos: Neumticos Motors; y as como lo requiera, son hijas de la S.A.
principal. La Sociedad Annima principal nombra a los Directores de las Filiales.
203
oportunidad los acuerdos se tomarn con la mayora de las acciones que se encuentren
presentes, cualquiera que sean los accionistas que concurran, artculo 61 de la Ley.
Formalidades Especiales:
2 Se debe enviar una citacin por correo a cada accionista, mnimo 15 das antes de
la junta, indicando las materias a tratar. Si se omite la citacin, la junta se celebra igual,
pero surgen responsabilidades para de los gerentes liquidadores y directores, respecto de los
perjuicios que le pudieren provocar a los socios.
INSTALACIN DE LA JUNTA:
De acuerdo al artculo 61, las juntas se constituirn en primera citacin, salvo que la
ley o los estatutos establezcan mayoras superiores, con la mayora absoluta de las acciones
emitidas con derecho a voto y, en segunda citacin, con las que se encuentren presentes o
representadas, cualquiera que sea su nmero, y los acuerdos se adoptarn por la mayora
absoluta de las acciones presentes o representadas con derecho a voto.
Los avisos de la segunda citacin slo podrn publicarse una vez que hubiere
fracasado la junta a efectuarse en primera citacin y en todo caso, la nueva junta deber ser
citada para celebrarse dentro de los 45 das siguientes a la fecha fijada para la junta no
efectuada.
Las juntas sern presididas por el presidente del directorio o por el que haga sus
veces y actuar como secretario el titular de este cargo, cuando lo hubiere, o el gerente en
su defecto.
Segn el art.62 de la Ley y 104 del Reglamento, slo podrn participar en las juntas
y ejercer sus derechos de voz y voto, los titulares de acciones inscritas en el registro de
accionistas con 5 das (hbiles) de anticipacin a aquel en que haya de celebrarse la junta.
(La ley seala 5 das, sin embargo el reglamento complementa en el sentido de que seala 5 das
hbiles).
Los asistentes a la junta deben firmar una hoja de asistencia con el nmero de
acciones que poseen. Acta como secretario, el secretario del directorio, en caso de no
existir, actuar como tal el gerente. (artculo 72 del Reglamento) (artculo 39 del
reglamento: Presidente de la Sociedad, que es el Presidente del Directorio).
Los poderes otorgados por escritura pblica debern contener al menos, las
menciones de los N 1, 2 y 3. En cambio los poderes no otorgados por escritura pblica,
debern contener del puo y letra del mandante el lugar, la fecha, nombre del mandatario, y
adems su firma. Cabe hacer presente que la norma es absurda al sealar las menciones
que debe contener el poder otorgado por escritura pblica, puesto que se trata de requisitos
obvios que el notario siempre revisar.
Art. 21. Cada accionista dispondr de un voto por cada accin que posea o
represente. Sin embargo, los estatutos podrn contemplar series de acciones preferentes sin
derecho a voto o con derecho a voto limitado, en este ltimo caso solo tiene derecho a voz.
Art. 65. El ejercicio del derecho a voto y del derecho a opcin por acciones
constituidas en prenda, corresponder al deudor prendario, y por acciones gravadas con
usufructo, al usufructuario y al nudo propietario, conjuntamente, salvo estipulacin en
contrario.
Por lo tanto el deudor prendario tiene derecho a votar porque no ha dejado de ser
dueo.
En el caso de acciones dadas en usufructo, votan conjuntamente el nudo propietario
y el usufructuario, salvo estipulacin en contrario.
208
Art. 62. Solamente podrn participar en las juntas y ejercer sus derechos de voz y
voto, los titulares de acciones inscritas en el Registro de Accionistas con cinco das de
anticipacin a aquel en que haya de celebrarse la respectiva junta.
Los titulares de acciones sin derecho a voto, as como los directores y gerentes que
no sean accionistas, podrn participar en las juntas generales con derecho a voz.
Para los efectos de esta ley, se entiende por acciones sin derecho a voto aquellas que
tengan este carcter por disposicin legal o estatutaria.
No obstante que existen accionistas sin derecho a voto y acciones preferentes,
adems no tienen derecho a voto las siguientes acciones:
1).- Las que seala el artculo 27, esto es, cuando la sociedad es socia de s
misma.
Art. 27. Las sociedades annimas slo podrn adquirir y poseer acciones de su
propia emisin cuando la adquisicin resulte del ejercicio del derecho de retiro referido en
el artculo 69; (se retira porque le cambian las condiciones)
Art. 68. Las acciones pertenecientes a accionistas que durante un plazo superior a 5
aos no hubieren cobrado los dividendos que la sociedad hubiere distribuido, ni asistido a
las juntas de accionistas que se hubieren celebrado, no sern consideradas para los
efectos del qurum y de las mayoras requeridas en las juntas. Cuando haya cesado uno
de los hechos mencionados, esas acciones debern considerarse nuevamente para
Los fines antes sealados.
El ms importante es el de Asistencia.
209
En estos 2 ltimos se requiere un mnimo, nunca puede ser inferior al mnimo que
seala la ley.
1).- Qurum simple. (art.61 LSA) Se establece que las juntas se constituirn en la
primera citacin, salvo que la ley o los estatutos establezcan algo diferente, con la mayora
absoluta de las acciones emitidas con derecho a voto. Tratndose de la segunda citacin, al
qurum es de la mayora de las acciones presentes o representadas en la junta respectiva.
2).- Qurum especial. (art.67 inc.1 LSA) De acuerdo a este, para la aprobacin de
acuerdos de la junta extraordinaria que impliquen reforma de los estatutos, saneamiento de
la nulidad de modificaciones de ellos causada por vicios formales, debern ser adoptados
por la mayora absoluta. (50% ms 1, este qurum especial no podr ser inferior al 50%
ms 1, ni an en la segunda convocatoria).
3).- Qurum calificado. El art.67 inc.2 LSA se encarga de sealar una serie de
materias, cuya aprobacin requiere del voto conforme de las 2/3 de las acciones emitidas
con derecho a voto.
Esto dice relacin con materias tales como, disolucin de la sociedad,
transformacin, divisin de la SA o fusin con otra SA, cambio de domicilio social,
disminucin del capital, etc.
Este qurum calificado no podr bajar de los 2/3 de las acciones emitidas con
derecho a voto ni an en la segunda convocatoria.
Estas son materias de orden pblico, por lo tanto no pueden ser modificadas por los
estatutos.
210
VOTACIN DE LA JUNTA:
En cuanto, a como se efecta la votacin el art.74 inc.2 RSA establece que salvo
acuerdo unnime en contrario por parte de los socios, el presidente y el secretario
conjuntamente con las personas que previamente hayan sido designadas por la junta para
firmar el acta, dejarn constancia en un documento de los votos que de viva voz vayan
emitiendo los accionistas presentes segn el orden de la lista de asistencia. Por otro lado, el
presidente a fin de facilitar la votacin, podr disponer indistintamente que esta se efecte a
viva voz, o por medio de papeleta.
De la junta se levantar un acta que debe ser firmada por el presidente de la SA, el
secretario, y 3 accionistas elegidos para este efecto.
11 de Septiembre de 2009
La ley dispone que el directorio debe presentar a la junta ordinaria una memoria
razonada, acerca de la situacin de la sociedad en el ltimo ejercicio, acompaada de un
balance general. Un resumen del ejercicio del ao.
LOS DIVIDENDOS:
La ley no los define, por lo que la Superintendencia en un oficio del ao 1949 dio
un concepto: es la parte de las utilidades que una S.A. entrega a sus socios.
Se seala que es una parte puesto que no se entregan todas las utilidades, sin
embargo el mnimo que debe entregar es el 30%. En otras palabras es la ganancia que
corresponde a cada accin. (Puesto que cada accin es un voto y cada accin es una parte
alcuota de la sociedad).
stas se reparten en dinero por regla general, y se determina por cada accin.
Los dividendos deben provenir exclusivamente de las utilidades lquidas del
ejercicio, si en el ejercicio anterior hubo prdidas, se debe compensar con las utilidades
obtenidas en el ejercicio siguiente. (Artculo 78 de la ley).
1.- Mnimos obligatorios. (art.79 LSA), este corresponde al menos al 30% de las
utilidades del ejercicio tratndose de las S.A. abiertas. Estos son de orden pblico, son
distribuidos por disposicin de ley.
Respecto de las S.A. cerradas, la norma seala que se estar a lo que determinen los
estatutos, y si en stos nada se dijere, se aplicar igual norma que para las abiertas, esto es,
se debern repartir un mnimo del 30% de las utilidades.
2.- Adicionales. (art.81 inc.2). Son todas aquellas cantidades por sobre el mnimo
obligatorio. Por ej. 32%, adicional al mnimo. Deben pagarse en el ejercicio en que se
adopte el acuerdo y en la fecha que sta determine o en la que fije el directorio, si la junta le
hubiere facultado al efecto. Sin embargo si hay prdidas del ejercicio anterior, de acuerdo
al artculo 78, no se pueden repartir.
3.- Dividendos provisorios. (art.79 inc.2). Son aquellas cantidades que como su
nombre lo indica, en forma provisoria acuerda repartir el directorio con cargo a las
utilidades del ejercicio y bajo su responsabilidad. Son abonos a los dividendos definitivos.
