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Las Fuentes Del Derecho
Las Fuentes Del Derecho
Cuando hablamos de fuentes del derecho, nos referimos a todas aquellas reglas que integran el marco normativo, que
imponen conductas positivas o negativas (de hacer o no hacer) a los habitantes de un estado. O sea, a aquello de
donde el Derecho surge o nace. stas, son las denominadas fuentes formales. Las fuentes son aquellas condiciones
naturales y/o culturales, propias de cada estado, que determinan el contenido de las normas.
Las fuentes del derecho positivo espaol, son: la ley, la costumbre y los principios generales del derecho. En el derecho
argentino, son: la ley, la doctrina, la jurisprudencia, y los usos y costumbres. En Mxico son fuentes directas, la ley y la
jurisprudencia.
Cabe distinguir entre las fuentes, las formales, que son imperativas, a las que el intrprete debe atenerse para decidir
las cuestiones planteadas. La nica con fuerza suficiente durante el siglo pasado para resolver los conflictos, por
influencia de la escuela francesa, era la ley, y solo ante sus lagunas poda recurrirse a las dems. Actualmente, sin
dejar de reconocer el predominio de la ley, se aceptan como fuentes formales adems de la ley, la costumbre y la norma
que surge de un tribunal de casacin. Las fuentes materiales, que se aplican solo cuando se agotan las formales, y hay
que descubrirlas, poseen fuerza persuasiva y son: la doctrina, la jurisprudencia, la equidad y el derecho comparado.
Las fuentes del Derecho son un criterio de determinacin del sistema jurdico de un pas considerado segn tenga
antecedentes de:
El Derecho escrito, por ejemplo el derecho romano, las constituciones de las polis griegas o los estados
europeos...
El Derecho natural, o iusnaturalismo, que se distingue del Derecho positivo, en boga a finales del siglo XIX que
defiende la existencia de unas reglas universales o Derechos del hombre inalienables e innatos desde su misma
existencia.
En general, fuente es el principio u origen de una cosa, el lugar donde nace o se produce algo. Es el principio, el
fundamento, el origen, la causa o la explicacin de una cosa. Cuando hablamos del origen de la norma jurdica, nos
referimos a los hechos que le dan nacimiento, a las manifestaciones de la voluntad humana o a los usos o prcticas
sociales que la generan, nos referimos, desde luego, al origen del propio objetivo.
Fuentes materiales:
Son las razones o hechos (histricos, polticos, sociales, econmicos, ticos, religiosos etc) que provocan la aparicin
de una norma y determina su contenido
Fuentes formales
Aluden al lugar donde brota el Derecho, donde lo recogemos; tradicionalmente se sealan: la legislacin, la
jurisprudencia y la costumbre. Comprende el estudio de los sistemas que tienen o han tenido vigencia.
Fuentes histricas
Esta se puede definir como cualquier testimonio, documento, resto u objeto utilizado por el hombre, que nos puede
aportar informacin significativa, parcial o total, sobre los hechos que han tenido lugar, especialmente en el pasado.
Fuentes Macho
Esta se puede definir como cualquier testimonio asociado a lo bueno y lo malo de las personas
Por su causa formal: entendemos que es la fuerza social con facultad normativa y creadora,
segn R. Castro. Esta se jacta por ser derecho vinculante y aplicable. Influye
insoslayablemente a esta acepcin la Teora de la Institucin, la cual califica como
imprescindible a las fuentes formales en el proceso de accin de los entes sociales
organizados (instituciones). Dentro de sta podemos distinguir:
Por su orientacin:
Fuentes originarias. Las que crean derecho ex nihilo (de la nada), sin un sistema
jurdico precedente. Caracterstico de los procesos revolucionarios.
Fuentes derivadas. Las que crean derecho usando los mtodos procedimentales
establecidos en un rgimen jurdico preexistente.
Por su causa material: entendemos que son las formas de exteriorizacin del Derecho, donde
nos encontramos:
Por su causa eficiente: son las categoras, instituciones y facultades que fundamentan el
Derecho. Por ejemplo: Dios, la razn, el ser humano, el sentimiento jurdico, etc.
Por su causa final: destacamos dentro de sta a dos muy importantes, que son la seguridad
jurdica y la obediencia, problemas que el sistema de fuentes tiende a solventar.
Seguridad jurdica: el problema aparece si se produce un non liquet por ausencia de ley.
Para ello se utilizan los medios de integracin (interpretacin extensiva, analoga,
La Ley en sentido amplio, que abarca todas las normas de rango legal emanadas tanto
del poder legislativo como delpoder ejecutivo su definicin sera: la ley dictada por la
autoridad competente que se manda o se prohbe aloja en concordancia con la justicia y para
bien de los gobiernos y de los ciudadanos
Los Principios generales del Derecho y la Jurisprudencia, que complementan y sirven para
interpretar las normas que han de ser aplicadas, por lo que son fuentes que en la prctica
tienen mucha importancia.
Los Reglamentos emanados del poder ejecutivo, que por lo general desarrollan las leyes.
Normalmente, tiene una dependencia jerrquica de la ley, sin perjuicio de la existencia de
reglamentos derivados de la potestad reglamentariaautnoma.
La prelacin de fuentes la establece cada ordenamiento jurdico de forma diferente. La fuerza que se
le da a la costumbre y a la jurisprudencia no es la misma, por ejemplo, en Derecho continental que
en Derecho anglosajn.
En el marco del Derecho internacional, el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia enumera
como fuentes a:
Los tratados, que pueden ser bilaterales o multilaterales, y rigen las relaciones entre
los Estados;
La costumbre internacional;
La jurisprudencia de los tribunales internacionales, en los trminos del art. 59 del Estatuto;
Otros autores, en cambio, argumentan que las tres fuentes citadas en el art. 38.1 (incisos a), b), y
c)) -convenciones internacionales, costumbre internacional, principios generales del Derecho- son
las nicas que tienen tal carcter y el resto de las supuestas "fuentes" se reducen, en ltima
instancia, a ellas tres.
En muchos casos la doctrina habla tambin del ius cogens. Son aquellas normas que la comunidad
internacional en su conjunto entiende de obligado acatamiento y que slo pueden ser revocadas por
otra norma del mismo carcter. Estas disposiciones tienen reflejo en los artculos 53 y 64 de
la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados. Pero, en ltimo trmino, las normas de ius
cogens son objeto de discusin y algunos pases no reconocen su existencia. Generalmente, se las
subsume en la costumbre internacional, con carcter de costumbre imperativa o -tcnicamentenorma imperativa de derecho internacional general.
La doctrina es casi unnime en admitir que no existe jerarqua alguna entre las tres fuentes formales
citadas en el art. 38.1.
http://es.wikipedia.org/wiki/Fuentes_del_Derecho
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