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DERECHO MERCANTIL:
Primera Unidad :
1.- EL COMERCIO EN LA CONSTITUCIN POLTICA DE LA REPBLICA:
El artculo 43 de la Constitucin es el que centraliza este tema,
indicando que: Se reconoce la libertad de industria, comercio y de
trabajo, salvo las limitaciones que por motivos sociales o de inters
nacional impongan las leyes.
2.- EL COMERCIANTE SOCIAL E INDIVIDUAL :
En principio, debe establecerse que en la conciencia comn se tiene la
idea de que un comerciante es aquella persona que, con intenciones
de lucro, compra para revender, colocndose o desarrollando una
actividad intermediadora entre productor y consumidor de bienes y
servicios. Ahora bien, la idea doctrinaria y la legal rebasa al simple
intermediario para darnos una concepcin ms amplia del
comerciante.
Hay dos clases de comerciantes: comerciantes individuales y
comerciantes sociales. Los primeros como el texto lo indica, son las
personas individuales cuya profesin es el trfico comercial; y los
segundos, las sociedades mercantiles.
a) Concepto de Comerciante Individual:
El comerciante individual es el sujeto que ejercita una actividad
en nombre propio y con finalidad de lucro, mediante una
organizacin adecuada. Lo que caracteriza al comerciante que
ejercita actos de comercio, de aquel que no es comerciante pero
si realiza actos de comercio, es la habitualidad, es decir, el
comercio es el medio de vida.
Concepto de Comerciante Social :
Son comerciantes sociales, las sociedades organizadas bajo la
forma mercantil, con calidad de comerciantes, cualquiera que
sea su objeto ; y, quienes ejercen en nombre propio y con fines
de lucro, cualesquiera actividad que se refiera a la industria
dirigida a la produccin o transformacin de bienes y a la
prestacin de servicios, la banca, seguros y fianzas.
a) Duracin :
El plazo de la sociedad principia desde la fecha de inscripcin de
la misma en el Registro Mercantil. Las sociedades mercantiles
pueden constituirse por los plazos siguientes : POR PLAZO
DETERMINADO : cuando se fija el momento en que la sociedad
finalizar su actividad, aunque los socios pueden prorrogarlo;
POR PLAZO INDEFINIDO: cuando los socios no sealan el
momento de finalizacin de la actividad.
b) Razn y Denominacin Social :
La razn social se forma con el nombre y apellido de uno de los
socios o con los apellidos de dos o ms de ellos, con el agregado
obligatorio de la leyenda que corresponde al tipo de sociedad
mercantil de que se trate ; En la sociedad colectiva : y Compaa
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c) Nacionalidad:
Consiste en identificar a una sociedad como originaria del pas
en donde se ha formado. En Guatemala no se reconoce la
nacionalidad de las sociedades, slo se habla de las sociedades
constituidas en Guatemala o en el extranjero.
d) Domicilio:
Es el lugar donde tenga su asiento principal la sociedad y debe
determinarse en la escritura pblica de constitucin de la misma.
En caso de que existan agencias o sucursales de la sociedad, las
sedes de stas se considerarn el domicilio de la misma, aun
cuando se encuentren en lugares distintos del domicilio social,
para los efectos legales de los actos o contratos que las agencias
o sucursales celebren o ejecuten.
e) Objeto Social :
Es la actividad que realiza la sociedad y debe de ser : lcito,
posible y determinado.
3.- ELEMENTOS PERSONALES:
Los constituyen las personas individuales o jurdicas dedicadas al
comercio y cuando la actividad se hace en colectivo son denominados
socios. Para la constitucin de una sociedad mercantil es necesaria la
pluralidad de socios.
4.- OBJETO DEL CONTRATO SOCIAL :
El objeto del contrato de sociedad es el conjunto de obligaciones de los
socios, deberes que hacen al momento de otorgarse la escritura
constitutiva de la sociedad mercantil. Este es diferente al fin social y al
objeto social.
a) Aportaciones Dinerarias:
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D.1. Fundacin :
Toda sociedad mercantil que inicia sus operaciones debe
contar con un capital mnimo efectivamente pagado.