Se pagan en la fecha que determine el directorio 81 inc. 3. Relacionar con el artculo 45
N 2, en orden a la responsabilidad de los directores que aprobaron los dividendos
provisorios en caso de prdidas acumuladas.
214
6.- Dividendos definitivos. (art.56 n 2 LSA) Son los que determina la junta
ordinaria de accionistas luego de pronunciarse sobre el balance y memoria.
Estos valores se pagaran a todos aquellos accionistas que figuren con acciones
inscritas en el registro de accionistas hasta el 5 da hbil anterior a la junta.
Por su parte el art.85 LSA, establece que los dividendos y dems beneficios no
reclamados por los accionistas en el plazo de 5 aos desde que se han hecho exigibles
215
Respecto de las S.A. abiertas, esta fiscalizacin es efectuada por los auditores
externos, los cuales figuran en una nomina que lleva la Superintendencia. Para tal efecto,
la junta ordinaria de accionistas deber designar anualmente a estos auditores, los que
podrn ser personas naturales o jurdicas, y que los cuales examinarn la contabilidad,
inventario, balance, y otros estados financieros de la SA.
Tanto los auditores externos, como los inspectores de cuenta debern informar por
escrito a la prxima junta ordinaria de accionistas sobre el cumplimiento de su mandato,
esto a lo menos en los 15 das anteriores a la junta.
216
2 Para adoptar este acuerdo se requiere de qurum calificado de las 2/3 de las
acciones emitidas con derecho a voto.
divisin, sino la disminucin del capital de la sociedad, y en segundo lugar, que la suma
disminuida, sea aportada a la o las sociedades que se crean al efecto.
En cuanto, a la creacin de estas sociedades; la misma junta extraordinaria se
pronuncia sobre los estatutos de la o las sociedades que se crean, y los estatutos podrn ser
diferentes a los de la sociedad que se divide slo en aquellas materias que expresamente se
seale en la convocatoria.
5 La divisin para los accionistas de la sociedad que se divide, implica que estos
quedan incorporados de pleno derecho a la o las sociedades que se crean.
Una vez que se ha concluido con la creacin de las nuevas sociedades, estas
procedern a emitir igual nmero de acciones que las que tena la sociedad dividida, y las
entregar a los accionistas en la misma proporcin. Un punto importante, es que ocurre con
las deudas de la SA que se divide, a este respecto hay que estar al acuerdo que adopten los
accionistas en la junta extraordinaria, si nada se dice se entiende que todas las nuevas SA se
obligan al pago.
Clases de transformacin:
Ej. Banco Santander (absorbi al Banco Santiago), o el Banco Chile que absorbi al
Edwards.
Formalidades de la Fusin:
CONCENTRACIN DE SOCIEDADES:
Formas de hacerlo:
a) Los Accionistas pueden haber conservado sus ttulos y haber cedido slo el
derecho a voto.
b) Los Accionistas pueden haber confiado su ttulo a los llamados fiduciarios y a
cambio de las acciones les dan certificados que le dan derecho a dividendos,
reparto de activos, etc. (propio del derecho Anglosajn)
1) Sociedades Coligadas.-
Entrelazamiento de Sociedades
2) Sociedades Filiales.-
Entrelazamiento de sociedades:
221
Este tema dice relacin con las llamadas sociedades matrices y filiales, y las
sociedades coligantes y coligadas.
Por otra parte tenemos lo que son las sociedades coligantes, que son aquellas que
en la sociedad coligada controla al menos el 10% de las acciones emitidas con derecho a
voto ( en las SA ); y en las sociedades de personas, cuando puede intervenir en la
administracin designando al menos a 1 director o administrador.
222
2).- Las operaciones que se realizan entre ambas sociedades, ya que no puede
haber un trato discriminatorio con los accionistas que son dueos de una sociedad y no de
la otra. Es decir, en las operaciones entre la matriz y la filial, deben observarse las
condiciones de equidad que prevalecen en el mercado. En relacin con esto se establece
que:
a.- El dividendo mnimo obligatorio debe calcularse sobre las utilidades
consolidadas.
b.- En las notas explicativas de los balances deber contenerse informacin sobre
las inversiones y operaciones con estas sociedades filiales y coligadas.
4).- Cuando el director de una sociedad matriz tiene inters en las operaciones
de la sociedad filial. En este caso la ley, establece que dichas operaciones deben ser
conocidas y aprobadas por el directorio, y adems ajustarse a las condiciones de equidad
que imperan en el mercado, adems estas operaciones debern ponerse en conocimiento de
la siguiente junta ordinaria de accionistas.
Caractersticas:
1 La Sociedad coligante debe ser una S.A.
2 La sociedad coligada puede ser cualquiera.
3 La coligante no ejerce el control, sino que puede intervenir en la administracin.
Tampoco tiene el control del capital, basta con que tenga un 10% o ms, pero menos del
50% porque de lo contrario estaramos frente a una sociedad filial.
1).- Vencimiento del plazo: En este caso la ley seala que el directorio debe
consignar este hecho en escritura pblica dentro del plazo de 30 das, y un extracto de la
escritura debe inscribirse en el registro de comercio y publicarse en el diario oficial dentro
del plazo de 60 das desde la fecha de la escritura.
Esto tiene por objeto fundamentalmente la debida informacin a terceros.
224
2).- Por reunirse todas las acciones en manos de una sola persona: En este caso,
cuando se trata de una transferencia de acciones de S.A. que va a implicar la disolucin de
la sociedad, la ley establece que la sociedad no debe dar curso a este traspaso sin la
autorizacin de la Superintendencia.
Esto tiene por objeto velar por los intereses de terceros y es una importante
excepcin al principio de libre cesibilidad.
En estos casos se establece una responsabilidad solidaria entre los directores por los
daos y perjuicios que hubieren experimentado los accionistas. En este caso la disolucin
debe inscribirse y publicarse la resolucin de la Superintendencia.
De acuerdo al art. 109 la SA disuelta subsiste como persona jurdica para los efectos
de su liquidacin, debindose agregar a su nombre las palabras en liquidacin, quedando
vigente su estatuto en lo que fuera pertinente.
1.- En los casos en que la sociedad se disuelva por cumplimiento del plazo o por
acuerdo de la junta en orden a disolver la sociedad, la liquidacin es efectuada por una
comisin liquidadora compuesta por 3 miembros elegidos por la junta. Esta comisin
liquidadora slo puede ejecutar actos y celebrar contratos que tiendan a la liquidacin y no
a la continuacin de la liquidacin social; no obstante, igual se la faculta en ciertos casos
para que realice determinadas operaciones eventuales.
Es importante sealar con respecto a la causal de disolucin de reunirse todas las
acciones en manos de un solo accionista no es necesario la liquidacin.
Asumida la comisin liquidadora cesa el directorio en sus funciones. Las facultades
de la comisin liquidadora son todas las atribuciones de administracin y disposicin, salvo
aquellas que la ley o los estatutos entreguen a la junta de accionistas (igual al directorio).
La representacin judicial la pasa a tener el presidente de la comisin liquidadora,
quien adems es presidente de la sociedad en liquidacin.
Por otro lado se contempla un derecho a favor de los accionistas minoritarios (por
ejemplo no sentirse representados por la comisin),que deben representar al menos el 10%
de las acciones emitidas con derecho a voto, los cuales pueden solicitar un cambio en el
rgimen de liquidacin, y en casos graves y calificados, la Superintendencia puede ordenar
que se cite a una junta de accionistas con el objeto de modificar el rgimen de liquidacin.
Hay que hacer presente que las causales de disolucin de las sociedades de personas
son ms numerosas que las de capitales, atendido a que en las de personas se mira a la
persona del socio a diferencia de las de capitales.
28 de Septiembre de 2009
Es una institucin que era muy necesaria y fue propuesta entre el ao 1990 y 1991
por el Senador Sergio Fernndez y la Sra. Olga Feliu. Don Sergio Fernndez fue Ministro
del Trabajo y posteriormente Ministro del Interior en el Gobierno de don Augusto Pinochet.
Las personas, para no perjudicar sus capitales, solan hacer sociedades con hombres
de pajas o testaferres, o palos blancos. Si no queran arriesgar su capital, buscaban a otra
persona que aportara un 0,1% para no arriesgar su patrimonio, lo que constitua una
simulacin lcita, esto es, aquella que no causa perjuicio y que las personas la utilizan para
obtener una ventaja sin ocasionar perjuicio a los dems. Socializan las prdidas y
capitalizan las utilidades, esa era la idea de este subterfugio. Sin embargo esta simulacin
estaba daando la realidad de cmo se hacan estas sociedades. En esa poca existan 650
mil empresas en el pas, de ellas 550 mil eran micro empresas, 13 mil eran medianas y 5000
grandes empresas. Por lo tanto las que mueven el comercio del pas son las PYMES:
pequeas y medianas empresas, por lo tanto a raz de ello se cre esta nueva institucin.
Cuando estudiamos las caractersticas de las sociedades, vimos que era un derecho
societario, una Institucin y otros sealaban que se trataba de un contrato plurilateral. Sin
embargo, el concepto clsico de las Sociedades segn la ley, es que es un contrato, por lo
que el ao 2003 aparece la ley 19.857 que autoriza el establecimiento de E.I.R.L, aqu se
trataba de colocar un alter ego (alter: otro, ego: yo). (El socio de Genaro Prieto: se trataba
de un chilenito que se le ocurri decir que trabajaba con un socio ingls: Mister David, lo
227
que acapar la atencin de muchas personas en orden a saber de lo que deca su socio,
quien en realidad era su alter ego).
