Incidentes en Materia Civil Final

1
Seminario: Los incidentes en Materia Civil

Seminario

Los Incidentes en
Materia Civil

ESCUELA NACIONAL
DE LA
JUDICATURA
Seminario Incidentes en Materia Civil 2

Compilacin, seleccin y disposicin, 2002
Escuela Nacional de la Judicatura de la Republica Dominicana

INTRODUCCIN_________________________________________________________ 10
INTERS DE LAS REGLAS DE PROCEDIMIENTO. ______________________ 10
PRIMERA PARTE _______________________________________________________ 14
LAS EXCEPCIONES Y LOS MEDIOS DE INADMISIN __________________ 14
CAPITULO I ______________________________________________________________ 14
LA EXCEPCIN de INCOMPETENCIA__________________________________ 14
1. 1.-LA COMPETENCIA_________________________________________________ 15
1. 1. 1.-REGLAS LEGALES DE LA COMPETENCIA. _____________________ 16
1. 1. 2.-LA TERMINOLOGA MODERNA: COMPETENCIA DE ATRIBUCIN
Y COMPETENCIA TERRITORIAL. _______________________________________ 16
1. 1. 3.-DETERMINACIN DE LA COMPETENCIA DE ATRIBUCIN: ___ 17
1. 1. 4-ELEMENTOS EN FUNCION DE LOS CUALES LA COMPETENCIA
DE ATRIBUCIN ES DETERMINADA. ___________________________________ 17
1. 1. 6.-PRINCIPIO DE LA COMPETENCIA DE LA JURISDICCIN DEL
LUGAR EN DONDE VIVE EL DEUDOR, regla: ACTOR SEQUITUR
FORUM REI. ____________________________________________________________ 18
1. 1. 7.-CONDICIONES DE APLICACIN DE LA REGLA ACTOR
SEQUITUR FORUM REI. _________________________________________________ 18
1. 1. 8. -EXCEPCIONES AL PRINCIPIO: _________________________________ 18
1.1.9 .-INCIDENTES DE COMPETENCIA:________________________________ 19
1. 1. 10.-LA EXCEPCION DE INCOMPETENCIA: ________________________ 19
1.1.11AMBITO:___________________________________________________________ 19
PARTES: _________________________________________________________________ 19
OBJETO:_________________________________________________________________ 20
1. 1. 13.-EXCEPCION DE INCOMPETENCIA Y FIN DE NO RECIBIR.____ 21
1. 1. 14.-EXCEPCION DE INCOMPETENCIA Y DEFENSA AL FONDO: __ 21
1. 1. 15.-CONDICIONES DE RECIBIBILIDAD DE LA EXCEPCION DE
INCOMPETENCIA: _______________________________________________________ 21


1. 1. 16.-EXCEPCION DE INCOMPETENCIA SOBRE DEMANDAS
INCIDENTALES: _________________________________________________________ 22
1. 1. 17.-EXCEPCION DE INCOMPETENCIA DESPUS DE UN
REFERIMIENTO:_________________________________________________________ 22
1. 1. 19IRRECIBIBILIDAD EN CASACIN: _______________________________ 23
1. 1. 20CONDICIONES DE FORMA:______________________________________ 23
1. 1. 20.-OBLIGACIN DE MOTIVAR: ____________________________________ 23
1. 1. 20.-LA INCOMPETENCIA INVOCADA DE OFICIO: _________________ 24
1. 1.21.-COMPETENCIA DE ATRIBUCION: ______________________________ 24
1. 1. 22.-INCOMPETENCIA DE OFICIO ANTE LA CORTE DE APELACIN:
___________________________________________________________________________ 25
1. 1. 23.-COMPETENCIA TERRITORIAL: ________________________________ 25
1.1.24.-COMPETENCIA EXCLUSIVA DE OTRA JURISDICCIN: ________ 25
1.1.25.-DEFECTO POR FALTA DE COMPARECER: _____________________ 25
1.1.26.-LA SENTENCIA SOBRE LA COMPETENCIA: ____________________ 26
1.1.27.-1ro. VERIFICACIN DE LA REGULARIDAD DE LA EXCEPCION DE
INCOMPETENCIA: _______________________________________________________ 26
1.1.28.-VERIFICACIN DE LA REGLA DE COMPETENCIA, MOTIVACIN:
___________________________________________________________________________ 26
1.1.29.-COMPETENCIA DEPENDIENTE DE UNA CUESTION DE FONDO:
___________________________________________________________________________ 27
1.1.30.-DESIGNACIN DE LA JURISDICCIN COMPETENTE: _________ 27
1.1.31.-EFECTOS DE LA DECISIN DE INCOMPETENCIA: _____________ 27
1.1.32.-LA CONSECUENCIA DE LA DECISIN NO ES LA MISMA SEGN
LA NATURALEZA DE LA JURISDICCIN COMPETENTE: ______________ 28
1.1.33.-ENVIO DEL ASUNTO O DE LAS PARTES POR ANTE EL
TRIBUNAL COMPETENTE: ______________________________________________ 28
1.1.34.-COMPETENCIA DE OTRA JURISDICCIN CIVIL: _______________ 28
1.1.35.-REENVIO ANTE LA JURISDICCIN COMPETENTE: ____________ 29
1.1.36.-PERSECUCIN DE LA INSTANCIA: _____________________________ 29


1.1.37.-EL JUEZ SE DECLARA COMPETENTE: _________________________ 29
1.1.38.-SENTENCIA SOBRE LA COMPETENCIA Y SOBRE EL FONDO:_ 29
CAPITULO II _____________________________________________________________ 31
LITISPENDENCIA Y CONEXIDAD: _______________________________________ 31
2.1.-LITISPENDENCIA: __________________________________________________ 31
2.1. 1-ANTE QUIEN Y COMO SE PROPONE LA EXCEPCION: __________ 31
2.2.-LA CONEXIDAD: ____________________________________________________ 32
2. 2. 1.-NOCIN: _________________________________________________________ 32
2.2.2.-FUNCIONES: ______________________________________________________ 34
2.2.3.-RECIBIBILIDAD DE LA EXCEPCION. _____________________________ 34
2.2.4.-SENTENCIA DE LA EXCEPCION: _________________________________ 36
2.2.5.-LOS RECURSOS: _________________________________________________ 37
2.3.-EXCEPCIONES DILATORIAS:_______________________________________ 38
2.3.5.-PLAZO: ____________________________________________________________ 41
2.3.6.--EFECTOS: ________________________________________________________ 41
2.3.7-INTRODUCCIN DE LA DEMANDA:_______________________________ 42
2.3.8.-GARANTIA SIMPLE Y FORMAL: __________________________________ 42
2.3.9-SENTENCIA: _______________________________________________________ 42
2.3.10.-RECURSOS: _____________________________________________________ 42
NOTAS BIBLIOGRAFA _________________________________________________ 43
CAPITULO III ____________________________________________________________ 44
LA EXCEPCIN DE NULIDAD__________________________________________ 44
3. 1 -Objeto de la excepcin de nulidad._______________________________ 44
3. 2 -Condiciones para proponer la nulidad.___________________________ 44
3. 2. 1 -Condicin propia a los vicios de forma y condicin comn.__ 44
3. 3 -Distincin del vicio de forma y la irregularidad de fondo. _______ 45
3. 3. 1 -Nulidad de los actos por vicio de forma. ______________________ 45
3. 3.1.1 -Formalidad substancial._______________________________________ 48


3. 3.1.2 -Nocin de agravio. ____________________________________________ 48
Ejemplos de vicios de forma tomados de sentencias francesas._____ 49
Ejemplos de inobservancias de formalidades substanciales. ________ 49
3. 3.1 .3-Prueba del agravio.____________________________________________ 50
3. 3.2 Las irregularidades de fondo.____________________________________ 52
3. 4.- Procedimiento de la excepcin de nulidad. _____________________ 55
3. 4.1.- Irregularidad de forma. _________________________________________ 56
3. 4.2 .-La regularizacin del acto cubre la nulidad.___________________ 57
3. 4.3.- Nulidad por irregularidad de fondo. ___________________________ 58
3. 5.-Excepciones de nulidad invocadas de oficio. ____________________ 58
3. 6.-La nulidad es susceptible de ser cubierta. _______________________ 59
CAPITULO IV____________________________________________________________ 61
Fines de inadmisin. ____________________________________________________ 61
4.1.-Diferencia entre excepciones y fines de inadmisin. ____________ 62
El artculo 44 de la ley No. 834 no es limitativo. _______________________ 64
4.2.-Los fines de inadmisin de orden pblico. _______________________ 64
4.3.-Facultad del juez para invocar de oficio el medio de inadmisin. 67
4.4.-Regularizacin del medio de inadmisin. _________________________ 67
SEGUNDA PARTE ______________________________________________________ 69
INCIDENTES DE LA INSTANCIA._______________________________________ 69
CAPITULO I _____________________________________________________________ 69
LA UNIN O DESUNIN DE INSTANCIA ______________________________ 69
1.1-. BASE LEGAL. ______________________________________________________ 69
1.2-. CONDICIONES PARA QUE PROCEDAN LOS INCIDENTES. ____ 69
1.2.1-. NOCIN DE CONEXIDAD. ______________________________________ 70
1.2.2-. PODERES DEL JUEZ EN LA APRECIACIN DE LA CONEXIDAD
. __________________________________________________________________________ 71


1.2.3-. UNICO TRIBUNAL APODERADO DE LAS INSTANCIAS _______ 72
1.3-. TRIBUNAL QUE PUEDE ORDENARLA.___________________________ 72
1.4-. RECURSOS CONTRA LA ORDEN DE UNIO O DESUNION.______ 72
1.5-. AUSENCIA DE REGLAMENTACIN EN NUESTRO SISTEMA
JURDICO._______________________________________________________________ 73
1.6-. LA FUSION DE INSTANCIA . ______________________________________ 73
1.7-. VIAS DE RECURSOS EN EL SISTEMA DOMINICANO. __________ 74
1.8-. IMPORTANCIA DE LA FUSIN DE INSTANCIA. _________________ 74
CAPITULO II_____________________________________________________________ 75
INTERRUPCION DE LA INSTANCIA____________________________________ 75
2.1-. BASE LEGAL DE LA INTERRUPCION.____________________________ 75
2.2-. NOCIN DE INTERRUPCION. ____________________________________ 75
2.3.- CAUSAS DE LA INTERRUPCION DE LA INSTANCIA.____________ 76
2.4-. CAUSAS DE INTERRUPCIN CONTEMPLADAS EN EL NUEVO
CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL FRANCES. _____________________ 78
2.5-.CONDICIONES PARA QUE PUEDA OPERAR LA INTERRUPCIN
___________________________________________________________________________ 80
2.6-. EFECTOS DE LA INTERRUPCION DE LA INSTANCIA. __________ 82
2.7-. RENOVACIN DE LA INSTANCIA Y CONSTITUCIN DE NUEVO
ABOGADO. ______________________________________________________________ 82
2.7.1-. PROCEDIMIENTO DE LA RENOVACIN DE INSTANCIA Y
CONSTITUCIN DE NUEVO ABOGADO. ______________________________ 83
CAPITULO III ____________________________________________________________ 86
LA SUSPENSIN DE LA INSTANCIA___________________________________ 86
3.1-. BASE LEGAL. ______________________________________________________ 86
3.2-. CASOS EN LOS CUALES SE SUSPENDE LA INSTANCIA._______ 86
3.2.1-. SUSPENSIONES OBLIGATORIAS. ______________________________ 86
3.2.2-. SUSPENSIONES FACULTATIVAS. ______________________________ 90
3.3-. EFECTOS DE LA SUSPENSIN DE LA INSTANCIA. ____________ 90


3.4-. RECURSOS CONTRA LA DECISIN QUE SUSPENDE LA
INSTANCIA______________________________________________________________ 91
CAPITULO IV____________________________________________________________ 92
DEMANDAS INCIDENTALES ___________________________________________ 92
4.1-. ASPECTOS GENERALES. _________________________________________ 92
4.2.-LAS DEMANDAS ADICIONALES __________________________________ 93
4.2.1- BASE LEGAL _____________________________________________________ 93
4.2.2-.DEFINICIN Y CONDICIONES DE ADMISIBILIDAD DE LA
DEMANDA ADICIONAL. ________________________________________________ 93
De acuerdo con el artculo 65 del Nuevo Cdigo de Procedimiento Civil Francs la
demanda adicional es una pretensin nueva emanada del demandante, mediante
la cual el modifica sus pretensiones originales, sea restringindolas o
aumentndolas. ________________________________________________________ 93
4.2.3-. EFECTOS DE LA DEMANDAS ADICIONALES. _________________ 94
4.3-. DEMANDAS RECONVENCIONALES. _____________________________ 94
4.3.1-. BASE LEGAL ____________________________________________________ 94
4.3.2-. DEFINICIN Y CONDICIONES DE RECIBILIDAD ______________ 95
4.3.3-. DEMANDAS RECONVENCIONALES EN SEGUNDO GRADO. _ 95
4.3.4-. VENTAJAS Y DESVENTAJAS DE ESTAS DEMANDAS_________ 96
4.4-.DEMANDA EN INTERVENCION ___________________________________ 97
4.4.1-. BASE LEGAL. ____________________________________________________ 97
4.4.1 DEMANDA EN INTERVENCIN VOLUNTARIA: __________________ 98
4.4.2 DEMANDA EN INTERVENCIN FORZOSA:______________________ 98
4.5.- REGLAS APLICABLES A LA DEMANDA EN INTERVENCIN. ___ 99
4.6.- CONSECUENCIAS DE LA INTERVENCIN. _____________________ 100
CAPITULO V____________________________________________________________ 101
INCIDENTES RELATIVOS A LA EXTINCION DEL VNCULO JURDICO
DE INSTANCIA.- _______________________________________________________ 101
5.1.-Las causas de extincin de la instancia son numerosas: _______ 101
5.2.-La conciliacin. ___________________________________________________ 102


5.2.1.-Proceso verbal de conciliacin.- _______________________________ 103
5.3.-El desistimiento de instancia. ____________________________________ 105
5.3.1.-Generalidades.- _________________________________________________ 105
5. 3. 2.-Los diferentes tipos de desistimiento.________________________ 105
5. 3. 3- Condiciones del desistimiento de instancia. _________________ 107
5.4.-La aquiescencia a la demanda. __________________________________ 109
5.4. 1.-Definicin.- _____________________________________________________ 109
5. 4.2.-Naturaleza jurdica y efectos. __________________________________ 110
5.4. 3.-Condiciones.____________________________________________________ 110
5.4.4.-La presuncin de aquiescencia.________________________________ 111
5.5.-La Perencin de Instancia. _______________________________________ 111
5.5. 1.- Condiciones de la Perencin. _________________________________ 112
5.5.2.-Condiciones de puesta en prctica. ___________________________ 112
5.5.3.-La perencin se cubre __________________________________________ 113
5.5.4.-Efectos de la perencin. ________________________________________ 113
5.5.5.-Pluralidad de las partes.- _______________________________________ 115
5.5.6.-En causa de apelacin.- ________________________________________ 115
5.5.7.-En causa de oposicin.- ________________________________________ 115
5.5.8.-En caso de revisin civil.-_______________________________________ 116
5.5.9.-En materia de envo o de reenvo.-_____________________________ 116
5.5.10.-Ante el Juzgado de Paz.- ______________________________________ 118
5.5.11.-Ante el Tribunal de Tierras.- __________________________________ 118
5.5.12.-En el recurso de casacin.- ___________________________________ 120
5.6.-La Caducidad._____________________________________________________ 120
5.6.1.-Nocin. __________________________________________________________ 120
5.6.2.-Caracteres. ______________________________________________________ 121
5.6.3.-Efectos de la caducidad. _______________________________________ 124


5.6.4.-Extincin de la instancia, no de la accin. _____________________ 124
5.6.5.-Extincin no retroactiva de la instancia. _______________________ 124
5.6.6.-Citacin, caducidad e interrupcin de la prescripcin. _______ 125



INTRODUCCIN

INTERS DE LAS REGLAS DE PROCEDIMIENTO.

Las Cmaras civiles de nuestros tribunales han visto aumentar
considerablemente el volumen de sus asuntos pendientes, debido a los
numerosos litigios que se producen frecuentemente, como consecuencia del
crecimiento de las actividades econmicas, as como por la complejidad de
stas, ahora con la presencia electrnica en sus operaciones.

Si en la dcada del 70 se hizo impostergable la modificacin del Cdigo de
Procedimiento Civil, hoy, en pleno siglo XXI, la realidad obliga a producir
nuevos cambios con mayor urgencia.

Crecen las expectativas sobre la revisin de los Cdigos que opera en el
congreso de la Repblica. Se espera que se establezcan reglas que hagan
ms expedito el procedimiento para accesar a la justicia.
La situacin de los jueces en una sociedad como la actual es delicada. Se les
exige decidir pronta y correctamente los asuntos pero no se hace nada para
evitar las dilaciones voluntarias que practican los abogados.

Es verdad que en nuestro sistema procesal el papel principal de la puesta en
movimiento de la instancia, su condicin y la investigacin de las pruebas
estn reservadas a las partes, pero tambin es cierto que en la prctica, el
juez se halla obligado a asumir muchas de estas funciones para poder
evacuar una sentencia justa.

Se hace frecuente, por ejemplo, que los argumentos sustentados por los
abogados en sus asuntos, no se correspondan con las conclusiones
producidas en audiencia. En la mayora de los casos los abogados no se
ocupan siquiera de presentar tales escritos y le dejan toda la labor de
investigacin al juez. Este est obligado, en esas circunstancias, a enderezar
el entuerto, supliendo el trabajo que corresponde a los abogados.

Esta situacin no la conoce, sin embargo, la sociedad, por lo que se hace
imprescindible que la Suprema Corte de Justicia se acerque al pueblo y que
motive a las autoridades universitarias para que en todas las facultades y
escuelas se realicen seminarios sobre la Constitucin y se organicen


conferencias sobre introduccin a los procedimientos, como una manera de
hacer que el pueblo se familiarice con estos instrumentos y entienda el valor
de la primera y tenga una idea del funcionamiento de los segundos.

Se ha dicho con razn que el procedimiento es la vida del proceso,; que ste
no es la chicana sino el mismo instrumento de la libertad ante la ley. El
procedimiento es el rgano de los valores esenciales de la democracia, es el
derecho del derecho. A travs de l se llega a la justicia de una causa, por
cuya razn su motivo principal es garantizar el legtimo derecho de defensa;
pero para que ste cumpla su objetivo es preciso convertirlo en una
herramienta ajustada realidad social.

El decreto del 20 de julio de 1972, que produjo en Francia cambios
importantes en el procedimiento civil de esa nacin, sirvi de base para la
reforma introducida por las leyes 834 y 845 del 15 de julio de 1978, en
nuestro Cdigo de Procedimiento Civil.

Aqu, como en Francia, se puede decir, citando a los redactores de la obra
Droit et Pratique de la Procdure Civile- bajo la direccin de Serge
Guinchard, que a partir de la reforma, se hace necesario distinguir lo que, en
las reglas de procedimiento, es esencial en tanto que protector de los
derechos de la defensa, de lo que es secundario por formalista; lo que es
irremediable, de lo que puede ser fcilmente objeto de rectificacin.

Aunque el inters del demandante en justicia es que sus pretensiones sean
acogidas en el menor tiempo posible, es infrecuente que su proceso se
desarrolle y culmine sin obstculos.

A la parte demandada parece, por lo general, no importarle la demora en la
solucin del caso, sino que, por el contrario, su inters se concentra ms
bien en hacer que se asegure un juicio justo.

Toda persona tiene derecho, en efecto, a ser oda con debidas garantas por
un juez o tribunal competente, independiente e imparcial.

Cuando el tribunal apoderado examina de oficio su competencia est
procurando dar cumplimiento a una regla esencial para la buena
administracin de justicia, y asegurar, de ese modo, los derechos de la
defensa en el proceso. Lo mismo ocurre cuando el demandado opone, en el


ejercicio de sus derechos constitucionales y adjetivos, la excepcin de
incompetencia.

El demandado puede solicitar al tribunal que declare inadmisible la demanda
por falta de calidad o inters del demandante, as como por una de las
dems causas indicadas por el artculo 44 de la Ley 834 del Cdigo de
Procedimiento Civil.

Estos incidentes, que son de derecho, y que constituyen una garanta del
legtimo derecho de defensa, retardan, es cierto, la marcha del proceso e
impiden, en consecuencia, que se produzca el fallo que dirimir el asunto,
pero establecen, por otra parte, la base sobre la que se organiza el sistema
de justicia.

Tanto en materia penal, en la que est en juego la libertada del acusado,
como en materia civil, en la que cualquier decisin repercutir sobre bienes
patrimoniales, se debe prestar atencin al aforismo que reza que ms vale
dejar en libertad a un culpable que condenar a un inocente y la que sostiene
que es conforme al derecho natural, que nadie aumente su patrimonio con
dao e injuria de otro.

Los incidentes se convierten en un cedazo que va cerniendo el
procedimiento de sus posibles impurezas hasta hacer que el tribunal vea de
que lado est el derecho.

El juez declara irrecibibles las demandas que carecen de inters, acoge o
rechaza las excepciones de incompetencia, inconstitucionalidad, vicios de
forma o de fondo; decide los incidentes que procuran la instruccin del
asunto, verbigracia: la administracin de las pruebas.

Los litigantes procuran expandir, en muchos casos, la esfera del debate
mediante demandas incidentes: adicionales, reconvencionales, provisionales,
en intervencin.

Ocurren tambin situaciones durante el desarrollo de la instancia que no son
el resultado de una actitud deliberada de los litigantes, sino que tienen que
ver con acontecimientos que suceden a las personas, como por ejemplo,
cuando uno de los litigantes muere o su estado se modifica en el curso de la


instancia. Estos acontecimientos pueden dar lugar a que la instancia se
suspenda hasta que se proceda a su renovacin.

Otros incidentes tienen que ver con el tribunal, como resulta cuando se
produce la recusacin del juez, la designacin de jueces, la declinatoria por
sospecha legtima, el fallecimiento o dimisin de un abogado, que puede
causar la interrupcin de la instancia; la denegacin susceptible de producir
la nulidad de los actos de procedimiento o del proceso o que la instancia sea
abandonada por el desistimiento o que sta se extinga por la perencin.

Los incidentes constituyen, en suma, una garanta para el demandado, en el
sentido de que tal y como lo dispone el artculo 8, literal j de la Constitucin
de la Repblica, se han observado en su favor los procedimientos
establecidos por la ley para asegurarle un juicio imparcial y el ejercicio del
derecho de defensa.



PRIMERA PARTE

LAS EXCEPCIONES Y LOS MEDIOS DE INADMISIN
Autora: Magistrada Xiomarah Silva Santos
Jueza de la Cmara Civil de la Corte
de Apelacin de Santo Domingo

CAPITULO I
LA EXCEPCIN de INCOMPETENCIA

El artculo primero de la Ley No. 834 de 1978 dice a guisa de definicin, bajo
el ttulo de las excepciones de procedimiento: Constituye una excepcin de
procedimiento todo medio que tienda a hacer declarar el procedimiento
irregular o extinguido, sea a suspender su curso.

Cuando el demandado se limita a decir, durante el conocimiento del litigio,
que el debate se ha iniciado de una manera incorrecta, est presentando una
excepcin, la excepcin es un obstculo a la accin, frecuentemente
temporal, dirigido contra el procedimiento, contra su regularidad.

Si el demandado propone, por ejemplo, la cautio judicatum solvi est
oponiendo al extranjero transente, que acta como demandante principal o
interviniente ante cualquier tribunal o juzgado de Paz, la excepcin de la
fianza que deben prestar los extranjeros para garantizar el pago de las costas
y de los daos y perjuicios a que pudiesen ser condenados.

Si sostiene que el tribunal es incompetente est oponiendo la excepcin de
incompetencia, y si aduce que el acto mediante el cual se ha emplazado es
nulo, est haciendo valer una excepcin de nulidad. Si alega que tiene un
plazo para hacer inventario y deliberar opone una excepcin dilatoria.



1. 1.-LA COMPETENCIA

Se ha definido la competencia, como el poder que posee una jurisdiccin de
conocer de un litigio. Cuando se aplica a las jurisdicciones, la palabra
competencia se refiere a la determinacin y la extensin de sus poderes
jurisdiccionales, se habla de competencia jurisdiccional.

La palabra competencia es igualmente utilizada para caracterizar situaciones
o fenmenos jurdicos extraos al ejercicio del poder jurisdiccional
propiamente dicho.

En derecho pblico y a ttulo de ejemplo se habla de la transferencias de las
competencias para caracterizar las transferencias de atribuciones, sean
polticas, gubernamentales y administrativas, que pueden operarse, sea de
estado a estado (en caso de cambio de rgimen constitucional, que sea la
consecuencia de una anexin de territorio o de la accesin de un pas a la
independencia), sea en el interior de un mismo estado, de un servicio o
establecimiento pblico a otro.

E incluso, en derecho internacional privado, cuando se trata de determinar la
ley aplicable en un conflicto de leyes, autores y jurisprudencia hablan
corrientemente, de la ley competente, de la competencia legislativa. En fin,
incluso en el mbito del derecho judicial privado, la palabra competencia ha
sido a veces utilizada en doctrina, para mejor aprovechar ciertas cuestiones
concernientes a la recibibilidad de la accin en justicia y algo muy delicado,
la calidad.

La nocin de competencia, tal y como ella ha sido tradicionalmente recibida,
es a la hora actual, el objeto de una evolucin, sobre la cual es oportuno
llamar la atencin.

En ocasin del ejercicio de su competencia contenciosa o graciosa, el juez es
a menudo compelido a hacer de administrador de los bienes y patrimonios
privados.


1. 1. 1.-REGLAS LEGALES DE LA COMPETENCIA.

Se tiene por sabido, que tratndose de determinar, cul es la jurisdiccin
competente para conocer de un proceso dado, dos problemas se presentan
que deben ser sucesivamente resueltos, en aplicacin de la reglas
establecidas en la ley.

El primer problema es el de saber cul es, en funcin de la naturaleza de las
relaciones jurdicas en causa, del objeto del litigio, de su importancia y de las
cualidades personales de las partes, el orden, la naturaleza y la categora de
la jurisdiccin que se puede apoderar. El legislador, en efecto, ha establecido
una estrecha correlacin, entre, de un parte, las atribuciones jurisdiccionales
respectivas de las diferentes categoras de jurisdicciones y de otra parte, las
modalidades de su organizacin y de su funcionamiento, de su composicin,
de su reclutamiento y la tecnicidad de los jueces que las constituyen.

Despus de que la categora de la jurisdiccin a apoderar ha sido
determinada, un segundo problema se plantea, el de saber cul es, dentro de
todas las jurisdicciones de estas categoras existentes en el pas, la que
relativamente al proceso, debe ser acogida y apoderada por el demandante.

1. 1. 2.-LA TERMINOLOGA MODERNA: COMPETENCIA DE ATRIBUCIN
Y COMPETENCIA TERRITORIAL.

Las consideraciones que preceden, han incitado a la doctrina moderna a
abandonar la terminologa tradicional y a preferir de una parte la expresin
competencia de atribucin, substituyendo la de competencia en razn de la
materia; puesto que se trata de caracterizar las reglas en virtud de las cuales
la competencia es repartida entre diferentes categoras de jurisdicciones y
atribuida a cada una de ellas- y se prefiere, de otra parte, la expresin
competencia territorial substituyendo la de competencia relativa o en razn
de la persona- puesto que se trata de precisar, cual de las jurisdicciones de
la categora interesada existen sobre el territorio que es geogrficamente
competente para juzgar el proceso.


1. 1. 3.-DETERMINACIN DE LA COMPETENCIA DE ATRIBUCIN:

La determinacin de la competencia de atribucin se opera en funcin de un
cierto nmero de elementos. El valor del litigio tiene un papel particularmente
importante.

1. 1. 4-ELEMENTOS EN FUNCION DE LOS CUALES LA COMPETENCIA
DE ATRIBUCIN ES DETERMINADA.

Las reglas de competencia de atribucin, tienen por fin determinar la
jurisdiccin competente en consideracin principalmente a la naturaleza del
litigio, y es lgico tomar en primer lugar en consideracin el objeto mismo de
este litigio. Otros elementos pueden ser tomados en cuenta: la urgencia de
ciertos asuntos, nos conduce a atribuir competencia a un juez para que
estatuya sobre un procedimiento particularmente rpido; a esta corresponde
la jurisdiccin de los referimientos y la del presidente del tribunal civil,
estatuyendo por va de ordenanzas; tambin tomaremos en cuenta la calidad
de las partes. No existe ya el privilegio de jurisdiccin, la competencia es
fijada de una manera objetiva.

Si se ve desde un punto de vista tcnico, el elemento ms importante en
funcin del cual es operada la determinacin de la competencia de atribucin
de las jurisdicciones civiles reside en el valor del litigio.

1. 1. 5.-DETERMINACIN DE LA COMPETENCIA TERRITORIAL:

Las reglas de competencia territorial, no conciernen en hecho mas que a las
jurisdicciones de primer grado. El antiguo Cdigo de Procedimiento Civil
francs, determinaba especialmente para cada jurisdiccin, las reglas de
competencia territorial, muchas de estas reglas han sido derogadas y
reemplazadas.

Es preciso expresar que despus de la entrada en vigor de la ley 50-00, se
elimina la competencia territorial en lo que respecta a las Cmaras Civiles y
comerciales de Santo Domingo y Santiago, ahora divididas en salas, pues
ahora el proceso ser llevado ante la sala que de manera aleatoria sea
escogida por el juez coordinador



1. 1. 6.-PRINCIPIO DE LA COMPETENCIA DE LA JURISDICCIN DEL
LUGAR EN DONDE VIVE EL DEUDOR, regla: ACTOR SEQUITUR
FORUM REI.

A los trminos del artculo 59 del Cdigo de Procedimiento Civil, la
jurisdiccin territorialmente competente, es salvo disposicin contraria, la del
lugar en donde vive el deudor. Esta regla descansa bajo un fundamento
racional, ella se explica en efecto por el hecho de que el demandante,
habiendo tomado la iniciativa del proceso, debe demostrar ante todo que su
demanda est bien fundada.

1. 1. 7.-CONDICIONES DE APLICACIN DE LA REGLA ACTOR
SEQUITUR FORUM REI.

Es el lugar en donde el demandado tiene su domicilio, que es donde tiene su
principal establecimiento; debe ser as el da de la demanda, el tribunal
apoderado ser competente siempre, no obstante haya un cambio de
domicilio en el curso de la instancia.

Si no tiene domicilio o es desconocido, la jurisdiccin territorialmente
competente es la del lugar de su residencia.

El juez de la accin es el juez de la excepcin: la jurisdiccin apoderada de
una demanda de su competencia, conoce incluso si ella exige la
interpretacin de un contrato, de todos los medios de defensa; excepciones,
medios de inadmisin y defensas al fondo a excepcin de las demandas
reconvencionales.

1. 1. 8. -EXCEPCIONES AL PRINCIPIO:

El conocimiento por la jurisdiccin apoderada de una demanda, de todos los
medios de defensa opuestos a esta demanda, no se extienden a aquellos
que resuelven una cuestin que depende de la competencia exclusiva de
otra jurisdiccin. Estos medios constituyen una cuestin prejudicial, en la
cual la caracterstica es obligar a la jurisdiccin apoderada de la demanda a
sobreseer su fallo, hasta que la jurisdiccin competente sobre este asunto,
se imponga a la jurisdiccin originalmente apoderada.


1.1.9 .-INCIDENTES DE COMPETENCIA:

El incidente supone que una jurisdiccin haya sido efectivamente apoderada
y que la competencia ha sido contestada. La competencia del tribunal
apoderado, es un elemento de la regularidad de la instancia.

Le corresponde al demandante determinar la jurisdiccin competente ante la
cual ha incoado su demanda.

La contestacin de la competencia, obliga al juez a estatuir sobre esta
cuestin y a dictar una sentencia sobre ella.

1. 1. 10.-LA EXCEPCION DE INCOMPETENCIA:

Es el medio de contestacin de la competencia; es una excepcin de
procedimiento que obedece a condiciones estrictas de recibibilidad
establecidas en los artculos 3 y siguientes de la Ley 834 del 15 de julio de
1978. Para evitar que las excepciones sirvan para dilatar los procesos, se han
establecido condiciones estrictas para ser recibidas; por ello es que la
contestacin de la competencia debe ser objeto de un debate previo, antes
de abordar el fondo y las otras causas eventuales de irregularidad o de
irrecibibilidad (fin de no recibir).

1.1.11AMBITO:
La excepcin no puede ser presentada mas que por las partes en una
instancia; ella no tiene por objeto, mas que la contestacin de la
competencia de la jurisdiccin apoderada.

PARTES:

Solo las partes en la instancia, pueden presentar una excepcin de
incompetencia, bajo las reservas que siguen: un tercero, no puesto en causa,
no podr contestar la competencia de la jurisdiccin apoderada. Fuera de la
hiptesis del poder en inters de la ley; el Ministerio Pblico no puede el
mismo promover la incompetencia de la jurisdiccin apoderada, mas que si
es parte en la instancia ( parte principal o adjunta).



La competencia es apreciada tomando en cuenta la parte principal de la
demanda, es preciso considerar que solo los demandados o aquellos a los
cuales la pretensin puede causar dao (interviniente, llamado en garanta,
en declaratoria de sentencia comn), estn interesados en promover la
incompetencia. Las otras partes eventualmente presentes en la instancia
contra las cuales la pretensin no ha sido dirigida, no tienen en principio
ningn inters en promover la incompetencia.

Por dos razones evidentes, el demandante no puede contestar la
competencia de la jurisdiccin por el mismo apoderada. Tcnicamente, a l
le ser imposible, puesto que su demanda en principio debe estar motivada
al fondo, lo que hara irrecibible la excepcin. (Paris 19-10-1994)

Si se da cuenta que ha elegido una jurisdiccin equivocada, puede dar
aquiescencia a una eventual excepcin de incompetencia promovida por el
adversario o sugerir al juez declarar de oficio la incompetencia, en el caso de
que este ltimo pueda hacerlo.

OBJETO:

La competencia es la aptitud de una jurisdiccin para conocer de una
pretensin determinada material y territorialmente. Hay incompetencia de la
jurisdiccin apoderada, es que la ley u otra convencin vlida, designan otra
jurisdiccin como competente, con la exclusin de aquella apoderada
efectivamente. La excepcin de incompetencia, como lo precisa la ley, es
cuando el medio contesta la competencia material o territorial de la
jurisdiccin apoderada en provecho de otra jurisdiccin.

Ha sido juzgado que no existe conflicto de competencia de atribucin entre
dos atribuciones de un mismo tribunal y especialmente entre una cmara
estatuyendo al fondo y la atribucin de referimiento de este tribunal. El juez
de los referimientos se diferencia solamente por el hecho de que sus poderes
son limitativamente definidos por la ley.



1. 1. 13.-EXCEPCION DE INCOMPETENCIA Y FIN DE NO RECIBIR.

El fin de no recibir tiende a hacer declarar la demanda inadmisible por falta
de derecho para actuar, sin examen al fondo (artculo 44 de la ley 834 de
1978).

1. 1. 14.-EXCEPCION DE INCOMPETENCIA Y DEFENSA AL FONDO:

A priori, no hay confusin posible. La distincin es sin embargo difcil en los
casos en que la competencia dependa de una cuestin de fondo, relativa a
la calificacin, la validez o la existencia de un contrato, por ejemplo. Sobre
este medio la jurisprudencia investiga la voluntad de las partes: si el medio
no ha sido invocado despus de la competencia, es considerado como una
excepcin de incompetencia, sometida a las condiciones de recibibilidad de
las excepciones. Si al contrario, el debate versa principalmente sobre el
fondo, la incompetencia de la jurisdiccin apoderada, no ser ms que una
consecuencia virtual del medio, l es considerado aqu, como una defensa al
fondo.

1. 1. 15.-CONDICIONES DE RECIBIBILIDAD DE LA EXCEPCION DE
INCOMPETENCIA:

Esta excepcin de procedimiento debe cumplir las dos condiciones
aplicables a toda excepcin: debe ser presentada antes de toda defensa al
fondo o fin de no recibir y simultneamente con las otras excepciones. Ella
debe ser motivada e indicar la jurisdiccin que ser competente, es una
condicin de forma. Debe cumplir con el artculo 2 de la Ley 834 de 1978.

1ro. Condicin de tiempo:

La excepcin debe ser planteada simultneamente con las otras excepciones
y antes de toda defensa al fondo o fin de no recibir. Esta se plantea cuando
la parte presenta varias excepciones de procedimiento. No pueden ser
presentadas las unas despus de las otras, pues habra debates sucesivos
que retardaran la solucin del litigio. La sancin es la irrecibibilidad de la
excepcin, ejemplo, es irrecibible la excepcin de incompetencia de
atribucin, presentada despus que un primer juicio haya resuelto una


competencia territorial, (civ. 2. 25-11-1970) tambin la planteada despus de
una litispendencia.

La excepcin debe ser planteada antes de toda defensa al fondo o fin de no
recibir. (artculo 2 de la ley 834). Esta regla se aplica ante todas las
jurisdicciones y en todos los procedimientos; se aplica incluso cuando la
incompetencia planteada es de orden pblico y ms an cuando se pretende
que la jurisdiccin competente es administrativa, arbitral o extranjera. (Cass.
Ch. Mixte 24-5-1975).

Nada impide, a veces, presentar la excepcin de incompetencia al mismo
tiempo que una defensa al fondo o fin de no recibir en las mismas
conclusiones, a condicin de que la excepcin de incompetencia no sea
presentada a ttulo subsidiario. (casacin 8 de marzo de 1977).

El hecho de no haber interpuesto recurso contra la sentencia que ordena un
peritaje y de haber comparecido a las operaciones periciales, prohbe alegar
la excepcin de incompetencia (civ.. 1-6-1977).

1. 1. 16.-EXCEPCION DE INCOMPETENCIA SOBRE DEMANDAS
INCIDENTALES:

Puede presentarse la excepcin vlidamente cuando la causa de la
incompetencia resulta de una demanda incidental ulterior (reconvencional).
(Nancy 28-9-1961)

1. 1. 17.-EXCEPCION DE INCOMPETENCIA DESPUS DE UN
REFERIMIENTO:

Cuando la instancia al fondo ha sido precedida por un referimiento, se ha
admitido que la competencia de la jurisdiccin apoderada del fondo puede
ser contestada, aunque el demandado se haya abstenido de contestar la
incompetencia ante el juez de los referimientos , se trata de dos instancias
distintas. (Com.3.4.1990;28-5-1991).

Excepcin de incompetencia despus de una tentativa de conciliacin previa,
cuando ella es obligatoria, no es obstculo en principio para que la
incompetencia de la jurisdiccin apoderada sea planteada.


1.1.18.-EXCEPCION DE INCOMPETENCIA EN GRADO DE APELACION.

A menudo una excepcin de incompetencia puede presentarse en grado de
apelacin, a pesar de que se haya concluido al fondo en primera instancia.
Pero ninguna regla lo prohbe, siempre que en apelacin haya sido planteada
antes de toda defensa al fondo o fin de no recibir. Incluso no es necesario
que se plantee en el acto del recurso, puede serlo en conclusiones
posteriores.
Tambin se admite en el caso de un recurso de oposicin. (civi. 14-12-1979)

1. 1. 19IRRECIBIBILIDAD EN CASACIN:

Por el contrario, la jurisprudencia es constante en afirmar que no se puede
plantear la incompetencia por primera vez ante la Corte de Casacin, incluso
si es de orden pblico; (cas. Ass. Pln. 26 mai 1967. gaz. pal. 1967.32)

1. 1. 20CONDICIONES DE FORMA:

Si se pretende que la jurisdiccin es incompetente, la parte que plantea esta
excepcin debe a pena de irrecibibilidad , motivar y hacer conocer en todos
los casos ante cual jurisdiccin ella pide que el asunto sea enviado; (Art. 3
de la ley 834).

1. 1. 20.-OBLIGACIN DE MOTIVAR:

a) Debe motivar especialmente la excepcin de incompetencia, es decir,
fundar esta excepcin mediante la indicacin de las reglas de
competencia que no hayan sido respetadas en funcin de los
elementos. Este es el nuevo rgimen de la ley 834.
b) Indicacin de la jurisdiccin estimada competente, esta obligacin es la
del cumplimiento lgico de motivar la excepcin; la motivacin y el
razonamiento deben conducir a poder indicar la jurisdiccin que ser
competente, la designacin debe ser precisa, no es suficiente indicar
una categora de jurisdiccin, se impone incluso cuando la jurisdiccin
competente es una administrativa.

La designacin debe ser hecha en las mismas conclusiones que contengan
la excepcin de incompetencia.


1. 1. 20.-LA INCOMPETENCIA INVOCADA DE OFICIO:

Se ha admitido siempre que el juez puede y debe verificar su propia
competencia, pero siendo el proceso civil de inters privado, la ley limita los
casos en que el juez puede invocar de oficio la incompetencia.

An as los jueces deben invitar a las partes a presentar su observaciones, so
pena de que se anule la sentencia por violacin al principio de contradiccin
y al derecho a la defensa.

1. 1.21.-COMPETENCIA DE ATRIBUCION:

La incompetencia puede ser pronunciada de oficio en caso de violacin de
una regla de competencia de atribucin, cuando esta regla es de orden
pblico o cuando el demandado no comparece.

Ante la Corte de Apelacin y la de Casacin, esta incompetencia no puede
ser invocada de oficio, mas que si el asunto es de la competencia de un
tribunal represivo o administrativo o escapa al conocimiento de la jurisdiccin
dominicana.

1ro. La incompetencia invocada de oficio en primera instancia:

El juez puede hacerlo cuando la competencia de atribucin es de orden
pblico; cuando la jurisdiccin es de otro orden, por ejemplo: extranjera;
cuando existe una clusula arbitral y cuando es de la exclusiva competencia
de otra jurisdiccin.

La atribucin a una jurisdiccin de una competencia exclusiva es
considerada como una competencia de orden pblico (Solus et Perrot)

En caso de defecto por falta de comparecer. Los poderes del juez para
declarar la incompetencia de oficio en caso de defecto por falta de
comparecer son ms amplios y no estn limitados al orden pblico, de esta
manera se protege el derecho a la defensa.


1. 1. 22.-INCOMPETENCIA DE OFICIO ANTE LA CORTE DE APELACIN:

Las Cortes de Apelacin no pueden declarar de oficio su incompetencia, mas
que si el asunto es de la competencia de una jurisdiccin administrativa o
represiva, o escapa al conocimiento de la jurisdiccin dominicana, se
prohbe, en consecuencia, que se declare la incompetencia en otros casos,
incluso cuando la regla violada es de orden pblico o cuando el abogado no
comparece. El artculo 20 de la ley no. 834 del 15 de julio de 1978 reduce la
posibilidad de declaracin de incompetencia de oficio ante estas
jurisdicciones.

1. 1. 23.-COMPETENCIA TERRITORIAL:

La posibilidad para el juez de invocar de oficio su incompetencia territorial es
mucho mas limitada, el orden pblico no est envuelto en principio. En
materia graciosa el juez puede declarar de oficio su incompetencia territorial.

En materia graciosa, el juez no est obligado, es una facultad. En materia
contenciosa, sus poderes son ms limitados, solo puede hacerlo en tres
casos enumerados en el artculo 21 ya sealado y siempre ser facultativo,
salvo si una disposicin expresa lo obliga.

En materia de estado de las personas: se considera que en esta materia las
reglas de competencia, tanto material como territorial, son imperativas. Evita
que se apodere un juez elegido y no el natural.

1.1.24.-COMPETENCIA EXCLUSIVA DE OTRA JURISDICCIN:

Existe competencia exclusiva del tribunal del lugar del inmueble por ejemplo,
de las acciones reales inmobiliarias e incluso la competencia del lugar de la
apertura de la sucesin, para conocer de esas acciones.

1.1.25.-DEFECTO POR FALTA DE COMPARECER:

En este caso, el poder del juez para declarar de oficio su incompetencia
territorial es mucho ms amplio; an as, no es ms que una facultad para el
juez.



1.1.26.-LA SENTENCIA SOBRE LA COMPETENCIA:

Sea apoderado por una excepcin de incompetencia o que l deba presentar
o declarar de oficio su incompetencia, el juez estatuye sobre la competencia
por una sentencia ( o una ordenanza en algunos casos). Es preciso distinguir
el caso en que el juez se declare incompetente o por el contrario se declare
competente.

Si el juez se declara incompetente, debe motivar su decisin. Esta motivacin
debe versar sobre tres puntos: la regularidad de la excepcin de
incompetencia, el examen de la regla de competencia y la designacin de la
jurisdiccin competente.

La motivacin no ser ms que sobre los ltimos puntos, si el juez se declara
de oficio incompetente.

1.1.27.-1ro. VERIFICACIN DE LA REGULARIDAD DE LA EXCEPCION DE
INCOMPETENCIA:

Cuando se est apoderado de una excepcin de incompetencia, el examen
de la regularidad de ella de manera previa, es indispensable. Casi siempre el
adversario contesta la excepcin, y si puede hacerlo, su regularidad. El juez
debe de oficio verificar la regularidad, incluso si el demandado no alega nada
a este respecto; debe verificar que la excepcin haya sido presentada in
limini litis, que haya sido motivada y se designe la jurisdiccin competente. Si
pretende declarar de oficio la accin irrecibible debe previamente invitar a las
partes a presentar sus observaciones sobre este punto.

Puede declarar de oficio su incompetencia, si se encuentra en los casos en
que la ley se lo permite.

1.1.28.-VERIFICACIN DE LA REGLA DE COMPETENCIA, MOTIVACIN:

Para motivar su decisin el juez debe examinar la regla de competencia,
relativamente al litigio que le es sometido y en el marco de la excepcin de
incompetencia que le ha sido presentada. Esta necesidad tiene por fin
calificar la pretensin con relacin a la regla de competencia, a fin de verificar
que el litigio sea de su competencia, o si por el contrario es de otra
jurisdiccin, a la vista de la regla de competencia que debe revisar y de los


elementos del litigio, tal y como resulta de la demanda introductiva de
instancia y de sus conclusiones posteriores. La motivacin consiste, en
explicar porqu el juez es o no competente.

1.1.29.-COMPETENCIA DEPENDIENTE DE UNA CUESTION DE FONDO:

Cuando la motivacin de la competencia depende de una cuestin de fondo,
se le impone al juez estatuir en el dispositivo de su sentencia sobre esta
cuestin de fondo, y sobre la competencia, por disposiciones distintas. Sin
embargo esta disposicin no est prescrita a pena de nulidad.

1.1.30.-DESIGNACIN DE LA JURISDICCIN COMPETENTE:

Si el juez se declara incompetente, debe designar la jurisdiccin competente,
en su decisin, sin haber tenido sobre este punto la sugerencia hecha por
una de las partes en su excepcin de incompetencia. Esta designacin es
ms o menos precisa segn el caso. Si la jurisdiccin que el juez estima
competente, es una jurisdiccin civil, el juez la designa de manera precisa
indicando a la vez la naturaleza de la jurisdiccin y el lugar de esta
jurisdiccin.

Si por el contrario, la jurisdiccin estimada competente, es de otro orden, el
juez no puede designarla. El no tiene el poder de imponer su competencia a
esta jurisdiccin (el juez no puede designar la jurisdiccin extranjera
competente); el debe solamente indicar, que segn el caso, el asunto es de la
competencia de los tribunales penales, administrativo a o extranjeros, sin
otra precisin.

1.1.31.-EFECTOS DE LA DECISIN DE INCOMPETENCIA:

El primer efecto de la decisin de incompetencia es el desapoderamiento de
la jurisdiccin que no ha estatuido al fondo, salvo si la incompetencia, no es
ms que parcial, en este caso, el juez se queda apoderado de una parte del
litigio. La decisin sobre la incompetencia tiene la autoridad de la cosa
juzgada, desde que ella ha sido dictada, sobre la cuestin de la competencia
y eventualmente, sobre la cuestin de fondo de la cual depende la
competencia.



1.1.32.-LA CONSECUENCIA DE LA DECISIN NO ES LA MISMA SEGN
LA NATURALEZA DE LA JURISDICCIN COMPETENTE:

1ro. Autoridad de la cosa juzgada sobre la cuestin de fondo de la cual
depende la competencia.

Es jurisprudencia constante que la decisin sobre la competencia no se
impone al juez de los referimientos, que puede ser apoderado, en virtud de
los poderes propios reconocidos por los textos, incluso si el tribunal se
declara incompetente. Pero si para examinar su competencia, el juez ha
debido zanjar una cuestin de fondo, la decisin tiene la autoridad de la
cosa juzgada sobre esta cuestin de fondo.

1.1.33.-ENVIO DEL ASUNTO O DE LAS PARTES POR ANTE EL
TRIBUNAL COMPETENTE:

Competencia de la jurisdiccin de otro orden: cuando la competencia es de
otro orden, no pertenece al juez ordinario designar la jurisdiccin
competente; en toda hiptesis, esta designacin no se impone a la
jurisdiccin designada, el juez es desapoderado, y la instancia se extingue.
Pertenece a las partes apoderar la jurisdiccin competente.

1.1.34.-COMPETENCIA DE OTRA JURISDICCIN CIVIL:

Las cosas son muy diferentes, cuando el juez estima competente a otra
jurisdiccin civil, no solamente, el juez debe, de manera precisa designarla,
sino que esta designacin se impone a las partes y al juez de envo.

Salvo contestacin previa, la decisin sobre la competencia se impone a las
partes, ellas no pueden contestar la competencia ante la jurisdiccin de
reenvo, toda excepcin de incompetencia deviene irrecibible. Pero el juez de
reenvo no puede declarar de oficio su incompetencia, incluso si la regla de
competencia es de orden pblico, debe aceptar su designacin y estatuir
sobre el litigio.


1.1.35.-REENVIO ANTE LA JURISDICCIN COMPETENTE:

A falta del contredit en el plazo contra la decisin de incompetencia, el
reenvo delante de la jurisdiccin designada, se hace automticamente, sin
iniciativa de las partes. El expediente del caso es trasmitido, con una copia
de la decisin de reenvo a la expiracin del plazo de contredit, por la
secretaria del tribunal, a la jurisdiccin designada.

Las partes sern invitadas por carta con demanda de aviso de recepcin del
secretario de la jurisdiccin designada a perseguir la instancia y constituir
abogado.

Cuando las partes se hacen representar, el asunto es de oficio radiado, si
ninguna de ellas ha constituido abogado o consejero (en Francia), segn el
caso, en el mes del aviso que haya sido dado.

1.1.36.-PERSECUCIN DE LA INSTANCIA:

En virtud de una decisin de incompetencia, el asunto es reenviado tambin
delante de otra jurisdiccin, es la misma instancia que se persigue, sin que
haya lugar a una nueva asignacin.

1.1.37.-EL JUEZ SE DECLARA COMPETENTE:

Suspensin de la instancia: si el juez se declara competente pero no decide
estatuir inmediatamente al fondo, la instancia se suspende hasta la
expiracin del plazo para formar contredit, y si este se interpone, hasta que la
Corte de Apelacin haya rendido su decisin.

Si la instancia es suspendida, la ejecucin provisional de la medida de
instruccin eventualmente ordenada por el juez no puede ser perseguida.

1.1.38.-SENTENCIA SOBRE LA COMPETENCIA Y SOBRE EL FONDO:

El juez puede por una misma sentencia, declararse competente y estatuir
sobre el fondo; debe hacerlo por disposiciones distintas y debe antes poner
las partes en mora de producir conclusiones sobre el fondo, si es necesario.



1ro. El juez debe estatuir por disposiciones distintas: cuando la competencia
depende de una cuestin de fondo, cuando el juez se declara competente sin
estatuir sobre el fondo, debe hacerlo por disposiciones distintas, en los
motivos y en el dispositivo, lo cual no es exigido a pena de nulidad de la
sentencia (civ. 1er. 27 nov 1985, JCP1986.IV.54). Pero ha sido juzgado, que
la autoridad de la cosa juzgada obre la cuestin de fondo hace depender la
competencia establecida respecto de esta regla.

2do. El juez debe previamente poner las partes en condiciones de concluir
sobre el fondo. Si las partes no han concluido ya sobre el fondo, el juez no
puede estatuir sobre la competencia y sobre el fondo por una misma
sentencia, sin que previamente, permita a las partes concluir sobre el fondo.
Es esencial el respeto al derecho a la defensa.


CAPITULO II
LITISPENDENCIA Y CONEXIDAD:

La ley 834 del 15 de julio de 1978, sustituye los artculos 168 al 172, por los
artculos 28 al 34 en lo relativo a las excepciones de litispendencia y
conexidad.

2.1.-LITISPENDENCIA:

Hay litispendencia cuando un mismo litigio est pendiente ante dos
jurisdicciones del mismo grado igualmente competentes para conocerlo.
Para evitar contradiccin de sentencias y dificultad de ejecucin, una de las
dos jurisdicciones debe desapoderarse. Es por ello que se considera la
litispendencia una excepcin declinatoria.

Sin embargo, no hay litispendencia cuando un mismo asunto ha sido llevado
sucesivamente ante una misma jurisdiccin, primero mediante procedimiento
civil ordinario y luego mediante procedimiento comercial.

Se exige jurisprudencialmente, para que sea aceptada la litispendencia, que
se trate de un caso en el cual dos tribunales igualmente competentes, se
encuentran apoderados de un mismo asunto existente entre las mismas
partes.
La reforma se inicia en Francia con el decreto del 20 de julio de 1972, antes
del Nuevo Cdigo, el cual luego recoge el contenido del decreto.

2.1. 1-ANTE QUIEN Y COMO SE PROPONE LA EXCEPCION:

Cuando hay litispendencia la jurisdiccin apoderada en segundo lugar, es la
que debe desapoderarse en provecho de la otra: el tribunal puede hacerlo
de oficio (SCJ octubre 1ro. De 1971, B.J. 731. p. 2759)

La situacin planteada anteriormente se ajusta cuando las dos jurisdicciones
apoderadas son de un mismo grado. Es preciso analizar cundo se
consideran apoderadas dos jurisdicciones?. La ley es muda al respecto, pero
la doctrina suple este vaco. Estn apoderados desde que se notifica una
demanda a persona o domicilio, claro que el tribunal lo desconoce hasta que
se fija la audiencia.


En Francia, el Nuevo Cdigo de Procedimiento Civil, determina que el
apoderamiento se opera cuando se ha entregado en la secretara una copia
del emplazamiento. Claro entre nosotros no existe tal obligacin, por lo que
no se puede tomar como punto de partida.

La excepcin de litispendencia debe presentarse ante el tribunal que ha sido
apoderado en segundo lugar.

Cuando las jurisdicciones son de grado diferente, debe proponerse en la
jurisdiccin del grado inferior. En este caso no importa cul fue apoderado
primero o despus.

La excepcin de litispendencia se propone de la misma forma que la de
incompetencia, antes de toda defensa al fondo y fin de no recibir,
abandonando el criterio antiguo de que poda proponerse en todo estado de
causa.

2.2.-LA CONEXIDAD:

Del latin conexus, de conectere, que significa unin en conjunto, es el lazo
estrecho entre dos demandas no idnticas, pero de tal forma que es de
buena justicia instruirlas y juzgarlas al mismo tiempo, a fin de evitar
soluciones que pudiesen ser inconciliables.

En fin indica el medio, ms exactamente los medios de procedimiento,
permitiendo que se estatuya sobre asuntos conexos por una sola y misma
sentencia; lo que es economa de tiempo. Estos medios difieren segn que
las demandas estn pendientes ante una misma jurisdiccin o ante
jurisdicciones diferentes. Para que ello sea posible conviene precisar la
nocin de conexidad, a fin de aclarar las diferentes funciones reconocidas en
derecho judicial privado.

2. 2. 1.-NOCIN:

Segn el Nuevo Cdigo de Procedimiento Civil francs, hay conexidad
cuando existe entre dos asuntos llevados, sea ante una misma jurisdiccin,
sea ante dos jurisdicciones, un lazo tal, que sea de inters de una buena
justicia, hacerlas instruir y juzgar conjuntamente. En razn de la generalidad


de esta definicin legal, los jueces del fondo estn preparados para apreciar
la existencia de las circunstancias propias para establecer la conexidad.
(Cass. civ. 14 janv. 1890. D. p. 91.1.433; Cass. Req. 10 julliet. 1929. D.H.
1929. 425; Cass.cvi. 21 mai 1959,D. 1959);

Algo que identifica claramente la conexidad, es buscar si las instancias
presentan entre ellas una correlacin tal, que la solucin de una debe
necesariamente influir sobre la solucin de la otra, de tal manera que si son
juzgados separadamente, se corre el riesgo de obtener soluciones
contradictorias (C A Paris 30 mars 1994, juris Data no. 021986).

La cuestin es materia casustica de los jueces del fondo, que por razones
de oportunidad la Corte de Casacin no comprueba. Es raro que la
conexidad se manifieste de inmediato; a menudo el lazo entre dos litigios
diferentes, no aparece con el depsito de las primeras conclusiones, sino
que se revela con el desarrollo de la instancia, mayormente con la puesta en
estado del expediente o el ejercicio de una va de recurso (Cass. com. 4 janv.
1972,642,obs. P. Hebraud);

Ante todo, la conexidad debe ser distinguida de la litispendencia, esta ltima
se presenta, en efecto, cuando dos jurisdicciones igualmente competentes
estn apoderadas de un litigio idntico, con el mismo objeto, sobre la misma
causa y las mismas partes. La conexidad, por el contrario supone que varias
demandas han sido formadas en diferentes asuntos; la diferencia puede ser
las partes o el objeto o el fundamento de la demanda. Sobre ciertos puntos,
ambas obedecen a reglas comunes.

Es preciso distinguir la conexidad de la indivisibilidad, aunque haya podido
ser presentada esta ltima como una indivisivibilidad reforzada (Heron, no.
879 Vincent et Guinchard, no. 464; Moreau Los lmites al principio de
divisibilidad de las partes en cuanto a la instancia; 1966, L. G. D J, pref..
Cornu). En efecto, la conexidad deja la oportunidad de reunir dos litigios,
demandas o instancias; la indivisibilidad impone la unidad del litigio contra
todo.

Tenemos conexidad procedimental y conexidad material o fundamental, la
primera se aplica a las demandas en justicia y la otra en la relacin de
obligaciones (c. Gabet-Sabatier, Le Role de la conexidad dans levolution du


droit des obligations, R T D civ. 198.39). Diferentes estas dos nociones de la
indivisibilidad, no son sin embargo, extraas la una de la otra.

Por aplicacin de estos diferentes principios de definicin, han sido juzgadas
conexas: la accin en validez de una sentencia de embargo y la accin en
reivindicacin de los objetos embargados; la accin por la cual el destinatario
de mercancas averiadas demanda en daos y perjuicios a los codeudores
que han realizado el transporte y la accin por la cual el ltimo de estos
codeudores demanda que el destinatario sea condenado sin que las
mercancas sean vendidas (Cass. Req. 27 fevr 1888. D P 89.1.24)
Al enviar un asunto despus de casacin, la S. C. J. puede ordenar que otros
aspectos de la misma litis pendientes ante otros tribunales, sean transferidos
a la Corte de envo. B. J.726.1209.

Estas diferentes hiptesis son relativas a la materia de los contratos, o ms
ampliamente de las obligaciones, es esencial. Pero la conexidad se
encuentra igualmente en procedimientos relativos al contencioso de las
personas o de la familia, tambin entre dos acciones en divorcio constituidas
en acciones separadas.

Por el contrario, ha sido juzgado que la conexidad no existe entre una
demanda en separacin de cuerpos y una demanda en separacin de bienes,
incoadas simultneamente ante dos jurisdicciones diferentes (CA Pars, 30
janv. 1854, D P 54. 5. 327).

La apreciacin soberana de los jueces en esta materia explica lo extrao de
ciertas soluciones.

2.2.2.-FUNCIONES:

Regulada la facultad de definir la conexidad, lo que es ella, se requiere
precisar la utilidad. Estas funciones son diversas y ellas no se confunden (C A
Paris, 11 janv. 1995. D. 1995, R 63, a propsito de la conexidad y de la fusin
de instancias). De esto se podra distinguir cuando las demandas conexas se
hayan llevado delante de la misma jurisdiccin o cuando ellas han sido
llevadas ante jurisdicciones diferentes.

2.2.3.-RECIBIBILIDAD DE LA EXCEPCION.



Por quin debe ser invocada la conexidad?: puede serlo por una u otra
parte, las partes iniciales o los terceros que devienen en parte por
intervencin. A diferencia con la litispendencia no puede ser pronunciada de
oficio por el juez.

La parte que presenta la excepcin de conexidad, no tiene la obligacin de
indicar la jurisdiccin delante de la cual ella solicita que el asunto sea llevado;
la indicacin de esta jurisdiccin se deduce suficientemente de la
formulacin misma de la excepcin. Debe ser motivada debidamente, a fin
de hacer ver claramente el lazo de conexidad sobre el cual su autor la funda.

Cuando debe ser propuesta?: antiguamente, deban ser presentadas in
limini litis, sin embargo los nuevos textos admiten que puede ser propuesta
en todo estado de causa; tambin puede ser presentada por primera vez en
grado de apelacin.

El juez al cual es presentada la excepcin de conexidad, tiene el poder de
descartarla, si ha sido propuesta tardamente con una intencin dilatoria
(Cass. 2. Civ. 2 avr. 1974, Bull. Civ. 11, no. 127, RTD civ. 1975. 359, obs. J.
Normand;)

Solus et Perrot expresan que mientras la litispendencia es fcil de descubrir,
la conexidad reclama en cambio, un examen profundo de las conclusiones al
fondo, para poder determinar con precisin su existencia en el proceso
judicial. De esta diferencia de tratamiento resulta: a) la litispendencia tiene
que ser propuesta in limini litis y simultneamente con las dems
excepciones; b) la litispendencia no puede ser nunca propuesta en grado de
apelacin; c) la conexidad puede ser invocada en cualquier estado de la
causa e incluso recibible por vez primera en apelacin.

La decisin que interviene en ocasin de la declinatoria por litispendencia o
conexidad conlleva el desapoderamiento del tribunal por ante el cual fue
presentada la excepcin, a la vez que le atribuye imperativamente la
competencia correspondiente a la jurisdiccin de reenvo.

Las excepciones de litispendencia y conexidad, deben ser propuestas por
ante la jurisdiccin ltimamente apoderada, a fin de que esta decline el
conocimiento del litigio a la otra jurisdiccin igualmente competente.



En caso de conexidad, la explicacin la encontramos en el artculo 29 de la
ley 834 de 1978; el artculo 28 se refiere a la litispendencia. El artculo 29,
expresa: cuando dos jurisdicciones distintas son apoderadas de asuntos
vinculados por un lazo tal, que sea de inters para una mejor administracin
de justicia, instruirlos y juzgarlos conjuntamente, las partes estn facultadas
para solicitar el desapoderamiento de una de esas jurisdicciones para que la
otra sea la que conozca dichos asuntos, sin distinguir cul jurisdiccin fue
primeramente apoderada.

En caso de litispendencia, repetimos, el legislador le ordena al tribunal suplir
de oficio la excepcin si las partes no la invocan; en cambio, el artculo 29 no
le impone al tribunal la obligacin de suplir de oficio la excepcin de
conexidad.

La Corte de Casacin francesa, ha sentado el criterio de que si el tribunal
aprecia la existencia de la conexidad, est en la obligacin de suplirla de
oficio, si las partes guardan silencio.

Sin embargo, los maestros Henry Solus y Roger Perrot manifiestan que para
que sean detectadas las excepciones, es preciso comparar las dos
demandas y para hacerlo, es indispensable, que el juez se encuentre
apoderado del expediente que se haya en poder de la otra jurisdiccin; por lo
que ellos le niegan al juez el reenvo de oficio en cualquiera de los dos casos.

Es preciso recordar que las jurisdicciones de excepcin solo pueden conocer
las demandas que entran en el campo de su competencia de atribucin. En
segundo lugar, cuando las jurisdicciones apoderadas no son de igual grado,
la excepcin de conexidad no puede ser planteada sino ante la jurisdiccin
del grado inferior. En tercer lugar cuando la conexidad aparece entre
distintos procedimientos de una misma jurisdiccin, la dificultad es resuelta
por el presidente de la jurisdiccin, sin formalidad; su decisin constituye una
medida de administracin judicial (NCPC, Art. 107 y por el Consejo de
PrudHommes, C. trav. Art R. 517-2)

2.2.4.-SENTENCIA DE LA EXCEPCION:

El juez apoderado de una excepcin de conexidad se pronuncia sobre esta
excepcin de la misma manera que cuando es apoderado de una excepcin
de incompetencia. Es oportuno que su decisin intervenga en el menor plazo.


Si la excepcin se admite, la decisin de desapoderamiento se impone a la
jurisdiccin de reenvo; si por el contrario el juez rechaza la excepcin, el
puede o bien estatuir sobre el fondo, en atencin a que su decisin sobre la
conexidad deviene en definitiva o bien estatuir inmediatamente sobre el
fondo, pero l debe tambin hacerlo por decisiones distintas y previamente
poner las partes en mora de concluir al fondo.

Podra ser que las dos jurisdicciones apoderadas de asuntos conexos se
desapoderen las dos; previendo esta eventualidad, al artculo 34 de la ley 834
, regula la dificultad disponiendo que la decisin que haya intervenido en
ltimo lugar se considere como no pronunciada.

2.2.5.-LOS RECURSOS:

Los recursos contra las decisiones rendidas sobre la conexidad, por la
jurisdiccin de primer grado, son incoados y juzgados como en materia de
excepcin de incompetencia, puede tratarse de un contredit o de una
apelacin, segn las distinciones establecidas para las sentencias sobre la
competencia o sobre la litispendencia. La escogencia de la va de recurso,
trae a veces dificultades; tambin ha sido juzgado que la sentencia que
estatuye sobre la conexidad y rechaza un peritaje debe ser recurrida en
apelacin (C A Paris, 20 oct 1993, juris-data no. 024158) y no de contredit.;
por el contrario cuando el juez se pronuncia sobre la excepcin y ordena una
medida de instruccin o una medida provisional, incluso si para estatuir
sobre la excepcin la jurisdiccin tiene en los motivos de su decisin que
examinar el fondo de la argumentacin desarrollada sobre el fondo del litigio,
es la va del contredit que debe ser elegida, sino ha sido zanjada la cuestin
presentada por la conexidad invocada ( CA Reims, 3 nov. 1993. juris-data,
no. 047573, arg. NCPC, Art. 80, al. 1er.)

Sea sobre contredit o apelacin, la Corte pronuncia una decisin que se
impone tanto a la jurisdiccin de reenvo como aquella cuyo
desapoderamiento ha sido ordenado.

Puede ser que la decisin sobre la conexidad haya dado lugar a numerosas
decisiones, emanadas de jurisdicciones diferentes de primera instancia y que
estas decisiones hayan sido objeto de recursos distintos (apelaciones o
contredits) y llevadas delante de Cortes diferentes.


Para suprimir los riesgos que pueden suscitarse por estos recursos mltiples,
el artculo 104 el Nuevo Cdigo de Procedimiento Civil francs, prev que la
decisin que prevalezca sea la de la primera Corte apoderada.

2.3.-EXCEPCIONES DILATORIAS:

Es un medio puesto a la disposicin de una parte para obtener una
suspensin de la instancia.

Ella puede estar fundada sobre un plazo de origen legal; el artculo 108
francs trae dos ejemplos: plazo para hacer inventario y deliberar, beneficios
de discusin y de divisin.

Este sistema est establecido en nuestro pas en los artculos 174, 175 al 185
del Cdigo de Procedimiento Civil; ha sido modificado en Francia a partir del
decreto de 1972.

El Nuevo Cdigo de Procedimiento Civil francs distingue tres categoras:
1ro. La excepcin deducida del plazo establecido a favor de una parte; 2do.
La excepcin tendente a suspender la instancia en caso de ejercicio de
algunos recursos excepcionales y 3ro. La excepcin dilatoria de garanta;
nuestro Cdigo contiene la primera y la tercera pero no la segunda.

Toda suspensin de la instancia automtica o no, da lugar a una excepcin
dilatoria y no a un fin de no recibir; esto se explica perfectamente, solo el
procedimiento est afectado, el derecho de accionar del adversario no se
contesta.

2.3.1.-LA EXCEPCION DEDUCIDA DEL PLAZO A FAVOR DE UNA PARTE:

El plazo del heredero: el heredero as como la mujer viuda o separada de
cuerpo, tienen tres meses desde el da en que se abre la sucesin o desde el
da en que se haya disuelto la comunidad, para hacer inventario. (artculo 174
del Cdigo de Procedimiento Civil y 795 del Cdigo Civil).

El inventario es un estado descriptivo de la masa de bienes es decir de los
efectos que la componen. El heredero tiene la opcin de : 1ro. Aceptar la
herencia pura y simplemente o aceptarla bajo beneficio de inventario o
renunciar a ella. No obstante este plazo, el heredero conserva la facultad,


para hacer inventario y tomar la calidad de heredero beneficiario, siempre
que no haya hecho acto de heredero o que no exista en su contra sentencia
con autoridad de cosa juzgada que le condene a en calidad de heredero puro
y simple. Cuando un heredero es puesto en mora, como consecuencia de
una demanda hecha por un acreedor, siempre podr suspender el proceso,
proponiendo la excepcin, mediante una acto contentivo de conclusiones.

Sera prudente, que la excepcin se haga extensiva a otras situaciones
jurdicas; es decir, a fin de que la pueda invocar todo aquel que tenga un
plazo legal para optar por una decisin. Esa excepcin no tiene por objeto
impedir que los terceros interesados intenten contra los presuntos herederos
las acciones que el ejercicio de los derechos conlleven, ni an viciar con la
nulidad las acciones o los procedimientos anteriores a la invocacin de la
excepcin.

Esta excepcin slo puede ser propuesta por los herederos que tienen la
saisine.

Tambin la viuda y la esposa comn en bienes dentro del plazo de tres
meses y cuarenta das pueden decidirse entre aceptar o no la comunidad. Si
mientras corren los plazos ellas son demandadas, podran invocar la
excepcin dilatoria. Es preciso recordar que el artculo 1463 del Cdigo Civil
fue declarado inconstitucional por sentencia de la Suprema Corte de
Justicia en noviembre de 2000.

La excepcin debe proponerse por la parte en cuyo inters ha sido
establecida la misma, no puede hacerlo otra persona, ni el tribunal suplirlo de
oficio.

De conformidad con el artculo 2 de la ley 834 de 1978, las excepciones a
pena de inadmisibilidad, deben ser presentadas simultneamente y antes de
toda defensa al fondo y fin de no recibir. Pero la excepcin dilatoria y la de
conexidad no pueden someterse al rgimen de este artculo.

2.3.2-LA EXCEPCION DE GARANTIA:

El trmino garanta, tiene en derecho muchos sentidos. En derecho privado,
en su acepcin ms amplia, es todo mecanismo tendente a transferir sobre
una persona (garante) una carga que pesa sobre otra (garantido).


Las modalidades pueden ser previstas por el contrato (seguro), en el que
ellos constituyen el objeto mismo. Puede tambin tratarse de la puesta en
ejecucin de una obligacin que la ley hace producir a diferentes contratos
en beneficio de una de las partes, que ellos convienen para protegerse contra
ciertos riesgos, por ejemplo: la venta (c. civ. Art. 1625 et s.) Ella puede ser
tambin la accin abierta a aquel que ha pagado por cuenta de otro, es el
caso de la concubina que haya pagado los funerales que le incumba pagar al
heredero del concubino al cual ella demanda para que le reembolse ( Cass.
1ro. Civ. 3 mars 1987, gaz. Pal. 1987. 1. Panor. 124)

2.3.3.-EXCEPCIN DILATORIA DE GARANTIA:

El artculo 199 del Nuevo Cdigo de Procedimiento Civil francs, abre la
posibilidad para el juez de acordar al demandado que le solicita un plazo
para poner en causa a su garante. La instancia es suspensiva durante este
plazo, el interesado se asegura que la sentencia sobre la demanda inicial no
pueda intervenir hasta tanto el garante no haya sido llamado a causa.

El juez dispone de un poder discrecional para apreciar si demandado tiene
derecho a la excepcin (Cas. 1ra. Cvi, 22 avr. 1976. Bull. Civ. 1. no. 136)

Las sentencias dictadas en materia de garanta son susceptibles de ser
recurridas segn el derecho comn.

La garanta es la obligacin de proteger a una persona a quien se ha
transferido un derecho real o de crdito, contra las turbaciones que pueda
experimentar en el ejercicio de ese derecho y de indemnizarla por los
perjuicios que pueda sufrir por ese motivo.

Hay obligacin a la garanta, cuando varias personas estn obligadas con
respecto a una misma deuda, sea conjuntamente, sea como deudor principal
o el otro como fiador.

Cuando una persona es perseguida en cobro de una suma de dinero que no
debe pagar, los otros codeudores deben la garanta al perseguido.

Tambin existe garanta entre los copartcipes que se reparten una sucesin.



Para que la garanta de lugar a la excepcin debe presentarse de modo
incidental. El garantido pone en causa al garante: se renen entonces en la
misma instancia dos procesos, el garantido es demandado contra el tercero
y el mismo garantido es demandado en relacin al garante.

La excepcin es porque el demandante contra el garantizado debe esperar
para continuar el proceso, que haya expirado el plazo dentro del cual el
garante deber comparecer.
Estas excepciones estn establecidas en nuestro Cdigo de Procedimiento
Civil, en los artculos 174 y siguientes.

2.3.4.-GARANTIA PRINCIPAL E INCIDENTAL:

Un garantido puede hacer valer sus derechos intentando una demanda
principal, despus que se haya consumado la eviccin, que es el despojo
que sufre una persona despus de haber adquirido una cosa. Tambin puede
incoar contra el garante una demanda en intervencin, en el curso del
proceso que le amenaza con la eviccin, esta es la incidental.

2.3.5.-PLAZO:
Debe hacerse en la octava del da de la demanda originaria, ms un da por
cada treinta kms. Cuando hubiere muchos garantes interesados en la misma
garanta, no habr sino un solo trmino para todos, el cual se arreglar segn
la distancia del lugar de la residencia del garante ms apartado.

MENORES:

No habr otro trmino para citar en garanta, fuera de lo que hemos
expresado.

2.3.6.--EFECTOS:

1ro. Obliga al demandante a sobreseer la continuacin de la instancia, para
ello se debe advertir al demandante;
2. El segundo efecto es relativo a la competencia, ya que tambin el tribunal
originalmente competente, tambin lo ser en cuanto a la garanta.


2.3.7-INTRODUCCIN DE LA DEMANDA:

Se introduce mediante la citacin notificada al garante, con copia de la
demanda originaria o del acto que ha hecho necesario la demanda en
garanta.

2.3.8.-GARANTIA SIMPLE Y FORMAL:

Es simple cuando el garante solo puede intervenir sin asumir el derecho y la
responsabilidad del demandado. La simple es la que se debe en materia real
inmobiliaria.

En la formal, para las materias reales e hipotecarias, el garante podr
asumiendo los derechos del demandado apersonarse en su lugar, a quien
relevar de la demanda, siempre que lo requiera antes de la primera
sentencia.

En la formal, el garante debe proteger al garantido contra la eviccin y esta
obligacin es indivisible por lo que si el garante fallece, lo herederos pueden
ser llamados en garanta.

2.3.9-SENTENCIA:

Cuando las demandas originarias y en garanta estn en estado de decidirse
a un mismo tiempo, se proceder a ello conjuntamente; en caso contrario el
demandante originario podr hacer que se juzgue su demanda
separadamente; la misma sentencia desglosar, si las dos instancias estaban
acumuladas, sin perjuicio de decidir sobre la garanta,
despus de la sentencia en lo principal si procediere.

Las sentencias pronunciadas contra los garantes formales se ejecutarn
contra los garantidos, bastar notificar la sentencia a estos.
2.3.10.-RECURSOS:

La sentencia puede impugnarse por los recursos correspondientes, conforme
al derecho comn.


NOTAS BIBLIOGRAFA

1. Procedure Civile, Jean Vincent, Serge Guinchard, Dalloz, edition 1999.
2. Dalloz, Enciclopedie, Tomos II y III, edition 2000.
3. Dalloz Action, Tomo II, edition 1998.
4. Elementos de Derecho Procesal Civil Dominicano, Froilan Tavrez Hijo,
volmenes I y II.
5. Procedimiento Civil, Artagnan Prez Mndez, Tomo I, dcima
edicin,1999.
6. Cdigo de Procedimiento Civil, reformado por las leyes 834 y 845 de
1878.
7. Nouveau Code de Procedure Civile, Dalloz, edition 1998.


CAPITULO III
LA EXCEPCIN DE NULIDAD
3. 1 -Objeto de la excepcin de nulidad.

La excepcin de nulidad, que es el tema que abordamos en esta parte del
presente trabajo, es aquella que persigue la sancin de la irregularidad
cometida en la redaccin o en la notificacin de un acto de procedimiento

3. 2 -Condiciones para proponer la nulidad.

Para proponer la nulidad se precisa de ciertas condiciones que varan
segn que se trate de un vicio de forma o de una irregularidad de fondo,
tal y como resulta de lo establecido por los artculos 35 al 43 de la Ley No.
834 de fecha 15 de julio de 1978.

3. 2. 1 -Condicin propia a los vicios de forma y condicin comn.

Cuando la nulidad tenga por causa un vicio de forma, es preciso que el
legislador haya previsto la sancin de la nulidad mediante un texto
apropiado, como se infiere del artculo 1030 del Cdigo de Procedimiento
Civil: ningn acto de alguacil o de procedimiento se podr declarar nulo,
si la nulidad no est formalmente pronunciada por la ley. En los casos en
que la ley no hubiere pronunciado la nulidad, se podr condenar al curial,
sea por omisin o contravencin, a una multa que no bajar de un peso, ni
exceder de veinte.

Es preciso, adems, que para que el acto que contenga un vicio de forma,
sea sancionado con la nulidad, se pruebe que la irregularidad que se alega
caus un perjuicio a quien la propone. Esta ltima condicin no es exigida,
sin embargo, para los vicios de fondo.

Ambas nulidades tienen por condicin comn, por otra parte, que ellas no
podrn ser pronunciadas si la irregularidad ha sido cubierta. La
irregularidad ha sido cubierta y la nulidad no podr ser pronunciada, en el
caso de un vicio de forma, dispone el artculo 38 de la ley citada, si el acto


que lo contiene ha sido regularizado antes de que se haya producido su
caducidad, y si se comprueba, adems, que la regularizacin ha borrado
cualquier agravio que hubiere podido haber ocasionado la irregularidad. La
nulidad quedara cubierta an cuando se tratase de una irregularidad
substancial de orden pblico.

El artculo 43 establece en ese tenor, para el caso de la nulidad de los
actos por irregularidad de fondo, que la nulidad no ser pronunciada, en la
circunstancia de que sea susceptible de ser cubierta, si su causa ha
desaparecido en el momento en que el juez estatuye. El acto irregular, de
acuerdo a este artculo, podr ser regularizado hasta antes de que se
pronuncie la sentencia, bajo reserva de que no se haya producido la
caducidad en el intervalo.

3. 3 -Distincin del vicio de forma y la irregularidad de fondo.

La principal diferencia entre el vicio de forma y la irregularidad de fondo
consiste en que la nulidad de los actos por vicio de forma no es
pronunciada si quien la invoca no prueba el perjuicio que le causa la
irregularidad, an cuando la formalidad sea substancial o de orden
pblico; mientras que la nulidad de los actos por irregularidad de fondo
puede ser pronunciada sin que el que la invoca tenga que justificar el
agravio causado.

3. 3. 1 -Nulidad de los actos por vicio de forma.

La forma de los actos de procedimiento est determinada por los artculos
61 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil. El artculo 61 dispone
que en el acto de emplazamiento se har constar a pena de nulidad, la
comn, el lugar, el da, el mes y el ao del emplazamiento; los nombres,
profesin y domicilio del demandante; la designacin del abogado que
defender por l con expresin del estudio del mismo, permanente o ad
hoc, en la ciudad donde tenga su asiento el tribunal llamado a conocer del
asunto; el nombre y la residencia del alguacil, as como el tribunal donde
ejerza sus funciones; los nombres y residencia del demandado; y el
nombre de la persona a quien se entregue la copia del emplazamiento; el


objeto de la demanda, con la exposicin sumaria de los medios; y la
indicacin del tribunal que deba conocer de la demanda, as como la
indicacin del plazo para la comparecencia.

Cualquier omisin de una de las indicaciones requeridas por el artculo 61
citado constituye una irregularidad de forma, ya que se produce el
irrespeto de una regla formal de redaccin o de notificacin de un acto. La
nulidad podra ser, en consecuencia, la sancin, en razn de que sta est
expresamente prevista por el texto aludido, como tambin lo dispone el
artculo1030 referido; pero el artculo 37 de la Ley establece que la nulidad
no puede ser pronunciada, en el caso de un vicio de forma, sino cuando el
adversario que la invoca pruebe el agravio que le causa la irregularidad,
an cuando se trate de una formalidad substancial o de orden pblico.

El artculo 37 subordina el pronunciamiento de la nulidad de un acto por
vicio de forma a la prueba de la existencia el agravio causado. Dicho
artculo establece tambin una diferencia entre formalidades
substanciales, y aquellas que no son sustanciales.

Esta diferencia debe conducir a la siguiente conclusin: si una formalidad
substancial ha sido desconocida se podra incurrir en nulidad, an cuando
ningn texto la prescriba; si, por el contrario, se trata de la omisin o de la
violacin de una formalidad accesoria, no se incurre en nulidad a menos
que un texto la prescriba. La ausencia de la firma del alguacil en el acto de
emplazamiento, por ejemplo, no est sancionada por ningn texto, pero
sta es una inobservancia de una formalidad substancial.

Cundo una formalidad reviste o no un carcter substancial?

El carcter substancial est ligado, en un acto de procedimiento, a lo que
constituye su razn de ser y le es indispensable para llenar su objeto. Las
formalidades siguientes se consideran que revisten un carcter
substancial: la fecha del acto de emplazamiento; la designacin del
destinatario, y ms especialmente la exactitud de la mencin relativa a su
domicilio; el objeto del acto de emplazamiento, particularmente la
indicacin de la jurisdiccin apoderada; la mencin del plazo de
comparecencia; reviste un carcter substancial la reproduccin integral y


precisa de la sentencia atacada en un acto de apelacin, tienen carcter
substancial, adems, ciertas formalidades de la notificacin,
particularmente hablando con...; el visado del vecino a quien se le ha
entregado la copia; las reglas relativas al emplazamiento en manos del
ministerio pblico cuando el domicilio del destinatario sea desconocido,
etc.


3. 3.1.1 -Formalidad substancial.

Se entiende por formalidad substancial la que da al acto su naturaleza, sus
caracteres; es la formalidad que constituye la razn de ser del acto; pero
an en el caso de que esta formalidad no haya sido observada la nulidad
del acto no es pronunciada si no se prueba el agravio que la inobservancia
ha provocado.

Ningn acto de procedimiento puede ser declarado nulo por vicio de
forma (Art. 37) si la nulidad no est expresamente prevista por la ley, salvo
en caso de incumplimiento de una formalidad substancial o de orden
pblico. La nulidad no puede ser pronunciada, dispone el prrafo de ese
artculo, sino cuando el adversario que la invoca pruebe el agravio que le
causa la irregularidad, an cuando se trate de una formalidad substancial
o de orden pblico.

El juez debe, antes de pronunciar la nulidad, verificar si la irregularidad
cometida ha causado un perjuicio a la parte que la invoca. Pero se debe
recordar que la regla no hay nulidad sin agravio concierne slo a las
nulidades de forma ya que para las nulidades de fondo la regla no tiene
aplicacin.

3. 3.1.2 -Nocin de agravio.

El agravio est constituido por el perjuicio causado a la parte que invoca el
vicio, y quien ha sido impedido o limitado en sus posibilidades de defensa.
El formalismo es, entre otras obligaciones, un medio para permitir un
proceso equitativo. Si el formalismo no es respetado se debe buscar si el
error o la falta ha tenido repercusiones sobre la posibilidad de defensa.

No hay agravio si el vicio no ha privado a quien lo invoca de las garantas a
que tiene derecho en un proceso equitativo.



La existencia del agravio podr ser retenida, por el contrario, si en el plano
del procedimiento y de la defensa de una parte, la situacin hubiera sido o
habra podido ser favorablemente diferente si no hubiera existido vicio.

Ejemplos de vicios de forma tomados de sentencias francesas.

Constituyen vicios de forma: la falta de firma por el alguacil actuante de la
copia del acto de emplazamiento; igualmente la inobservancia en la
notificacin del plazo de la distancia o la no de indicacin en el mismo
acto de las modalidades de ejercicio del recurso. Tambin constituye un
vicio de forma la indicacin errnea del plazo de apelacin o de la
jurisdiccin competente para conocer el recurso.

No constituye inobservancia de una formalidad substancial el hecho de
que la notificacin haya sido realizada por un alguacil diferente al indicado
en la ordenanza o en la sentencia. Tampoco constituye una irregularidad
substancial la no indicacin en la notificacin de la sentencia de la
jurisdiccin territorialmente competente para conocer el recurso.

Ejemplos de inobservancias de formalidades substanciales.

Si no se hace mencin de las diligencias del alguacil para entregar la copia
del acto a su destinatario o de las investigaciones concretas para verificar
la efectividad de la morada de ste, en todos los casos en que el acto
introductivo o de la sentencia tenga que hacerse en los ayuntamientos.

El acto de apelacin que no contiene la firma del alguacil inobserva una
formalidad substancial o de orden pblico.

La notificacin de una sentencia en fotocopia no certificada conforme por
el secretario del tribunal que la ha dictado inobserva una formalidad
substancial.

La mencin de la fecha en el acto de alguacil es una formalidad
substancial exigida a pena de nulidad, pero el vicio que resulta de la


ausencia de fecha constituye una irregularidad de forma cuya sancin
exige la existencia de un agravio.

No se incurre en nulidad por omisin de una de las menciones exigidas
para la designacin del requeriente si el destinatario del acto no establece
que el vicio le ha causado un agravio.

El juez no puede anular un acto por vicio de forma sin dar motivos que
justifiquen su decisin, contentndose slo con sealar que la
irregularidad comprobada caus un agravio a la parte que invoca la
excepcin. El debe precisar en qu consiste el perjuicio causado.

El juez no puede decidir de oficio que se ha producido un perjuicio a
causa de la irregularidad del acto si el destinatario no invoca ningn
perjuicio.

Revierte la carga de la prueba el juez que para anular una notificacin
irregular enuncia que no se ha establecido que el destinatario del acto
haya tenido conocimiento del procedimiento; perteneca a ste justificar el
perjuicio. El juez no puede retener de oficio un perjuicio no invocado.

Incurre en casacin la sentencia que, para declarar recibible una apelacin
formada fuera de plazo, considera como nula la notificacin de la
sentencia porque el acto contena una fecha errnea, pero sin comprobar
si esta irregularidad haba causado un perjuicio al apelante.

3. 3.1 .3-Prueba del agravio.

Dado que se trata de un hecho, el agravio puede ser probado por todos
los medios. Esta prueba recae, en realidad, sobre dos elementos: es
conveniente establecer, en primer lugar, el vicio formal o la inobservancia
de una formalidad substancial o de orden pblico.

Esta primera prueba no presenta dificultades particulares, ya que slo
basta el examen de los actos.



Una vez establecido el vicio, conviene probar el agravio que l ha
engendrado, y es esta segunda parte de la prueba la que hace que las
cosas se tornen ms delicadas. Debe establecerse el agravio as como su
relacin con el vicio alegado.


La carga de la prueba.

El principio tradicional del fondo de la prueba encuentra su aplicacin en
el caso. El demandante en nulidad del acto debe probar el vicio y el
agravio que resulta del mismo.

No basta alegar el agravio, es preciso establecerlo. La Corte de Casacin
francesa censura las decisiones que admiten una presuncin de agravio y
que incluso revierten el fardo de la prueba. Parece necesario, sin embargo,
que el demandado alegue la ausencia del agravio. Si l se abstiene el juez
no podr suplir el argumento de ausencia de agravio, sino que por el
contrario, podr deducir la prueba de su existencia por falta de discusin.

3. 3.2 Las irregularidades de fondo.

Las nulidades por vicio de fondo no estn sometidas a la regla no hay
nulidad sin agravio, as lo dispone el artculo 41 de la Ley 834 del 15 de
julio de 1978.

El artculo 39 de esa ley, enumera las irregularidades que vician el fondo
de los actos de procedimiento, y lo hacen susceptible de afectar su
validez. Constituyen irregularidades de fondo que afectan la validez del
acto segn el artculo citado:

1 La falta de capacidad para actuar en justicia.

2 La falta de poder de una parte o de una persona que figura en el
proceso como representante, ya sea de una persona moral, ya sea de una
persona afectada de una incapacidad de ejercicio.

3 La falta de capacidad o de poder de una persona que asegura la
representacin de una parte en justicia.



a) La falta de capacidad para actuar en justicia.

Es de capital importancia examinar cuidadosamente las cuestiones de
capacidad antes de comprometer la instancia.

Un mayor de edad dotado de un Consejo Judicial no tiene capacidad para
actuar en justicia; l no podra ejercer solo las acciones relativas a sus
derechos patrimoniales.

El menor en incapaz para actuar en justicia; debe estar representado por
sus padres o su tutor.

El emplazamiento que se entrega nicamente al mayor sometido a
curatela, sin hacer dicha entrega tambin al curador, est viciado de
nulidad de fondo.

Los actos realizados en nombre de una persona fallecida no son
inexistentes sino susceptibles de anulacin.

Es nulo el acto notificado a nombre de una agrupacin informal sin
personalidad moral o de una sociedad no registrada.

Se ha considerado viciado de nulidad el acto notificado por un alguacil
territorialmente incompetente.

b) Despus de la falta de capacidad el artculo 39 citado indica la falta de
poder de una parte o de una persona que figure en el proceso como
representante, ya sea de una persona moral, ya sea de una persona
afectada de una incapacidad de ejercicio.

La falta de poder puede ser equiparada a la falta de capacidad de una
persona para representar a otra.

Puede tratarse de una persona que no es o ha dejado de ser la
representante legal habilitada para actuar en justicia.



La madre no puede, por ejemplo, comprometerse en un proceso a nombre
de su hija emancipada por el matrimonio a menos que reciba poder de
sta.

Hay falta de poder cuando la persona - administrador legal, tutor, curador-
llamado a la proteccin de la persona fsica (menor a mayor incapaz) ha
actuado sin estar habilitada o si habiendo estado habilitada ha cesado en
sus funciones.

Un copartcipe no tiene poder para representar la indivisin a menos que
reciba el mandato de los otros copartcipes o que sea autorizado por el
juez.

Las situaciones ms frecuentes conciernen a la representacin de las
personas morales. La falta de poder o la ausencia de calidad para actuar
en nombre de una persona constituye una irregularidad de fondo.

La accin contra el director del personal, que no tiene poder para
representar a la sociedad, est viciada de nulidad de fondo.

Si se trata del presidente de una sociedad o asociacin el poder para
actuar puede resultar ya sea de los estatutos o de una autorizacin.

La falta de poder de una persona que representa a una persona moral
constituye una irregularidad de fondo.

c) La falta de capacidad o de poder de una persona que asegura la
representacin de una parte en justicia.

En esta ltima causa se incluyen los casos de representacin ad-litem. Se
trata del caso de una persona, fsica o moral que, teniendo capacidad para
actuar en justicia, es asistida por un representante, sea porque est
obligada a ello o porque as lo desee.

La ley 91 de 1983, que cre el Colegio Dominicano de Abogados hace
obligatorio su ministerio salvo en materia criminal, Habeas Corpus y
laboral. Sin embargo, aunque el poder del abogado es de carcter general,


ste no se extiende a los casos de aquiescencia, desistimiento, ofertas o
consentimientos, inscripciones en falsedad y recusacin (352 y sig., 218 y
384 del Cd. de Proc. Civ.), en los cuales el abogado ha debido recibir un
poder expreso de su cliente.

Constituye una irregularidad de fondo la notificacin de un acto realizado
por un alguacil fuera de su demarcacin territorial sin haber estado
habilitado para dicha notificacin. Esta irregularidad est sancionada con
una nulidad de orden pblico por violacin de una regla de organizacin
judicial que le quita al acto su carcter autntico.

La jurisprudencia francesa ha sostenido que las irregularidades de fondo
limitativamente enumeradas por el artculo 117 del Nuevo Cdigo de
Procedimiento Civil francs, son las nicas que afectan la validez de un
acto, independientemente del agravio que ellos hayan podido causar. El
artculo 39 de la Ley 834, es una copia fiel del artculo 117 citado.

Algunos autores sealan, contrario a la jurisprudencia, que el artculo 117
slo enuncia las hiptesis que constituyen irregularidades de fondo, pero
que l no excluye que otros textos puedan sancionar tambin con la
nulidad irregularidades tales como las que podran afectar la proteccin de
los derechos fundamentales, el principio de lo contradictorio, los derechos
de la defensa, etc.; en todo caso, aducen los doctrinarios, el artculo 119
del Nuevo Cdigo de Procedimiento Civil francs permite atacar la nulidad
del acto an cuando no resulte de ninguna disposicin expresa.

El artculo 41 de la Ley 834, que es una copia fiel del artculo 119 francs,
dice: Las excepciones de nulidad fundadas en el incumplimiento de las
reglas de fondo relativas a los actos de procedimiento deben ser acogidas
sin que el que las invoca tenga que justificar un agravio y aunque la
nulidad no resulte de ninguna disposicin expresa.

3. 4.- Procedimiento de la excepcin de nulidad.

La nulidad es propuesta por una excepcin de procedimiento. Dijimos
anteriormente que el artculo 1ro. de la Ley No. 834 dispone que
constituye una excepcin de procedimiento, todo medio que tienda sea a


hacer declarar el procedimiento irregular o extinguido, sea a suspender su
curso.

El texto de ley de las excepciones de nulidad contiene dos regmenes
distintos, segn que se trate de una nulidad de forma o de fondo.

3. 4.1.- Irregularidad de forma.

La nulidad por vicio de forma debe ser invocada desde que se tiene
conocimiento de la irregularidad, de lo contrario se considera que la parte
contra la que el acto irregular ha sido hecho ha renunciado a invocarla. La
excepcin de nulidad slo puede ser invocada, en efecto, por la parte a
quien se dirige el acto sin importar su calidad de demandante o
demandada en el proceso, pero esta parte debe invocar los medios de
nulidad contra los actos de procedimiento ya hechos simultneamente,
bajo pena de inadmisibilidad de los que no hayan sido incoados en esta
forma.

El artculo 2 de la Ley No. 834 dispone que Las excepciones deben, a
pena de inadmisibilidad, ser presentadas simultneamente y antes de toda
defensa al fondo o fin de inadmisin. Se proceder de igual forma, cuando
las reglas invocadas en apoyo de la excepcin sea de orden pblico.

(La demanda en comunicacin de documentos no constituye una causa
de inadmisin de las excepciones).

(Las disposiciones del primer prrafo no son tampoco obstculo a la
aplicacin de los artculos 31, 35 y 40).

El artculo 31 dice, en efecto, que La excepcin de conexidad puede ser
propuesta en todo estado de causa, salvo a ser descartada si ella ha sido
promovida tardamente con una intencin dilatoria.

El artculo 35 dispone, en el orden indicado por el artculo 2, que La
nulidad de los actos de procedimiento puede ser invocada a medida que
stos se cumplen; pero ella estar cubierta si quien la invoca ha hecho


valer, con posterioridad al acto criticado, defensas al fondo u opuesto un
medio de inadmisin sin promover la nulidad.

El artculo 40, que es el ltimo citado por el artculo 2, como no
constituyendo obstculo a la disposicin en el sentido de que las
excepciones deben ser presentadas simultneamente y antes de toda
defensa al fondo o fin de inadmisin, dispone que Las excepciones de
nulidad fundadas en el incumplimiento de las reglas de fondo relativas a
los actos de procedimiento, pueden ser propuestas en todo estado de
causa, salvo la posibilidad para el juez de condenar a daos y perjuicios a
quienes se hayan abstenido con intencin dilatoria, de promoverlas con
anterioridad.

Salvo las excepciones sealadas, se exige que todos los medios de
nulidad que afecten los actos ya hechos sean presentados
simultneamente, de lo contrario, la nulidad quedar cubierta si antes de
invocarla, se ha hecho valer una defensa al fondo o se ha propuesto un fin
de inadmisin.

3. 4.2 .-La regularizacin del acto cubre la nulidad.

La nulidad queda cubierta mediante la regularizacin ulterior del acto si
ninguna caducidad ha intervenido y si la regularizacin no deja subsistir
ningn agravio. Se precisa pues de dos condiciones para que la nulidad
quede cubierta: que no se haya producido caducidad; y que el posible
agravio ocasionado al destinatario del acto haya desaparecido. Si estas
dos condiciones no se realizan no puede haber regularizacin y por tanto
la nulidad deber ser pronunciada.

El artculo 38 de la Ley comentada apunta pues a la posibilidad de una
regularizacin del acto viciado.

El juez no puede invocar de oficio la nulidad de un acto por vicio de forma
an cuando se trate de una formalidad substancial o de orden pblico.



3. 4.3.- Nulidad por irregularidad de fondo.

La excepcin de nulidad fundada en la inobservancia de una regla de
fondo puede ser propuesta, contrario al rgimen establecido por los vicios
de forma, en todo estado de causa. Ella puede ser invocada an cuando
se hayan producido conclusiones al fondo, pero antes de que el juez
estatuya. Puede ser propuesta, adems, por primera vez en grado de
apelacin.

El artculo 40 de la Ley 834 citada dispone, en efecto, que Las
excepciones de nulidad fundadas en el incumplimiento de las reglas de
fondo relativas a los actos de procedimiento, pueden ser propuestas en
todo estado de causa, salvo la posibilidad para el juez de condenar a
daos y perjuicios a quienes se hayan abstenido con intencin dilatoria, de
promoverlas con anterioridad. Ya vimos que este artculo constituye una
excepcin a la regla de que las excepciones deben ser presentadas
simultneamente y antes de toda defensa al fondo o fin de inadmisin.

La diferencia principal entre las nulidades de forma y las de fondo se haya
en la circunstancia de que mientras el destinatario del acto viciado de
nulidad de forma debe probar el agravio que le causa la irregularidad del
acto, quien invoca una nulidad de fondo no tiene que justificar agravio.

El artculo 41 dispone, en efecto, que Las excepciones de nulidad
fundadas en el incumplimiento de las reglas de fondo relativas a los actos
de procedimiento deben ser acogidas sin que el que las invoque tenga que
justificar un agravio y aunque la nulidad no resultare de ninguna
disposicin expresa.

3. 5.-Excepciones de nulidad invocadas de oficio.

El juez est obligado a invocar de oficio las excepciones de nulidad
fundadas en la inobservancia de las reglas de fondo cuando ellas tengan
un carcter de orden pblico.



El artculo 42 manda al juez invocar de oficio estas excepciones cuando
dispone que Las excepciones de nulidad fundadas en el incumplimiento
de las reglas de fondo relativas a los actos de procedimiento deben ser
invocadas de oficio cuando tienen un carcter de orden pblico.

Es decir, que cuando las excepciones de nulidad por vicio de fondo son
propuestas oportunamente deben ser acogidas por el juez sin que se
tenga que justificar un agravio o la presencia de un texto legal; que el juez
deber, adems, invocarlas de oficio cuando ellas tengan un carcter de
orden pblico.

Ese mismo artculo 42 da al juez la facultad de invocar de oficio la nulidad
por falta de capacidad de actuar en justicia. La facultad acordada indica
que la falta de capacidad no est considerada como una irregularidad de
orden pblico, pero dara lugar, sin embargo, a una nulidad de orden
pblico si las partes no invocan la excepcin en todos los casos en que
los intereses de un incapaz corren el riesgo de quedar comprometidos.

El prrafo del artculo 42 expresa que El juez puede invocar de oficio la
nulidad por falta de capacidad de actuar en justicia. Si bien la falta de
capacidad no es una irregularidad de orden pblico sta podra dar lugar a
una nulidad de orden pblico si las partes no invocan la excepcin en
todos los casos en que los intereses de un incapaz corren el riesgo de
quedar comprometidos.

Emmanuel Blanc sostiene, en su obra Code de Procedure Comment,
que La falta de capacidad debe ser invocada de oficio si la nulidad tiene
un carcter de orden pblico (ejemplo: la interdiccin legal); puede ser
invocada de oficio si ella no tiene ese carcter (ejemplo: la minoridad).

3. 6.-La nulidad es susceptible de ser cubierta.

La nulidad no ser pronunciada, dispone el artculo 43 de la Ley citada, si
su causa ha desaparecido en el momento en que el juez estatuye.



Es preciso que la nulidad pueda ser cubierta, lo que no siempre sucede.
Puede ocasionar que la nulidad sea irreparable debido a que las cosas no
pueden ser regularizadas. Si se ha producido, por ejemplo, una caducidad
o una prescripcin, la regularizacin no podra emprenderse jurdicamente.

La irregularidad de fondo que vicia un acto de apelacin no puede ser
regularizado despus que se ha producido la expiracin del plazo para
interponer el recurso.

Cuando la accin es susceptible de una prescripcin la regularizacin
debe intervenir antes de que sta se produzca.


CAPITULO IV
Fines de inadmisin.

La accin en justicia debe ser declarada irrecibible cuando por negligencia
se ha impedido que se realice el vnculo jurdico de instancia. La
irrecibibilidad es una sancin de la inobservancia de una prescripcin legal
de orden pblico que consiste en declarar que el tribunal no tiene
conocimiento de la accin, ya sea, porque sta ha sido ejercida fuera de
plazo legal o que el tribunal no ha sido debidamente apoderado, o porque
la excepcin propuesta ha sido invocada indebidamente.

Es innecesario el examen de los medios que resultan de la inobservancia
de los plazos en los cuales deben ser ejercidas las vas de recurso; de los
que resultan de la ausencia de acto, como ocurre cuando el demandante o
el apelante no deposita el acto introductivo de la demanda o el acto de la
apelacin acompaado tanto de la notificacin de la sentencia recurrida
como de la sentencia impugnada. As ocurre, por ejemplo, cuando el
medio es la consecuencia del hecho de que la apelacin recae sobre una
sentencia dada en ltimo recurso o cuando la apelacin ha sido hecha de
una manera diferente a la prevista. Tambin se hace innecesario el
examen del medio si la excepcin de incompetencia, an cuando fuere de
orden pblico, ha sido invocada despus de las conclusiones al fondo o
despus de haberse propuesto un fin de inadmisin.

La declaracin de inadmisibilidad supone, por el contrario, una
ponderacin de los medios propuestos, tal como la falta da calidad, la
falta de inters, la prescripcin, el plazo prefijado y la cosa juzgada.

Los fines de inadmisin han sido definidos como medios de defensa
utilizados por un litigante para oponerse, sin contestar directamente el
derecho alegado por su adversario, a la demanda interpuesta en su
contra, procurando que sta sea declarada inadmisible.

El artculo 44 de la Ley No. 834 establece que Constituye una
inadmisibilidad todo medio que tienda a hacer declarar al adversario


inadmisible en su demanda, sin examen al fondo, por falta de derecho para
actuar, tal como la falta de inters, la prescripcin, el plazo prefijado, la
cosa juzgada.

Resulta de esta definicin que los fines de inadmisin son medios de
naturaleza mixta que se sitan entre las defensas al fondo y las
excepciones. Los fines de inadmisin procuran hacer fracasar la demanda
del mismo modo que las defensas al fondo; pero no permiten, como
tampoco lo permiten las excepciones, que se discuta el derecho sobre el
que la demanda se fundamenta.

4.1.-Diferencia entre excepciones y fines de inadmisin.

Se podra decir que la diferencia fundamental entre las excepciones y los
medios de inadmisin se halla en el hecho de que la excepcin paraliza la
accin, detiene el procedimiento sin penetrar el fondo. Se pretende
demostrar con la excepcin que el procedimiento es incorrecto o, al
menos, que debe suspenderse.

El fin de inadmisin hace caer por el contrario, el proceso. El efecto del fin
de inadmisin no es paralizar el proceso como lo hace la excepcin. La
excepcin procura suspender para que se corrija lo que hay de irregular a
fin de reanudar. La inadmisin procura, por el contrario hacerlo caer. Si el
fin de inadmisin es acogido se har necesario una nueva instancia si es
posible.

El fin de inadmisin es un medio que procura el rechazo de la accin sin
atacar el procedimiento. La excepcin ataca, por el contrario, el
procedimiento.

El fin de inadmisin no ataca el derecho pretendido. La defensa al fondo
ataca, por el contrario, el derecho alegado. El fin de inadmisin tiene por
objeto negar al demandante el derecho de accin.

Corresponde a quien invoca la inadmisin probar la falta de derecho para
actuar de su adversario.



Como las defensas al fondo y las excepciones de nulidad por
irregularidades de fondo, los fines de inadmisin pueden ser propuestos
en todo estado de causa.

El artculo 45 establece que Las inadmisibilidades pueden ser propuestas
en todo estado de causa, salvo la posibilidad para el juez de condenar a
daos y perjuicios a los que se hayan abstenido, con intencin dilatoria, de
invocarlas con anterioridad.
La intencin dilatoria es apreciada soberanamente por los jueces del
fondo.

Tal y como ocurre en las nulidades de fondo, los fines de inadmisin
deben ser acogidos sin que se tenga que justificar un agravio, an cuando
la inadmisibilidad no resulte de ninguna disposicin expresa. El artculo 46
dispone, en efecto, que Las inadmisibilidades deben ser acogidas sin que
el que las invoca tenga que justificar un agravio y an cuando la
inadmisibilidad no resulte de ninguna disposicin expresa.

Algunos autores distinguen los fines de inadmisin del procedimiento y los
fines de inadmisin ligados al fondo. Los de procedimiento son, segn
stos, aquellos que tienden a hacer la descartar la demanda porque la
accin no ha sido ejercida en condiciones regulares desde el punto de
vista del procedimiento (Solus et Perrot, T.I, No. 316).

Estos fines de inadmisin son deducidos de la falta de inters del
demandante, o de la expiracin del plazo de que se dispona para actuar.

Los fines de inadmisin ligados al fondo son aquellos que tienden a
impedir el acto de hacer valer el derecho que sirve de fundamento a la
demanda, como resulta, por ejemplo, de la inadmisibilidad deducida de la
cosa juzgada, de la inconducta notoria de la madre o de la disparidad de
grupos sanguneos en la accin en investigacin de paternidad natural.

La falta de calidad es igualmente sancionada por un fin de inadmisin
ligado al fondo. Si se pretende que quien acta en justicia no puede
justificar un inters directo y personal y el medio es acogido, la sentencia


que lo sanciona es una decisin de fondo. La parte perdidosa no podra
alegar en segundo grado que se le viol su derecho de defensa.

La investigacin de paternidad natural no pertenece, por ejemplo, ms que
al hijo y, durante su minoridad, a la madre; si el presunto padre opone a la
accin del hijo la falta de calidad y sta es rechazada, la sentencia tendr
que acoger en el dispositivo la demanda y declarar al demandado padre
natural. Si, por el contrario, el fin de inadmisin es acogido, la pretensin
al fondo es rechazada.

El artculo 44 de la ley No. 834 no es limitativo.
La ltima parte del artculo 46 de la ley comentada indica que el artculo 44
no es limitativo y que, por lo tanto, otros casos distintos a los sealados
en este artculo podran dar lugar a inadmisibilidades. Las
inadmisibilidades podran provenir no slo de la ley sino tambin de la
convencin.

El artculo 46 establece que Las inadmisibilidades deben ser acogidas sin
que el que las invoca tenga que justificar un agravio y an cuando la
inadmisibilidad no resulte de ninguna disposicin expresa.

4.2.-Los fines de inadmisin de orden pblico.

Cuando los fines de inadmisin tienen un carcter de orden pblico deben
ser invocados de oficio. El artculo 47 expresa que Los medios de
inadmisin deben ser invocados de oficio cuando tienen un carcter de
orden pblico, especialmente cuando resultan de la inobservancia de los
plazos en los cuales deben ser ejercidas las vas de recurso. El juez no
puede invocar de oficio el medio de inadmisin resultante de la falta de
inters.

Los jueces deben cuidar que los principios sean respetados so pena de
permitir la violacin de una regla de orden pblico. Las reglas de
procedimiento tienen, en efecto, un carcter imperativo y stas no dejan,
en consecuencia a la voluntad de los litigantes, por ejemplo, la seleccin


de la jurisdiccin que deben apoderar ni las formalidades que deben
cumplir.

El texto comentado hace nfasis en el deber de los jueces de invocar de
oficio el fin de inadmisin que resulta de la inobservancia de los plazos en
que deben ser ejercidas las vas de recurso. La sancin que declara la
irrecibibilidad del recurso debe producirse en la misma audiencia, luego de
que el juez ordene a la parte que propone el medio depositar el acto de
notificacin de la sentencia, a los fines de verificar el punto de partida del
plazo. El recurrente habr debido depositar, de todos modos, el acto de
notificacin de la sentencia y adems copia certificada de sta, lo que
permitir a los jueces de la apelacin proceder en audiencia a hacer la
verificacin correspondiente.

Es de orden pblico el fin de inadmisin que resulta de la apelacin de un
fallo preparatorio. El artculo 451 del Cdigo de Procedimiento Civil
dispone que De los fallos preparatorios no podr apelarse, sino despus
de la sentencia definitiva y conjuntamente con la apelacin de sta....

Debe de ser invocado de oficio el medio que resulta de la inadmisin de la
apelacin de una sentencia rendida en ltimo recurso, as como el medio
fundado en que la apelacin ha sido hecha en una forma diferente a la
prevista.
Respecto a este ltimo ejemplo, la Cmara Civil de nuestra Suprema Corte
de Justicia declar inadmisible un recurso de casacin mediante sentencia
de fecha 12 de febrero de 1998, Bol. Jud. No. 1047, Pg. 71, sobre la base
de que el acto de alguacil mediante el cual se emplaz al recurrido, no fue
notificado a persona, ni a su domicilio, sino en el estudio de su abogado.
La Suprema Corte de Justicia dio como motivo: ....que las formalidades
requeridas por la ley para interposicin de los recursos son sustanciales y
no pueden ser substituidos por otros; que la inobservancia de esas
formalidades se sanciona con la inadmisibilidad del recurso,
independientemente de que la misma haya causado o no agravio al
derecho de defensa de la parte que lo invoca...

Esa misma sentencia expresa que el artculo 70 del Cdigo de
Procedimiento Civil, declara la nulidad de los emplazamientos que no han


sido hechos de conformidad con el artculo 68 del mismo Cdigo; que esta
disposicin que es aplicable en toda materia que no haya sido excluida de
manera expresa, dispone que los emplazamientos deben notificarse a la
misma persona o en su domicilio ....; que si el recurrido comparece en la
forma que indica el prrafo final del artculo 36 de la Ley No. 834 de 1978,
de aplicacin general, con el propsito de invocar la irregularidad del
emplazamiento, y por tanto su inefectividad, debe hacerse derecho al
pedimento...

Esta decisin de nuestra Suprema Corte de Justicia, se corresponde con
una sentencia de la Corte de Casacin francesa, que declar inadmisible
el recurso de apelacin que debi haber sido hecho mediante notificacin
a persona o domicilio del intimado, y se hizo en la secretara del tribunal
(civil 2, 11 Juillet 1977, Bull II, No. 182, p. 128).

La Corte de Casacin francesa no considera como viciado en la forma un
acto de apelacin que no haya sido hecho de la manera prevista por la ley
sino que decide que el recurso es inadmisible por ausencia de acto.

Una situacin similar a la anterior ocurre cuando no se cumple con la
formalidad de la apelacin de las sentencias en incidente de embargo
inmobiliario. El artculo 732 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que
Se notificar la apelacin en el domicilio real o electo del intimado,
notificndose al mismo tiempo al secretario del tribunal, quien deber visar
el acto. El acto de apelacin contendr los agravios; todo esto a pena de
nulidad. El acto de apelacin debe ser, adems de las otras diligencias
ordenadas, notificado al secretario del tribunal y visado por ste, de lo
contrario el recurso ser irrecibible.

Debe ser pronunciada de oficio la inadmisibilidad de orden pblico que
resulta de las disposiciones que prohiben los recursos contra las
sentencias sobre incidentes en materia de embargo inmobiliario.

El artculo 730 del Cdigo de Procedimiento Civil, establece que no sern
susceptibles de ningn recurso las sentencias sobre nulidades de forma
del procedimiento, anteriores o posteriores a la publicacin del pliego de
condiciones, ni las que deciden sobre la demanda de subrogacin contra


la parte que ejecute el embargo, siempre que no se hubiese intentado por
causa de colusin o de fraude, ni las que, sin decidir sobre los incidentes,
hicieren constar la publicacin del pliego de condiciones.

Debe ser declarado inadmisible de oficio el recurso de oposicin contra
una sentencia susceptible de apelacin; tambin debe ser invocado de
oficio el fin de inadmisin que resulta de la falta de motivacin del
contredit o impugnacin (artculo 10 de la Ley No. 834).

4.3.-Facultad del juez para invocar de oficio el medio de inadmisin.

El prrafo del artculo 47 expresa que El juez puede invocar de oficio el
medio de inadmisin que resulta de la falta de inters.

Este texto deja a discrecin del juez pronunciar la inadmisibilidad
deducida por falta de inters. Mediante este medio se procura poner fin a
procesos sin motivacin aparente.

Se sabe que el inters necesario para que una accin sea admitida debe
ser jurdico, personal, nacido y actual. No responde a estos caracteres la
accin de individuos, por ejemplo, que considerndose difamados por
pertenecer a una profesin que haba sido atacada de manera vejatoria en
un peridico, demandaron en daos y perjuicios; esta accin fue
declarada inadmisible de oficio por falta de inters debido a que los
demandantes no haban sido nombrados personalmente en la resea
periodstica.

4.4.-Regularizacin del medio de inadmisin.

La inadmisin ser descartada si la causa de la inadmisibilidad ha
desaparecido en el momento en que el juez estatuye y en el caso de que
la regularizacin sea posible.

El artculo 48 dispone que En caso de que la situacin que da lugar a un
medio de inadmisin es susceptible de ser regularizada, la inadmisin ser
descartada si su causa ha desaparecido en el momento en que el juez


estatuye. Ser igual cuando antes de toda exclusin, la persona que tiene
calidad para actuar viene a ser parte en la instancia.

Dicho artculo suscita la imagen de una instancia comprometida por un
litigante sin calidad para actuar en justicia, pero que antes de que el juez
estatuya y antes de que se haya producido una exclusin la persona con
calidad interviene en la instancia, regularizndola.

Debe ser rechazado el fin de inadmisin opuesto a la demanda en daos y
perjuicios por ruptura abusiva del contrato de trabajo, fundamentado en el
hecho de que el despido se materializ en la fecha en que el juez estatuy.

La regularizacin puede intervenir en causa de apelacin an cuando el fin
de inadmisin haya sido pronunciado en primera instancia, ya que el
artculo 48 no hace distincin entre la primera instancia y la apelacin.



SEGUNDA PARTE
INCIDENTES DE LA INSTANCIA.
Autor: Hermgenes Acosta De Los Santos
Juez Cmara Civil y Comercial Corte de Apelacin de Santo Domingo

CAPITULO I
LA UNIN O DESUNIN DE INSTANCIA
1.1-. BASE LEGAL.
Los dos primeros incidentes contemplados por el Nuevo Cdigo de
Procedimiento Civil Francs, son LES JONCTION ET DISJONCTION
DINSTANCES, figuras jurdicas que pueden traducirse como unin y
desunin de instancia. Especficamente, los artculos 367 y 368 del
indicado cdigo se refieren a los mencionados incidentes.

El Viejo Cdigo de Procedimiento Civil Francs no contemplaba los
mencionados incidentes, sin embargo, existan en la prctica jurdica de
ese pas. La misma situacin se presenta en nuestro pas, donde no estn
previstos los referidos incidentes; lo que se explica porque el Cdigo de
Procedimiento Civil vigente es el antiguo francs, con escasas
modificaciones.

No obstante, en la prctica jurdica existen, aunque con el nombre de
fusin de expediente. En lo adelante nos referiremos a dichos incidentes
conforme est previsto en la legislacin francesa; luego expondremos
algunas consideraciones sobre el manejo dado en nuestros tribunales a
los indicados incidentes.

1.2-. CONDICIONES PARA QUE PROCEDAN LOS INCIDENTES.

Segn la interpretacin que hace la doctrina francesa del citado artculo
367, del tambin citado Cdigo de Procedimiento Civil Francs, en todos
los casos en que haya conexidad entre varias instancias el juez puede
ordenar la unin de las mismas para que sean decididas mediante una


misma sentencia. Ordenar la unin de dos instancia es una facultad de los
Jueces, quienes deben tomar en cuenta si la misma favorece y garantiza
una buena administracin de justicia. De igual forma, dicho texto, faculta
al juez a desunir varias instancia que se lleven juntas. En ambos casos, es
necesario que la instancias de que se trate se encuentre pendiente ante un
mismo tribunal
1
.

1.2.1-. NOCIN DE CONEXIDAD.

El legislador no define el trmino conexidad. La misma supone que dos
cuestiones o asuntos de derecho que no tienen la misma causa ni el
mismo objeto, estn unidos por una ligazn tan estrecha que la solucin
dada a una ejerce una repercusin sobre la otra. Se consideran como
ejemplo de conexidad: a-. la accin en ejecucin de contrato y nulidad del
mismo; b-. la accin en valides de embargo y la demanda en
reivindicacin de los bienes objetos del mismo; c-. un primer embargo
inmobiliario y un segundo embargo inmobiliario ms amplio en perjuicio de
un mismo deudor
2
.

En lo que respecta al primero de los ejemplos, lo ms frecuente en
nuestro medio es que la persona demandada en ejecucin de contrato,
cuando entiende que el mismo es nulo, invoca su nulidad como medio de
defensa. Realmente, no se abren dos instancias y en consecuencia,
prcticamente no hay lugar a que la instancia sea incidentada.

Sin embargo, nada impide que el demandado en ejecucin de contrato
interponga la demanda en nulidad del mismo; caso en el cual tendramos
dos tribunales distintos apoderados, a menos que los domicilios de ambas
partes coincidan en la misma jurisdiccin.

Para el caso del departamento judicial de Santo Domingo, existe la
posibilidad de que ambas demanda la conozca un mismo juez, en razn
de que con la ley 50-2000, de fecha 26 de julio del ao 2000, fue eliminada

1
Gerard Couchez Procedure Civile 11 edition. dition. Dalloz, Pars 2000, Pg. 295.
Jean Vincent et Serge Guinchard Procdure Civile. 25e. dition. Dalloz 1999, Pg. 815.
2
Ob cit. Jean Vincent et Serge Guinchard, Pg. 814.


la competencia territorial. Dicha ley, abarca tambin al departamento
judicial de Santiago.

En el segundo de los ejemplos, el tercero que se considera propietario de
bienes embargados, tiene abierta la accin en distraccin de bienes, para
lo cual demandar al guardin o depositario de los bienes de que se trate
y pondr en causa al embargante y al embargado.

La demanda en distraccin se interpone mediante citacin para
comparecer por ante el tribunal del embargo; segn lo dispone el artculo
608 de Cdigo de Procedimiento Civil Dominicano, texto que aunque se
encuentra ubicado en el ttulo de los embargos ejecutivos, es aplicable
para el caso de los embargos conservatorios.

En el tercero de los ejemplos, la unin de los dos embargos, se logra
mediante el incidente del embargo inmobiliario denominado, acumulacin
de embargo. Los artculos 719 al 721 del Cdigo de Procedimiento Civil
Dominicano reglamentan el referido incidente estableciendo la forma y las
condiciones para que dichos embargos puedan ser instruidos y conocido
en una sola instancia.

Los tres casos, dados a modo de ejemplo de conexidad que acabamos de
comentar no dejan dudas en cuanto a la existencia de la referida nocin
de conexidad.

1.2.2-. PODERES DEL JUEZ EN LA APRECIACIN DE LA CONEXIDAD
.

El citado artculo 367 del Nuevo Cdigo de Procedimiento Civil Francs
faculta al juez a ordenar la unin o desunin de oficio, caso en el cual
debe motivar su decisin, ya que no la aprecia de manera soberana, debe
dejar constancia de la conveniencia o utilidad para la buena
administracin de justicia. Cuando la ordena a pedimento de una de las
partes, hace la apreciacin de manera soberana, no est obligado a
motivar la decisin, la cual escapa al control de la casacin
3
.

3


Tanto la nocin de conexidad, como la buena administracin justicia, son
muy subjetiva, ya que se trata de cuestiones de hecho; por esas razones
al legislador le resulta imposible definirlas de manera precisa; labor que
recae en la jurisprudencia. Todo lo anterior justifica el reconocimiento del
poder soberano del juez en tales apreciaciones y la interdiccin de control
por parte de la Suprema Corte de Justicia.

1.2.3-. UNICO TRIBUNAL APODERADO DE LAS INSTANCIAS

En esta ltima condicin no entraremos en detalles, por considerarlo
innecesario, en razn de que ella misma se explica por si sola.

1.3-. TRIBUNAL QUE PUEDE ORDENARLA.

Es normal que sea el tribunal apoderado de las demandas conexas el que
ordene la unin o desunin, sin distinguir el tipo de tribunal. En el caso del
sistema jurdico francs, donde existe un juez de la puesta en estado,
tambin este est facultado para ordenarla, sin embargo, la decisin
tomada en este sentido no liga ni se le impone al juez que conoce del
fondo, conforme a la interpretacin que hace la doctrina francesa del
artculo 766 del Nuevo Cdigo de Procedimiento Civil Francs
4
.

1.4-. RECURSOS CONTRA LA ORDEN DE UNIO O DESUNION.

La decisin que ordena la unin o desunin es una medida de
administracin judicial, segn lo dispone el artculo 368 del Nuevo Cdigo
de Procedimiento Civil Francs. Las decisiones de administrativas judicial
no son susceptibles de recursos ni ordinarios ni extraordinarios, segn lo
dispone el artculo 537 del Nuevo Cdigo de Procedimiento Civil Francs.
De la combinacin de los dos textos indicados resulta que no son
susceptibles de recursos las referidas decisiones.

4


En este orden de ideas la Segunda Cmara Civil de la Corte de Casacin
Francesa, mediante sentencia dictada en fecha 17 de mayo del ao 1993
estableci que de la combinacin de los artculos 368 y 537 resulta que
las decisiones sobre unin o desunin de instancia no son susceptible de
apelacin
5
. Dicha decisin viene a robustecer las reglas claramente
establecidas por los textos indicados.

1.5-. AUSENCIA DE REGLAMENTACIN EN NUESTRO SISTEMA
JURDICO.

Nuestro Cdigo de Procedimiento Civil, ni las leyes especiales procesales
contempla los incidentes de unin y desunin de instancia, no obstante,
la prctica jurdica existe, rigindose por los principios generales del
procedimiento civil. De manera que en este momento nos encontramos en
la misma situacin Francesa anterior a la promulgacin del Nuevo Cdigo
de Procedimiento Civil Francs.

Adems de no existir una reglamentacin los referidos incidentes no
tienen la misma denominacin. En nuestro medio no se habla de unin y
desunin sino de fusin y desglose. La fusin es muy propia del derecho
procesal civil, en cambio el desglose de expediente es ms propio del
derecho procesal penal, lo que no es objeto de este trabajo. En materia
procesal civil, cuando se usa el termino desglose va generalmente
acompaado del termino documentos, se habla del desglose de los
documentos, que como sabemos no es un incidente.

1.6-. LA FUSION DE INSTANCIA .

En nuestra prctica jurdica es frecuente la fusin de instancia en materia
de embargo conservatorio, sean estos especiales o de derecho comn. En
todo embargo conservatorio, se presentan dos demandas, la demanda en
valides y la demanda en cobro o sobre el fondo.

5
Ob. cit. Gerard Couchez, Pg. 294.


Generalmente dichas demandas se introducen mediante un mismo acto,
en tales casos no es necesario hablar de fusin de instancia o de
expediente porque solo se ha abierto una instancia. Sin embargo, aunque
no con mucha frecuencia, la demanda en valides y la demanda al fondo
son llevada separadamente. Ocurre esto, por ejemplo, cuando la persona
que se considera acreedora embarga despus de haber incoado la
demanda sobre el fondo, en tal caso puede producirse la fusin de la
instancia, o como suele llamarse, fusin de expediente. Claro, siempre que
el tribunal apoderado de ambas demandas sea el mismo, y haya sido
apoderado mediante el mismo procedimiento.

A nivel de segundo grado, es procedente la fusin cuando hay varios
recursos contra una misma sentencia, sin que sea necesario que las
partes sean las mismas, ni que se trate de un recurso principal y uno
incidental.

1.7-. VIAS DE RECURSOS EN EL SISTEMA DOMINICANO.

Por principio los recursos ordinarios, apelacin y oposicin, proceden a
menos que el legislador lo prohba de manera expresa; a la inversa los
extraordinario solo proceden en los casos limitativamente indicados por el
legislador. Aunque no tenemos, a diferencia de los franceses, un texto que
defina la naturaleza de la decisin sobre la fusin de instancia o de
expediente, es evidente que la misma no es una verdadera sentencia, sino
una decisin de administracin de justicia.

En Francia, ya lo indicamos precedentemente, el legislador preve que las
medidas de administracin judicial no son susceptibles de apelacin. En
aunque nuestro legislador no se prohbe de manera expresa, es evidente,
que todos los recursos estn cerrado, por el hecho de que no se trata de
una sentencia, decisiones que son las nicas que pueden ser recurrida.

1.8-. IMPORTANCIA DE LA FUSIN DE INSTANCIA.

La fusin de instancia tiene mltiples ventajas. Permite ahorrar tiempo y
recurso y en fin la justicia se hace menos costosa. Pero, lo ms importante


es que evita la emisin de fallos contradictorio. Todo lo anterior conduce a
garantizar una buena administracin de justicia.

CAPITULO II
INTERRUPCION DE LA INSTANCIA
2.1-. BASE LEGAL DE LA INTERRUPCION.

Aunque en nuestro Cdigo de Procedimiento Civil no aparece un ttulo
relativo a la interrupcin de la instancia; el ttulo XVII que se refiere a la
renovacin de instancia y constitucin de nuevo abogado y que
comprende los artculos del 342 al 351, en casi su totalidad trata la
interrupcin de instancia. En consecuencia, dicho ttulo constituye la base
legal de la interrupcin de la instancia, y la de su solucin legislativa que
es la renovacin de instancia o la constitucin de nuevo abogado, segn
el caso de que se trate.

En dichos textos legales se establece: a-. Los casos o acontecimientos
capaces de interrumpir la instancia, b-. El estado del proceso en que los
acontecimientos previstos pueden ser capaces de interrumpir la instancia;
c-. Los efectos de la interrupcin de la instancia; d-. Los mecanismos y
formalidades procesales necesarios para vencer la interrupcin y lograr la
continuacin de la instancia; e-. las condiciones para que pueda
interrumpirse la instancia; entre otros aspectos.

En Francia la interrupcin de la instancia, como incidente est regulada
por los artculos del 369 al 376, del Nuevo Cdigo de Procedimiento Civil.

2.2-. NOCIN DE INTERRUPCION.



La instancia se interrumpe cuando se producen acontecimientos que
modifican la situacin de una de las partes o la de su bogado, de tal forma
que no es posible continuar con la misma hasta tanto no se cumpla con
las formalidades previstas por el legislador
6
.

Con la interrupcin lo que se produce es una ruptura de la relacin creada
con la interposicin de la demanda o del recurso. Sin embargo no se trata
del aniquilamiento definitivo del procedimiento, aunque el mismo no puede
continuarse sin previamente haberse cumplido con las formalidades
previstas
7
.

La interrupcin de instancia no es ms que un incidente que tiene como
consecuencia hacer cesar provisionalmente el proceso, con la finalidad de
asegurar el ejercicio adecuado y eficiente del derecho de defensa de la
parte que se qued sin abogado, o de los herederos de la parte que ha
fallecido, por ejemplo
8
.

2.3.- CAUSAS DE LA INTERRUPCION DE LA INSTANCIA.

El artculo 344 del Cdigo de Procedimiento Civil Dominicano, solamente
preve dos casos en los cuales tiene lugar la interrupcin de la instancia y
que son los siguientes: a-. La muerte de una de las partes y b-. Los
fallecimientos, dimisiones, interdicciones o destituciones de los abogados.

El texto indicado anteriormente es completado por el artculo 345 del
mismo cdigo, al establecer que no interrumpiran la instancia, ni el cambio
de estado de las partes ni la cesacin de las funciones que le daban
calidad para actuar a una determinada persona.
Los citados artculos 344 y 345 dejan claramente establecido que en
nuestro sistema procesal vigente, y en lo que respecta a las partes,
solamente su muerte es capaz de interrumpir la instancia.

El hecho de que una persona adquiera durante el desarrollo de la instancia
la capacidad de ejercicio que no tena al momento en que se inici la

6
Froilan Tavarez, volumen I y II Elementos de Procedimiento Civil Dominicano, Pg.334.
7
Ob. Cit. Gerard Couchez, Pg.295.
8
Dalloz action, 1998 Droit et Pratique de la Procedure Civile Pg.811.


misma, y la consecuente cesacin en la funcin del tutor, no produce la
interrupcin de la instancia; lo que implica que la decisin dictada en
contra del tutor en tales circunstancias es regular y vlida.

De igual forma el cambio de estado de una de las partes durante el
transcurso de la instancia tampoco interrumpe la instancia. De manera
que, por ejemplo, es vlida la decisin pronunciada en contra de una parte
que fue declarada en estado de quiebra o que perdi sus derechos civiles
y polticos, con anterioridad a dicho pronunciamiento.

Los textos comentados, son los equivalentes a los textos franceses
anteriores a la promulgacin del Nuevo Cdigo de Procedimiento Civil
Francs. No sin razn, una parte importante de los tribunales franceses
de aquella poca, produjeron sentencias que claramente se distanciaban
del contenido de los referidos textos.

Mediante sentencia dictada por la Corte de Apelacin de Toulusse, el 16
de abril del 1918, se estableci el criterio de que la decisin dictada en
contra de un tutor despus que el incapaz haba adquirido la mayoridad ,
era nula aunque el acontecimiento no le hubiere sido notificado a la parte
adversa
9
.

Posteriormente y mediante las sentencias de las Cmaras Civiles reunidas,
dictadas en fecha 12 de agosto del ao 1823 y 10 de julio del ao 1927,
as como mediante sentencia de la Corte de Apelacin de Toulusse del 26
de febrero del ao 1834, se mantuvo el criterio anterior, pero,
condicionado a una notificacin vlida del acontecimiento hecho a la parte
adversaria
10
.

La Corte de apelacin de Bordeaux el 20 de febrero del ao 1860, y la de
Pars el 18 de marzo del ao 1875 y 18 de abril de 1889, mantuvieron
criterios similares en relacin a la declaratoria de quiebra de una de las
partes antes de que el asunto estuviera en estado de recibir fallo;
exigindose en tal sentido una nueva demanda en contra del sndico de la
quiebra
11
.

9
Nota No.14 al artculo 345 del Viejo Cdigo de Procedimiento Civil Francs, edicin del ao 1911.
10
Nota no.11 del artculo 345 del Viejo Cdigo de Procedimiento Civil Francs, edicin del ao 1911.
11
Nota nos.26 y 27 del artculo 345 del Viejo Cdigo de Procedimiento Civil Francs, edicin del ao 1911.


2.4-. CAUSAS DE INTERRUPCIN CONTEMPLADAS EN EL NUEVO
CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL FRANCES.

Contrario a lo que ocurra en el viejo rgimen francs, (que es el vigente en
nuestro pas), el Nuevo Cdigo de Procedimiento Civil Francs preve
numerosos causas de interrupcin de la instancia
12
.

Los acontecimientos capaces de interrumpir la instancia estn
contemplados en los artculos 369 y 370 del indicado cdigo. El primero
de los textos se refiere a aquellos que producen la interrupcin de manera
automtica, sin necesidad de notificacin ni del cumplimiento de ninguna
otra formalidad. Dichos acontecimientos son la adquisicin de la
mayoridad del menor que es parte en la instancia, cesacin de las
funciones del abogado cuando la representacin es obligatoria y la
declaratoria de quiebra. Se trata, segn la doctrina moderna de una
enumeracin limitativa, no enunciativa
13
.

La adquisicin de la mayoridad , en el transcurso de la instancia, de quien
al inicio de la misma era menor de edad, y en consecuencia, tuvo que ser
representado por un tutor se justifica por la cesacin o terminacin de la
funcin del tutor y por el inters del legislador de evitar un relajamiento o
aflojamiento en la defensa de los intereses del antiguo incapaz y para
permitirle a ste que accione directamente y tome todas las medidas que
considere tiles en una instancia en la cual l es parte
14
.

La interrupcin de la instancia por la causa indicada solo se produce
cuando el menor adquiere la capacidad de ejercicio a consecuencia de
haber alcanzado la mayoridad . No se produce la interrupcin como
consecuencia de la emancipacin
15
.

En nuestro sistema jurdico es posible que un menor logre la capacidad de
ejercicio, aunque no haya alcanzado la mayoridad , a consecuencia del

12
13
Ob. Cit, Dalloz action, Pg.812.
14
15


matrimonio, segn lo dispone el artculo 476 del Cdigo Civil Dominicano,
y a consecuencia de la autorizacin para ejercer el comercio dada por su
padre y a falta de este por su madre, cuando el menor haya cumplido 15
aos.

En cuanto a la cesacin de las funciones del abogado, conviene resaltar
que la misma solo interrumpe la instancia en las materias donde la
representacin o asistencia jurdica es obligatoria. No se interrumpe la
instancia cuando el abogado haya cesado en sus funciones, como
consecuencia de la revocacin del mandato ad-litem. Este ltimo aspecto
constituye una solucin vieja, que tradicionalmente se ha justificado por el
riesgo de colusin entre la parte y su mandatario
16
.

En los casos o acontecimientos contemplados en el citado artculo 370 del
tambin citado cdigo, la interrupcin se produce a partir de la
notificacin a la parte adversa. Pero, si existe pluralidad de partes, la
notificacin a una parte de ellos no es suficientes, es necesario que se le
notifique a todos. Adems es necesario que en la notificacin se
manifieste claramente la intencin de provocar la interrupcin. Aunque, no
es necesario aportar la prueba del acontecimiento al momento de realizar
dicha notificacin, siendo vlido hacerla con posterioridad, siempre y
cuando la otra parte lo requiera
17
.

Los acontecimientos previstos por el citado artculo son los siguientes: a-.
Deceso de las partes en los casos en que la transmisin de la accin es
posible; b-. Cesacin de la funcin del representante de un incapaz; c-.
perdida o adquisicin de la capacidad de una parte para estar en justicia
18
.

El deceso de una parte ocasiona la interrupcin en las materias en las
cuales la accin es transmisible; cuando ella no lo es el deceso tiene una
consecuencia ms radical, la extincin de la instancia
19
.

En lo que se refiere a las personas morales, tradicionalmente no se
aceptaba la asimilacin de su liquidacin al deceso de una persona fsica.

16
17
Ob. Cit, Dalloz action, pgs.814 y 815.
18
Ob. Cit. Gerard Couchez, Pg.295.
19
Ob. Cit, Dalloz action, Pg. 815.


Sin embargo, mediante sentencia del 7 de marzo del ao 1990, la Cmara
Social de la Suprema Corte de Justicia, reconoci la disolucin de una
persona moral como una causa de interrupcin de la instancia
20
.

2.5-.CONDICIONES PARA QUE PUEDA OPERAR LA INTERRUPCIN

De la lectura y examen del artculo 344 del Cdigo de Procedimiento Civil
Dominicano, se deduce que la interrupcin de la instancia solo puede
producirse antes de que el asunto se encuentre en estado de recibir fallo.
En dicho texto se establece que en los asuntos que no se encuentren en
estado sern nulos los procedimientos llevados a cabo con posterioridad
a la notificacin de la muerte de una de las partes o del fallecimiento,
dimisin, interdiccin o destitucin del abogado de una de las partes, sino
ha habido constitucin de nuevo abogado, para el ltimo caso.

Cabe preguntarse cundo se considera que un asunto se encuentra en
estado de recibir fallo?. La respuesta la da el legislador dominicano, en el
artculo 343 del Cdigo de Procedimiento Civil, donde se establece que
es a partir del momento en que se hayan principiado los debates, es decir,
a partir del momento en que las conclusiones se hayan presentado de
manera contradictoria en audiencia. Lgicamente que lo anterior es refiere
a las materias en que los debates se desarrollan de manera verbal.

En las materias en las cuales las conclusiones se presentan por escrito, el
asunto se encuentra en estado de recibir fallos a partir de la fecha en que
vencen los plazos otorgados para las producciones y rplicas. Esto es,
para el caso hipottico en que las partes hayan solicitado plazos y el
tribunal se lo haya concedido a tales fines; en ausencia de tales plazos, el
punto de partida sera la fecha en que las partes concluyeron al fondo o
sobre un incidente.

En materia civil ordinaria, las parte tienen el derecho a que se le concedan
plazos de hasta 15 das para escrito de rplica y contrarrplica, segn lo
dispone el artculo 78 del Cdigo de Procedimiento Civil Dominicano. En
este aspecto cabe hacer referencia a que se ha convertido en una prctica

20
Ob. Cit, Dalloz action, Pg. 815.


el otorgamiento por parte de los tribunales de plazos no solo para rplica y
contrarrplica, sino adems para escrito ampliatorio de conclusiones.

Oportuno es destacar que al igual que en la legislacin francesa, en la
nuestra se contemplan dos modalidades de interrupcin, que son la que
se produce de manera automtica y la que se produce a partir de una
notificacin.

Tal y como se estableci precedentemente, la muerte de una de las partes
interrumpe la instancia a partir del momento en que se notifica a la parte
adversa la ocurrencia de tal acontecimiento. Consideramos vlidos y
aplicables en nuestro sistema jurdico, los criterios doctrinales externados
a propsito del estudio de los artculo 369 del Nuevo Cdigo de
Procedimiento Civil Francs, en lo relativo a que en los casos de pluralidad
de partes, es necesario notificar a todas las partes, y que en dicha
notificacin debe expresarse claramente la intencin y el inters de que la
instancia sea interrumpida, aunque las pruebas del acontecimiento
pueden aportarse con posterioridad, si la parte adversa as lo requiere.

En el caso de los acontecimientos que afectan la situacin del abogado de
una de las partes, la interrupcin de la instancia se produce de manera
automtica, sin que sea necesaria la notificacin de dicho acontecimiento.
Esta diferencia se explica porque la muerte de una de las partes puede
pasar inadvertida no as los acontecimientos que afectan al abogado, en
razn de que este desempea una funcin pblica, en su calidad de
auxiliar de la justicia.


2.6-. EFECTOS DE LA INTERRUPCION DE LA INSTANCIA.

La instancia queda paralizada provisionalmente hasta tanto cumpla con
las formalidades prevista por el legislador. Para el caso de la muerte de
una de las partes, debe procederse a la renovacin de instancia, y para el
caso de la cesacin en las funciones del abogado, debe procederse a la
constitucin de nuevo abogado. A las indicadas formas de vencer o salvar
la interrupcin me referir ms adelante.

Los actos y las sentencias dictadas con posterioridad a la interrupcin de
la instancia, son nulos, segn lo dispone el artculo 344 del Cdigo de
Procedimiento Civil Dominicano.

La doctrina francesa, al analizar el artculo 372 del Nuevo Cdigo de
Procedimiento Civil Francs, que es equivalente, al citado artculo 344 de
nuestro Cdigo de Procedimiento Civil Dominicano, sostiene que en
principio los actos y las sentencias posteriores a la interrupcin de la
instancia se consideran inexistente a menos que el beneficiario de la
interrupcin lo haya confirmado de manera expresa o tcita
21
.

En este mismo sentido tambin se afirma que la nulidad prevista es de
carcter privada, y tiene como finalidad proteger los intereses de los
herederos en caso de la muerte de una de las partes; y los intereses de
una de las partes en caso de cesacin de las funciones del abogado. Lo
anterior explica que los interesados puedan subsanarla, solucin admitida
tradicionalmente
22
.

2.7-. RENOVACIN DE LA INSTANCIA Y CONSTITUCIN DE NUEVO
ABOGADO.

Como habamos indicado anteriormente cuando la interrupcin se
produce como consecuencia de la muerte de una de las partes es
necesario proceder a la renovacin de la instancia para que pueda

21
Ob. Cit. Jean Vincent et Serge Guinchard, Pg.816.
22


superarse dicha interrupcin sta pueda continuar sin que se lesionen los
intereses de los herederos del de cujus. Cuando el abogado de una de las
partes cesa en sus funciones, es necesario la constitucin de nuevo
abogado.

La renovacin de instancia se realiza o formaliza mediante acto de
abogado a abogado, segn lo dispone el artculo 347 del Cdigo de
Procedimiento Civil Dominicano. Al heredero o a los herederos debe
drsele el plazo determinado en el ttulo de los emplazamientos, segn lo
dispone el artculo 346 del Cdigo de Procedimiento Civil Dominicano; Y
en el caso de la cesacin del abogado el plazo debe otorgrsele a la parte
de que se trate.

Es importante recordar que el plazo de los emplazamientos en relacin a
las personas domiciliadas en la Repblica Dominicana es el de la octava
franca, es decir, ocho das francos, conforme lo consagra el artculo 72 del
mencionado cdigo. El mismo texto legal preve un plazo ms corto para
los casos que requieran celeridad, permitiendo el emplazamiento a breve
trmino.

Mientras que para las personas que no tienen domicilio en el pas , el
legislador dominicano dispone en el artculo 73 del mencionado cdigo
plazos que varan dependiendo de la ubicacin geogrfica del pas
extranjero en que se encuentre la parte.

2.7.1-. PROCEDIMIENTO DE LA RENOVACIN DE INSTANCIA Y
CONSTITUCIN DE NUEVO ABOGADO.

Conforme lo dispone el artculo 348 y 349 del Cdigo de Procedimiento
Civil la renovacin de instancia y la constitucin de nuevo abogado, es un
procedimiento incidental a la instancia interrumpida y que se pretende
continuar. En consecuencia se trata de un procedimiento que debe
instruirse de manera sumaria y separada. El tribunal debe dictar una
sentencia declarando renovada la instancia o la constitucin de nuevo
abogado y disponiendo que se proceda con arreglo a las ltimas
actuaciones procesales.


Propicia es la ocasin para dejar constancia de que a pesar de estar
vigente el procedimiento indicado desde la adopcin y conversin en ley
nacional del Viejo Cdigo de Procedimiento Civil Francs, es decir hace
ms de dos siglos, los textos que lo consagran son letra muerta, como
ocurre con muchos otros del mismos cdigo y de otros cdigos tambin
de origen francs.

Generalmente en la prctica de nuestros tribunales, cuando se produce la
cesacin del abogado de una de las partes, dicho acontecimiento se da
a conocer en la audiencia que se conoce de la instancia interrumpida. El
juez al comprobar la situacin prorroga dicha audiencia y fija una nueva a
los fines de que la parte tenga la oportunidad de constituir nuevo
abogado, o en otros casos, el abogado de la otra parte intima a la parte
que se ha quedado sin abogado para que constituya nuevo abogado, en el
plazo de la octava franca.

Sin que haya un procedimiento diferente al que se interrumpi y sin que
haya sentencia; si hay constitucin de nuevo abogado se continua el
procedimiento de manera contradictoria y si no hay constitucin de nuevo
abogado, en el plazo otorgado, el procedimiento se conoce en defecto por
falta de concluir.

En el caso de la muerte de una de las partes, generalmente, el abogado de
dicha parte lo comunica en la prxima audiencia y solicita el reenvo de la
misma para que los herederos del de cujus puedan continuar con la
instancia.

Tambin ocurre que el abogado de la parte que ha fallecido se lo notifica a
la otra parte, y esta ltima intima a los herederos del de cujus en el ltimo
domicilio conocido de ste, para que estos den a conocer sus nombres y
de esta forma poder continuar con el procedimiento en su contra, con la
advertencia de que de no obtemperar el procedimiento se continuara en
su contra de manera innominada.



Tampoco en esta eventualidad se dicta una nueva sentencia en la cual se
declare renovada la instancia y se ordene la continuacin de la misma a
partir del ltimo acto realizado antes de la interrupcin.

Realmente, en la prctica la instancia se interrumpe cuando ocurren los
sealados acontecimientos y se continan luego de la constitucin de
nuevo abogado o de que los herederos ocupen la posicin de su
causante, o en todo caso, luego de vencido el plazo de la octava franca.
Pero no se agota un procedimiento y menos an se dicta sentencia en la
forma prevista en los citados artculos 347 y 348 del mencionado Cdigo
de Procedimiento Civil.

En el Nuevo Cdigo de Procedimiento Civil Francs, la renovacin de
instancia y constitucin de nuevo abogado esta prevista en los artculo
373 y 374, textos legales que guardan un parecido marcado con nuestros
artculos 347 y 348.

La doctrina francesa al analizar dichos textos seala que hay dos
modalidades de renovacin de instancia y de constitucin de nuevo
abogado. La voluntaria que es aquella donde la parte beneficiaria de la
interrupcin toma la iniciativa en el procedimiento; y la forzosa que es la
que se reinicia por la va de la citacin cuando el beneficiario no toma la
iniciativa
23
.

La citacin que hace la parte adversa, es decir, aquella que no se
beneficia de la interrupcin de la instancia, es una demanda incidental que
debe contener la indicacin del objeto y de los abogados constituidos de
la causa. Es necesario en consecuencia una decisin en tal sentido. No se
admite que pueda decidirse el fondo y el incidente en una misma
sentencia
24
.

De acuerdo con el artculo 374 del Nuevo Cdigo de Procedimiento Civil
Francs, la instancia interrumpida debe reiniciarse en el estado en que se
encontraba en el momento en que se produjo la interrupcin
25
.

23
Ob. Cit. Gerard Couchez, Pg. 296.
24
25


El indicado texto es el equivalente al citado artculo 349 del tambin
citado Cdigo de Procedimiento Civil, en cuya parte in fine se establece
que: ...se pronunciar fallo renovando la causa, y disponiendo que se
proceda con arreglo a los ltimos trmites....
CAPITULO III
LA SUSPENSIN DE LA INSTANCIA

3.1-. BASE LEGAL.

Realmente no puede hablarse de una reglamentacin relativa a la
suspensin de la instancia. No existe en el Cdigo de Procedimiento Civil
ningn ttulo en relacin a este incidente. Tampoco existe un texto
especfico que de manera general establezca los casos en los cuales se
produce la suspensin de la instancia; solo nos encontramos con textos
aislados que establecen casos especficos en los cuales se suspende la
instancia
26
.

3.2-. CASOS EN LOS CUALES SE SUSPENDE LA INSTANCIA.

Previo al establecimiento de dichos casos conviene indicar que los
mismos son ajenos a las partes, contrario a lo que ocurre con la
interrupcin donde los mismos afectan la situacin de las partes o la de
los abogados .

Hay casos obligatorios de suspensiones de la instancia y en
consecuencia se les imponen al Juez; mientras que otras son facultativa, y
en tal sentido no se les imponen a este ltimo.

3.2.1-. SUSPENSIONES OBLIGATORIAS.

26
Artagnan Prez Mndez, Procedimiento Civil Tomo II, Editora Taller, Santo
Domingo Repblica Dominicana, 1988, pginas 236-237.



La instancia se suspende por disposicin expresa de la ley, entre otros
casos, por los siguientes :

a-. la accin penal suspende la accin civil, segn el artculo 3 del Cdigo
de Procedimiento Criminal. En dicho texto se establece que la accin civil
puede ser llevada accesoriamente o separadamente a la accin pblica;
pero en este ltimo caso, lo penal mantiene en estado a lo civil, lo cual
implica que la instancia abierta con motivo de la ltima accin se
mantendr suspendido o como se suele llamar con ms frecuencia,
sobreseda hasta tanto haya una decisin en lo penal con autoridad
irrevocable de la cosa definitivamente juzgada.

Es obvia la necesidad de que la accin civil y la accin penal hayan
nacido de un mismo y nico hecho para que haya lugar a la suspensin o
sobreseimiento de la instancia abierta en la jurisdiccin civil. De no
cumplirse dicha condicin no hay lugar a la aplicacin del texto de
referencia.

b-. la interposicin del recurso de apelacin y o del recurso de oposicin,
en contra de una sentencia interlocutoria o definitiva sobre incidente,
suspende la instancia principal en la cual surgi la sentencia recurrida, al
tenor de las disposiciones del artculo 457 del Cdigo de Procedimiento
Civil Dominicano.

Conviene resaltar que es necesario que se trate de sentencia que no
hayan decidido lo principal y que puedan ser apelada inmediatamente, es
decir que no sean sentencias preparatorias.

Cuando ya existe una sentencia sobre lo principal, el plazo y la
interposicin del recurso de apelacin o el de oposicin, lo que
suspende es la ejecucin de la sentencia, ya que no hay lugar a la
suspensin de la instancia, pues ella termina con el pronunciamiento de
la sentencia. Sin embargo, existe una tesis contraria a la expuesta, se
afirma que es posible la suspensin de la instancia con posterioridad al
pronunciamiento de la sentencia porque la interposicin del recurso


ordinario pone a los litigantes en la misma situacin en que se
encontraban antes de la decisin
27
.

c-. el recurso de casacin en materia civil seguido de demanda en
suspensin, e interpuesto en contra de una sentencia interlocutoria o
definitiva sobre incidente, suspende la instancia abierta con el recurso de
apelacin y de la cual surgi la sentencia recurrida en casacin, segn lo
dispone el artculo 12 de la ley No. 3726 del 29 de diciembre del ao 1953,
sobre procedimiento de casacin.

El recurso de casacin ha sido calificado por la doctrina como de carcter
especial, por lo que no tiene efectos suspensivos en materia civil; salvo lo
que dispone el citado artculo 12 de la tambin citada ley sobre
procedimiento de casacin. El indicado artculo dispone que el recurso de
casacin produce un efecto suspensivo de pleno derecho en materia de
separacin de bienes, nulidad de matrimonio, cancelacin de hipoteca e
inscripcin en falsedad.

d-. el plazo y la interposicin del recurso de le contredit o impugnacin
suspende la instancia de la cual surgi la decisin sobre la competencia o
sobre conexidad o litispendencia, de acuerdo con lo que establece el
artculo 9 de la ley No.834 del 15 de julio del ao 1978.

En efecto, el referido artculo 9 de la indicada ley No. 834 dispone que la
instancia es suspendida hasta la expiracin del plazo para intentar la
impugnacin (le contredit), y en caso de producirse la impugnacin (le
contredit), hasta que la Corte de apelacin haya rendido su decisin. El
trmino Corte debe interpretarse en este caso como tribunal de apelacin,
de manera tal que cuando el recurso de que se trata es interpuesto en
contra de una decisin del juzgado de paz, la suspensin de la instancia
se mantiene hasta tanto el tribunal de primera instancia correspondiente
decida el recurso.

El plazo para interponer el recurso de referencia, es de 15 das contados a
partir de la fecha de la decisin objeto del recurso, en aplicacin del
artculo 10 de la indicada ley 834. Conviene aclarar que el punto de partida

27
Ob. cit. Artagnan Prez Mndez, Pg.237.


del plazo es la fecha de la sentencia a condicin de que la misma haya
sido pronunciada en presencia de las partes o estando debidamente
citados, segn lo ha reconocido tanto la jurisprudencia como la doctrina
francesa y dominicana.

e-. La denegacin de actos suspende la instancia en la cual surgi el acto
denegado, segn lo dispone el artculo 357 del Cdigo de Procedimiento
Civil Dominicano. La denegacin de un acto supone el desacuerdo o la
aceptacin de una parte en el proceso en relacin con una actuacin
procesal realizada por su abogado.

El abogado que representa a una parte, en principio, es quin decide las
actuaciones procesales que conviene realizar en beneficio de su
representado, ya que se trata de una persona con los conocimientos
procesales adecuados para tomar tales decisiones. De manera que desde
el momento que la parte lo responsabiliza del expediente de que se trate,
no tiene que pedir autorizacin a su representado para la instrumentacin
y notificacin de un determinado acto o para formular determinadas
conclusiones.

No obstante, la libertad de que goza el abogado en sus actuaciones tiene
lmites segn lo dispone el artculo 352 del Cdigo de Procedimiento Civil
Dominicano. El indicado texto exige de un poder especial cuando el acto
procesal o las conclusiones se refieran a oferta, manifestaciones o
consentimientos.

A modo de ejemplo, podemos indicar, que el abogado del demandado
necesita de un poder especial para darle aquiescencia a la demanda o
para retirar la demanda reconvencional; y el abogado del recurrente para
darle aquiescencia al recurso.

El poder no tiene que ser autntico, basta con que sea especial. Especial
significa, que se seale de manera especfica la autorizacin dada por la
parte, para, por ejemplo, desistir de la demanda o del recurso. No es
necesario que se elabore un poder separado, de manera que si en un
contrato de cuota litis, adems de indicarse los aspectos propio de este
tipo de contrato se hace constar que el abogado podr desistir de


cualquier accin, no es necesario cuando se presente la oportunidad de
tal desistimiento la elaboracin de otro poder a tales fines.

El artculo 357 del Cdigo de Procedimiento Civil Dominicano establece
que la suspensin de la instancia se mantiene hasta que la accin iniciada
sea decidida de manera definitiva e irrevocable. Sin embargo, el tribunal o
corte tiene la facultad de establecerle un plazo al demandante en
denegacin para que la haga juzgar; vencido el mismo cesa la
suspensin.

Creemos que la fijacin de un plazo para que se juzgue la denegacin
puede presentar dificultades en la prctica, ya que es difcil determinar el
plazo exacto en que puede terminar un proceso. Adems, en el proceso
intervienen actores diferentes al demandante. Esto ltimo implica la
necesidad de saber a quin imputarle la falta cuando el procedimiento no
se agote en el plazo previsto. La continuacin de la instancia al
vencimiento del plazo solo procedera si la denegacin no se juzg por
causas atribuibles al demandante en denegacin.

3.2.2-. SUSPENSIONES FACULTATIVAS.

Tal y como ocurre con las suspensiones obligatorias, los casos en los
cuales el juez goza de soberana para determinar si suspende la instancia
o por el contrario la contina, estn dispersos en nuestro Cdigo de
Procedimiento Civil y en leyes especiales.

A modo de ejemplo podemos citar el caso del procedimiento de embargo
inmobiliario, en el cual el juez goza de soberana para determinar si
suspende o no la instancia en su totalidad, ante una demanda en
distraccin en relacin a una parte de los inmuebles objetos del embargo,
de conformidad con el artculo 727 del Cdigo de Procedimiento Civil
Dominicano.

3.3-. EFECTOS DE LA SUSPENSIN DE LA INSTANCIA.



La instancia permanece suspendida mientras persista el acontecimiento
procesal que la caus. En el caso de un recurso en los trminos y
condiciones explicados, la suspensin de la instancia se mantiene hasta la
fecha que haya sentencia en relacin al recurso.

Al desaparecer el obstculo, la suspensin cesa de manera automtica,
sin que la parte interesada en la continuacin de instancia tenga que llenar
ningn tipo de formalidad
28
.

3.4-. RECURSOS CONTRA LA DECISIN QUE SUSPENDE LA
INSTANCIA

Como se trata de una sentencia, en principio es susceptible de los
recursos ordinarios, ya que no hay ningn texto que de manera expresa lo
prohba.

En la actualidad en Francia es posible el recuso de apelacin segn se
desprende de la interpretacin y comentarios que hace la doctrina del
primer prrafo del artculo 380 del Nuevo Cdigo de Procedimiento Civil
Francs. Pero dicha apelacin est condicionada a que se obtenga la
autorizacin del Primer Presidente de la Corte de Apelacin. El Presidente
estatuir en referimiento y conceder la autorizacin si existen motivos
legtimos que la justifiquen
29
.

28
Ob. cit. Dalloz Action, Pg. 808.
29
Ob. Cit. Gerard Couchez, Pg. 296-297.


CAPITULO IV
DEMANDAS INCIDENTALES
4.1-. ASPECTOS GENERALES.

La regla de la inmutabilidad del proceso exige que la parte, la causa y el
objeto de la instancia permanezcan sin variacin hasta el final de la
misma.

La estabilidad de los elementos de la instancia es necesaria, ya que de
esta forma se evitan las sorpresas y las maniobras; en cierto sentido la
inmutabilidad del proceso constituye una garanta de buena justicia
30
. Sin
embargo, la referida regla no es un dogma, de manera que bajo ciertas
condiciones se permite a las partes agregar en el curso de la instancia
ciertas pretensiones a las originales y que integren a personas que en el
origen de la instancia eran extraas a la misma
31
.

A diferencia de lo que ocurre con los incidentes de la instancia las
demandas incidentales no se refieren a la marcha del proceso, sino que
tienen que ver con asuntos de fondo del proceso. Como se ha indicado
precedentemente de lo que se trata es de agregar pretensiones diferentes
a las originales o de integrar persones que en el origen de la instancia eran
terceros.

Los artculos del 63 al 70 del Nuevo Cdigo de Procedimiento Civil
Francs contempla tres tipos de demandas incidentales: las demandas
adicionales formadas por el demandante, las demandas reconvencionales
formadas por el demandado, la intervencin voluntaria formada por un
tercero y la demanda en intervencin forzada formada por una cualquiera
de las partes
32
. Con las primeras de las demandas(reconvecnionales y
adicionales) se modifican los elementos objetivos de la instancia y con las
segunda de las demandas (intervencin voluntaria y forzosa) se modifican
los elementos sujetivos de la instancia
33
.

30
31
32
33


4.2.-LAS DEMANDAS ADICIONALES
4.2.1- BASE LEGAL
El artculo 464 que forma parte del ttulo relativo al recurso de apelacin
trata sobre la interdiccin de demandas nuevas a nivel de segundo grado
e indicas las excepciones admitidas. Dichas excepciones son las
reclamaciones de intereses, rditos, alquileres y otros accesorios,
vencidos desde la sentencia de primera instancia. Como se observa el
legislador deja abierta la posibilidad de que se puedan agregar hasta en
segundo grado pretensiones nuevas pero que tengan relacin con las
originales.

Aunque en el indicado texto la intencin del legislador no fue regular las
demandas adicionales es evidente que de manera accidental las
mencionas, y en consecuencia el mismo le sirve de base legal. No hay
ninguna otra mencin en nuestro Cdigo de Procedimiento Civil en
relacin a la referida demanda adicional, por lo que es correcto afirmar
que en la actualidad, al igual que los franceses antes del Nuevo Cdigo de
Procedimiento Civil, carecemos de una reglamentacin en la materia
tratada. Actualmente los artculos 65 y 70 del Nuevo Cdigo de
Procedimiento Civil Francs se refieren a las demandas adicionales.

4.2.2-.DEFINICIN Y CONDICIONES DE ADMISIBILIDAD DE LA
DEMANDA ADICIONAL.

De acuerdo con el artculo 65 del Nuevo Cdigo de Procedimiento Civil
Francs la demanda adicional es una pretensin nueva emanada del
demandante, mediante la cual el modifica sus pretensiones originales, sea
restringindolas o aumentndolas
34
.

Segn el artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil Dominicano las
pretensiones perseguidas con las demandas adicionales deben ser
accesorias a las pretensiones originales; la misma condicin es exigida

34
Ob. Cit. Dalloz Action, Pg. 569.


por el legislador francs, segn lo dispone el artculo 70 del Nuevo Cdigo
de Procedimiento Civil Francs.

El legislador dominicano en el citado artculo 64 indica algunas de las
pretensiones que tienen relacin o son accesoria a las originales y que en
consecuencia pueden ser objeto de una demanda adicional. El texto no
hace una enumeracin limitativa, ya luego de mencionar algunas
pretensiones termina indicando, otros accesorios. De manera que
podemos afirmar que en todos los casos en que el tribunal entienda que
hay accesoriedad o relacin entre la pretensin original y la que constituye
el objeto de la demanda adicional, debe acogerla o admitirla.

4.2.3-. EFECTOS DE LA DEMANDAS ADICIONALES.

La demanda incidental puede aumentar o disminuir el objeto de la
demanda y el Juez apoderado est en la obligacin de fallar la nueva
demanda so pena de denegacin de justicia.

4.3-. DEMANDAS RECONVENCIONALES.
4.3.1-. BASE LEGAL

Cuando nos referimos a la base legal de de la demanda adicional
indicbamos, que solo el artculo 464 la mencionaba de manera indirecta,
lo mismo ocurre con la demanda reconvencional. El referido texto
establece que es posible una demanda nueva a nivel del segundo grado
cuando esta se produzca como medio de defensa en la accin principal;
evidentemente que aunque el legislador dominicano no utiliza el trmino
demanda reconvencional, es a ella a la cual se refiere, conforme la
definicin de la misma que daremos ms adelante.

Por las mismas razones explicada a propsito de la base legal de la
demanda adicional, y a las cuales remitimos, entendemos que no existe
una reglamentacin de la demanda reconvencional. En la actualidad esta
demanda est reglamentada en Francia por los artculos 63, 64 y 70 del
Nuevo Cdigo de Procedimiento Civil Francs.


4.3.2-. DEFINICIN Y CONDICIONES DE RECIBILIDAD

El artculo 64 del Nuevo Cdigo de Procedimiento Civil Francs define las
demandas reconvencionales como aquellas mediante las cuales el
demandante original pretende obtener una ventaja diferente al simple
rechazamiento de las pretensiones del adversario
35
.

Hay dos tipos de demandas revoncencionales, la hbrida, que es aquella
mediante la cual el demandado original se defiende de la demanda y al
mismo tiempo pretende obtener ventajas y la pura y simple, mediante la
cual se persigue una ventaja, pero no el rechazamiento de la demanda
original. Este ltimo tipo de demanda reconvencional es menos comn
36
.

Los requisitos para la recibilidad de la demanda reconvencional son los
mismos de la demanda adicional, sobre todo en lo relativo a la exigencia
de una ligazn suficiente con la demanda original.

Cuando se trata de demanda revonvencional hbrida la ligazn suficiente
no presenta dificultad, sin embargo, cuando se trata de la pura y simple la
determinacin es dificultosa, quedando a la soberana apreciacin del Juez
el examen de tal situacin
37
.

A modo de ejemplo pueden mencionarse las siguientes demandas, en una
demanda en ejecucin de contrato el demandado original puede
demandar reconvencionalmente la nulidad del contrato y la demanda en
compensacin judicial, ante una demanda en cobro de sumas de dinero.

4.3.3-. DEMANDAS RECONVENCIONALES EN SEGUNDO GRADO.

No hay discusin en cuanto a la posibilidad de que ante el segundo grado
pueda interponerse una demanda reconvencional, ya que el citado artculo

35
Ob. Cit. Dalloz Action, Pg.568. Ob cit.
Ob. Cit. Jean Vincent et Serge Guinchard, Pg. 804.

36
37
Ob. Cit. Dalloz Action, Pg.572.


464 del tambin citado cdigo menciona dicha demanda precisamente
para establecer su procedencia a nivel de segundo grado por primera vez.

Conviene, sin embargo, indicar que si el demandante reconvencional lo
que persigue es indemnizacin por daos y perjuicios ocasionados por la
demanda original, estos daos y perjuicios solo pueden referirse a los que
se ocasionan a partir de la instancia del segundo grado.

4.3.4-. VENTAJAS Y DESVENTAJAS DE ESTAS DEMANDAS

La ventaja consiste en la posibilidad de resolver dos demandas mediante
un solo procedimiento, lo cual reduce los gastos del proceso
38
.

Constituye una desventaja el atentado que se produce a la regla de
competencia, ya que se opera una prorrogacin de competencia territorial,
en la medida que la demanda reconvencional es de la competencia del
tribunal del domicilio del demandado reconvencionalmente, y sin
embargo, se apoderada al tribunal que conoce de la demanda original;
que se corresponde con el domicilio del demandante reconvencional,
quin es al mismo tiempo demandado original.

Ya hemos explicado, que en el caso de los departamento judiciales de
Santo Domingo y de Santiago no se presenta la dificultad.

38
Ob. Cit. Artagnan Prez Mndez, Pg. 183.


4.4-.DEMANDA EN INTERVENCION
4.4.1-. BASE LEGAL.

Los artculos del 337 al 341 del Cdigo de Procedimiento Civil Dominicano
se refieren a la intervencin. En los artculos del 337 y 338 se establecen
las reglas generales aplicables a las demandas incidentales, incluyendo a
las demandas en intervencin. Mientras que los artculos 339, 340 y 341
se refieren de manera especfica a esta ltima demanda.

Cabe destacar que el legislador dominicano, en los referidos artculos se
limita a indicar lo siguiente: a) la intervencin se hace mediante escrito
que contenga los medios y las conclusiones, el cual debe notificarse a los
abogados de las partes; b) la intervencin no puede retardar el fallo de lo
principal cuando el asunto se encuentra en estado de recibir fallo; c) en
caso de incidentes sobre la intervencin el asunto se llevar a la audiencia.

Como puede observarse, no se establecen las condiciones para poder
intervenir en un proceso salvo cuando se refiere al segundo grado, caso
en el cual el artculo 466 del indicado Cdigo de Procedimiento Civil
Dominicano requiere que el interviniente tenga derecho a interponer el
recurso de tercera contra la sentencia que surja de la instancia en la cual
se pretende intervenir. Tampoco se hace referencia a los dos tipos de
intervencin, la voluntaria y la forzosa.

A nivel de casacin tambin es posible la intervencin, segn lo disponen
los artculos del 57 al 61 de la ley No.3726 del 29 de diciembre de 1953
sobre procedimiento de casacin.

En Francia la intervencin est reglamentada por el artculo 66 y los
artculos del 325 al 338 del Nuevo Cdigo de Procedimiento Civil
39
.

39
Ob. Cit. Jean Vincent et Serge Guinchard , pgina 807.


4.4.2-. TIPOS DE DEMANDA EN INTERVENCIN.

Tanto la doctrina como la jurisprudencia dominicana hacen referencia a la
demanda en intervencin voluntaria como a la demanda en intervencin
forzosa.

Mientras que en Francia el artculo 327 del Nuevo Cdigo de
Procedimiento Civil establece en su primer prrafo que la intervencin
tanto en primer grado como en segundo grado puede ser voluntaria o
forzosa.
40
.

4.4.1 DEMANDA EN INTERVENCIN VOLUNTARIA:

Esta demanda es la que interpone un tercero que tiene inters en la
instancia. Puede ser interpuesta a nivel de primer grado y a nivel de
segundo grado, en este ltimo caso es necesario que el demandante
tenga derecho a recurrir en tercera en contra de la sentencia que
eventualmente surgiere del proceso en el cual se involucra.

El interviniente voluntario puede tener como objetivo demostrar que es el
titular del derecho litigioso que dio origen a la instancia, pero tambin es
posible que su inters sea conservar sus derechos, los cuales ve
amenazados por los resultados que pueda tener el proceso.

Hay dos tipos de intervencin voluntaria, la principal y la accesoria. Es
principal cuando el inters perseguido por el demandante es personal;
mientras que en la accesoria el objetivo del demandante es fortalecer las
pretensiones de una de las partes
41
.

4.4.2 DEMANDA EN INTERVENCIN FORZOSA:

La intervencin forzosa la interpone una de las partes en contra de un
tercero, con la finalidad de que la decisin que intervenga le sea oponible

40
Ob. cit. Jean Vincent et Serge Guinchard, pgina 807.
41


y para poder invocar contra l los efectos de la autoridad de la cosa
juzgada.

El Nuevo Cdigo de Procedimiento Civil Francs distingue dos tipos de
demandas en intervencin forzosa, la puesta en causa y la oponibilidad de
sentencia. En el primer caso una de las partes pone en causa a un
tercero, contra el cual pudo haberse interpuesto la demanda original, y la
finalidad es obtener condenaciones en su contra; mientras que en el
segundo caso no se persiguen condenaciones en contra del tercero, sino
en contra del demandado original y la finalidad es que la sentencia pueda
serle oponible al tercero
42
.

4.5.- REGLAS APLICABLES A LA DEMANDA EN INTERVENCIN.

Es necesario que el interviniente rena las condiciones normales de la
accin, particularmente tener inters y calidad. Debe existir una ligazn
suficiente entre la demanda en intervencin y la demanda original
43
.

Para poder intervenir hay que tener la condicin de tercero, lo cual se
determina atendiendo ms a la calidad que a la participacin en el proceso
original. Es posible que una persona haya actuado en un proceso en
representacin de otra, caso en el cual es un tercero y puede interponer la
demanda en intervencin
44
.

Los casos de personas que actan en un proceso en calidad de
representante y que en consecuencia son terceros con condicin para
formular intervencin son numerosos. Podemos citar los siguientes: a) el
sndico de la quiebra en las actuaciones que realiza en representacin de
la masa de acreedores; b) el tutor en las actuaciones que interesan al
incapaz; c) el Presidente de una compaa cuando acta en
representacin de esta ltima
45
.

42
43
44
Ob. cit. Dalloz action, Pg.577
Jean Vincent et Serge Guinchard Procdure Civile. 25e. dition. Dalloz 1999, pgina 807.
45



4.6.- CONSECUENCIAS DE LA INTERVENCIN.

Las consecuencias de la intervencin son las siguientes: a.- un tercero se
convierte en parte en una instancia que originalmente le era extraa, por
su voluntad o por decisin de una de las partes; b.- el Juez apoderado
tiene la obligacin de decidir por una sola sentencia tanto la demanda
original como la demanda en intervencin; c.- el tercero que interviene en
la demanda pierde el derecho a interponer el recurso de tercera, ya que
pierde su calidad de tercero.



CAPITULO V
Autor: Magistrado MARCOS VARGAS
Juez Segundo Sustituto del Presidente de la Cmara Civil de la Corte de
Apelacin de Santo Domingo.

INCIDENTES RELATIVOS A LA EXTINCION DEL VNCULO JURDICO
DE INSTANCIA.-
Se entiende por instancia una serie de actos de procedimiento que va
desde la demanda en justicia hasta la sentencia.

Su apertura hace nacer entre los litigantes un vnculo jurdico: el vnculo de
instancia.

De manera general, es la sentencia la que le pone fin a la instancia. Pero
puede suceder que la instancia se extinga antes que la sentencia haya
sido rendida.

Cuando la instancia se extingue, el procedimiento anterior no puede ser
continuado: si uno de los litigantes quiere renovar su demanda, debe
comenzar un nuevo proceso formando una demanda introductiva de
instancia.

5.1.-Las causas de extincin de la instancia son numerosas:
a) Unas resultan del derecho comn. As, la instancia puede extinguirse:
! Por la voluntad de las partes: partiendo de la idea que un mal
acuerdo es mejor que un buen proceso, las partes pueden, de
comn acuerdo, poner fin a su diferendo por medio de concesiones
recprocas; se dice entonces que los litigantes concluyen una
transaccin.

! Por la muerte de una de las partes. Por regla general, la muerte de
una de las partes tiene simplemente por resultado provocar la
interrupcin de la instancia.



Pero puede suceder que en ciertos casos excepcionales, la muerte sea
una causa de extincin; sucede as especialmente cuando la muerte de
una de las partes hace desaparecer el objeto mismo de la demanda (por
ejemplo, en materia de divorcio y de separacin de cuerpos).
! Por la prescripcin de derecho comn, de 20 aos (Art. 2262,
Cdigo Civil).

Independientemente de las causas de extincin que resultan del derecho
comn, existen otras que son especficas del Derecho Judicial Privado o
del Procedimiento Civil. Estas son las siguientes: 1 la conciliacin; 2 el
desistimiento; 3 la aquiescencia a la demanda; y 4 la perencin de
instancia.

5.2.-La conciliacin.

El Nuevo Cdigo de Procedimiento Civil francs acuerda una importancia
esencial a la conciliacin, se refiere a ella en varias ocasiones y llega
incluso a precisar, en el artculo 21: Entra en la misin del juez conciliar a
las partes.

Esto se comprende fcilmente. La sentencia es un acto de autoridad que
deja a menudo huellas entre los adversarios de la vspera y que, a veces,
plantea dificultades en el momento de la ejecucin. Por eso, el inters que
puede haber en encontrar una solucin de compromiso aceptada por
todos. Es por eso que, ante ciertas jurisdicciones, la conciliacin forma
parte integrante del procedimiento: especialmente, en Francia, ante el
Tribunal de Instancia (arts. 830 y sigtes., Nuevo Cdigo de Proc. Civ.), y
sobre todo ante los tribunales laborales (conseils de prud hommes: Art.
R.516-13 Cdigo de Trabajo).

La conciliacin es con mucha frecuencia el resultado de una transaccin;
es decir de un acuerdo de voluntades por el cual las partes deciden poner
fin a su diferendo, por medio de concesiones recprocas. Las reglas de
fondo de la transaccin figuran en el Cdigo Civil, en los artculos 2044 y
siguientes.



La conciliacin tiene por efecto extinguir la instancia. Se puede decir
que, con la conciliacin, la instancia deviene caduca por falta de objeto.

Rgimen procesal.- En procedimiento civil, el rgimen de la conciliacin
ha sido organizado por los artculos 127 al 131 del Nuevo Cdigo de
Procedimiento Civil francs.
46

Sera bueno resumirlo. Veamos: la conciliacin puede resultar de la
iniciativa de las partes, las cuales pueden siempre pedir al juez que
constate la conciliacin intervenida (Art. 129 del Nuevo Cdigo).

Pero la conciliacin puede tambin ser provocada por el juez mismo cuya
misin es esa (Art. 21 del Nuevo Cdigo), y quien a menudo est bien
situado para sugerir una solucin de compromiso, en el momento que l
estime favorable (Art. 128 del Nuevo Cdigo). En efecto, en el curso del
proceso (mucho ms que al principio), hay siempre un momento en que
las partes, cansadas del proceso, comienzan a sentir dudas sobre su
propia demanda, y prefieren terminar por un acuerdo. Corresponde al juez
descubrir este instante.

En fin, la conciliacin puede intervenir en todo estado de causa, a todo lo
largo de la instancia, segn lo dispone el artculo 127 del Nuevo Cdigo.

5.2.1.-Proceso verbal de conciliacin.-
Las partes pueden siempre pedir al juez que compruebe su conciliacin en
un proceso verbal (Art. 129 del Nuevo Cdigo). Este debe ser firmado por
el juez y las partes (Art.130 del Nuevo Cdigo).

La conciliacin puede ser total o parcial. En este ltimo caso, un proceso
verbal es redactado sobre los puntos de acuerdo (Art. 130). Pero la
instancia no es extinguida ms que sobre las cuestiones litigiosas que
constituyen el objeto de la conciliacin y subsiste para lo dems.

Extractos del proceso verbal de conciliacin pueden ser expedidos: ellos
valen ttulo ejecutorio decide el artculo 131 del Nuevo Cdigo. Esto es
importante, porque significa que si los compromisos tomados no son

46
En lo adelante: Nuevo Cdigo


respetados, aquel en provecho del cual han sido consentidos puede, en
virtud de este ttulo, proceder a una medida de ejecucin sin necesidad de
obtener una sentencia.

Se observar que el preliminar de conciliacin fue suprimido en materia
civil, en nuestro pas, por la ley No. 5210, del 11 de septiembre de 1959.
Subsiste por el contrario y es obligatorio, por ser de orden pblico, en
materia laboral (arts. 508 y siguientes y 674 y siguientes del Cdigo de
Trabajo). El preliminar de conciliacin tambin es obligatorio, por tener un
carcter de orden pblico, en virtud de la ley No. 173, del 6 de abril de
1966, sobre Proteccin a los Agentes Importadores de Mercaderas y
Productos.


5.3.-El desistimiento de instancia.
5.3.1.-Generalidades.-

Etimolgicamente, la nocin de desistimiento evoca una idea de
abandono: el demandante que desiste renuncia al beneficio de una
situacin jurdica de la cual hubiera podido prevalerse. Se llama pues
desistimiento de instancia el acto por el cual el demandante renuncia a la
demanda en justicia que l haba incoado. En otros trminos, abandona el
proceso.

La utilidad de semejante desistimiento aparece todas las veces que un
proceso ha sido comenzado en malas condiciones o an cuando el
demandante se percata de que su demanda no est fundada y que la
continuacin del proceso entraara gastos intiles. El desistimiento as
concebido aparece entonces como una causa de extincin de la instancia.
47

5. 3. 2.-Los diferentes tipos de desistimiento.

a) Desistimiento de acto de procedimiento.

Un litigante (el demandante o el demandado) puede siempre renunciar a
sacar provecho de los efectos que produce un acto de procedimiento
realizado por l. Si, por ejemplo, se da cuenta de que un acto ha sido
hecho en condiciones irregulares, puede muy bien renunciar a dicho acto,
para hacer otro vlido. Se dice entonces que hay desistimiento de acto.

Se observar que el desistimiento de acto no entraa la extincin del
vnculo jurdico de instancia: el acto del cual se desiste es simplemente
privado de sus efectos y el procedimiento contina sobre sus ltimos
yerros. No sucede de otro modo ms que si el desistimiento recae sobre
la demanda en justicia misma, caso en el cual el desistimiento de acto
equivale a un desistimiento de instancia.

47
Cf. P. Raynaud, Le dsistement dinstance, Rev. trim Dr. Civ. 1942, Pg. 1 y sigtes.


b) Desistimiento de instancia.

Hay desistimiento de instancia cuando el demandante renuncia a la
instancia que ha hecho nacer. Y por definicin misma, no puede emanar
ms que del demandante: un demandado no desiste; da aquiescencia
eventualmente, lo que es diferente.

As definido, el desistimiento pone a las partes en el estado en que
se encontraban antes del comienzo de la instancia: la citacin se reputa
sin efecto. De ello resultan varias consecuencias prcticas importantes:

1 el proceso no puede ya continuar por un simple depsito de
conclusiones (cass. Civ. 28 de mayo de 1952, D. 1952. 776).

2 los efectos que produca la citacin son reputados,
retroactivamente, no haberse producido jams: especialmente el efecto
interruptivo de prescripcin es considerado como no habindose
producido jams.

Pero slo la instancia es extinguida (Art. 398 del Nuevo Cdigo). De
esto resulta que el derecho de actuar en justicia subsiste: nada prohibe al
demandante incoar una nueva demanda introductiva de instancia. Esta es
la diferencia entre el desistimiento de instancia y el desistimiento de
accin. Pero, de hecho, puede suceder que, en el intervalo, la prescripcin
del derecho litigioso haya hecho su obra (se recordar que el efecto
interruptivo de la citacin desaparece retroactivamente); de tal suerte que
le resulta imposible en lo sucesivo al demandante incoar una nueva accin
en justicia; en este caso, el desistimiento de instancia conduce
indirectamente al mismo resultado que un desistimiento de accin.

c) Desistimiento de accin.-

Se dice que hay desistimiento de accin cuando el demandante renuncia
no slo a la instancia comprometida, sino a la accin en justicia que
sanciona su derecho. En otras palabras, renuncia a obtener la sancin del


derecho del cual se pretende titular. Tal es el caso, por ejemplo, cuando
un litigante renuncia a una accin en reivindicacin porque reconoce que
no es l el propietario de la cosa que reivindica. Se observar entonces
que el desistimiento de accin es el ms grave de todos en la medida en
que equivale a una renuncia al derecho mismo.

El desistimiento de accin, cuando interviene en el curso de un proceso,
entraa al mismo tiempo extincin de la instancia. Pero esta extincin no
es sino la consecuencia indirecta del hecho que la instancia no tiene ya un
objeto litigioso: desaparece por falta de objeto.

5. 3. 3- Condiciones del desistimiento de instancia.

El desistimiento de instancia tiene una naturaleza convencional: como
toda convencin, el desistimiento obedece pues a condiciones que son
relativas al consentimiento, al objeto y a la capacidad de las partes, pero
con variantes que se explican por el hecho que esta convencin interviene
en materia judicial.

El consentimiento (aceptacin del demandado).- Para que el desistimiento
de instancia propuesto por el demandante sea vlido, es necesario que
haya sido aceptado por el demandado (Art. 403 del Cdigo de
Procedimiento Civil; 395, prrafo 1, del Nuevo Cdigo).

A veces, el desistimiento de instancia es vlido independientemente de
toda aceptacin de demandado.

a)Sucede as cuando el desistimiento es anterior al momento en que la
instancia ha sido ligada. La aceptacin del demandado no es exigida ms
que si el desistimiento se produce despus que el adversario haya
invocado una defensa al fondo o un fin de no recibir (Art. 395, prrafo
2do., del Nuevo Cdigo).

b) Luego, a suponer que el desistimiento sea propuesto despus que la
instancia ha quedado ligada y que, por consiguiente, la aceptacin del
demandado sea indispensable, la jurisprudencia siempre apreciaba la


legitimidad del rechazo del demandado; y si apareca que este rechazo no
estaba fundado sobre motivos legtimos, la jurisprudencia no vacilaba en
validar el desistimiento a pesar del rechazo de aceptacin del demandado
(B. J. 1051.406; B. J. 775.1089; Pau, 30 de enero de 1900, D. 1901, II, 141;
Cass. Civ. 5 de abril de 1909, D. 1909. I. 352; Cass. Req. 14 de febrero de
1940, D. 1940.101; Cass. Req. 23 de octubre de 1945, D.1946.56, Rev.
trim. dr. civ. 1946, Pg. 150, observ. RAYNAUD). Esta solucin la
consagra, en la actualidad, el artculo 396 del Nuevo Cdigo).

El objeto.- Como consecuencia de su naturaleza convencional, el
desistimiento no es vlido si tiene por objeto la extincin de una instancia
cuyo desenlace escapa a la voluntad de las partes por razones de orden
pblico.

Pero no se puede deducir de ello que el desistimiento de instancia no es
vlido cuando se trata de una cuestin de estado; as, por ejemplo, en
materia de divorcio o de separacin de cuerpos, el demandante puede
siempre desistirse puesto que, al hacerlo as, lejos de destruir el vnculo
conyugal, se esfuerza, al contrario, por mantenerlo (Cass. Req. 23 de
octubre de 1945, D. 1946. IV, dit. Avous, No. 482, observ. MADRAY,
Rev. trim. dr. civ. 1946, Pg. 150, observ. RAYNAUD).

Ha sido juzgado que en materia represiva, el desistimiento puro y simple
no tiene que ser aceptado por la otra parte, pero hasta que no intervenga
una decisin dando acta del desistimiento, el desistente puede retractarse.
B. J. 853.2867; B. J. 931. 821.

La capacidad.- Es necesario, en fin, que las partes en la instancia sean
capaces. En principio, la capacidad requerida es la capacidad de ejercer
una accin en justicia puesto que el desistimiento de instancia tiene por
objeto extinguir la relacin jurdica que la demanda en justicia haba
creado.

Es necesario adems tener en cuenta el resultado al cual puede conducir
el desistimiento; pues, en efecto, si el desistimiento de instancia entraa al
mismo tiempo la desaparicin de la accin, y por consiguiente, la
imposibilidad de obtener la sancin del derecho litigioso,- como sucede,


por ejemplo, cuando, en el intervalo, la prescripcin ha hecho su obra,- se
debe exigir no solamente la capacidad de estar en justicia, sino la
capacidad de disponer del derecho mismo.-

Ausencia de forma.- La ley no impone ninguna forma determinada (Cass.
soc. 19 de marzo de 1953, D. 1953.464). El artculo 402 del Cdigo de
Procedimiento Civil se limita a expresar: El desistimiento se puede hacer
y aceptar por simples actos bajo firma de las partes o de quienes las
representen, y notificados de abogado a abogado.

Segn nuestra Suprema Corte Justicia el desistimiento debe ser expreso o
resultar de un acto que no deje ninguna duda sobre la voluntad de
abandonar el proceso. El defecto pronunciado ni implica ese cambio. B.J.
933. 1054. Puede resultar de una declaracin del abogado del
demandante en la audiencia (Art. 397 del Nuevo Cdigo).

En cuanto a la aceptacin del adversario, esta puede ser tcita, desde el
momento en que los hechos de los que resulta no dejan ninguna duda
sobre la intencin del demandado de aceptar el desistimiento. Pero, de
hecho, a fin de conservar una prueba en caso de contestacin ulterior
sobre la realidad del desistimiento, el demandado demanda generalmente
al tribunal darle acta del desistimiento de su adversario.

5.4.-La aquiescencia a la demanda.

5.4. 1.-Definicin.-

De una manera general, se dice que un demandado da aquiescencia
cuando reconoce el fundamento (le bien fond) de la demanda incoada
por su adversario o an cuando renuncia a atacar la sentencia que lo ha
condenado.

De esta definicin resulta que hay dos tipos de aquiescencia, que es
necesario no confundir:



De una parte, la aquiescencia a la sentencia que, para un litigante,
consiste en renunciar a ejercer una va de recurso contra la sentencia que
lo ha condenado; as definida la aquiescencia a la sentencia no es una
causa de extincin de la instancia, sino simplemente una renuncia al
derecho de ejercer una va de recurso;

Por otra parte, la aquiescencia a la demanda: en el curso de la instancia, el
demandado reconoce la exactitud de la pretensin de su adversario y, en
consecuencia, renuncia a defenderse; slo la aquiescencia a la demanda
constituye una causa de extincin de la instancia (Casacin 22 de febrero
de 1949, B. J.463, Pg.99).

No tenemos, en nuestro Cdigo de Procedimiento Civil, ninguna
disposicin expresa sobre la aquiescencia. El nuevo Cdigo de
Procedimiento Civil francs la reglamenta en sus artculos 408 al 410.

5. 4.2.-Naturaleza jurdica y efectos.

La aquiescencia a la demanda se asemeja a una confesin de parte del
demandado; y se observar que, a diferencia del desistimiento de
instancia que emana del demandante, la aquiescencia a la demanda
emana necesariamente del demandado en la instancia.

Este anlisis permite comprender la gravedad de los efectos que produce
la aquiescencia. En efecto, el demandado que da aquiescencia a la
demanda no renuncia solamente a continuar el procedimiento en curso, en
la medida en que se reconoce la justeza de la pretensin de su adversario,
se prohbe por eso mismo contestar en el futuro el derecho invocado en su
contra (Art.408 del Nuevo Cdigo). En otro trminos, si la instancia es
extinguida, es porque en lo adelante el litigio est desprovisto de todo
objeto.

5.4. 3.-Condiciones.

En primer lugar, porque la aquiescencia a la demanda afecta el fondo del
derecho mismo, y no solamente el vnculo jurdico de instancia, se


presenta al mismo ttulo que una confesin, como un acto voluntario
unilateral que, para ser vlido, no tiene necesidad de ser aceptado por el
demandante.

Por la misma razn, el demandado que da aquiescencia a la demanda
debe tener la capacidad y el poder de disponer del derecho litigioso( V.
Art. 464 del Cdigo Civil; 408, prrafo 2do., del Nuevo Cdigo).

En fin, una aquiescencia no es posible ms que si el litigio recae sobre
derechos a los cuales est permitido renunciar. No se puede dar
aquiescencia a una sentencia dictada en contravencin a un precepto de
orden pblico sobre cuestiones de estado de las personas (matrimonio,
filiacin, divorcio). Tampoco resulta posible la aquiescencia a la decisin
de un tribunal que se ha declarado competente no obstante ser
incompetente de manera absoluta (Casacin, 13 de agosto de 1938, B.
J.337, Pg.439; mayo de 1950, B. J. 478, Pg.429).
No se exige ninguna condicin de forma: la aquiescencia puede ser
expresa o tcita (Art. 410, prrafo 1, del Nuevo Cdigo), y resulta,
especialmente, de un acto o de un hecho que supone necesariamente, de
parte del demandado, la intencin cierta de dar aquiescencia.

5.4.4.-La presuncin de aquiescencia.

Esta presuncin resulta del artculo 410, prrafo 2do. del Nuevo Cdigo:
La ejecucin sin reserva de una sentencia no ejecutoria vale
aquiescencia, fuera de los casos en que sta no est permitida.

La presuncin de aquiescencia instituida por ese texto, no se aplica
cuando la sentencia es ejecutoria. Civ. 2e, 16 de abril de 1986: D. 1986.
IR. 219. 6 de mayo de 1987: Bull. Civ. II, No. 93; D. 1987. 435, nota de
GROUTEL (jurisprudencia constante).
48

5.5.-La Perencin de Instancia.

48
Sobre estas causas de extincin de la instancia, ver ROGER PERROT, Cours de Droit Judiciare Priv, Fascicule II,
Paris, Les Cours de Droit, 1976-1977, pgs. 575 y sigtes.


(Arts. 397 al 401 del Cdigo de Procedimiento Civil; 386 al 393 del Nuevo
Cdigo).

Hay que impedir que el proceso se prolongue indefinidamente a
consecuencia de la inaccin de las partes.

La perencin tiene su origen en el derecho romano; fue establecida como
un remedio para evitar que los litigios se hagan casi interminables, y
excedan la duracin de la vida de los hombres.

5.5. 1.- Condiciones de la Perencin.

1 Condicin de plazo.- El plazo normal de la perencin de instancia es
de tres aos (Art.397 C. Proc. Civ.); de dos aos en Francia (Art. 386,
prrafo 1, del Nuevo Cdigo). El plazo comienza a computarse a partir del
da del ltimo acto de procedimiento.

El plazo de la perencin es aumentado en seis meses ms en aquellos
casos en que haya lugar a renovacin de instancia o a constitucin de
nuevo abogado, es decir, cuando ha habido interrupcin de la instancia
(Casacin, 31 de agosto de 1931, B.J. 253, Pg. 102).

La interrupcin de la instancia impide al demandante o a sus herederos
continuar el procedimiento; es por esa razn que el plazo se aumenta.

La interrupcin del plazo de perencin resulta de todo acto vlido del
procedimiento, que emane ya sea del demandante o del demandado, con
anterioridad a la demanda en perencin (Art. 399, C. Proc. Civ.; Casacin,
19 de junio de 1939, B. J. 347, Pg. 471): constitucin de abogado,
demanda de comunicacin de documentos, solicitud de fijacin de
audiencia. La realizacin de uno de estos actos interruptivos hace correr
un nuevo plazo de perencin de instancia.

5.5.2.-Condiciones de puesta en prctica.



La perencin no opera de Pleno Derecho (Art. 399, C. Proc. Civ.). Debe ser
expresamente pedida por el demandado.
49
Mientras no haya sido pedida,
la perencin puede quedar cubierta por todo acto que tenga por objeto
continuar el procedimiento de la instancia (Casacin, 22 de julio de 1983,
B. J. 872, Pg. 1998). La demanda en perencin de instancia es formada
por acto de abogado a abogado (Art. 400, C. Proc. Civ.).

La perencin no puede ser invocada de oficio por el juez (Art. 388, prrafo
2do., del Nuevo Cdigo).

5.5.3.-La perencin se cubre

Despus de expirado el plazo de tres aos (dos aos en Francia), por todo
acto de procedimiento capaz de interrumpirla (Art. 399, C. Proc. Civ.). Slo
es necesario que este acto sea: regular en la forma, anterior a la demanda
en perencin y que forme parte de la instancia (Art. 400, C. Proc. Civ.).

La perencin puede cubrirse por un acto que emane del demandado o del
demandante. Si el demandado tiene la intencin de pedir la perencin
debe, por lo tanto, abstenerse de toda actuacin que sea susceptible de
cubrirla.

5.5.4.-Efectos de la perencin.

Principio.- La perencin produce solamente la extincin de la instancia:
no extingue la accin. Menos an el derecho que le sirve de fundamento
(Arts. 401, C. Proc. Civ.; 389 del Nuevo Cdigo).

Todos los actos del procedimiento perimido, realizados anteriormente, son
considerados como no intervenidos. En particular, tratndose de la
demanda en justicia, las partes son colocadas nuevamente en el estado
en que ellas se encontraban antes de la citacin: se considera que la

49
En el Nuevo Cdigo, la perencin puede ser incoada por una cualquiera de las partes, tanto por el demandante
como por el demandado (Art. 387, prrafo 1). Es una innovacin. Bajo el imperio de los antiguos textos (que son, todava,
los nuestros), partiendo de la idea que la perencin de instancia se consideraba como una presuncin de desistimiento
tcito del demandante, slo el demandado poda invocarla. Ya no es as en Francia.



prescripcin del derecho invocado no ha sido jams interrumpida; los
intereses moratorios que haban corrido desde el da de la demanda dejan
de ser debidos.

Alcance del principio.- El alcance exacto de este efecto extintivo debe
ser bien comprendido. En efecto, puede suceder que, excepcionalmente,
la perencin tenga por resultado extinguir la accin y el derecho mismo.
Sucede as todas las veces que, en el intervalo, el derecho litigioso que
serva de fundamento a la demanda ha sido extinguido por la prescripcin
extintiva. E igualmente, si la accin deba ser ejercida en un cierto plazo, y
que este plazo haya llegado a expiracin, ninguna demanda podr ya ser
incoada.

Como vemos, la perencin de la instancia puede tener un alcance mucho
ms grave de lo que se podra pensar. Y se comprende por qu las partes
litigan a veces con un cierto encarnizamiento sobre la cuestin de
perencin.

Las medidas de instruccin practicadas en la instancia perimida
(experticio, informativo testimonial, etc.) no pueden ser utilizadas en un
proceso ulterior.

Pero la perencin deja subsistir las sentencias definitivas dictadas sobre
ciertos incidentes, como por ejemplo la sentencia que decide sobre una
cuestin de competencia, toda vez que hay cosa juzgada sobre ese
aspecto.

Por otra parte, cuando la perencin es pronunciada, el demandante
principal es condenado en todas las costas del procedimiento fenecido
(Art. 401, C. Proc. Civ.). La perencin tiene efecto contra todas las
personas (Art. 398, C. Proc. Civ.).



5.5.5.-Pluralidad de las partes.-

En caso de pluralidad de demandantes o de demandados, la perencin no
puede ser pronunciada contra uno solo de los demandados; prevalece
pues la opinin que considera la instancia como indivisible desde el punto
de vista de la perencin (Casacin, 19 de junio de 1939, B. J. 347, Pg.
471).

Si el plazo de la perencin ha transcurrido en provecho de todos los
demandados, la demanda en perencin incoada por uno de ellos beneficia
a todos los dems: la finalidad de la perencin de instancia es,
precisamente, extinguir el proceso al cabo de un cierto perodo de
inactividad de las partes; este resultado no sera alcanzado si la instancia
pudiera extinguirse respecto de algunas de las partes, pero no respecto
de otras.

5.5.6.-En causa de apelacin.-

En virtud del artculo 469 del Cdigo de Procedimiento Civil: La
perencin, en causa de apelacin, tendr por efecto dar a la sentencia
apelada la autoridad de la cosa juzgada.

La perencin de la instancia en el segundo grado de jurisdiccin extingue
no solamente el procedimiento de apelacin, sino tambin,
consiguientemente, el derecho de apelar.

5.5.7.-En causa de oposicin.-

La ley no ha determinado cules son los efectos de la perencin acaecida
en el procedimiento de la oposicin contra una sentencia en defecto.

Se recordar que el legislador prcticamente cerr la va de la oposicin
en la primera instancia. En defecto, segn el prrafo segundo del artculo
150 del Cdigo de Procedimiento Civil (mod. por la ley No.845 del 15 de
julio de 1978): La oposicin ser admisible contra las sentencias en ltima


instancia pronunciadas por defecto contra el demandado, si ste no ha
sido citado por acto notificado a su persona misma o a la de su
representante legal.

Hay que decidir, por analoga con lo dispuesto por el artculo 469 del
Cdigo de Procedimiento Civil para la instancia en apelacin, que la
perencin realizada en el curso del procedimiento de la oposicin
mantiene necesariamente en vigor la sentencia, e impide un nuevo recurso
de oposicin, an cuando ste fuera todava posible en la hiptesis de que
no se haya notificado la sentencia.

5.5.8.-En caso de revisin civil.-

En el recurso de revisin civil, que inicia una instancia nueva, tenemos dos
fases: 1- lo rescindente, en esta fase se examina el mrito del recurso y
se retracta la sentencia impugnada; 2- lo rescisorio, en la cual se juzga el
fondo (arts. 501 y 502, C. Proc. Civ.).

Si el procedimiento es paralizado antes de que la sentencia impugnada
haya sido retractada por el fallo intervenido sobre lo rescindente, la
perencin se impondr al demandante en revisin civil, y se mantendr
con su fuerza y vigor la sentencia objeto del recurso de revisin.

Si, por el contrario, la perencin de instancia se consuma despus del fallo
sobre lo rescindente y antes del fallo sobre lo rescisorio, slo el fallo sobre
lo rescindente quedar vigente: ya no existe, en ese momento, la
sentencia atacada con la revisin civil, puesto que ha quedado aniquilada
por el fallo sobre lo rescindente.

5.5.9.-En materia de envo o de reenvo.-

Es bien sabido que cuando la Suprema Corte de Justicia casa una
sentencia enva entonces el asunto ante un tribunal del mismo grado o
categora que aquel cuya sentencia ha sido casada; si se produce una
segunda casacin el asunto es reenviado de igual manera (Art. 20 de la ley
sobre Procedimiento de Casacin). La perencin de la instancia puede


producirse ante el tribunal de envo o ante el de reenvo. Tenemos aqu un
efecto similar al de la perencin en caso de revisin civil: las partes
quedan en la misma situacin en que se encontraban antes de que
interviniera ninguna sentencia, puesto que la sentencia atacada con el
recurso de casacin, fue anulada por el Tribunal Supremo; en este caso,
pues, la perencin aprovecha a la parte que recurri en casacin, y
perjudica a la parte que obtuvo la sentencia casada.


5.5.10.-Ante el Juzgado de Paz.-

El artculo 15 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que cuando el
Juez de Paz ha ordenado un interlocutorio, la causa se fallar
definitivamente dentro de cuatro meses contados desde la fecha del
interlocutorio; despus de transcurrido ese trmino, la instancia quedar
extinguida de derecho(V. Casacin, 8 de febrero de 1952, B. J. 499, Pg.
148; 4 de agosto de 1955, B. J. 541, Pg. 1630).

Esta perencin especial, a diferencia de la que regulan los artculos 397 y
siguientes del Cdigo de Procedimiento civil, tiene lugar de pleno derecho.
Por tal razn: 1 no tiene que ser demandada; 2 no puede ser
suspendida; 3 tampoco podra ser cubierta.

Se admite, sin embargo, que esa disposicin especial del artculo 15 no es
de orden pblico, y que las partes pueden, de comn acuerdo, continuar
el procedimiento an despus de transcurrido el trmino de cuatro meses,
quedando de este modo cubierta la perencin.

La perencin no se produce cuando la sentencia dictada por el Juez de
Paz es preparatoria. Tampoco se produce cuando, an tratndose de una
sentencia interlocutoria, no ha sido posible llevar a cabo la medida
ordenada en el mencionado plazo de cuatro meses (Casacin, octubre de
1972, B. J. 743, Pg. 2512).

5.5.11.-Ante el Tribunal de Tierras.-

Hasta cierto punto, la perencin de la instancia es un corolario del papel
desempeado por las partes en la iniciativa, la direccin y la impulsin del
proceso.

Entonces, ante la jurisdiccin de tierras los procedimientos, las
instancias, no pueden extinguirse por la perencin, puesto que su
iniciativa est a cargo del Estado, y su direccin e impulsin, tanto en el


saneamiento como en las litis sobre terrenos registrados, estn a cargo
del tribunal (V. Casacin, junio de 1970, B. J. 715, Pg. 1155).


5.5.12.-En el recurso de casacin.-

En esto caso, la situacin es regulada por el artculo 10, prrafo II, de la ley
sobre Procedimiento de Casacin: El recurso de casacin perimir de
pleno derecho si transcurrieren tres aos contados desde la fecha del auto
que autoriz el emplazamiento, sin que el recurrente haya depositado en la
Secretara el original del emplazamiento, o si transcurriere igual plazo,
contado desde la expiracin del trmino de quince das sealado en el
artculo 8, sin que el recurrente pida el defecto o la exclusin contra el
recurrido que diere lugar a ello, a menos que, en caso de haber varias
partes recurrentes o recurridas, una de dichas partes haya pedido el
defecto o la exclusin contra las partes en falta.

Como lo dispone la ley, la perencin de la instancia en casacin se
produce de pleno derecho; en consecuencia: 1 no tiene que ser pedida;
2 no puede ser cubierta; 3 debe ser pronunciada de oficio por la
Suprema Corte de Justicia, desde que se compruebe que se ha cumplido
(Casacin, 25 de sept. de 1945, B. J. 422, Pg. 759; 30 de agosto de
1948, B. J. 452, Pg. 1563)
50

5.6.-La Caducidad.

5.6.1.-Nocin.

La caducidad es el estado de un acto jurdico que un acontecimiento
posterior hace ineficaz (H. CAPITANT, Vocabulaire juridique).

As, un acto jurdico es caduco cuando, plenamente vlido en el momento
de su formacin, es privado de todo efecto, sin que las partes lo hayan
buscado directamente, por una circunstancia posterior.

50
Ver F. Tavares hijo, Elementos de Derecho Procesal Civil Dominicano, volumen II, Santo Domingo, Editorial Tiempo,
S. A., sptima edicin, 1991, pgs. 349 y sigtes.


La nocin de caducidad se encuentra en numerosos mbitos del derecho
pblico (caducidad de los tratados internacionales por hecho de guerra) y
del derecho privado (V. En el Cdigo Civil, arts. 1034 y 1043 en materia de
testamentos; 1088 y 1089, en materia de donaciones; igualmente,
caducidad de la oferta de contratar, etc.)

5.6.2.-Caracteres.

La caducidad presenta dos caracteres:

1 temporalidad.- La caducidad del acto resulta de un vicio que le es
posterior y de manera general de la falta de observancia de una
prescripcin destinada a acelerar el curso de la instancia.

2 objetividad.- La caducidad opera normalmente de pleno derecho. En
esto se distingue radicalmente de la perencin de instancia que, an
despus del Nuevo Cdigo de Procedimiento Civil, no puede jams ser
suplida de oficio por el juez (Art. 388, prrafo 2do.).

Mientras que este carcter de la caducidad se explica sobre todo, en
derecho civil, por razones de simple lgica, es esencialmente la idea de
sancin que lo justifica en derecho judicial privado: la caducidad aparece
aqu, en efecto, como la sancin automtica que el juez no podra jams
dejar de aplicar, de una falta de diligencia de las partes. Constituye as una
de las tcnicas que permiten asegurar el respeto del artculo 2 del Nuevo
Cdigo de Procedimiento Civil segn el cual las partes conducen la
instancia bajo las cargas que les incumben. Les corresponde cumplir los
actos del procedimiento en las formas y plazos requeridos
51
.

Pero, qu decidir cuando un caso de fuerza mayor ha impedido hacer la
diligencia necesaria para evitar la caducidad? Lo justo sera admitir que no
se incurre en la caducidad en semejante hiptesis
52
.

B.- Cundo se incurre en una caducidad?

51
V. Encyclopdie Juridique Dalloz. Rpertoire de Procdure Civile, Paris, Dalloz, T.I, V Caducit, Nos. 1 y sigtes.
52
GLASSON y TISSIER, citados por F. TAVARES HIJO en su obra: Elementos de Derecho Procesal Civil Dominicano,
Santo Domingo, Editorial Tiempo, S. A. , Volumen I, sptima edicin 1991, pag. 192.


El Nuevo Cdigo contiene dos artculos de alcance general relativos a la
caducidad, los artculos 406 y 407.

El primero dispone que la citacin es caduca en los casos y condiciones
determinados por la ley.

El segundo permite al juez retractar o anular la decisin que constata la
caducidad, cuando comprueba que ha tomado por error esta decisin.

Se recurre a la nocin de caducidad en diversas eventualidades.

a) Tenemos un ejemplo en el artculo 231, prrafo tercero, del Cdigo Civil
francs, relativo a la caducidad de la demanda conjunta en materia de
divorcio, cuando sta no es renovada en los seis meses (V. Art. 1101 del
Nuevo Cdigo) y a la caducidad de las medidas provisionales, si ninguno
de los esposos ha usado la autorizacin de citar en los seis meses en
caso de divorcio demandado por un esposo (Art. 42, prrafo segundo, del
decreto N 75-1124 del 5 de diciembre de 1975. D. 1975.427). Pero un
texto es siempre necesario
53
(1).

b) Cuando la ley dispone que un acto debe ser hecho dentro de un
determinado plazo, se incurre en una caducidad cuando transcurre el
plazo sin que dicho acto haya sido hecho.

Es lo que sucede, por ejemplo, con los plazos de la apelacin (arts. 16,
443, 444, C. Proc. Civ.), de revisin civil (Art. 483 C. Proc. Civ.) y tambin
de la casacin (Art. 5 de la ley sobre Procedimiento de Casacin, No. 3726
del 29 de diciembre de 1953).

Se admite que en estos casos la capacidad se produce de pleno derecho.
Los plazos dentro de los cuales deben ser ejercidos las vas de recurso
tienen un carcter de orden pblico (Art. 47, prrafo 1ro., de la ley No. 834
del 15 de julio de 1978).

53
Paris, 30 de oct. de 1987, D. 1988, Somm. 124, obs. de JULIEN ; D. 1988.161, nota de MOUSSA. V. VINCENT (jean)
y GUINCHARD (serge), Procdure Civile, Paris, Dalloz, 22e dition, 1991, nos. 1296 y 1297, pgs. 827.


c) Cuando un plazo debe preceder a un acto, la sla expiracin del plazo
no es suficiente para que se produzca la caducidad. Un ejemplo: en
materia civil el demandado comparece en juicio mediante constitucin de
abogado en el trmino del emplazamiento que es, normalmente, el de la
octava (arts. 72 y 75 del C. Proc. Civ.). No obstante haber transcurrido
este plazo, se admite que el demandado puede vlidamente constituir
abogado y puede hacerlo el mismo da de la audiencia -, hasta tanto,
claro est, el demandante no se haya prevalido de la caducidad que
resulta de la expiracin del plazo, pidindole al tribunal que pronuncie el
defecto contra el demandado por falta de comparecer.

d) En ciertos casos, la ley prohibe que se haga un acto antes de que se
transcurra un cierto plazo. Sucede as con los recursos de revisin civil
(Art. 480, C. Proc. Civ.) y de casacin (Art. de la ley sobre Procedimiento
de Casacin). Pero se afirma que en estos casos no puede hablarse,
propiamente, de caducidad, sino de inadmisibilidad del recurso por
prematuro
54
.

e) El artculo 1029 del Cdigo de Procedimiento Civil establece el principio
segn el cual las caducidades, al igual que las nulidades, no son
conminatorias. Por aplicacin de este principio, el juez debe pronunciar, si
le es pedida por la parte interesada, la inadmisibilidad del acto hecho fuera
del plazo, sea prematuramente, sea tardamente. La inadmisibilidad debe
ser pronunciada de oficio si el texto que la establece es de orden pblico
55
.

f) segn el artculo 38 de la ley No. 834 del 15 de julio de 1978, la nulidad
(del acto por vicio de forma) quedar cubierta mediante la regularizacin
ulterior del acto si ninguna caducidad ha intervenido y si la regularizacin
no deja subsistir ningn agravio. Para un ejemplo, Versailles, 15 de dic.
de 1989, D. 1990. 349, nota de PREVAULT: citacin en validez de un
embargo retentivo regularizado despus de la expiracin del plazo del
artculo 563 del Cdigo de Procedimiento Civil.

54
F. TAVARES Hijo, Elementos de Derecho Procesal Civil Dominicano, Volumen I, pgs. 189 y sigtes.
55
Lbid., pgs. 1991 y 192.


5.6.3.-Efectos de la caducidad.

La instancia se extingue, aunque no retroactivamente. Sera conveniente
examinar, para terminar el rol de la citacin en materia de prescripcin,
segn la jurisprudencia moderna.

5.6.4.-Extincin de la instancia, no de la accin.

La caducidad de la demanda le pone fin a la instancia. Ella deja
subsistir, en cambio, la accin en justicia que es el derecho, para el autor
de una pretensin, de ser odo sobre el fondo de sta a fin de que el juez
la diga bien o mal fundada (Art. 30 del Nuevo Cdigo).

Una nueva demanda puede pues ser incoada mientras no haya intervenido
ninguna causa de extincin de la accin, especialmente la prescripcin
(Art. 385, prrafo segundo, del Nuevo Cdigo; para una aplicacin; Paris
17 de dic. de 1976, D. 1977. IR. 385, obs. de P. JULIEN).

Segn nuestra Suprema Corte de Justicia, para poder declarar la
caducidad del procedimiento, es necesario indicar la duracin del plazo
durante el cual debi ser hecha la diligencia; no basta pues con decir que
haba transcurrido un largo plazo sin que se hiciera dicha diligencia. Se
casa la sentencia por no sealar la duracin del mencionado plazo. B. J.
881. 929.

5.6.5.-Extincin no retroactiva de la instancia.

La caducidad opera para el porvenir en la fecha en la cual ella se
produce, si es automtica; a partir de la decisin del juez, cuando debe
ser pronunciada. Estn pues afectados por la caducidad los actos
posteriores (cf. TGI Paris, 24 de nov. de 1977, Gaz. Pal.
1978.1.Somm.220, obs. de M. BRAZIER).



5.6.6.-Citacin, caducidad e interrupcin de la prescripcin.

Se hubiera podido pensar que la interrrupcin de prescripcin operada por
la citacin se mantena en caso de caducidad de esta ltima: la ausencia
de retroactividad de la caducidad y el hecho de que sta no figure en la
lista de los acontecimientos que, segn el artculo 2247 del Cdigo Civil,
hacen que la interrupcin de prescripcin se considere como no
ocurrida, hubieran podido conducir a esta conclusin (en este sentido,
Civ. 2e, 11 de julio de 1983, RTD civ. 1984. 166, obs. de R. PERROT).

En el marco de la caducidad del artculo 757 del Nuevo Cdigo (la citacin
ser caduca si una copia de ella no es entregada en la Secretara del
tribunal, a diligencia de una u otra de las partes, en los cuatro meses de su
fecha. La caducidad es constatada de oficio por ordenanza del
presidente o del juez apoderado del asunto), la Asamblea Plenaria de la
Corte de Casacin francesa opt por la solucin contraria pero, lejos de
fundarla sobre cualquier idea de retroactividad, decidi que una citacin
cuya caducidad ha sido constatada no ha podido interrumpir el curso de la
prescripcin (Cass. Ass. Pln. 3 de abril de 1987, Bull. Ass. Pln. No. 2;
D. 1988. Somm. 122. obs. de P. JULIEN; J. C. P. 1987. II. 20792, concl. de
J. CABANNES; Gaz. Pal. 1987.2. Somm. 406, obs. de H. CROZE y C.
MOREL; RTD civ. 1987. 401, obs. de R. PERROT; V. Tambin Civ. 1re, 17
de mayo de 1988, Bull. Civ. I, No. 147; J.C.P. 1989.II. 21197, nota de F.
BOULANGER). La interrupcin de prescripcin operada por la citacin es
pues segn se afirma solamente virtual
56
.

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