D.2. Autorizado:
Es la suma mxima que una sociedad puede emitir en
acciones sin necesidad de formalizar un aumento de
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D.3. Suscrito:
Al constituirse una sociedad debe hacerse constar el capital
suscrito, que es el monto que en un momento dado, los
socios deben pagar por las acciones adquiridas o las
aportaciones indicadas el cual debe ser el 25% del valor
nominal o aportacin de dichas acciones. Es el capital por
los socios aportado. Esta norma se aplica a todas las
sociedades excepto a la de responsabilidad limitada, ya
que aqu el pago debe ser ntegro.
D.4. Integrado:
Es el capital que se mantiene en sus valores iniciales y que
ha sido consignado en la escritura y slo puede modificarse
mediante procedimiento previsto en la ley. Es el llamado
capital fijo.
D.5. Inicial o Patrimonio Neto:
Es el valor que ha sido efectivamente pago por los socios
por concepto del valor total o parcial de sus acciones. Es
conocido como capital pagado al momento de constituirse
la sociedad.
D.6. Variable:
Es el capital susceptible de aumento por aportaciones de
los socios o por admisin del nuevo socio, y de la
disminucin de dicho capital por retiro parcial o total de las
aportaciones, sin ms formalidades que las contenidas en
la Escritura Social. En Guatemala no existe el capital
variable. Es una figura que se puede aplicar a las
cooperativas.
12.- SOCIEDADES MERCANTILES EN PARTICULAR:
12.1. Sociedad Colectiva:
Concepto:
Es una sociedad mercantil, de tipo personalista, que se identifica
con una razn social, en la que los socios, por las obligaciones
sociales
responden
de
modo
subsidiario,
ilimitado
y
solidariamente.
Organos:
a) De soberana: en esta sociedad la voluntad social se expresa
por medio de la Junta General de Socios, la que toma las
resoluciones que le corresponden de conformidad con la ley y
su escritura social. A dichas juntas los socios puede
comparecer por si o por medio de representante acreditado
con mandato o carta poder, salvo pacto en contrario. No
obstante lo anterior, en la Sociedad Colectiva puede darse,
accidentalmente, la llamada Junta Totalitaria;
b) Organo de Administracin: la administracin de esta
sociedad puede ser confiada a una o ms personas que
pueden o no ser socios, debiendo constar en la escritura
constitutiva el nombre o los nombres de los sujetos que
desempearn dicha funcin. A falta de esta designacin el
Cdigo de Comercio establece que todos los socios son
administradores;
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Contractual.
(segn
una
corriente
segn
otra
es
A) La Accin:
1.- Concepto:
Ttulos de crdito que representan las partes de capital que
integran las sociedades mercantiles o industriales. En Guatemala
se dice que la accin es una cosa mercantil, trmino substitutivo
de los bienes muebles en el Derecho Civil. Su naturaleza jurdica
deviene de los ttulos de crdito, segn la teora alemana es
considerado un ttulo valor ya que encierra el valor
correspondiente a una parte alicuota del capital social. La accin
puede ser objeto de prenda o usufructo.
2.- Clases:
a) Por la forma de pago: Acciones Liberadas, que son las
totalmente pagadas en su valor. Acciones No Liberadas, que
se pagan por llamamientos o abonos (en nuestra legislacin slo
existen acciones liberadas);
b) Por la Naturaleza del Aporte: Acciones Dinerarias, que son las
que se pagan en efectivo su valor. Acciones Industriales, son
las que se pagan mediante la entrega de bienes o de trabajo que
se presta a la sociedad;
c) Segn los Derechos que Genera la Accin: Acciones Ordinarias,
que son aquellas que confieren derechos comunes para todos los
socios, sin que existan diferencias cualitativas. Acciones
Privilegiadas o Preferentes: son las que dan ciertas
preferencias de orden patrimonial o corporativo.
d) Segn la forma de Emitirse o Transmitirse: (QUE ES LA QUE
ACEPTA NUESTRO CODIGO), consistentes en Acciones
Nominativas: aquellas en las que consta el nombre de los
socios en el documento y para transmitirse deben endosarse y
cambiarse el nombre del titular en los registros que para el
efecto lleva la sociedad emisora; Acciones al Portador: son las
que no se emiten a favor de una persona determinada, pues el
nombre del adquiriente no aparece en el documento, por lo que
para transmitirse, basta la simple entrega del documento.