En este tipo de empresas sucede algo similar, como la persona no quiere arriesgar su
capital, arriesga slo un patrimonio de afectacin, a fin de limitar su responsabilidad a
dicho capital.
Artculo 2.- La empresa individual de responsabilidad limitada es una persona jurdica con
patrimonio propio distinto al del titular, es siempre comercial y est sometida al Cdigo de Comercio
cualquiera que sea su objeto; podr realizar toda clase de operaciones civiles y comerciales, excepto las
reservadas por la ley a las sociedades annimas.
Al sealar que es una persona jurdica, con patrimonio propio distinto al del
titular, incurre en un redundamiento, en una reiteracin sin sentido, por cuanto toda
persona posee un patrimonio.
Se asimila a la S.A. en cuanto se seala que es siempre comercial. Adems se
parece a la Fundacin, atendido a que es un patrimonio de afectacin. En otras palabras, se
parece a una fundacin, pero con fines de lucro, un patrimonio de afectacin, respecto del
cual se limita la responsabilidad, hasta el monto de dicho patrimonio. El legislador no
quiso colocarle el nombre de sociedad unipersonal, por el choque que poda provocar dicho
nombre, sin embargo en legislaciones de otros pases recibe esa denominacin.
Esta Empresa no es un contrato, sino que es un acto unilateral y solemne. No hay
afectio societatis, no hay auto contrato, sino que es una declaracin de una persona para
arriesgar slo el patrimonio de afectacin y no el personal.
Artculo 3.- La constitucin se har por escritura pblica, que se inscribir y publicar con arreglo a
los artculos 4 y 5.
Artculo 5.- Un extracto de la escritura pblica, autorizado por el notario ante quien se otorg, se
inscribir en el registro de comercio del domicilio de la empresa y se publicar por una vez en el Diario
Oficial, dentro de los sesenta das siguientes a la fecha de la escritura. El extracto deber contener un resumen
de las menciones sealadas en el artculo anterior.
228
Artculo 6.- Toda modificacin a las menciones sealadas en el artculo 4, deber observar las
solemnidades establecidas en el artculo 3. En el extracto deber hacerse referencia al contenido especfico de
la modificacin.
Artculo 8.- La empresa responde exclusivamente por las obligaciones contradas dentro de su giro,
con todos sus bienes.
El titular de la empresa responder con su patrimonio slo del pago efectivo del aporte que se
hubiere comprometido a realizar en conformidad al acto constitutivo y sus modificaciones.
(Ej. en la Sociedad de Responsabilidad limitada.. (2116), un tercero puede obligar a
que En este tipo de Institucin nos encontramos que esta empresa responde de su giro con
todos sus bienes, pero el que la form slo responder con su patrimonio slo del pago efectivo
del aporte que se hubiere comprometido a realizar).
Artculo 9.- Son actos de la empresa los ejecutados bajo el nombre y representacin de ella por su
administrador. (contemplatio dominis: cuando acta por su mandante: P.P.: por poder ).
La administracin corresponder al titular de la empresa, quien la representa judicial y
extrajudicialmente para el cumplimiento del objeto social, con todas las facultades de administracin y
disposicin. (Llama la atencin que el legislador utiliz la palabra objeto social)
El titular, o su mandatario debidamente facultado, podr designar un gerente general, que tendr
todas las facultades del administrador excepto las que excluya expresamente, mediante escritura pblica que
se inscribir en el registro de comercio del domicilio de la empresa y se anotar al margen de la inscripcin
estatutaria. Lo dispuesto en este inciso no obsta a la facultad del titular de conferir mandatos generales o
especiales para actuar a nombre de la empresa, por escritura pblica que se inscribir y anotar en la forma
sealada en este inciso. (Relacionar con el artculo 340 del Cdigo de Comercio).
Las notificaciones judiciales podrn practicarse indistintamente al titular de la empresa o a quien ste
hubiere conferido poder para administrarla, sin perjuicio de las facultades de recibirlas que se hayan otorgado
a uno o ms gerentes o mandatarios. (Se puede notificar al dueo o a su representante).
Artculo 10.- Los actos y contratos que el titular de la empresa individual celebre con su patrimonio
no comprometido en la empresa, por una parte, y con el patrimonio de la empresa, por la otra, slo tendrn
valor si constan por escrito y desde que se protocolicen ante notario pblico. Estos actos y contratos se
anotarn al margen de la inscripcin estatutaria dentro del plazo de sesenta das contados desde su
otorgamiento. (Ej. supongamos de un autocontrato de la persona jurdica con la persona natural-,
si no constan por escrito y protocolizados, no tendrn ningn valor. Una persona quiere hacer
un negocio, y en vez de solicitar un prstamo al Banco, se lo pide a la Empresa, se la presta,
Juan Prez persona jurdica se la presta a Juan Prez persona natural, porque en caso de que
haya una quiebra, al primero que le pagara sera a Juan Prez; tambin podra ser el caso del
aporte de los bienes de su cnyuge, en otras palabras, si pasa algo, queda en mejor situacin
que los otros acreedores).
La pena del delito contemplado en el nmero 2 del artculo 471 del Cdigo Penal, se aplicar
aumentada en un grado si fuere cometido por el titular de una empresa individual de responsabilidad limitada.
Artculo 11.- Las utilidades lquidas de la empresa pertenecern al patrimonio del titular separado
del patrimonio de la empresa, una vez que se hubieren retirado y no habr accin contra ellas por las
obligaciones de la empresa.
Artculo 12.- El titular responder ilimitadamente con sus bienes, en los siguientes casos: (significa
que no se dio lugar a la separacin de patrimonios)
a) Por los actos y contratos efectuados fuera del objeto de la empresa, para pagar las obligaciones
que emanen de esos actos y contratos; (Ej. se trata de una fbrica de empanadas y fabrica zapatos)
229
b) Por los actos y contratos que se ejecutaren sin el nombre o representacin de la empresa, para
cumplir las obligaciones que emanen de tales actos y contratos; (En caso de que acte por l).
c) Si la empresa celebrare actos y contratos simulados, ocultare sus bienes o reconociere deudas
supuestas, aunque de ello no se siga perjuicio inmediato;
d) Si el titular percibiere rentas de la empresa que no guarden relacin con la importancia de su giro,
o efectuare retiros que no correspondieren a utilidades lquidas y realizables que pueda percibir, o
e) Si la empresa fuere declarada en quiebra culpable o fraudulenta.
Artculo 13.- Los acreedores personales del titular no tendrn accin sobre los bienes de la empresa.
En caso de liquidacin, tales acreedores slo podrn accionar contra los beneficios o utilidades que en la
empresa correspondan al titular y sobre el remanente una vez satisfechos los acreedores de la empresa. (La
primera parte, porque la E.I.R.L. es una persona distinta de la natural).
Artculo 14.- En el caso que se produzca la reunin en manos de una sola persona, de las acciones,
derechos o participaciones en el capital, de cualquier sociedad, sta podr transformarse en empresa
individual de responsabilidad limitada, cumpliendo su propietario con las formalidades de constitucin
establecidas en la presente ley. Para tal efecto, la escritura pblica respectiva, en la que deber constar la
transformacin y la individualizacin de la sociedad que se transforma, deber extenderse dentro de los treinta
das siguientes a la fecha en que dicha reunin se produzca, y el extracto correspondiente deber inscribirse y
publicarse dentro del trmino establecido en la presente ley.
Una empresa individual de responsabilidad limitada podr transformarse en una sociedad de
cualquier tipo, cumpliendo los requisitos y formalidades que establece el estatuto jurdico de la sociedad en la
cual se transforma.
Artculo 16.- En el caso previsto en la letra c) del artculo anterior, la sociedad responder de todas
las obligaciones contradas por la empresa en conformidad a lo dispuesto en el artculo 8, a menos que el
titular de sta declare, con las formalidades establecidas en el inciso segundo del artculo anterior, asumirlas
con su propio patrimonio. (Dentro del plazo de un ao).
Artculo 17.- En el caso de la letra d) del artculo 15, el adjudicatario nico de la empresa podr
continuar con ella, en cuanto titular, para lo cual as deber declararlo con sujecin a las formalidades del
artculo 6. (Supongamos que se declar en quiebra una EIRL, aqu el legislador debi distinguir
adjudicatario persona natural).
Esta sociedad se encuentra regulada en los artculos 424 y siguientes, en los cuales
antiguamente se encontraban normadas las S.A., respecto de las cuales se dict una ley
especial, atendidas las nuevas exigencias del mercado.
Artculo 424.- La sociedad por acciones, o simplemente la "sociedad" para los efectos de este
Prrafo, es una persona jurdica creada por una o ms personas mediante un acto de constitucin
perfeccionado de acuerdo con los preceptos siguientes, cuya participacin en el capital es representada por
acciones.
La sociedad tendr un estatuto social en el cual se establecern los derechos y obligaciones de los
accionistas, el rgimen de su administracin y los dems pactos que, salvo por lo dispuesto en este Prrafo,
podrn ser establecidos libremente. En silencio del estatuto social y de las disposiciones de este Prrafo, la
sociedad se regir supletoriamente y slo en aquello que no se contraponga con su naturaleza, por las normas
aplicables a las sociedades annimas cerradas.
