Nueva forma de constituir personas jurdicas sin fines de lucro

Hernn Corral


El 17 de febrero de 2012 entr a regir, despus de un ao de vacatio legis, la
ley N 20.500, de 16 de febrero de 2011, que contiene la mayor reforma que haya
sufrido la regulacin de las personas jurdicas sin fines de lucro contemplada en el
Cdigo Civil. Hay muchos aspectos que podran comentarse de ella, pero la principal
a nuestro juicio es la flexibilizacin de la forma de constitucin de las corporaciones
o fundaciones.
De acuerdo con la filosofa del Cdigo Civil, aunque adelantado para su
poca (fue el primero en regular la personalidad jurdica siguiendo las ideas de
Federico von Savigny), las personas jurdicas privadas sin fines de lucro deban
estar sometidas fuertemente al poder gubernamental. Se desconfiaba de que fueran
realmente altruistas y no una forma encubierta para realizar actividades contrarias al
orden pblico. Prevaleca la idea de que la personalidad jurdica era una especie de
cobertura ficticia, formal, que el legislador o el Gobierno (el Presidente de la
Repblica), poda conceder o denegar a una agrupacin o un patrimonio para
conseguir un fin de bienestar general no lucrativo. Por ello, salvo intervencin directa
de la ley, para crear una corporacin o fundacin deba recorrerse un largo camino,
que comenzaba con el otorgamiento de los estatutos, segua con una solicitud al
Presidente de la Repblica, a travs del Ministerio de Justicia, un examen del
Consejo de Defensa del Estado, observaciones de ste, enmienda de los defectos
detectados, hasta finalmente, emisin de un decreto supremo por el cual se
conceda la personalidad jurdica, el que deba publicarse en el Diario Oficial. En la
mayora de los casos, organizar una corporacin o fundacin poda tomar entre seis
meses a un ao, sino ms.
Entre tanto cambi la comprensin jurdica de las personas jurdicas sin
fines de lucro, que pasaron a ser vistas como un modo de participacin de la
sociedad civil en la satisfaccin de las necesidades de los ms vulnerables y en la
bsqueda de la integracin y la participacin de los distintos segmentos sociales.
Cambi tambin el contexto normativo, ya que la constitucin de personalidad
jurdica, aunque sometida a los requisitos que fije la ley, es concebida por la
Constitucin como una emanacin del derecho fundamental de asociacin (art. 19 N
15 Const.). Tambin la doctrina civil moderna ha destacado la importancia de las
personas jurdicas sin fines de lucro, ya no como una mera ficcin legal, sino como
instrumentos necesarios para el desarrollo de fines humanos que no son
alcanzables con esfuerzos meramente individuales.
Por eso, aunque en general la civilstica nacional fue sorprendida, cuando en
pleno febrero de 2011, se modific sustancialmente la regulacin de las
corporaciones y fundaciones, liberndose su forma de constitucin, en realidad era
un cambio que se vea venir hace mucho tiempo y era plausible que alumbrara en el
texto de una ley que tena por finalidad fomentar las asociaciones y la participacin
ciudadana.
Segn las nuevas normas incorporadas al Cdigo Civil, la constitucin de
una corporacin o fundacin deber hacerse por un acto constitutivo solemne. La
solemnidad puede consistir en escritura pblica o en escritura privada pero suscrita
ante una autoridad que puede ser: notario, oficial del Registro Civil o funcionario
municipal autorizado por el Alcalde. El contenido del acto constitutivo est
compuesto, por la expresin de voluntad de constituir una persona jurdica, el
nombre de esta (que debe hacer referencia a su naturaleza, objeto o finalidad), la
aprobacin de los estatutos, la designacin de las autoridades inicialmente
encargadas de dirigirla, y la individualizacin de los que comparecen otorgando el
acto.
Otorgado este acto, copia autorizada debe presentarse en la Secretara
Municipal correspondiente al domicilio de la persona jurdica en formacin en el
trmino de 30 das. El plazo es de das corridos y fatal (dentro de). No se aplica
cuando se trata de una corporacin o fundacin que debe erigirse para dar
cumplimiento a un testamento. Salvo que se haya ocupado un estatuto previamente
aprobado por el Ministerio de Justicia, el Secretario puede hacer objeciones en
conformidad a la ley o al reglamento (como no se ha dictado uno para la nueva ley,
ser aplicable el anterior contenido en el D. Sup. N 110, de 1979, en lo que no fuere
contrario a la nueva normativa), las que deben ser subsanadas tambin en el plazo
de 30 das. El rgano directivo se entiende facultado para introducir las
modificaciones en los estatutos que sean requeridas. Si no se hacen observaciones,
o estas son subsanadas, en el plazo de cinco das el Secretario Municipal archivar
copia de los antecedentes y enviar los originales al Servicio del Registro Civil para
que se inscriba la nueva corporacin o fundacin en el Registro Nacional de
Personas Jurdicas sin Fines de Lucro. A partir de esta inscripcin, el nuevo ente
goza de personalidad jurdica.
Es efectivo que existe un peligro de abuso por el hecho de que el control de
la constitucin de las corporaciones y fundaciones se descentralice y se confe a los
secretarios municipales, que no necesariamente tendrn el tiempo y la preparacin
suficientes para reemplazar la labor que efectuaba el Consejo de Defensa del
Estado. Pero hay que pensar que ya eran muchas las formas de personas jurdicas
que no se tramitaban conforme al procedimiento ordinario, y quedaban entregadas al
juicio de diferentes funcionarios pblicos, incluidos los mismos secretarios
municipales (como con las juntas de vecinos y las organizaciones comunales: ley N
19.418, art. 8). De modo que puede que estas aprensiones no sean justificadas.
Corresponder al Ministerio de Justicia, en todo caso, reforzar su labor de
fiscalizacin y ejercer las facultades que la misma reforma le otorga para exigir el
cumplimiento de los fines, la transparencia financiera y el respeto del ordenamiento
jurdico, y que, en casos graves, puede llevar a la peticin a la justicia, por medio del
Consejo de Defensa del Estado, de la disolucin de la personalidad jurdica (nuevos
arts. 557 y 559 del Cdigo Civil).