3.- Suscripcin :
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Nominal :
Efectivo :
En Libros :
Burstil :
B) Reservas:
Constituyen el porcentaje de las utilidades netas obtenidas en un
ejercicio social, que la sociedad retiene para apuntalar y
fortalecer la existencia y efectividad del capital social. Este
capital no es fundacional y no debe distribuirse dentro de los
socios.
Clases de Reservas:
b.1.
Legal:
Son las establecidas imperativamente por la ley, para
consolidar la situacin econmica de la sociedad (5%
segn el artculo 36 del Cdigo de Comercio);
b.2.
Contractual:
Llamada tambin ESTATUTARIAS, es la derivada de una
clusula de los estatutos, por disposicin de los socios,
pueden estar consignados en la Escritura Pblica. Nuestra
legislacin lo la prev.
b.3.
Voluntarias:
Llamadas tambin LIBRES O FACULTATIVAS, son las
establecidas por acuerdo de los socios, sin necesidad de
disposicin legal, pueden estar establecidas en la Escritura
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Especiales:
Son establecidas por disposiciones especiales, en atencin
a la naturaleza de la actividad que la sociedad annima
explota, como las reservas especiales para los Bancos,
Compaas de Seguros. No estn previstas en el Cdigo de
Comercio guatemalteco.
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DE
SOCIEDAD
CONSTITUIDA
EN
EL
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a.2. Auxiliares:
a.1.1. Individual;
a.1.2. Colectivo;
a.2.1. Dependientes;
a.2.2. Independientes.
b) Material o Corporal:
b.1.
b.2.
b.3.
b.4.
b.5.
b.6.
b.7.
Mercanca;
Dinero;
Establecimiento;
Local;
Mobiliario;
Maquinaria;
Materias Primas;
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c) Inmaterial:
A. Clientela;
B. Derecho de Arrendamiento;
C. Derecho de Crdito;
D. Secretos de Fabricacin del Negocio;
E. Propiedad Industrial:
a. Proteccin de la empresa:
1. Nombre Comercial;
2. Muestra o Emblema;
3. Marca.
b. Monopolio de Explotacin:
1. Patentes;
2. Avisos comerciales.
Nuestra legislacin en su artculo 657 indica cules son los elementos:
a) El establecimiento: Es el lugar donde tiene su asiento la empresa,
siendo la sede de sus operaciones mercantiles, puede ser principal o
auxiliares. Artculos 665, 666 y 667 del Cdigo de Comercio;
b) Clientela y Fama Mercantil: El conjunto indeterminado de personas
individuales o jurdicas que mantienen relaciones de mercado con la
empresa. De la constancia de esa clientela surge la fama mercantil o
AVIAMIENTO;
c) Nombre Comercial y dems signos distintivos de la empresa y del
establecimiento: Los cuales se regulan por las normas contenidas en
el Convenio Centroamericano para la proteccin de la Propiedad
Industrial;
d) Los Contratos de Arrendamiento: Un empresario mercantil puede
tener en arrendamiento los locales en que realiza sus negociaciones;
o bien, en esa misma calidad usar otro tipo de bienes que son
indispensables para el funcionamiento de la empresa;
e) Mobiliario y Maquinaria: Dependern del tipo de empresa, sus
naturaleza y actividades a la que se dedique;
f) Contratos de Trabajo: Las personas ligadas al comerciante por el
contrato de trabajo. Es importante ya que si la empresa es
enajenada, se trasmiten los contratos de trabajo, el adquiriente se
sustituye como nuevo patrono de la empresa vendida;
g) Mercaderas, Crditos y dems bienes valores similares: Las
mercaderas su destino esencial es estar en trfico ya que esta se
produce para venderla. Los crditos tambin forman parte de la
empresa en favor de su titular ya que el adquiriente deviene en
acreedor teniendo legitimacin para pretender el pago. No todos los
elementos concurren en la empresa, pueden ser solo algunos.