Artculo 425.- La sociedad se forma, existe y prueba por un acto de constitucin social escrito,
inscrito y publicado en los trminos del artculo siguiente, que se perfeccionar mediante escritura pblica o
por instrumento privado suscrito por sus otorgantes, y cuyas firmas sean autorizadas por notario pblico, en
cuyo registro ser protocolizado dicho instrumento. El cumplimiento oportuno de la inscripcin y publicacin
del acto de constitucin de la sociedad producir efectos desde la fecha de la escritura o de la protocolizacin
del instrumento privado, segn corresponda.
El acto de constitucin de la sociedad ir acompaado de su estatuto, el que deber expresar, a lo
menos, las siguientes materias:
1.- El nombre de la sociedad, que deber concluir con la expresin "SpA";
2.- El objeto de la sociedad, que ser siempre considerado mercantil; (Ya tenemos 3 Sociedades
siempre mercantiles: las S.A., las EIRL y las SpA).
3.- El capital de la sociedad y el nmero de acciones en que el capital es dividido y representado;
4.- La forma como se ejercer la administracin de la sociedad y se designarn sus representantes;
con indicacin de quienes la ejercern provisionalmente, en su caso, y
5.- La duracin de la sociedad, la cual podr ser indefinida y, si nada se dijere, tendr este carcter.
Artculo 426.- Dentro del plazo de un mes contado desde la fecha del acto de constitucin social, un
extracto del mismo, autorizado por el notario respectivo, deber inscribirse en el Registro de Comercio
correspondiente al domicilio de la sociedad y publicarse por una sola vez en el Diario Oficial. (A diferencia
de las otras sociedades estudiadas, en que el plazo era de 60 das corridos)
El extracto deber expresar:
1.- El nombre de la sociedad;
2.- El nombre de los accionistas concurrentes al instrumento de constitucin;
3.- El objeto social;
4.- El monto a que asciende el capital suscrito y pagado de la sociedad, y
5.- La fecha de otorgamiento, el nombre y domicilio del notario que autoriz la escritura o que
protocoliz el instrumento privado de constitucin que se extracta, as como el registro y nmero de rol o
folio en que se ha protocolizado dicho documento.
231
Artculo 431: registro de accionistas. Ver artculo 430: si esta sociedad llega a
tener ms de 500 accionistas, se transforma en S.A. Abierta.
TITULOS DE CREDITO 26
GENERALIDADES:
CONCEPTO:
CLASIFICACIN:
Los efectos de comercio son siempre mercantiles, por lo tanto, cuando se trata de
un titulo de crdito representativo de dinero son siempre mercantiles, no importa si tienen
una causa, ni un objeto civil.
CONTRATO DE CAMBIO:
Es el antecedente de la letra de cambio.
Definicin:
233
Historia:
Nace en la Edad Media. En las ciudades italianas del norte que realizaban un activo
comercio.
Existe una relacin entre 3 personas:
LETRA DE CAMBIO:
Definicin:
A).- Ttulo de crdito que contiene una orden no sujeta a condicin, de pagar una
cantidad determinada o determinable de dinero, en la poca fijada en ella, o a su
presentacin, que obliga a cumplirla para con el beneficiario designado, o a su orden, o
con el portador legitimo, al aceptante, al librador, a quienes la hayan hecho circular por
endoso translaticio, y a los que garanticen su pago por alguno de los nombrados.
B).- Mandato escrito, revestido de las formas que prescribe la ley en virtud del cual,
el librador ordena al librado que pague una cantidad determinada o determinable de dinero,
a la persona designada en el documento o a su orden.
La relacin se da entre:
Librador.
Librado.
Beneficiario.
La letra de cambio siempre tiene que versar sobre una cantidad de dinero.
234
La importancia que adquiri para los comerciantes la letra de cambio por sobre el
pagar, se debe a una cuestin histrica, ya que:
a.- El pagare pagaba un elevado impuesto y la letra de cambio, no.
b.- Que el protesto de la letra de cambio se publicaba en el Boletn Comercial, en
cambio el protesto de la letra no.
Actos Cambiarios
Caractersticas:
1.- Independientes (art. 7). Hay independencia de firmas, lo que se relaciona con la
solidaridad del art. 79, ya que todos los que firman quedan solidariamente obligados por el
monto de la letra.
2.- Abstractos (art. 79 y 28). Esto implica que la letra se desconecta del negocio
causal.
3.- Unilaterales, porque para su perfeccionamiento slo requieren la voluntad (firma)
del obligado.
RIGOR CAMBIARIO
ste opera en los llamados actos cambiarios. Los instrumentos y actos comerciales
son tratados con mayor severidad que los civiles. Este principio de rigor cambiario se
manifiesta en:
a.- En cuanto a las modalidades, los actos mercantiles no aceptan modalidades, por
ejemplo art. 19 seala que el endoso debe ser puro y simple, lo mismo ocurre con el art. 22
en donde se establece que la aceptacin debe ser puro y simple. La ley 18.092 en su art. 1 al
establecer cules son las menciones esenciales, en su N 3 establece que debe tratarse de
una orden no sujeta a condicin.
En materia de ttulos de crdito la solidaridad no es necesario pactarla, en cambio en
materia civil s es necesaria.
b.- La tacha de firma en materia de letra de cambio, segn el art. 110 es delito
sancionado segn el art. 467 Cd. Penal (estafa del comerciante). En materia civil la tacha
no es delito.
La tacha de la firma constituye delito en materia comercial, cuando se tacha una firma
en el acto de protesto, o cuando se tacha la firma al momento de la gestin preparatoria. La
excepcin, vale decir cuando la tacha de la firma comercial no constituye delito, cuando
hubiere justa causa de error, o bien cuando en definitiva el ttulo resulta falso.
c.- En cuanto a la caducidad, ya que de acuerdo al art. 79 inc. 2 si la letra no se
protesta en tiempo y forma la letra se perjudica.
La caducidad no se produce por quiebra del aceptante antes del vencimiento, o por la
clusula de devuelta sin gastos o sin obligacin de protestar
d.- En cuanto a la prescripcin. El art. 98 establece que es de un ao contado desde el
vencimiento del documento para las acciones cambiarias; tratndose de las acciones de
reembolso es de 6 meses contados desde el da del pago cuyo reembolso se reclama.
237
Por ello, el art.3 de la ley 18092 seala la letra de cambio tambin puede girarse a la
orden o a cargo del propio librador (relacin dual). As el librador asume la funcin de
aceptante (la gira a su propio cargo) o beneficiario (la gira a su propio beneficio).
Debe constar por escrito y contener las menciones legales para que sea exigible, y que
permitan al documento sostenerse por s mismo.
238
La ley no define la letra de cambio, menciona las indicaciones que debe contener. As
el art. 1 seala: La letra de cambio deber contener las siguientes enunciaciones:
1).- La indicacin de ser letra de cambio, escrita en el mismo idioma empleado en
el ttulo.
2).- El lugar y fecha de su emisin. No obstante si la letra no indicare el lugar de la
emisin se considerar girada en el domicilio del librador.
En este punto, el librador, girador o librante son lo mismo.
Adems la ley da una norma supletoria, si nada se dice en cuanto al lugar de su
emisin se entiende girada en el domicilio del librador.
3).- La orden, no sujeta a condicin de pagar una cantidad determinada o
determinable de dinero.
Ser determinada cuando es en pesos. Determinable cuando sea en UF, moneda
extranjera o cuando tiene clusula de intereses.
4).- El nombre y apellidos de la persona a que debe hacerse el pago, o a cuya orden
debe efectuarse.
Aqu se individualiza al beneficiario.
Si el beneficiario a transferido el dominio de la letra debe sealarse al endosatario.
5).- El nombre y apellido del librado.
6).- El lugar y poca del pago. No obstante si la letra no indicare el lugar del pago,
este deber hacerse en el domicilio del librado sealado en el documento; y si no contiene
la fecha de su vencimiento, se considerar pagadera a la vista.
Esto porque la letra puede estar redactada en cuanto al vencimiento, de 4 formas, a
saber:
i.- Girada a un da fijo y determinado.
ii.- Girada a un plazo contadero de su emisin.
iii.- Girada a la vista.
iv.- Girada a un plazo contadero de la vista.
7).- La firma del librador. ( Este elemento es esencial, nunca puede faltar ).
Bajo la responsabilidad del librador, su firma podr estamparse por otros
procedimientos que se autoricen en el reglamento en los casos y con las formalidades que
en l se establezcan. Si hubiere varios librados deber indicarse un domicilio nico para
todos ellos.
As se puede firmar por medios mecnicos.
A fin de facilitar el uso de la letra de cambio, la ley permiti que este documento
pudiera ser usado por personas que no saben leer ni escribir. As el art.9 seala en lugar de
su firma, toda persona podr estampar su impresin digital, siempre que lo haga ante un
notario, o ante un Oficial del Registro Civil si en la localidad no hubiere notario.
En virtud del art.2, el documento que no cumple con las menciones del art.1 no valdr
como letra de cambio, sin embargo podr presentarse en juicio como instrumento privado,
y mediante una la gestin preparatoria de la va ejecutiva de reconocimiento de firma o
confesin de deuda (principio de CONVERSIN DEL ACTO).
Las menciones del art.1 no son necesarias al momento del giro sino al momento de
hacer efectivo el documento (art.11). As el tenedor legitimo puede completarla con las
menciones que faltan antes de presentarla para su cobro (esto se denomina purificacin del
documento, nunca puede faltar la firma).
El art. 5 se refiere a la llamada letra domiciliada, en el sentido de que la letra puede
girarse para ser pagada en el domicilio de un tercero, ya sea en la localidad en que el
librado tenga el suyo o en otra distinta (por ejemplo la persona que vive en el campo y que
fija un domicilio distinto al suyo como ser el domicilio del banco)
Ante una letra clsica, con la intervencin de 3 personas distintas. Se presenta la letra
al librado para su aceptacin. Si acepta, procede a firmar la letra en sentido transversal, se
convierte en aceptante y principal obligado. La ley establece que la sola firma implica
aceptacin, pero por qu es relevante que lleva la palabra aceptada?; porque el avalista
tambin firma en forma transversal en el anverso. As en pro de la claridad se pone impreso
por aval, y en otro lugar aceptacin.
efectiva habr que necesariamente llenarla con el nombre del beneficiario, porque no se
puede cobrar al portador.
2).- Clusula relativa al lugar del giro. El art.1 n2, contiene una norma supletoria al
referirse al domicilio del librador.
ES importante el lugar del giro, porque la regla general en materia de acciones
cambiarias, es que inicien en el domicilio del librado si ha aceptado; o en el domicilio del
librador si no hay aceptacin.
Tambin tiene importancia por cuanto determina el lugar en que nace la letra.
3).- La poca del pago o fecha del vencimiento. El art.1 n6, seala que se
considerar pagadera a la vista.
As, podra no contener fecha de vencimiento, que no tenga fecha de vencimiento es
importante para la prescripcin, ya que la prescripcin de la letra pagadera en cualquier
momento corre desde la vista.
4).- Clusula del lugar del pago. El art. 1 N6 seala si nada dice sobre el lugar del
pago, debe pagarse en el lugar del librado.
Si existiesen varios librados, todos se pueden presentar a la aceptacin del
documento, a menos que hubiera un orden, en cuyo caso se tendr como librado y los
siguientes como librados subsidiarios (art.4).
Si hay varios librados, en relacin al domicilio, es necesario que designen un
domicilio nico para todos ellos.
2).- Clusula de ser reajustable la cantidad librada. El art.1 N3 seala que la cantidad
puede ser determinada o determinable.
Puede sealarse cualquier tipo de reajuste que no est prohibido por la ley.
Si no se indica uno especial, rigen las normas de la ley 18.010 sobre operaciones de
crdito de dinero. Esta ley seala que el reajuste va desde la poca del giro hasta la poca
del vencimiento o pago.
3).- Clusula de intereses. La ley da libertad a las artes para convenir tasas de
intereses, pero dentro de los lmites de la ley 18.010, es decir, el tope es el inters mximo
convencional.
La fecha desde la cual y hasta la cual corren los intereses la fijan libremente las
partes. Tambin la determinacin del capital sobre el cual se calcularn los intereses.
Si nada se dice, los intereses corrern desde la poca de emisin hasta la fecha de su
pago (art. 13 N3).
241
LA ACEPTACIN
Definicin:
Declaracin unilateral de voluntad en virtud de la cual, el librador se constituye en
deudor cambiario.
En la mayora de los casos, la letra girada a la vista sern aquellas que nacen
aceptadas.
3) Respecto de letras giradas a un plazo contadero desde su vista o presentacin:
La presentacin a la aceptacin, es indispensable.
Lo anterior es as, porque slo desde la fecha de aceptacin se cuenta el plazo de
vencimiento del documento.
La presentacin a la aceptacin de esta letra debe hacerse dentro del plazo de 1
ao, porque al ao de la fecha de emisin caduca el documento.
1. Que acepte la letra. La aceptacin es un acto solemne. Debe otorgar por escrito.
La aceptacin debe darse en la letra misma. Debe ser firmada por el librado. La sola
firma del librado implica aceptacin.
2. Que el librado no acepte la letra. Le restituye el documento al portador, no
aceptando la letra.
3. Que el librado le plantee al portador que le haga una nueva presentacin el
da siguiente: Pierde este derecho a segundo requerimiento, si la letra ha sido presentada el
ltimo da antes de su vencimiento.
4. Que el librado en el primer momento acepte el documento, y despus decida
retirar su aceptacin: Para que esto ocurra, es necesario que todava no le haya devuelto
la letra al portador.
Debe borrar o tachar la firma, y agregar la expresin retiro de aceptacin.
Requisitos de la aceptacin:
A).- De forma:
1. Firma del librador.
2. El escrito debe hacerse en la letra, en algunos casos con fecha y en otros con
domicilio.
B).- De fondo:
1. Debe ser pura y simple.
2. Es irrevocable cuando se hizo y se entrego, antes de la entrega puede destruirse o
tacharse con lo que no valdra.
EL ENDOSO:
Escrito puesto al dorso de la letra de cambio y dems documentos a la orden, por el
cual el tenedor legitimo transfiere el dominio de la letra, la entrega en cobro o la
constituye en prenda.
El endoso est reglamentado en la Ley N 18.092 en relacin con la letra. Esto dio
origen a una situacin curiosa, que tuvo que ser saneada por la ley 18522, porque la
definicin que da el art.17 seala por el cual el tenedor legitimo de la letra, por lo que
cabe preguntarse qu ocurre con los dems documentos a la orden. La ley 18522, lo
soluciona haciendo extensivo el endoso a todos los otros ttulos de crdito representativos
de dinero.
Requisitos de forma:
Debe ser firmado por el endosante.
Requisitos de fondo:
1.- Debe ser puro y simple.
2.- Debe ser total.
3.- El endoso al portador vale como endoso en blanco.
Naturaleza jurdica:
Es una cesin de crditos a la orden.
Clasificacin:
Segn la definicin existen 3 clases de endoso:
A).- Endoso translaticio de dominio.
B).- Endoso en cobranza o comisin de cobranza.
C).- Endoso en prenda, garanta o pignoraticio.
EL elemento esencial del endoso, es la firma del endosante puesta al dorso del
documento, o en una hoja de prolongacin adherida a la letra ( ALONGE ).
Con respecto a la pregunta de si puede endosarse una letra de cambio protestada por
falta de pago ?; la respuesta es no, ya que ninguna persona va a recibir una letra de cambio
que ya no se pago, es por ello, que para transferirla se debe efectuar una cesin de crditos,
246
ya que este documento en virtud del protesto ha perdido su carcter de circulatorio. Debe
recurrirse a una cesin ordinaria de crditos, ello porque se trata de un crdito.
Como desde el punto de vista formal el endoso es puro y simple, podra el endosante
del documento al transferirlo probarse de la responsabilidad frente a futuros endosatarios?:
La respuesta es afirmativa, mediante la prohibicin de nuevos endosos. Esto no significa
que los futuros endosatarios no puedan endosar, sino que el efecto que produce es que
libera de responsabilidad al endosante frente a futuros endosatarios ( art.25 ).
Responde tanto de las de derecho como las de hecho, a menos que se exima mediante
prohibicin de nuevos endosos respecto de nuevos adquirentes.
Excepciones:
Para acreditar que se es portador legtimo, se debe acreditar el dominio por una serie
sucesiva de endosos, aunque este ltimo est en blanco (art. 26).
- Las excepciones reales, las puede oponer siempre.
- Las excepciones personales, el deudor puede oponer las que tiene contra el portador
legtimo y no contra anteriores dueos de la letra, esto por el principio purga de las
excepciones. El principio existe, por cuanto si no es as se entrabara la libre circulacin
del documento, ya que se podra oponer excepciones contra cualquiera.
Excepciones:
- Excepciones reales: puede oponer las que tiene contra el endosante, ya que las
resultas del acto se radican en el patrimonio del mandante.
- Excepciones personales: el deudor puede oponer siempre estas al endosatario en
cobro.
Garanta y excepciones.
Nota: El obligado a pagar una letra est facultado para hacer una revisin de los
endosos anteriores, para exigir que se comprueben los sucesivos endosos. Esto est en
relacin con el art. 7, ya que no se puede eximir del pago de la letra por haber firmas
falsificadas o adulteradas o personas imaginarias. El art. 7 consagra el principio de
independencia de firmas, y adems est el principio de autonoma cambiaria: cada
persona que firma el documento contrae una obligacin independiente, personal.
Slo tiene la obligacin de verificar la identidad de la persona que presenta el
documento en cobro (art. 31).
El Aval:
Denominado tambin fianza cambiaria por cuanto es una garanta personal. Aqu
responde el fiador con su patrimonio personal.
248
Del concepto llama la atencin, que pueden ser avalistas el girador y el endosante.
Pero ambos responden de la garanta de pago. As cabe la pregunta qu sentido tendra si
ya estn obligados al pago del documento, volverse a obligar?. Lo que pasa es que pueden
obligarse en distintos trminos, el perjuicio de la letra beneficia a ciertos obligados y a
otros no. Beneficia al endosante, pero no beneficia al avalista sin limitacin.
En consecuencia, no todos los obligados a la letra de cambio estn obligados con la
misma intensidad.
EL PROTESTO:
La ley 18092 no define al protesto, pero no obstante puede decirse que se trata de un
acto solemne por medio del cual se deja constancia fehaciente de la falta de aceptacin, de
la falta de fecha de aceptacin o de la falta de pago de una letra de cambio.