LA PROPIEDAD INDUSTRIAL: 1
22.- REGISTRO DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL:
Es una dependencia del Ministerio de Economa, con categora de
Direccin General, esta a cargo de un Registrador, nombrado por el
Organismo Ejecutivo de cada Estado contratante por medio del
Ministerio de Economa, el cual debe ser Abogado y Notario.
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23.- MARCAS:
23.a. Concepto de Marcas:
Tiene una vigencia de diez aos y es todo signo, palabra o
combinacin de palabras que por sus caracteres especiales es
susceptible de distinguir claramente los productos, mercancas o
servicios de una persona natural y jurdica de los productos o
mercancas o servicios de la misma especie o clase pero de diferente
titular. (Art. 7 Convenio C.A. para Proteccin de la P. Industrial).
23.b. Clases de Marcas:
Marcas de Fbrica o Industria: Distinguen las mercancas
producidas o elaboradas por una determinada empresa, fbrica o
industria;
Marcas de Comercio: Son las que distinguen las mercancas que
expenden o distribuye una empresa mercantil, no importa quien sea su
productor;
Marcas de Servicio: Distinguen a las empresas o entidades
dedicadas a dar satisfaccin a las necesidades generales por medios
distintos de la manufactura, expendio o distribucin de mercancas.
Marcas Colectivas: Son las usadas por varias empresas miembros de
una colectividad, como cooperativas, sindicatos, asociaciones
gremiales y dems entidades pblicas o privadas, similares aunque no
tengan empresa o establecimiento para distinguir los productos,
mercancas o servicios de todos los individuos que forman parte de la
misma. Tambin los que adopten las empresas establecidas en una
determinada demarcacin poltica territorial, para distinguir una
determinado producto, mercanca o servicio de dicha demarcacin. Art.
35 del Convenio.
23.c. Requisitos:
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ii)
DE
PROCEDENCIA
DENOMINACIONES
DE
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DESLEAL
EN
MATERIA
DE
PROPIEDAD
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DEL
REGISTRO
DE
LA
Tercera Unidad :
DE LAS OBLIGACIONES Y CONTRATOS MERCANTILES :
31.CARACTERSTICAS
ESPECIALES
MERCANTILES FRENTE A LAS CIVILES:
a.)
DE
LAS
OBLIGACIONES
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b.)
c.)
d.)
24
b.)
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26
b.)
c.)
b.)
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Concepto:
Por el contrato de participacin un comerciante
denominado gestor se obliga a compartir con una o varias
personas llamadas partcipes, que le entregan bienes o
servicios, las utilidades o las prdidas que produzca su empresa
como consecuencia de parte o la totalidad de sus negocios.
Es conveniente apuntar, que en el plano subjetivo, su
caracterstica principal es la presencia de un inversionista que
pone su capital en manos de un comerciante, sin tener ningn
vnculo con los terceros que entran en relaciones jurdicas que,
indirectamente, se originan en la participacin. Por esto es que a
la relacin que se da entre los sujetos de la participacin se le
considera una sociedad oculta.
b.)
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APERTURA DE CREDITO:
Por el contrato de apertura de crdito, un sujeto denominado
acreditante se obliga frente a otro llamado acreditado, a poner a su
disposicin una suma de dinero o a contraer obligaciones por cuenta del
acreditado; ste a su vez, se obliga a restituir las sumas que hubiere
dispuesto o las que se hubieren pagado por su cuenta, ms gastos,
comisiones e inters que resulten a su cargo. Este contrato se rige por los
artculos 718 al 729 del Cdigo de Comercio.