El protesto es un acto muy antiguo, sin embargo, no es esencial, es por ello que ms
que una obligacin se trata de una carga para la persona, lo que es confirmado por el art.13
n4 que establece la posibilidad de que se convenga en no protestar la letra. Es decir se trata
de una facultad del portador legitimo de la letra, si no se protesta, la letra slo puede ser
cobrada al aceptante o su avalista.
Con respecto a los intereses, antiguamente estos corran desde el protesto, hoy en da
corren desde su vencimiento.
1).- Tiene por objetivo de conservacin de derechos contra todos lo que la firman
( art.79 ).
2).- En cuanto a su calidad, este mejora el ttulo (art.434 CPC). En virtud del
protesto, la letra protestada se transforma en ttulo ejecutivo.
3).- Tiene un efecto de publicidad, ya que se publica en el Boletn Comercial.
( Directa o indirectamente difama a la persona que no paga ).
Clases de protesto:
De acuerdo al art.59 el protesto puede ser:
I).- Por falta de aceptacin. Si el librado no acepta se habla de letra mutilada, y el
beneficiario slo podr dirigirse contra el librador (art.10).
Este protesto pone de manifiesto que no se cumpli con la promesa de aceptacin
que el librador hace al girar la letra respecto del tomador o beneficiario y de los portadores
sucesivos del ttulo.
De esta forma al portador le conviene que se deje constancia de este hecho (falta de
aceptacin), ya que de esa manera puede hacer efectiva la responsabilidad del librador y
endosante del documento. Pero adems la ley establece que el protesto por falta de
aceptacin dispensa de la presentacin de la letra al protesto por falta de aceptacin
(art.67).
II).- Por falta de fecha de la aceptacin. Esta tiene lugar slo respecto de la letra
girada a un plazo de la vista (en la letra a la vista el pago se confunde con la aceptacin).
Tratndose de la letra girada a un plazo de la vista, se debe estampar en la letra la
fecha en que se tuvo a la vista, para as poder determinar cul es el plazo para su
vencimiento. (el trmino para pagar esta letra girada a un plazo de la vista corre, en este
caso a partir del da del protesto).
El protesto por falta de fecha de aceptacin, es esencial para determinar la poca de
vencimiento de la letra girada a la vista, caso en el cual la aceptacin debe fecharse por el
librado. Si el librado rehsa fechar su aceptacin, el portador debe protestar la letra por
falta de fecha de aceptacin, para conservar sus derechos contra el librador y endosantes.
III).- Por falta de pago. El protesto por falta de pago hecho en tiempo y forma hace
nacer las acciones cambiarias del portador en contra del librador, endosantes y avalistas de
ambos.
Cabe recordar que tratndose de las letras giradas a un da fijo y determinado, o bien
a un plazo contadero de la fecha de giro, esta puede ser presentada para la aceptacin
dentro del plazo de su vencimiento. (art.35).
Respecto de la letra girada a un plazo de la vista, o que deba ser presentada a la
aceptacin en un plazo determinado en virtud de clusulas especiales, el librado debe fechar
su aceptacin. La fecha debe ser la del da en que se de la aceptacin, a menos que el
requirente exija que se ponga la del da de su presentacin.
Tratndose del protesto por falta de fecha de la aceptacin, el portador para conservar
sus derechos contra el librado y endosantes, debe protestar la letra al da siguiente hbil en
que se produjo este hecho.
El protesto por falta de pago, debe hacerse al da siguiente hbil del vencimiento de la
letra. Debe tenerse en este punto lo relativo a los das que no son hbiles en materia
comercial.
Por otra parte, el art.67 de la Ley de Quiebras contempla la posibilidad de que la letra
de cambio se proteste antes de su vencimiento, esto ocurre por cuanto la declaratoria de
quiebra produce la exigibilidad anticipada de las deudas del fallido. Esto ocurre en los
siguientes casos:
--Quiebra del aceptante.
-- Quiebra del librador de una letra de cambio no aceptada.
-- Quiebra del suscriptor de un pagare a la orden.
En todos estos casos la exigibilidad anticipada afecta a los dems obligados al pago
del documento, quienes pagarn anticipadamente.
Otra situacin tiene lugar por lo sealado en el art.73 ley 18092, esto es cuando se da
en pago de una letra de cambio un cheque cuyo pago se rehsa por el banco librado,
siempre que se hubieren hecho constar en la misma el nombre del banco girado, la
numeracin del cheque y la cuenta corriente sobre la cual se han girado. En esta situacin
el protesto puede efectuarse dentro de los 30 das de vencida la letra (salvo el caso de
suspensin de actividades determinado por la Superintendencia de bancos).
El art.75 se refiere al evento de fuerza mayor (hecho del hombre) o caso fortuito
(hecho de la naturaleza), frente a estas situaciones el portador de la letra deber presentarla
a aceptacin o pago, y en su defecto al protesto al da siguiente hbil de cesado el
impedimento.
Por otro lado, el art.78 establece que el portador de la letra de cambio no queda
dispensado de la carga de protestar por la quiebra, interdiccin o muerte del librado (art.78)
Esto dice relacin con el principio del rigor cambiario, y con el hecho de que el protesto
es necesario para hacer efectiva la responsabilidad del librador, endosante y avalistas de
ambos.
Registro de protestos:
El art.63 establece que todo funcionario encargado de efectuar protestos de letras de
cambio, debe llevar un Registro de Protestos, en cual deja constancia da a da de los que
haya realizado, con numero correlativo de cada uno de ellos, y con las enunciaciones de las
letras b), d), 3) y f) relativos al acta de protesto.
En este Registro se especifica adems el documento protestado con los nombres del
librado o aceptante, del requirente, del beneficiario, monto de la letra y poca del
vencimiento.
Una vez realizada la diligencia del protesto, el funcionario debe devolver la letra
original, con las constancias del protesto, a ms tardar el da siguiente hbil que no fuere
sbado, y responde los daos y perjuicios que resulten de su demora o de cualquier
irregularidad u omisin en el protesto que le sean imputables o si la letra se extrava.
Adems estas instituciones deben llevar un registro de las letras protestadas, en donde
se anotara da a da los protestos que efecten. Tanto el registro de letras protestadas como
el registro de avisos enviados son de carcter pblico y se presume la veracidad de lo
expresado en ellos. Se trata, sin duda, de una presuncin simplemente legal.
Por otro lado carecen de efectos jurdicos los protestos efectuados por estas
instituciones, cuando se haya omitido el aviso al aceptante, el nmero la fecha de actuacin
o la firma del representante de la institucin.
254
Con respecto, a la utilidad prctica de las normas que establecen la posibilidad de que
el protesto sea efectuado por un banco o institucin financiera, debemos concluir que esta
en realidad, carece de toda utilidad, por cuanto:
i).- El banco deber destinar a uno o ms funcionarios para el cumplimiento de estas
funciones.
ii).- No pueden cobrar, por estas gestiones suma alguna.
iii).- Son responsables de las obligaciones tributarias.
iv).- Los protestos efectuados por estas, no tienen el carcter personal para los
efectos de contar con un ttulo ejecutivo segn el art.434 n4 CPC. Ser necesario siempre
iniciar el procedimiento mediante una gestin preparatoria de la va ejecutiva.
La letra de cambio, como ttulo de crdito que contiene una prestacin consistente en
pagar una suma de dinero, est revestida de ciertas acciones para garantizar su
cumplimiento. Estas acciones pueden intentarse por el portador para hacer efectivo el pago
y las que tienen las personas que han pagado la letra para reembolsarse respecto de aquellos
por quienes han efectuado el pago.
Las acciones que emanan de la letra de cambio se denominan acciones cambiarias,
lo que se extiende al resto de los documentos mercantiles, y deben distinguirse de aquellas
que tienen su origen en la relacin jurdica fundamental o en las relaciones personales de
quienes han intervenido en la letra.
Perjuicio de la letra:
Se denomina Perjuicio de la letra al efecto que se produce cuando el portador de la
letra de cambio no realiza el protesto en tiempo y forma, caducando as sus derechos contra
el librador, endosante y los avalistas de ambos.
El perjuicio slo favorece a estos obligados por garanta y en ningn caso exonera al
aceptante de pagar la letra.
Todos los firmantes de una letra de cambio (avalista igual aunque no se mencione)
son solidariamente responsables.
Art. 79: Todos los firmantes de una letra de cambio, sea como libradores, aceptantes o
endosantes, quedan solidariamente obligados a pagar al deudor el valor de la letra, ms los
reajustes e intereses en su caso.
Si no se realiza en tiempo y forma el protesto por falta de pago, caducarn las
acciones cambiarias que el portador pueda tener en contra del librador, endosante y los
avalistas de ambos. No obstante, no caducarn estas acciones en caso de quiebra del librado
o aceptante ocurrida antes del vencimiento, o de haberse estampado en la letra la clusula
devuelta sin gastos o sin protesto.
Art. 80: A partir de la fecha del vencimiento, se devengan intereses corrientes, a
menos que se hubieran estipulado intereses superiores.
255
En las letras a la vista los intereses corren desde la fecha del protesto.
El negocio causante queda ah si la letra de cambio no sale de las manos de quien las
emiti o de quien las recibi; cuando sale de sus manos el negocio deja de ser causal y se
transforma en abstracto.
Se protesta la letra en tiempo y forma, as el endosante que paga puede hacer efectiva
la accin cambiaria de reembolso a eleccin, a cualquiera de los intervinientes, esto es, en
contra de:
- El librador, quien ha garantizado la aceptacin y el pago de la letra al tomador o
beneficiario, o a todos los endosantes hasta el ltimo portador.
- El aceptante, pues admitida la orden queda obligado al pago del documento en
forma directa y principal.
- Los endosantes anteriores, quienes al transferir el ttulo por este mecanismo
comprometen su responsabilidad solidaria al pago del ttulo. Slo puede intentar accin de
reembolso contra endosantes anteriores, de quienes ha derivado su derecho el endosante
que paga, y no respecto de los posteriores.
- Sus avalistas, tanto el librador, del aceptante y de los endosantes anteriores.
Art. 84: Cualquier endosante que haya pagado la letra de cambio puede tachar su
endoso y los que le siguen.
1. La suma ntegra que hubiere desembolsado con arreglo a la ley. Esta suma se
reajustar desde la fecha del desembolso hasta la del reintegro, con arreglo a las
normas del artculo 14, y
2. Los intereses corrientes sobre la cantidad que resulte de la aplicacin del nmero
anterior, calculados desde la fecha de desembolso hasta la de su reintegro.
Si el pago parcial no proviene del librador ni del aceptante, cualquiera de los dems
obligados que lo haga podr exigir su constancia en la letra y copia ntegra de ella
certificada por notario, para ejercer las acciones cambiarias de reembolso por lo pagado.
Art. 99. Las acciones de reembolso de que trata el artculo 82 prescriben en el plazo de seis
meses contados desde el da del pago cuyo reembolso se reclama.
El plazo de 4 aos que establece el CDC en el art. 761 subsiste entre el aceptante y el
girador por lo establecido en el art. 82 (ley 18.092) pues no existe accin cambiaria entre s.
Interrupcin de la prescripcin:
Art. 100. La prescripcin se interrumpe slo respecto del obligado a quien se
notifique la demanda judicial de cobro de la letra, o la gestin judicial necesaria o
conducente para deducir dicha demanda o preparar la ejecucin.
Igualmente se interrumpe respecto del obligado a quien se notifique para los efectos
establecidos en los artculos 88 y 89.
Se interrumpe, tambin, respecto del obligado que ha reconocido expresa o
tcitamente su calidad de tal.
Art. 101. En lo dems, la prescripcin de las acciones provenientes de la letra de
cambio, se rige por las reglas generales del Cdigo de Comercio.
Art. 88. El portador de una letra extraviada podr solicitar que se declare el extravo de sta y
que se le autorice para ejercer los derechos que le correspondan como portador del documento. Ser
tribunal competente para conocer de esta gestin el juez de letras en lo civil de turno del domicilio
del peticionario.
La solicitud deber indicar los elementos necesarios para identificar la letra.
Art. 89. De la solicitud se conferir traslado por cinco das hbiles a los obligados y al
librado.
259
El tribunal ordenar, tambin, que se d noticia del extravo de la letra y de la solicitud del
portador, por medio de un aviso que se publicar en la edicin del Diario Oficial correspondiente a
los das primero o quince de cualquier mes o en la del da siguiente hbil si no se editare en esos
das, a fin de que, dentro del plazo de treinta das, los dems interesados comparezcan a hacer valer
sus derechos.
(El plazo de 30 das es de das corridos, ya que se trata de un plazo legal).
Art. 90. Vencidos los plazos a que se refiere el artculo precedente sin que los obligados o el
librado formulen oposicin o sin que nadie comparezca invocando la calidad de portador legtimo
de la letra, el tribunal autorizar al solicitante para requerir la aceptacin o el pago.
Al otorgar la autorizacin, podr exigir que el solicitante rinda garanta de resultas, cuya
calificacin y duracin determinar prudencialmente.
Art. 91. La oposicin que se dedujere por los obligados, por el librado o por quien se
pretenda portador legtimo de la letra, se tramitar como incidente.
Habindose deducido oposicin, podr el tribunal ordenar de oficio las medidas probatorias
que estime conducentes.
Cualquiera cuestin que se promoviere en el curso de este procedimiento, ser resuelta en
sentencia definitiva.
Art. 92. La resolucin del tribunal que acoja la solicitud contendr la individualizacin de la
letra. Una copia autorizada de esa resolucin reemplazar el documento extraviado para los efectos
de requerir la aceptacin o el pago.
El reemplazo de la letra por la resolucin a que se refiere el inciso anterior, no impedir a los
obligados oponer al cobro las excepciones o defensas que habran podido hacer valer en relacin
con el documento extraviado.
Art. 93. Contra la resolucin que ponga trmino a las gestiones a que se refiere este prrafo,
slo proceder el recurso de apelacin, que se conceder en ambos efectos.
Art. 94. El solicitante podr en cualquier estado de esta gestin pedir al tribunal que disponga
la suspensin provisional de la aceptacin y el pago. Para acoger esta solicitud, el tribunal podr
exigir la constitucin de una garanta de resultas.
No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, podr procederse a la aceptacin o pago, previo
otorgamiento de caucin suficiente por quien exige la aceptacin o requiere el pago.
Art. 95. Para los efectos de este prrafo, los plazos para presentar la letra a su aceptacin o
pago se prorrogarn hasta el tercer da hbil siguiente de quedar ejecutoriada la resolucin que
ponga fin al procedimiento, si ellos vencieren durante el curso de ste.
Art. 96. La aceptacin o el pago autorizado por la resolucin judicial a que se refiere el
artculo 90, producen los mismos efectos que los derivados del ejemplar autntico de la letra pero
no perjudican los derechos del portador legtimo frente a quien, invocando indebidamente esa
calidad, haya obtenido la aceptacin o el pago.
Esto implica que reemplazada la letra extraviada por la resolucin judicial, la aceptacin o el
pago producen efectos cambiarios.
El procedimiento que establece esta ley para el caso de extravo es distinto al que estableca
el CDC, que supona un aviso del portador al librado comunicndole la prdida de la letra y
manifestndole su oposicin a la aceptacin o pago; luego, una solicitud al tribunal para que ste
260
Art. 97. Las reglas que preceden se aplicarn tambin a la letra parcialmente deteriorada.
EL PAGAR:
Enunciaciones:
Art. 102. El pagar debe contener las siguientes enunciaciones:
1. La indicacin de ser pagar, escrita en el mismo idioma empleado en el ttulo;
2. La promesa no sujeta a condicin, de pagar una determinada o determinable cantidad de
dinero;
3. El lugar y poca del pago. No obstante, si el pagar no indicare el lugar del pago, se
entender que ste debe efectuarse en el lugar de su expedicin; y si no contuviere la fecha de
vencimiento, se considerar pagadero a la vista;
4. El nombre y apellido del beneficiario o la persona a cuya orden se ha de efectuar el pago o
la indicacin de que es pagadero al portador;
5. El lugar y fecha de expedicin, y
6. La firma del suscriptor.
El pagar puede ser a la orden, a la vista o al portador, la letra no es nunca al portador.
Art. 103. El documento que no cumpla con las exigencias del artculo precedente, no valdr
como pagar.
Si no se cumple con los requisitos, el pagar no es nulo, sino que se transforma en otro
documento privado.
Art. 104. Bajo la responsabilidad del suscriptor, su firma podr estamparse por otros
procedimientos que se autoricen en el reglamento, en los casos y con las formalidades que en l se
establezcan.
En esta norma se hace referencia al reglamento. Esta es una norma programtica y an no se
ha dictado dicho reglamento.
No existe aceptacin en el pagar, no hay protesto por falta de aceptacin, slo por falta de
pago.
El pagar puede tener tambin vencimientos sucesivos, y en tal caso, para que el no
pago de una de las cuotas haga exigible el monto total insoluto, es necesario que as se
exprese en el documento.
261
A diferencia de lo que ocurre en la letra de cambio (art. 48), el pagar s acepta los
pagos de vencimientos sucesivos.
En la clusula de aceleracin, el no pago de una cuota hace exigible el pago del resto
de ellas. Eso s que la clusula debe ser pactada.
Art. 106. El suscriptor de un pagar queda obligado de igual manera que el aceptante de una
letra de cambio.
Este artculo asemeja al suscriptor del pagar con el aceptante de la letra de cambio.
este propsito, el proyecto describe la cuenta corriente con toda la claridad necesaria para
distinguirla de la cuenta de gestin; indica las cosas que constituyen su naturaleza jurdica;
declara la novacin que produce la admisin en cuenta corriente de valores
precedentemente debidos, prohbe imputar los recibos al pago de un determinado artculo
de la cuenta; enuncia los efectos del ajuste final y el carcter del saldo, permitiendo
asegurarlo con hipoteca en el acto de la celebracin del contrato; y establece , en fin , otras
varias reglas que contribuirn sin duda a generalizar el conocimiento de la cuenta corriente,
considerada, no como un trmino de contabilidad, sino como un verdadero contrato, creado
por las necesidades del comercio.