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CONTRATO DE DESCUENTO:
Cuando se estudia la Letra de Cambio, se aprecia que una de las
funciones de dicho ttulo de crdito es la de facilitar las operaciones de
descuento y redescuento. Si una persona tiene a su favor una letra de
cambio cuyo vencimiento est previsto dentro de un plazo determinado o
determinable, tiene que esperar su transcurso para poder tener en sus
manos el dinero que el ttulo representa. No obstante, puede optar por
recurrir a un banco, por ejemplo, entregarle el ttulo y obtener el dinero por
l representado, menos una suma que se descuenta y que constituye la
ganancia de quien facilita la negociacin. Vemos entonces, que de la
operatividad de la relacin ha surgido el nombre del contrato. Ahora bien, el
descuento no desarrolla su accin nicamente con crditos contenidos en
letras de cambio, sino con cualquier otro que no est vencido y aunque no
conste en un ttulo de crdito. Su funcin es, pues, que el titular de un
crdito pueda hacerlo efectivo en el presente, para invertir los fondos en
otras negociaciones. (Artculos del 729 al 733 del Cdigo de Comercio);
CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE:
Por el contrato de cuenta corriente mercantil, las partes, denominadas
en comn cuentacorrentistas, se obligan a entregarse remesas recprocas de
bienes de diversa naturaleza, cuyo valor dinerario constituyen partidas de
abono o cargo en la cuenta de cada cuentacorrentista, saldndose las
operaciones al cierre de contrato para determinar quin es el sujeto deudor
de la relacin y exigirle el pago en los trminos convenidos.( Artculos 734 al
743 del Cdigo de Comercio)
CONTRATO DE REPORTO:
Por el contrato de reporto, una parte, llamada reportado, transfiere a la
otra llamada reportador, la propiedad de ttulos de crdito, obligndose este
ltimo a devolver al primero otros ttulos de la misma especie dentro del
plazo pactado y contra reembolso del precio de los ttulos, el que podr ser
aumentado o disminuido segn se haya convenido. (Artculos 744 al 749 del
C. de Comercio)
CONTRATO CARTAS ORDENES DE CREDITO:
La carta-orden de crdito es un contrato que se formaliza en un
documento denominado Cartas-orden de crdito, por medio del cual quien
lo expide -dador- se dirige a un destinatario, ordenndole la entrega de una
suma de dinero a la persona que en el mismo se indica y a quien le
llamaremos tomador o beneficiario (Arts. 570 al 576 del C. de Comercio)
TARJETA DE CREDITO:
La tarjeta de crdito surge de un contrato, por el cual el comerciante
que extiende el documento se compromete a pagar, hasta una suma
determinada, las compras al crdito que el titular de la tarjeta haga con los
comerciantes afiliados al sujeto que extiende la tarjeta. Es un contrato
formal caracterizado como tpico, oneroso, de tracto sucesivo y formal.
CREDITO DOCUMENTARIO:
Por el contrato de crdito documentario un sujeto llamado acreditante,
se obliga frente a otro llamado acreditado, a pagar o contraer una obligacin
por cuenta de ste y en beneficio de un tercero beneficiario, de acuerdo con
los requerimientos del propio acreditado.
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CONTRATO DE HOSPEDAJE:
De acuerdo a lo que estipula el artculo 866 del Cdigo de comercio,
se afirma que existe contrato de hospedaje cuando una persona da albergue
a otra mediante una retribucin, comprendindose o no la alimentacin. De
la ley guatemalteca se desprende la presencia de una empresa mercantil
para la prestacin del servicio, con lo cual caracteriza la ubicacin mercantil
del contrato. Estas empresas no se pueden organizar si no es llenando
requisitos de orden administrativo, sobre todo los que exige la autoridad
encargada de fomentar el turismo en el pas.
CONTRATOS DE SEGURO Y FIANZA:
CONTRATO DE SEGURO:
Es un contrato por el cual una empresa se obliga a pagar determinada
suma cuando ocurra un evento fortuito, mediante una prima, calculada
segn la probabilidad de que el evento suceda. (este concepto es de
Vivante; casi al final donde se trata lo de los seguros hay otro concepto);
CONTRATO DE REASEGURO:
El reaseguro es un contrato por el cual el asegurador traslada al
reasegurador todo o parte de su propio riesgo. (Artculos 1020 al 1023);
CONTRATO DE CESION DE CARTERA:
El contrato de cesin de cartera se da cuando una aseguradora cede a
otra el conjunto de los contratos de seguro de uno o varios ramos en que
opera. Constituye una substitucin del sujeto asegurador y se encuentra
previsto en el artculo 45 de la Ley de Constitucin y Organizacin de
Empresas de Seguros, Decreto Ley 473. Se requiere escritura pblica y
autorizacin de la Superintendencia de Bancos.
CONTRATO DE FIANZA:
Contrato de fianza mercantil es aqul en el que una afianzadora se
compromete a responder de las obligaciones de otra persona, conforme las
normas y tarifas que dicta la Superintendencia de Bancos.
CONTRATO DE REAFIANZAMIENTO:
Por este contrato una afianzadora se obliga a pagar a otra, segn los
trminos de dicho contrato, las sumas que sta haya pagado al acreedor del
contrato de fianza reafianzado. La reafianzadora paga, se subroga en los
derechos que la parte reafianzada tenga en contra de sus fiados o
contrafiadores.
Cuarta Unidad:
TEORA GENERAL DE LOS TTULOS DE CRDITO:
36.1. Denominacin: La tendencia italiana los ha denominado ttulos
de crdito. Pero existe una crtica a tal denominacin sobre la base
de muchos de los que se consideran como tales no contienen o
representan precisamente un crdito. De ah que los alemanes los
hayan
denominado
ttulos
valores.
Nuestra
legislacin
denominndolos Ttulos de Crdito, los conceptualiza en el
artculo 385 del Cdigo de Comercio as: Son ttulos de crdito los
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b)
Clase de endoso:
(1)
(2)
(3)
(4)
(5)
(6)
(7)
(8)
En blanco;
En propiedad;
En garanta;
En Procuracin;
Posterior al Vencimiento;
Posterior al Protesto;
Inter- Bancario;
Por recibo.
c)
El Lugar y la fecha; y,
d)
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EL CHEQUE:
41.1. Definicin de Cheque:
Es un ttulo de crdito que contiene una orden de pago labrada contra
un banquero, quien tiene fondos en poder de este, de los cuales tiene
derecho a disponer por medio de los cheques;
41.2. Elementos Personales:
LIBRADOS: Persona que suscribe la declaracin y da la orden
incondicional de pagar una suma determinada de dinero;
LIBRADO: Es el banco a cuyo cargo se da la orden de pagar el
cheque;
TOMADOR O BENEFICIARIO: Es la persona que tiene el derecho al
pago.
41.3. El contrato de Cheque:
Es la relacin jurdica expresa o tcita entre el librador y el librado, por
la cual el primero provee de fondos al segundo y recibe de este
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FACTURA CAMBIARIA:
42.1. Definicin Doctrinaria y Legal:
Es un ttulo de crdito que incorpora la obligacin de pagar una
suma cierta de dinero, dentro de un plazo determinado a la vez
que describe las mercaderas que se han vendido, como objeto
del contrato que le da nacimiento al ttulo. Utilizado en la
compraventa de mercaderas cuyo pago del precio es inmediato
y cuando en la adquisicin de las mercaderas no se origin la
emisin de otro ttulo de crdito.
42.2. Elementos Personales:
El LIBRADOR que a la vez es el BENEFICIARIO, ya que es el
propietario de la mercadera. El librado es el comprador que ha
recibido la mercadera y est obligado a aceptar la factura segn
la ley. (Art. 591 del C. de Comercio)
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41
42
TARJETAS DE CRDITO:
45.1. Definicin y Naturaleza Jurdica:
Son tarjetas que una sociedad expide a favor de personas
determinadas y no sern negociables. Deben contener el nombre de
quien las expide y la firma autgrafa de la persona a cuyo favor se
extienden. Tambin deber expresarse en ellas el territorio y plazo
dentro del cual son vlidas. En los conducente, se aplica a las tarjetas
de crdito, las reglas de las cartas rdenes. Su naturaleza jurdica es la
de ser un contrato, que crea un instrumento de pago sustituto del
dinero en efectivo.
45.2. Clases de Tarjetas:
PERSONAL: se otorgan a personas individuales, quienes son
responsables;
COLECTIVA; se otorgan a sociedades annimas y de responsabilidad.
El representante legal asigna a quienes la pueden usar;
DE TIPO ADICIONAL: El responsable directo es el cuenta habiente y
se le dan adicionalmente a las personas que ste proponga, segn
grados de consanguinidad;
TARJETAS INDIRECTAS: el crdito lo otorga la tienda o el almacn y le
paga indirectamente a travs del banco o institucin de crdito;
TARJETA DIRECTA O COMERCIAL: es el comerciante quien da el
crdito y es tambin quien lo cobra, no existe triangulacin.
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Accin Causal:
Accin de Enrriquecimiento Indebido:
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