Aplicacin:
Caractersticas:
Por otra lado, cabe destacar que resulta importante el contrato de cuenta corriente
mercantil en que dice relacin con materia probatoria, por cuanto el art.618 Cod.de
Comercio elimina la prueba testifical para acreditar la existencia del contrato de cuenta
corriente, ya que el art.618 en forma expresa seala la existencia del contrato de cuenta
corriente puede ser establecida por cualquiera de la las pruebas que admite este Cdigo,
menos por la de testigos.
Es preciso sealar que esta cuenta corriente es inembargable.
Otro punto a destacar que en virtud de que lo seala el art.614 Cod.de Comercio el
saldo definitivo o parcial, ser considerado como un capital productivo de intereses.
Finalmente es importante sealar el art.615 Cod.de Comercio en relacin con el
art.2413 CC; en donde el primero seala el saldo puede ser garantido con hipotecas
constituas en el acto de celebracin del contrato, el segundo seala la hipoteca
podr otorgarse bajo cualquiera condicin, y desde o hasta cierto da.
Otorgada bajo condicin suspensiva o desde da cierto, no valdr sino desde que se
cumpla la condicin, o desde que llegue el da; pero cumplida la condicin o llegado el da
ser su fecha la misma de la inscripcin.
Podr asimismo otorgarse en cualquier tiempo antes o despus de los contratos a que
acceda, y correr desde que se inscriba .
263
Es el antecedente necesario del cheque, ya que slo se pueden librar cheques contra
un banco.
La cuenta corriente bancaria tiene como antecedente la cuenta corriente mercantil
reglamentada en el Cod.de Comercio, y que hoy se encuentra en desuso.
Podemos definirla como es un contrato en virtud del cual un banco se obliga a
cumplir las rdenes de pago de otra persona hasta concurrencia de las cantidades de
dinero que hubiere depositado en ella o del crdito que se haya estipulado.
Sabemos que existen diversos tipos de depsito, a saber:
Regular.
Irregular
Secuestro.
Necesario.
Es una orden escrita girada contra un banco, para que este pague a su presentacin
el todo o parte de los fondos que el librador pueda disponer en cuenta corriente. ( art.10
ley Cuenta Corriente Bancaria ).
Generalidades.
En este punto es importante rescatar que el cheque dado en pago esta sujeto a las
normas de la letra de cambio, salvo lo dispuesto en la presente ley.
Caractersticas:
banco librado abona en la cuenta corriente del titular el importe de un cheque cruzado
I).- Nombre del librado. (Oficina y banco de que se trate). Es una enunciacin
esencial. Va impreso en el documento.
II).- Lugar y fecha de expedicin. Es una mencin de la naturaleza, sino se
menciona, se entiende girado en la plaza donde funciona el banco.
El lugar de giro, es importante para determinarla caducidad del cheque no para el
cobro o fecha del vencimiento. El cheque a fecha no existe, por cuanto es pagadero a la sola
presentacin.
La caducidad depende de la plaza del giro: misma plaza 60 das; plaza distinta 90
das. Este plazo es de das corridos.
La fecha del giro no puede faltar.
III).- Cantidad girada en letras y en nmeros. Debe referirse a una cantidad fija de
dinero. Prima la letra si existiese disconformidad entre las letras y nmeros.
IV).- Firma del librador. Slo se exige la firma del librador. No obstante el art.11
inc.3 establece que cualquier persona podr estampar su impresin digital en vez de su
firma, siempre que lo haga ante notario o un Oficial del Registro Civil si en la comuna no
existe notario.
El art.23 establece una especie de perjuicio del cheque aunque la ley as no lo seale;
consiste en que se pierde la accin contra los endosantes. Se pierde la accin contra el
librador, si se hace imposible el pago por hecho o culpa del librado ( banco ),
posteriormente al vencimiento de los plazos.
En otras palabras, es fundamental que el cheque tenga fecha. En armona con esto se
encuentra el art.48 el cual se refiere a los cheques en moneda extranjera el cual deber ser
presentado a su cobro dentro del plazo de 12 meses contado desde su fecha. As se
perjudica contra los endosantes y no contra el librador.
Orden de no pago:
El legislador prev que el cuenta correntista puede ordenar al banco que no pague
determinados documentos.
Estas rdenes de no pago slo pueden darse por las causales expresamente sealadas
en la ley, a saber:
1).- Prdida, hurto o extravo del cheque.
2).- Cuando la firma del librado sea falsificada.
3).- Cuando el cheque hubiere sido alterado respecto de la suma o la persona del
beneficiario con posterioridad a la emisin. ( art.26 ).
En nuestro pas se ha hecho costumbre emitir rdenes de no pago por otras causales
que son improcedentes, pero el banco muchas veces las acepta.
El art. 29, se refiere al procedimiento a seguir en caso de prdida, hurto o robo de
un cheque:
268
a) Dar aviso al banco librado para que suspenda el pago, el aviso debe ser por escrito.
b) Publicacin de un aviso por tres das en un diario de la localidad. El plazo es de 10
das, y posteriormente a este acto, se suspende el pago definitivamente.
c) Otorgamiento de un nuevo cheque a favor del librador y del endosante. En la
prctica se har despus de caducar el plazo.
Sin perjuicio de lo anterior, la ley contempla la posibilidad de acudir al juez, para que
ordene al banco librado no pagar el cheque.
Antecedente del protesto del cheque, tenemos la relacin jurdica entre el librador y
librado (banco). En doctrina esto se denomina derecho interno del cheque, relacin
interna entre el cuenta corrientista (librador) y el banco (librado).
1.- El cheque es un documento que contiene una orden de pago que le da el cliente al
banco.
La naturaleza jurdica entre el librador del cheque y el banco librado, tiene como
antecedente un contrato contrato de cuenta corriente bancaria, as su naturaleza jurdica
es contractual.
2.- Por otro lado hay una relacin entre el librador y el beneficiario, o sea, entre el
que gira el cheque y la persona a favor de la cual se gira, que para efectos de su cobro ser
al portador, por cuanto el documento podra haber circulado mediante el endoso o la mera
tradicin manual si es al portador.
En doctrina, lo anterior se denomina derecho externo del cheque. Aqu la naturaleza
jurdica de las relaciones entre el librador y beneficiario o portador se explican por el
derecho cambiario (no es contractual). Esto se explica porque el beneficiario es un tercero
ajeno a la relacin contractual que existe entre el librador y el banco librado. Aqu, tiene
plena validez el cheque como ttulo de crdito representativo de dinero.
3.- En tercer trmino, tenemos la relacin jurdica entre el portador del cheque que lo
presenta a su cobro y el banco librado.
La relacin entre estas partes no se puede explicar desde el punto de vista
contractual, ni tampoco derivan de las normas o principios del derecho cambiario, por
tanto, cundo nacer la relacin entre estas personas?, en el momento qu el documento sea
presentado a su cobro.
Concepto:
269
1.- El protesto del cheque se produce por una sola causa: el no pago; en cambio, la
letra de cambio puede ser protestada por falta de aceptacin, por falta de fecha de
aceptacin y por falta de pago (el cheque no tiene el trmite de la aceptacin.
2.- El protesto del cheque lo realiza el propio banco librado; el protesto de la letra de
cambio lo hace un ministro de fe (notario; oficial del registro civil).
1.- Identificacin del titular de la cuenta corriente, y tambin la identidad del firmante
cuando sea una persona jurdica:
De lo anterior, el titular de la cuenta corriente ser la persona jurdica, y el firmante la
persona natural que acta como representante de la persona jurdica. Esto tiene importancia,
por cuanto la responsabilidad civil del cheque la tiene el titular de la cuenta; la
responsabilidad penal la tiene el firmante o apoderado.
Lo mismo podra ocurrir respecto de una persona natural que le da poder a un tercero
para que opere en su cuenta corriente; la responsabilidad civil se radicar en el patrimonio
del mandante, quien no gira ni suscribe el cheque; la responsabilidad penal, va a ser del
apoderado o del mandatario.
4.- Debe estar estampado el motivo causal del no pago, porque el protesto es siempre
por no pago.
5.- Firma del apoderado del banco que practica la diligencia del protesto.
I.Causales de forma.
1.- Firma disconforme:
La firma que figura en el documento no es idntica a la firma del titular del cuenta
corrientista registrada en el banco. Esto puede deberse a dos cosas:
a) Que se trate de un documento no llenado por el titular, como un cheque robado.
b) Que el titular acte de mala fe y gire un cheque de su cuenta corriente haciendo
otra firma para provocar el no pago del mismo (esto constituye el delito de estafa).
En este punto, quin pierde frente a esto, el banco o el cliente?. El art.17 se refiere a
la falsificacin de la firma. As, de esta manera, si se llegara a hurtar o robar un talonario de
cheques y se gire un cheque con idntica o similar firma a la del titular de la cuenta
corriente, la responsabilidad ser del titular de la cuenta corriente.
El librador puede dar orden de no pago por las tres causales del art.26.
Respecto del giro doloso de cheques, una parte de la doctrina seala que es un delito
de accin, que se configura por el solo hecho de girar el cheque. Otra parte de la doctrina
dice que es un delito de omisin por no depositar fondos.
Para configurar el delito es necesario que el cheque sea protestado por no pago,
cuenta cerrada o inexistente por falta de fondos u orden de no pago o por otro motivo de los
que establece el art.26 (ver Sandoval).
Tratndose de estafa debe concurrir dolo por parte del autor, y perjuicio en el
ofendido. As la estafa es un delito privado ( revisar reforma en giro doloso de cheque ).
Caractersticas: