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Manual de Derecho Procesal Civil Tomo IV - Casarino Viterbo
Manual de Derecho Procesal Civil Tomo IV - Casarino Viterbo
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416. Testimonios de odas. Los testimonios de odas emanan de
testigos que relatan los hechos que no han percibido por sus propios
sentidos y que slo conocen por el dicho de otras personas (art. 383,
inc. I
o
, C.P.C.).
El valor probatorio de esta clase de declaraciones consiste en que
nicamente pueden estimarse como base de una presuncin judicial
(art. 383, inc. I
o
, C.P.C.). Sin embargo, es vlido el testimonio de
odas cuando el testigo se refiere a lo que oy decir a alguna de las
partes, en cuanto de este modo se explica o esclarece el hecho de
que se trata (art. 383, inc. 2
o
, C.P.C.).
En consecuencia, tratndose del testigo de odas es necesario que
relate haber escuchado un hecho controvertido en la causa; y que
exprese, adems, concretamente, cul es la persona que le ha
servido de fuente de informacin, a objeto de que el tribunal, a su
vez, quede en condiciones adecuadas de poder valorar su
testimonio.
417. Testimonios presenciales. A diferencia de los anteriores, los
testimonios presenciales emanan de testigos que relatan los hechos
por haberlos percibido por sus propios sentidos; y, por tal razn,
fcil es deducir que su fuerza probatoria ha de ser tambin mayor
que la de aqullos.
Sobre el particular, existen dos reglas fundamentales:
a) Primera regla: La declaracin de un testigo imparcial y verdico
constituye una presuncin judicial, cuyo mrito probatorio ser
apreciado en conformidad al artculo 426 (art. 384,N1, C.P.C.).
Y desde el momento en que, de conformidad a este ltimo precepto,
una sola presuncin judicial puede constituir plena prueba cuando,
ajuicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin
suficientes para formar su convencimiento, quiere decir que esa sola
declaracin testimonial puede llegar a constituir plena prueba.
b) Segunda regla: La declaracin de dos o ms testigos contestes en
el hecho y en sus circunstancias esenciales, sin tacha, legalmente
examinados y que den razn de sus dichos, podr
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constituir prueba plena cuando no haya sido desvirtuada por otra
prueba en contrario (art. 384, N 2
o
, C.P.C.).
Testigos contestes son aquellos que estn de acuerdo con el hecho y
en sus circunstancias esenciales; sin tacha, son aquellos a los cuales
no les afectan las causales de inhabilidad consagradas en los
artculos 357 y 358; legalmente examinados, esto es, previa
observancia de todas las formalidades que hemos sealado como
anteriores, coetneas y posteriores a la declaracin testimonial
misma, y que den razn de sus dichos, significa que hayan
expresado la causa por que afirman los hechos aseverados.
Reunindose todos estos requisitos en las declaraciones
testimoniales de que se trata, podrn constituir plena prueba; esto
es, quedan entregadas siempre al criterio del tribunal, a menos que
esta prueba aparezca desvirtuada por otra en contrario. Esta "otra
prueba" debe referirse a los dems medios probatorios; pues, si
fuere testimonial, estaramos dentro del problema de las
declaraciones testimoniales contradictorias, al cual nos referiremos
a continuacin. Ejemplo: un documento, una confesin judicial, un
informe pericial, etc.
418. Testimonios contradictorios. Se trata del caso de de-
claraciones testimoniales de una parte que aparecen contradichas
por las declaraciones testimoniales de la otra parte. Qu hacer en
este caso? A cul de ellas asignarles mejor mrito probatorio? El
legislador formula tambin al respecto diversas reglas:
a) Primera regla: Cuando las declaraciones de los testigos de una
parte sean contradictorias con las de los testigos de las otra, tendrn
por cierto lo que declaren aquellos que, aun siendo en menor
nmero, parezca que dicen la verdad por estar mejor instruidos de
los hechos, o por ser de mejor fama, ms imparciales y verdicos, o
por hallarse ms conformes en sus declaraciones con otras pruebas
del proceso (art. 384, N 3
o
, C.P.C.).
Esta regla hace aplicacin del conocido principio o aforismo que
dice que los testigos se pesan y no se cuentan. Se trata
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de declaraciones testimoniales contradictorias en las que el tribunal
debe tener por cierto lo que expresen aquellas que se encuentren an
en menor nmero porque parece que dicen la verdad en razn de tres
factores, a saber: por estar mejor instruidos de los hechos, por ser de
mejor fama, imparcialidad y veracidad, o por hallarse ms
conformes sus declaraciones con las dems pruebas del proceso.
La apreciacin de estos ltimos factores queda, por consiguiente,
entregada al criterio del tribunal; pero, una vez constatados, la regla
de la calidad de los testigos sobre su nmero se impone con
caracteres obligatorios a aqul.
b) Segunda regla: Cuando los testigos de una y otra parte renan
iguales condiciones de ciencia, de imparcialidad y de veracidad,
tendrn por cierto lo que declare el mayor nmero (art. 384, N4,
C.P.C.).
Aqu tambin el tribunal aprecia prudencialmente el grado de
ciencia, imparcialidad y veracidad de los testigos; pero, una vez
constatado que todos los testigos presentan iguales condiciones, la
fuerza del nmero tambin se impone con caracteres de
obligatoriedad.
c) Tercera regla: Cuando los testigos de una y otra parte sean
iguales en circunstancias y en nmero, de tal modo que la sana razn
no pueda inclinarse a dar ms crdito a los unos que a los otros,
tendrn igualmente por no probado el hecho (art. 384,N
O
5, C.P.C.).
Se podr hacer un smil con las fuerzas fsicas que, siendo de
potencia equivalente, terminan por neutralizarse.
d) Cuarta regla: Cuando sean contradictorias las declaraciones de
los testigos de una misma parte, las que favorezcan a la parte
contraria se considerarn presentadas por sta, aprecindose el
mrito probatorio de todas ellas en conformidad alas reglas
precedentes (art. 384, N 6
o
, C.P.C.).
Estas declaraciones, por las condiciones en que fueron prestadas,
deben estimarse como si fueren de testigos de la contraparte; y, en
seguida, se aplican las reglas de la calidad, del nmero y de la
neutralizacin antes sealadas, segn el caso.
154
1
419. Testimonio de los menores de catorce aos. Re cor-; demos,
por ltimo, que no son hbiles para declarar como! testigos, los
menores de catorce aos; pero que podrn acer>| tarse sus
declaraciones sin previo juramento y estimarse como base para una
presuncin judicial, cuando tengan discernimiento suficiente (art.
357, N I
o
, C.P.C.).
En consecuencia, el mrito probatorio de una declaracin
testimonial semejante queda entregado al criterio del tribunal desde
un doble punto de vista: en cuanto al grado de discernimiento que se
supone en el testigo y en cuanto a si dicha declaracin cabe o no
considerarla como base para una presuncin judicial.
Captulo Octavo LA PRUEBA CONFESIONAL
SUMARIO: I. Generalidades; II. La confesin judicial; III. La
confesin extrajudicial; IV. Valor probatorio de la confesin; V.
Efectos legales de la confesin y sus limitaciones.
I. GENERALIDADES
420. Concepto. La prueba confesional es la que se produce a virtud
de confesin de parte. Se entiende por tal aquel medio probatorio
consistente en el reconocimiento que una persona hace de la verdad
de un hecho, susceptible de producir consecuencias jurdicas en su
contra.
Se trata de un medio probatorio circunstancial, lo mismo que la
prueba de testigos, pues generalmente se produce en juicio y una
vez que ste se ha originado; y difiere de la prueba de testigos, en
que mientras sta emana de un tercero, llamado testigo, la prueba
confesional surge de las propias partes litigantes.
Su importancia es manifiesta, ya que constituye el medio de prueba
por excelencia; y su estudio desborda el campo del derecho procesal,
pues tambin es cultivado por los autores de derecho civil y en
materias de tanta trascendencia, como ser la capacidad para confesar
y la divisibilidad o indivisibilidad de la confesin.
421. Sus caractersticas. Las caractersticas ms sobresalientes que
presenta la confesin de parte son:
a) Es un medio probatorio del que pueden valerse las par-tes
enjuicio, o sea, un elemento desuado a formar en el juez la
conviccin acerca de los hechos que se controvierten; pero,
excepcionalmente, tambin reviste el carcter de medida pre-
156
judicial de
stm
ada
a
preparar la entrada al juicio (arts. 273, N I
o
, 284
Y 288 C.P.C.) y de gestin preparatoria del juicio ejecutivo t
ncuente a
procurar un ttulo con dicha fuerza (arts. 434, N 5
o
, Y 435 C.P.C).
b) Es v>
n
medio probatorio de que se valen las partes de propia
inic
at
^
va
' tanto demandante como demandado; el primero con
e
l
objeto de acreditar los fundamentos de su accin, y el segun^>
a
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de probar los fundamentos de su excepcin; pero tambin puede
provocar este medio probatorio el juez, exigi^
11
^
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confesin judicial
de cualquiera de las partes sobre hecb
os c
ue
considere de influencia
en la cuestin y que no resulte*
1
probados, o sea, de oficio y como
medida para mejor reso^r (art. 159, N 2
o
, C.P.C).
c) Es
n
reconocimiento o declaracin de voluntad, el cual,
jurdicame
ntc
> reviste el carcter de unilateral, pues, por cierto no
nec^^ de I
a
aceptacin de la parte contraria; y que en cuanto
a su
forma, puede ser expreso o tcito, segn las condicion
en
<l
ue se na
efectuado.
d) Se ifoduce, generalmente, enjuicio. De all que, si bien el artculo
341 enumera entre los medios de prueba de que puede hacerse
uso
enjuicio la confesin de parte, ms adelante, reglament
110
'
0
I
a
manera de obtenerla en los artculos 385 y siguientes, ^
a
Mama
"confesin enjuicio". Excepcionalmente, la confesi
n
de parte puede
prestarse fuera de juicio, o sea, en forma
x
trajudicial, cuyo valor
probatorio tambin considera la ley; y
e) Es, f
or
ltimo, un reconocimiento o declaracin de voluntad qU
e
produce consecuencias jurdicas en contra del confesante- P
or
que
este medio probatorio jams lo favorece a l sino a U P
a
rte que pidi
o se vale de la confesin; indivisible, porque I
a
confesin, por regla
general, no puede dividirse en perjuic
o
del confesante; e
irrevocable, porque la confesin, tambin por regla general, una vez
prestada, es inamovible.
422. H
e<
l
u
i
s
itos de validez de la confesin. En nuestra opi-in, los
requisitos de validez de la confesin, o sea, los
157
nion
elementos necesarios para que este medio probatorio produzca los
efectos legales que le son propios, son los siguientes: a) que verse
sobre hechos pertenecientes al juicio mismo; b) que el confesante
tenga capacidad suficiente para obligarse; c) que no exista
disposicin legal que prohiba este medio probatorio o le asigne un
efecto diverso al deseado; y d) que la voluntad del confesante est
exenta de todo vicio.
A continuacin analizaremos cada uno de estos requisitos, en el
mismo orden ya indicado.
a) Que verse sobre hechos pertenecientes al juicio misma as reza
textualmente el artculo 385, al sealar la obligacin que pesa sobre
todo litigante de declarar, bajo juramento, contestada que sea la
demanda, sobre hechos pertenecientes al mismo juicio.
Desde el momento en que la confesin de parte es un medio
probatorio, debe versar, naturalmente, sobre hechos; pues el
derecho sabemos que, por regla general, no requiere de prueba.
Estos hechos deben pertenecer al juicio mismo; de suerte que bien
podemos decir que deben corresponder a los hechos sustanciales y
pertinentes que dentro de l han sido debatidos, y, todava ms,
deben ser controvertidos, pues si as no fueren carecera de todo
objeto esta clase de prueba.
Los hechos objeto de la confesin, en principio, deben ser
personales del confesante; pero nuestro derecho permite que la
confesin recaiga tambin sobre hechos no personales. En todo caso,
estos hechos deben serle perjudiciales al confesante, y aqu radica
precisamente la razn o fundamento psicolgico de la confesin,
puesto que el hombre, por su propia naturaleza, trata de hacer que
desaparezcan los hechos que le son desfavorables.
b) Que el confesante tenga capacidad suficiente para obligarse. este
requisito de validez de la confesin es del ms alto inters y ha sido
bastante discutido. Generalmente se confunde al tratar de este
requisito, la capacidad para obligarse por medio de la confesin con
la obligacin de prestarla. Si el litigante a quien se le exige
confesin es plenamente capaz,
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no hay problema, puesto que todo litigante est obligado a prestar
confesin, y sta tendr el mrito probatorio que la ley le asigna, o
sea, el de plena prueba. La dificultad se presenta cuando la
confesin debe prestarse a travs o por intermedio de representante
legal o convencional. Puede excusarse el representante legal o el
mandatario de prestar confesin, so pretexto de que este acto excede
de los lmites de su representacin?
La doctrina se ha uniformado en el sentido de que toda persona que
comparezca enjuicio, a su propio nombre o como representante
legal de otra, est obligada a prestar confesin; pero que este medio
de prueba surtir efecto, siempre y cuando el hecho confesado no se
traduzca en la prueba de obligaciones que no han podido ser
vlidamente contradas por el respectivo representante legal o
mandatario, sea porque exceden de la rbita de la representacin,
sea porque requieren del cumplimiento previo de determinadas
formalidades legales, como ser una autorizacin judicial.
Ejemplo: en un juicio que se sigue en contra de una Municipalidad
se exige confesin judicial del respectivo Tesorero Comunal para
que reconozca cmo es efectivo que dicha corporacin adeuda
determinada suma de dinero. El Tesorero Comunal no podra
excusarse de la obligacin de prestar confesin, porque es el
representante legal de la entidad demandada; pero esa confesin,
aun cuando fuere asertiva, carecera de valor legal, puesto que las
Municipalidades solamente se obligan en la forma que su ley
orgnica determina, y entre ellas no figura, por cierto, la confesin
de dicho funcionario.
c) Que no exista disposicin legal que prohiba este medio proba-
torio o le asigne un efecto diverso al deseado: la confesin de parte,
por regla general, es admisible para probar toda clase de hechos,
salvo los casos legalmente exceptuados. As se desprende de lo que
prescribe el artculo 1713 del Cdigo Civil, al sealar el mrito
probatorio de la confesin que alguno hiciere en juicio, exceptuando
los casos que las leyes indiquen, y de la
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frase con que se encabeza el artculo 385 del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil: "Fuera de los casos expresamente previstos por la
ley, todo litigante est obligado a declarar bajo juramento...".
Estos casos de inadmisibidad de la confesin estn contemplados
en las leyes, a veces por va de prohibicin, y a veces asignndole un
efecto diverso de aquel que, en conformidad a las reglas generales,
le corresponde.
Ejemplos de prohibiciones: arts. 157, 188, inc. 3
o
, 1701, 1713, 1739,
inc. 2
o
, 2485, etc., del Cdigo Civil.
Ejemplos de efectos diversos a los deseados: arts. 1132 y 1133 del
Cdigo Civil, 398 del Cdigo de Procedimiento Civil, etc.
d) Que la voluntad del confesante est exenta de todo vicia significa
que el litigante, al prestar confesin, debe hacerlo libre de toda
coaccin fsica, con pleno conocimiento de los hechos, y sin
maquinaciones de la parte contraria destinadas a arrancar una
confesin en forma fraudulenta.
En sntesis, la voluntad del confesante podr estar viciada por fuerza,
error o dolo. El error est contemplado expresamente en la ley
procesal civil, al permitirle al confesante que retracte su confesin,
fundado en error de hecho y justificando esta circunstancia (art. 402,
inc. 2
o
, C.P.C.); y en cuanto a la fuerza y el dolo, los aceptamos
entre los vicios de la voluntad del confesante, siempre que se
configuren dentro de la teora general de aqulla como requisito
generador de los actos procesales.
423. Clasificacin de la confesin. Es el medio probatorio que
admite mayor nmero de clasificaciones, pues son muy variados los
puntos de vista desde los cuales pueden stas efectuarse.
As:
a) Segn el lugar en que se presta, la confesin se clasifica en
judicial y extrajudicial. Confesin judicial es aquella que se presta
dentro del juicio en el cual se la invoca. Confesin extraju-
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dicicd, en cambio, es aquella que se presta en juicio diverso, o bien,
fuera de juicio.
b) Segn su origen, la confesin se clasifica en espontnea y
provocada. Confesin espontnea o voluntaria, como tambin se le
llama, es aquella que se presta sin requerimiento de juez ni de
peticin contraria. Confesin provocada, en cambio, es aquella que
se presta, previo requerimiento de juez, a peticin de parte
interesada, y dentro del mecanismo llamado absolucin de
posiciones.
c) Segn el modo de manifestarse, la confesin se clasifica en
expresa y tcita. Confesin expresa es aquella que presta el
confesante en trminos categricos y formales, de suerte que no
haya duda en orden a su voluntad e intencin. Confesin tcita, en
cambio, llamada tambin "ficto confessio", es aquella que tiene
lugar, en los casos expresamente sealados en la ley, a ttulo de
sancin para el litigante rebelde a prestar confesin expresa.
d) Segn la forma de prestarse, la confesin se clasifica en verbal y
escrita. Confesin verbal es aquella que se hace de viva voz y en
presencia de testigos. Confesin escrita, en cambio, es aquella que
consta de un documento, sea pblico o privado.
e) Segn su contenido, la confesin se clasifica en simple,
calificada y compleja. Confesin simple, llamada tambin pura o
pura y simple, es aquella en que se reconoce el hecho discutido sin
agregarle ni modificarle cosa alguna. Confesin calificada es
aquella en que el confesante, fuera de confesar el hecho discutido, le
agrega algo que viene a modificar su naturaleza jurdica. Y
confesin compleja es aquella en que el confesante, junto con
reconocer el hecho discutido, le agrega otro u otros hechos distintos
del confesado, que vienen a destruir en todo o en parte los efectos
del primero.
f) Segn los efectos, la confesin se clasifica en divisible e
indivisible. Confesin divisible es aquella en que pueden separarse
los hechos confesados, tomando los que perjudican al confesante y
desechando aquellos que lo favorecen. Confesin indivisible, en
cambio, es aquella que debe aceptarse en su te
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talidad, tanto en los aspectos favorables cuanto en los desfavorables
para el confesante.
g) Segn la iniciativa para obtener su produccin, la confesin se
clasifica en a peticin de parte y de oficio o como medida para mejor
resolver. La confesin ainiciativa departe es aquella que se produce
por actuacin de cualquiera de los litigantes. La confesin de oficio,
o como medida para mejor resolver, en cambio, como el nombre lo
indica, es aquella que se decreta por el tribunal una vez puesto el
proceso en estado de sentencia.
h) Segn su finalidad, por ltimo, la confesin se clasifica en
medida prejudicial, medio probatorio y gestin preparatoria de la
va ejecutiva. La confesin medida prejudicial es aquella destinada
a preparar la entrada al juicio y que puede pedir el futuro
demandante del futuro demandado acerca de algn hecho relativo a
su capacidad para parecer en juicio, o a su personera o al nombre y
domicilio de sus representantes; como igualmente aqulla destinada
a procurarnos un medio de prueba que puede desaparecer, y que
puede pedir tanto el futuro demandante como el futuro demandado,
si hay motivo fundado para temer que el contendor se ausente en
breve trmino del pas, y para que absuelva posiciones sobre hechos
calificados de conducentes por el tribunal. La confesin medio
probatorio es aquella que se suministra en juicio para acreditar
algn hecho controvertido perteneciente al mismo. Y la confesin
gestin preparatoria de la va ejecutiva, como el nombre lo indica,
en cambio, es aquella que tiene como misin procurarnos un ttulo
ejecutivo con el cual se pueda accionar posteriormente y por esta
va.
II. LA CONFESIN JUDICIAL
424. Concepto y clases. La confesin judicial, como ya lo ex-
presamos, es aquella que se presta dentro del juicio en el cual se la
invoca.
Puede haberse prestado en el juicio voluntaria o espontneamente, o
bien, de manera provocada. Se ha prestado voluntariamente por la
parte, cuando en cualquiera de sus escritos o comparecencias
verbales reconoce un hecho de los controvertidos en el juicio que
produce consecuencias jurdicas en su contra. Esta confesin
judicial voluntaria o espontnea no se halla reglada especialmente
en la ley, pero su existencia se deduce de lo prescrito en el artculo
313 del Cdigo de Procedimiento Civil; y en cuanto a sus requisitos
de validez y efectos, estimamos que se rige por los mismos
principios de la confesin judicial provocada.
Ahora bien, la confesin judicial provocada se obtiene mediante el
mecanismo o procedimiento llamado "absolucin de posiciones"; y,
segn sea la actitud que adopte la parte que debe prestar la confesin,
sta puede llegar a ser expresa o tcita. En todo caso ser escrita, y
en atencin a su contenido podr ser simple, calificada o compleja,
lo que permitir tambin deducir si se est en presencia de una
confesin divisible o indivisible, en relacin a sus efectos o mrito
probatorio.
Adems, la confesin judicial provocada puede haberse producido,
ya a iniciativa de parte, ya de oficio por el tribunal, como medio
probatorio o como medida para mejor resolver dentro del pleito;
pero la parte interesada puede tambin valerse de ella con el objeto
de preparar la entrada al juicio, en forma de medida prejudicial, o
bien, para procurarse un ttulo ejecutivo que le permita
posteriormente accionar por esta clase de va procesal.
De todos estos aspectos que puede presentar la confesin judicial,
nos interesa mayormente la provocada, a peticin departe, como
medio probatorio y que se obtiene a travs del procedimiento de
absolucin de posiciones. Es la confesin de parte a que se refieren
los artculos 385 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil; y
llamada por la leyenda que encabeza el prrafo cuarto del ttulo XI
del libro II del mismo Cdigo, "De la confesin enjuicio".
425. Tribunal competente. Se trata de determinar qu tribunal es el
indicado por la ley para intervenir vlidamente en el procedimiento
que motiva en el juicio la diligencia conocida con la expresin de
"absolucin de posiciones".
A este respecto, es necesario distinguir segn si el litigante citado a
prestar confesin reside o no en el lugar en que se sigue el juicio; y
todava, en este ltimo caso, si la residencia la tiene en la Repblica
o en el extranjero.
a) Si el litigante que debe prestar confesin reside en el lugar en que
se sigue el juicio, ser tribunal competente para intervenir en la
diligencia respectiva, de acuerdo a las reglas generales, el mismo
que conoce del pleito. Confirma, adems, la conclusin anterior, lo
preceptuado en el artculo 388, al expresar que "si el tribunal no
comete al secretario o a otro ministro de fe la diligencia, mandar
citar para da y hora determinados al litigante que ha de prestar
confesin..."; en el artculo 389, al disponer que cuando haya de
prestar confesin alguna de las personas exceptuadas de la
obligacin de comparecer "el juez se trasladar a casa de ella con el
objeto de recibir la declaracin..."; y en el artculo 397, al ordenar
perentoriamente que "la comparecencia se verificar ante el tribunal
de la causa si la parte se encuentra en el lugar del jui-
cio...'
b) Si el litigante que debe prestar confesin reside fuera del lugar
en que se sigue el juicio, pero dentro del territorio de la Repblica,
ser tribunal competente para intervenir en la diligencia respectiva
el de la residencia del confesante. As se desprende de lo
preceptuado en el artculo 388, al expresar que "si el litigante se
encuentra fuera del territorio del tribunal que conoce de la causa,
ser tomada su declaracin por el tribunal competente. .."; en el
artculo 389, al disponer que "si la persona que haya de prestar
declaracin en la forma prevenida en este artculo, se encuentra
fuera del territorio del tribunal que conoce de la causa, encargar
ste la diligencia al juez competente de la residencia actual del
litigante..."; y en el artculo 397, al ordenar que si la parte no se
encuentra en el lugar del juicio, la comparecencia se verificar "ante
el juez competente del territorio jurisdiccional en que resida...".*
c) Por ltimo, si el litigante que debe prestar confesin ha salido del
territorio de la Repblica, la comparecencia se verificar ante el
respectivo agente diplomtico o consular chileno (art. 397, inc. 2
o
,
parte final, C.P.C.).
Por cierto que, en estos ltimos casos, la confesin conserva
siempre su carcter de judicial, a pesar de que no se preste ante el
juez que conoce del juicio; pues el juez de la residencia del
confesante, lo mismo que el respectivo agente diplomtico o
consular chileno, actan por va de jurisdiccin delegada del
primero.
426. Funcionario competente. Se trata, ahora, de determinar, una
vez precisado el tribunal competente, qu funcionario acta
vlidamente en su nombre en la diligencia de absolucin de
posiciones respectiva. Aqu tambin hay que hacer varios distingos.
a) Si la comparecencia ha de verificarse ante el tribunal que conoce
del juicio, o bien, ante el tribunal de la residencia del confesante, en
principio, la diligencia se practica ante el mismo juez; a menos que
la cometa expresamente al secretario o a otro ministro de fe, y sin
perjuicio del derecho de cualquiera de las partes para pedir que la
confesin sea tomada por el mismo juez (art. 388 C.P.C.).
b) Si la comparecencia, en cambio, ha de verificarse ante el tribunal
que conoce del juicio, o bien, ante el tribunal de la residencia del
confesante, pero se trata de personas que estn exentas de la
obligacin de comparecer, la diligencia se practica en casa de estas
ltimas, en presencia del juez; a menos que la cometa expresamente
en el secretario, y sin perjuicio del derecho.
c) Si la comparecencia ha de verificarse ante un tribunal colegiado,
la diligencia de confesin podr practicarse ante uno solo de sus
miembros comisionado al efecto (art. 325, inc. 3
o
, art. 389 C.P.C.), o
bien, ante el secretario o ante otro ministro de fe, tambin
comisionados al efecto; a menos que cualquiera de las partes pida
que la confesin sea recibida por el mismo tribunal (art. 388, incs. I
o
y 2
o
, C.P.C.).
d) Si la comparecencia, por ltimo, ha de verificarse ante un
tribunal colegiado y se trata de personas exentas de la obligacin de
comparecer, se comisionar para esta diligencia a alguno de los
ministros del mismo o al secretario; a menos que la parte que ha
solicitado la confesin pida que se preste ante el tribunal (art. 389,
incs. 2
o
y 5
o
, C.P.C.).
En resumen, si la confesin ha de prestarse ante un tribunal
unipersonal o colegiado, o ante uno de los miembros de este ltimo,
interviene en la diligencia, fuera de la persona del juez o del
ministro, un receptor, en calidad de actuario, en vez del secretario,
por ser funcin de los receptores actuar en las diligencias de
absolucin de posiciones (art. 390, inc. 2
o
, C.O.T.); en cambio, si la
diligencia se comete en el secretario o en otro ministro de fe,
ejemplo, receptor, notario, etc., stos actan por s solos, pues es
absurdo y redundante que se les exija que lo hagan asesorados por
otro ministro de fe.
Ntese tambin que cualquiera de las partes, o sea, la que pide la
confesin o la que debe prestarla, puede solicitar que en la diligencia
acte el tribunal mismo, sin cometer la diligencia a otro funcionario,
cuando ella debe efectuarse mediante concurrencia del confesante
en persona al tribunal; en cambio, cuando se trata de litigantes que
estn exentos de la obligacin de comparecer y, en consecuencia, la.
diligencia deba efectuarse en su casa, solamente puede pedir que
ella no se cometa al secretario la parte que ha solicitado la
diligencia.
427. Oportunidad y veces en que puede exigirse confesin
enjuicio. En principio, la prueba confesional debiera rendirse una
vez recibido el juicio a prueba. Sin embargo, la ley permite que la
confesin se exija, contestada que sea la demanda (art. 385, inc. I
o
,
C.P.C.).
Se practicar esta diligencia en cualquier estado del juicio y sin
suspender por ella el procedimiento, hasta el vencimiento del
trmino probatorio en primera instancia y hasta antes de la vista de
la causa en segunda (art. 385, inc. 2
o
, C.P.C.). Desde el momento en
que ella no suspende el procedimiento, quiere decir que no obstante
de hallarse pendiente la diligencia, el tribunal deber citar a las
partes para or sentencia, puesto el proceso en estado, prescindiendo
de ese medio probatorio an no producido.
Ahora bien, las partes slo podrn exigir la confesin hasta dos
veces en primera instancia y una vez en segunda; pero, si se alegan
hechos nuevos durante el juicio, podr exigirse una vez ms (art.
385, inc. 2
o
, C.P.C.).* En resumen, puede llegar a exigirse confesin
hasta por tres veces en la primera instancia y hasta por dos veces en
la segunda, pero hasta el vencimiento del trmino probatorio en
primera instancia y hasta antes de la vista de la causa en
segunda.).**
428. Iniciativa en la prueba confesional. Desde el momento en
que todo litigante est obligado a declarar bajo juramento,
contestada que sea la demanda, sobre hechos pertenecientes al
mismo juicio, cuando lo exija el contendor o lo decrete el tribunal en
conformidad al artculo 159 (art. 385, inc. I
o
, C.P.C), quiere decir
que la iniciativa de la confesin enjuicio le corresponde a las partes
o al tribunal.
* Los incisos 2
o
y 3 del art. 385 C.P.C. fueron sustituidos por el
actual inciso 2 de acuerdo a lo dispuesto por el art. I
o
, N 49 de la
Ley N 18.705, de 24 de mayo de 1988.
Cualquiera de las partes podr exigir confesin de la contraria, sea
que en el juicio desempee el papel de demandante o de demandado,
y sea que en el juicio acte como parte directa o como parte
indirecta o tercero; no hay, en realidad, limitaciones al respecto.
El tribunal tendr la iniciativa en la prueba confesional en forma de
medida para mejor resolver. Al efecto, prescribe el artculo 159, N
2
o
, del Cdigo de Procedimiento Civil, que "puesto el proceso en
estado de sentencia, podrn los tribunales, para mejor resolver,
ordenar de oficio, pero dando de ello conocimiento a las partes,
alguna o algunas de las siguientes medidas... 2
a
La confesin
judicial de cualquiera de las partes sobre hechos que consideren de
influencia en la cuestin y que no resulten probados".
De ah que se sostenga que el solo hecho de que el tribunal decrete la
confesin judicial como medida para mejor resolver constituye un
verdadero prejuzgamiento de su parte en orden a que determinados
hechos no aparecen probados en el proceso, puesto que este
requisito es indispensable para ordenar la prctica de semejante
medida.
429. Personas que deben prestar confesin. Dispone el inciso
primero del artculo 385 del Cdigo de Procedimiento Civil que
"fuera de los casos expresamente previstos por la ley, todo litigante
est obligado a declarar bajo juramento, contestada que sea la
demanda, sobre hechos pertenecientes al mismo juicio...". Por su
parte, el artculo 1713 del Cdigo Civil comienza diciendo que "la
confesin que alguno hiciere enjuicio por s, por medio de
apoderado especial, o de su representante legal, y relativa a un
hecho personal de la misma parte, producir...".
Por consiguiente, de los preceptos legales anteriores se desprende,
con entera claridad, que estn obligadas a prestar confesin enjuicio
las siguientes personas: el litigante mismo, su representante legal, o
su apoderado especial.
Se entiende que el litigante mismo estar obligado a prestar
confesin, siempre y cuando tenga la capacidad legal necesaria para
comparecer enjuicio a su propio nombre. Pero no importa que el
litigante haya comparecido al juicio por medio de apoderado, sea
comn o especial, pues siempre tendr que comparecer a confesar si
la otra parte litigante se lo exige, ya que el procurador, sin distinguir
la clase que sea, es obligado a hacer comparecer a su mandante para
absolver posiciones en el trmino razonable que el tribunal designe
y bajo apercibimiento legal (art. 397, inc. I
o
, C.P.C.).
Por el contrario, si el litigante no tiene capacidad legal necesaria
para comparecer a su propio nombre en el juicio, deber haberlo
hecho por medio de su respectivo representante legal En este caso,
la confesin judicial se presta por este representante legal a nombre
del representado; y si dicho representante legal ha comparecido por
medio de mandatario o procurador, tambin pesar sobre ste la
obligacin de hacerlo comparecer a absolver posiciones en el
trmino razonable que el tribunal designe y bajo apercibimiento
legal (art. 397, inc. I
o
, C.P.C.).
Empero, no hay inconveniente para que la confesin se preste por
medio de mandatario o apoderado especial, entendindose por tal
aquel a quien se le ha conferido expresamente la facultad de
absolver posiciones. Esta confesin producir los mismos efectos
que si hubiere sido prestada por el propio mandante. Sin embargo,
queremos dejar en claro que lo anterior es sin perjuicio del derecho
de la contraparte para exigir que la confesin sea prestada por el
mismo litigante, pues la obligacin que pesa sobre todo litigante, y
sealada en el artculo 385 del Cdigo de Procedimiento Civil, es de
carcter absoluto. En otros trminos, esta confesin no puede ser
eludida por el mandante, so pretexto que su mandatario tiene
facultad especial para absolver posiciones, vale decir, para prestar
confesin.
Excepcionalmente, aun cuando el mandatario no tenga facultad o
poder para absolver posiciones, podr exigrsele que preste
confesin; pero tratndose nada ms que de hechos personales de l
mismo en el juicio (art. 396 C.P.C.).
430. Personas que estn exentas de la obligacin de comparecer
ante el tribunal a confesar. Hemos visto que sobre todo litigante
pesa la obligacin de prestar confesin judicial, si as se lo exige su
contraparte. Pero no sobre todo litigante pesa la obligacin de
comparecer ante el tribunal a prestar dicha confesin.
En efecto, existe un grupo de personas, que por razones de dignidad
del cargo que desempean o de orden fsico, a las cuales el
legislador las libera de la obligacin de comparecer ante el tribunal a
prestar confesin, pero sobre las que siempre pesa la obligacin de
prestar esta confesin.
Y cmo prestan, entonces, confesin esta clase de personas?
Simplemente, trasladndose el juez a casa de ellas, con el objeto de
recibir la declaracin o comisionando para este fin al secretario (art.
389, inc. 2
o
, C.P.C.).
Ahora bien, estn exentas de comparecer ante el tribunal a prestar
confesin judicial las siguientes personas:
I
o
El Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los
Senadores y Diputados, los Intendentes, dentro de la regin* en que
ejercen sus funciones; los miembros de la Corte Suprema o de
alguna Corte de Apelaciones, los Fiscales de estos ltimos
tribunales; el Arzobispo, los Obispos, los Vicarios Generales, los
Provisores y los Vicarios y Provicarios Capitulares (art. 389 inc. I
o
,
C.P.C.);*
2
o
Los que por enfermedad o por cualquier otro impedimento
calificado por el tribunal se hallen en imposibilidad de comparecer a
la audiencia en que hayan de prestar declaracin; y
3
o
Las mujeres, en caso que el tribunal estime prudente eximirlas de
esta asistencia (art. 389, inc. I
o
, C.P.C).
* Modificado, como aparece en el texto, por el N 8 del art. 5
o
de la
Ley N 18.776, de 18 de enero de 1989. Actualizado Depto. D.
Procesal U. de Chile.
170
431. Forma de proceder. El litigante que desea que su contraparte
preste confesin judicial, presentar solicitud escrita, pidiendo al
tribunal que decrete este medio probatorio. El tribunal acceder a la
prctica de la respectiva diligencia, con citacin (arts. 324 y 795, N
5
o
, C.P.C.), mandando citar para da y hora determinados al litigante
que ha de prestar la declaracin, y expresar, adems, si comete al
secretario o a otro ministro de fe dicha diligencia (art. 388, inc. I
o
,
C.P.C.). Esta resolucin es de aquellas que deben notificarse por
cdula, por cuanto ordena la comparecencia personal de la parte que
debe prestar confesin (art. 48 C.P.C.).
Junto con la solicitud respectiva, la parte que exige la confesin ha
debido acompaar una nmina de los hechos acerca de los cuales
pretende que se interrogue al confesante. Esta nmina, en la prctica,
recibe la denominacin de "pliego de posiciones"; y, como mientras
la confesin no sea prestada, se mantendrn en reserva las
interrogaciones sobre que debe recaer (art. 387 C.P.C.), se
acompaa en sobre cerrado y con las dems medidas de precaucin
que se estime conveniente.
Los hechos acerca de los cuales se exija la confesin podrn
expresarse en forma asertiva o en forma interrogativa, pero siempre
en trminos claros y precisos, de manera que puedan ser entendidos
sin dificultad (art. 386 C.P.C.). Esta diversa forma de expresar los
hechos materia de la confesin, tiene una importancia fundamental
para el caso de que el confesante no comparezca a declarar o d
respuestas evasivas, como lo veremos oportunamente. Ejemplo de
hecho expresado en forma asertiva: Diga cmo es efectivo que
recibi de parte del demandante la suma de diez mil pesos, a ttulo
de mutuo.
Ejemplo de hecho expresado en forma interrogativa: Exprese si
pag o no la deuda que le cobra el demandante.
El litigante citado, por su parte, puede adoptar dos actitudes: una,
comparecer, en cuyo caso la confesin se presta como vamos a ver a
continuacin; y la otra, no comparecer, en cuyo caso se le volver a
citar, o sea, por segunda vez, bajo los aper-
171
cibimientos sealados en el artculo 394 del Cdigo de Proce-
dimiento Civil (art. 393 C.P.C.).
Imaginmonos, ahora, que el litigante citado comparece a prestar
confesin, sea a la primera citacin, sea a la segunda. La primera
formalidad que cumple el tribunal es la de tomarle juramento al
confesante de decir verdad en conformidad al artculo 363 (art. 390
C.P.C.); o sea, se acta como si se tratara de un testigo.
En seguida, el tribunal procede a abrir el sobre cerrado que contiene
el pliego de posiciones y comienza a formular al ab-solvente las
preguntas en el orden en que en dicho pliego se contienen. La
declaracin deber prestarse inmediatamente, de palabra y en
trminos claros y precisos, y si el confesante es sordomudo, podr
escribir su confesin delante del tribunal o ministro de fe encargado
de recibirla (art. 391, inc. I
o
,
C.P.C.).
Si se trata de hechos personales, deber prestarse la confesin,
afirmndolos o negndolos, pero el tribunal podr, sin embargo,
admitir la excusa de olvido de los hechos, en casos calificados,
cuando ella se funde en circunstancias verosmiles y notoriamente
aceptables. En todo caso, podr el confesante aadir las
circunstancias necesarias para la recta y cabal inteligencia de lo
declarado (art. 391, incs. 2
o
y 3
o
,
C.P.C.).
Puede suceder tambin que el confesante no est en condiciones de
afirmar o negar categricamente un hecho sin consultar previamente
sus documentos. En tal caso, puede solicitar un plazo razonable al
tribunal para responder, quien tambin podr otorgrselo, siempre
que haya fundamento plausible para pedirlo, y lo estime
indispensable, o consienta en ello el contendor. La resolucin del
tribunal que conceda plazo ser inapelable (art. 394, inc. 3, C.P.C.).
El litigante que ha exigido la confesin de su contraparte, puede
presenciar la declaracin de sta y hacer al tribunal las
observaciones que estime conducentes para aclarar, explicar o
ampliar las preguntas que han de dirigrsele; y puede tam-
172
Mario Casarino Vterbo
bien antes que termine la diligencia y despus de prestada la
declaracin, pedir que se repita si hay en las respuestas dadas algn
punto oscuro o dudoso que aclarar (art. 392 C.P.C.).
Por ltimo, lo dicho en el artculo 370 es aplicable a la declaracin
de los litigantes (art. 395 C.P.C.); o sea, sta se consigna por escrito,
conservndose en cuanto sea posible las expresiones de que se haya
valido el confesante, reducidas al menor nmero de palabras, y
despus de leda por el receptor en alta voz y ratificada por el
confesante, ser firmada por el juez, el confesante, si sabe, y las
partes, si tambin saben y se hallan presente, autorizndola un
receptor, que servir tambin como actuario en las incidencias que
ocurran en la audiencia respectiva.
432. Sanciones en que incurre el confesante rebelde. Entendemos
por confesante rebelde tanto aquel litigante que no comparece a
prestar confesin al segundo llamado que se le hace, cuanto aquel
que compareciendo se niega a declarar o da respuestas evasivas.
Las sanciones legales para ambos casos son idnticas; pero difieren,
fundamentalmente, segn sea la forma o manera como aparecen
expresados los hechos sobre los cuales debe versar la confesin en
el pliego de posiciones respectivo.
En efecto, si los hechos aparecen categricamente afirmados, o sea,
expresados en forma asertiva, a peticin de parte, se dar por
confeso al litigante rebelde (art. 394, inc. I
o
, C.P.C.).
A la inversa, si los hechos no estn categricamente afirmados, o
sea, si se han expresado en forma interrogativa, podrn los
tribunales imponer al litigante rebelde una multa que no baje de
medio sueldo vital* ni exceda de un sueldo vital,* o arres-
* Modificado en la forma que aparece en el texto por el artculo 2,
letra n), del Decreto Ley N 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado
en el Diario Oficial de 29 del mismo mes. Ver Decreto Supremo de
Justicia N 51, de 17 de enero de 1982, publicado en el Diario
Oficial de 13 de febrero siguien-
173
tos hasta por treinta das sin perjuicio de exigirle la declaracin, y si
la otra parte la solicita, podr tambin suspenderse el
pronunciamiento de la sentencia hasta que la confesin se preste (art.
394, inc. 2
o
, C.P.C.).
Ahora bien, la circunstancia de que el litigante no comparezca al
segundo llamado o de que compareciendo d respuestas evasivas,
no produce por s sola y de pleno derecho la confesin tcita de los
hechos expresados en forma asertiva. Ser necesario, en
consecuencia, peticin de parte en orden a que se declare que el
litigante rebelde ha incurrido en la sancin respectiva y resolucin
ejecutoriada del tribunal que as lo establezca. Desde este ltimo
momento, pues, se habr producido la confesin tcita del litigante
con todos los efectos legales propios e iguales al de la confesin
expresa (art. 400 C.P.C.).
433. Problemas varios: a) (Puede el abogado patrocinante del
confesante asistir a la audiencia en que la confesin deba
prestarse?
La jurisprudencia es contradictoria al respecto. Segn algunos fallos,
se estima que la confesin es un acto enteramente personal del
litigante y que, en consecuencia, al abogado le est vedado asistir a
la audiencia en que dicha confesin se presta. Segn otros, y nos
parece que sta sea la buena doctrina, la presencia del abogado del
absolvente est justificada por tratarse de un acto de defensa de sus
derechos y en una actuacin de tanta trascendencia como es la
confesin enjuicio, a lo que cabe aadir que la ley no lo ha
prohibido.
b) (Puede el tribunal adoptar medidas de resguardo y, en caso
afirmativo, qu clase de medidas, cuando hay pluralidad de
confesantes}
El problema que se plantea es de ordinaria ocurrencia, y tendr lugar
cuando en el juicio intervengan dos o ms de-
te, que fija la tabla de conversin de sueldos vitales a ingresos
mnimos en cumplimiento a lo dispuesto por pl artculo 8 de la Ley
N 18.018 de 14 de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Procesal
U. de Chile.
174
mandantes o dos o ms demandados y se exija confesin a todos
ellos; o bien, cuando la representacin judicial de un litigante
recaiga en un organismo colegiado o en diversas personas, como es
el caso de un directorio respecto de una persona jurdica de derecho
privado que no persiga fines de lucro (ejemplo, una asociacin), o
de una comisin liquidadora de una persona jurdica de derecho
privado que persiga fines de lucro (ejemplo, una sociedad annima),
etc.
La jurisprudencia tambin es contradictoria. Ajuicio de algunos, el
tribunal debe limitarse a fijar da y hora para que se lleve a cabo la
diligencia y tomarles confesin a aquellos que se presentan a
declarar. Segn otros, y sta tambin parece ser la buena doctrina, el
tribunal tiene la obligacin de mantener el secreto de las posiciones,
de manera que en el caso de pluralidad de confesantes al tenor de un
mismo pliego, podr obligarlos a que declaren en una sola y misma
audiencia, uno en pos de los otros, y sin que puedan imponerse entre
ellos del contenido de las preguntas.
Es de lamentar que nuestro Cdigo no contemple una regla
semejante a la consignada en el artculo 590 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil espaola, que dice as: "Cuando dos o ms
litigantes hayan de declarar sobre unas mismas posiciones, el juez
adoptar las precauciones necesarias, si lo pidiere la parte interesada,
para que no puedan comunicarse ni enterarse previamente del
contenido de aqullas".
III. LA CONFESIN EXTRAJUDICIAL
434. Concepto. La confesin extrajudicial tiene como fuente legal
inmediata y directa, dentro de nuestro derecho, el artculo 398 del
Cdigo de Procedimiento Civil, al reglar su mrito probatorio
enjuicio.
Se define la confesin extrajudicial como aquella que se presta fuera
de juicio, o dentro de juicio, pero ante tribunal
175
diverso de aquel que conoce del pleito y en el cual se la invoca como
medio probatorio. Presenta, pues, la confesin extrajudicial una
doble gradacin; y de ah que algunos la sub-clasifiquen en absoluta
y relativa. Confesin extrajudicial absoluta, en consecuencia, ser
aquella que se presta fuera de juicio; y confesin extrajudicial
relativa, en cambio, ser aquella que se presta enjuicio, pero diverso
de aquel en que se la invoca. No obstante, esta subclasificacin
carece de inters prctico para nosotros, pues, frente a nuestro
derecho procesal, ambas confesiones extrajudiciales tienen el
mismo mrito probatorio.
Mayor importancia, en cambio, presenta la subclasificacin de la
confesin extrajudicial en verbal y escrita. Confesin extrajudicial
verbal es aquella que se presta de viva voz y en presencia de testigos.
Confesin extrajudicial escrita, a la inversa, es aquella que se presta
por medio de un documento, ya pblico, ya privado. En la confesin
extrajudicial escrita reviste especial inters la que se presta dentro
de juicio y, lo mismo que la confesin judicial, podr ser, por lo
tanto, voluntaria o provocada, y expresa o tcita.
Desde el momento en que la confesin extrajudicial no se presta
dentro del juicio en que se la invoca como medio probatorio, ser
necesario acreditarla. En consecuencia, si ha sido verbal, ser
necesario hacer declarar a los testigos ante quienes se prest, y si es
escrita, ser indispensable acompaar el documento pblico o
privado en que ella consta. Todava ms: si ha sido prestada dentro
de juicio, bastar con solicitar que se tenga a la vista el proceso en el
cual consta, o bien, pedir copia autorizada de lo pertinente y
agregarla en parte de prueba dentro del juicio en el que se la invoca.
IV. VALOR PROBATORIO DE LA CONFESIN
435. Distingo previo. Para determinar el valor probatorio de la
confesin, o sea, su fuerza y eficacia demostrativa de los he-
176
Mano Casarino Viterbo
chos que han sido controvertidos en el juicio, se hace necesario
distinguir previamente si se est en presencia de una confesin
extrajudicial o judicial, pues este valor probatorio es diverso segn
se trate de una u otra clase de confesin.
Regla el valor probatorio de la confesin extrajudicial el artculo
398 del Cdigo de Procedimiento Civil; en cambio, determinan el
valor probatorio de la confesin judicial los artculos 1713 del
Cdigo Civil y 399 del Cdigo de Procedimiento Civil.
A continuacin examinaremos el valor probatorio de cada una de
estas dos clases de confesin.
436. Valor probatorio de la confesin extrajudicial. Hemos
expresado que se preocupa de esta materia el artculo 398 del
Cdigo de Procedimiento Civil. Su lectura nos permite apreciar que
no existe sobre el particular una regla de carcter absoluto y general;
muy por el contrario, el legislador ha establecido una verdadera
gradacin. As, debemos distinguir:
a) Si la confesin extrajudicial es puramente verbal: slo se tomar
en cuenta en los casos en que sera admisible la prueba de testigos
(art. 398, inc. I
a
, C.P.C.). Ejemplo: dos testigos declaran que el
demandado confes ante ellos que adeudaba al demandante la suma
de mil pesos que ste le cobra. Esa confesin extrajudicial es
inadmisible, por cuanto se trata de una obligacin que, en atencin a
su monto, ha debido probarse por escrito. Si en el ejemplo anterior
la obligacin de que se trata fuera inferior a dos unidades
tributarias,* se habra permitido probarla mediante la confesin
extrajudicial prestada por el demandado ante esos dos testigos, pues,
en este caso, es admisible la prueba testimonial.
* Modificado en la forma que aparece en el texto, por el artculo 6
6
del Decreto Ley N
s
1.123, publicado en el Diario Oficial de 4 de
agosto de 1975. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
177
b) St la confesin extrajudicial no se prest a presencia de la parte
que la invoca, ni ante juez incompetente, aun cuando ejerza
jurisdiccin, ni en otro juicio diverso, es slo base de una presun-
cin judicial (art. 398, inc. I
o
, C.P.C.). En otras palabras, esta
confesin extrajudicial, aisladamente considerada, carece de mrito
probatorio; para que tenga algn valor tendr que ir unida a otros
hechos o circunstancias que, de acuerdo a la ley, constituyen
tambin base de presuncin judicial, para que as, mediante la suma
de estas bases, se logre llegar a establecer una presuncin judicial. Y
vamos a verlo ms adelante que una presuncin judicial puede
constituir plena prueba cuando, ajuicio del tribunal, tenga caracteres
de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento
(art. 426, inc. 2
o
, C.P.C.).
c) S la confesin extrajudicial se prest a presencia de la parte
que la invoca, o ante juez incompetente pero que ejerza jurisdiccin,
o en otro juicio diverso, se estimar siempre como presuncin grave
para acreditar los hechos confesados (art. 398, inc. 2
o
, parte I
a
,
C.P.C.). Y si fuera de ser grave esta presuncin es, adems, precisa,
puede constituir plena prueba, de acuerdo al artculo 426, inc. 2
o
, ya
citado.
d) Por ltimo, si la confesin se ha prestado en juicio diverso, pero
seguido entre las mismas partes que actualmente litigan, podr
drsele el mrito de prueba completa, habiendo motivos poderosos
para estimarlo as (art. 398, inc. 2
o
, parte final, C.P.C.).
En resumen, la gradacin del valor probatorio de la confesin
extrajudicial se inicia constituyendo base de una presuncin judicial,
en seguida se la reconoce como presuncin grave, para continuar in
crescendo y llegar a atribursele el mrito de prueba completa, sin
perjuicio de regularse la confesin extrajudicial enteramente verbal,
a la luz de los preceptos que determinan el mrito probatorio de la
prueba de testigos.
437. Valor probatorio de la confesin judicial. Hay dos preceptos
legales que entran aqu enjuego; a saber, los artculos 1713 del
Cdigo Civil y 399 del Cdigo de Procedimiento Civil.
178
Dispone el inciso primero del artculo 1713 del Cdigo Civil que "la
confesin que alguno hiciere en juicio por s, o por medio de
apoderado especial, o de su representante legal, y relativa a un
hecho personal de la misma parte, producir plena fe contra ella,
aunque no haya un principio de prueba, por escrito; salvo los casos
comprendidos en el artculo 1701, inciso I
o
, y los dems que las
leyes excepten".
El artculo 399 del Cdigo de Procedimiento Civil, por su parte,
expresa: "Los tribunales apreciarn la fuerza probatoria de la
confesin judicial en conformidad a lo que establece el artculo
1713 del Cdigo Civil y dems disposiciones legales. Si los hechos
confesados no son personales del confesante o de la persona a quien
representa, producir tambin prueba la confesin".
En consecuencia, la confesin puede recaer sobre hechos personales
de la parte que presta confesin, como igualmente sobre hechos no
personales de la misma; y puede la confesin haber sido prestada en
juicio por s, o por medio de apoderado especial, o de representante
legal.
La confesin de hechos personales, prestada por s, o por medio de
apoderado especial, o de representante legal, producir plena prueba;
en otras palabras, constituir prueba completa del hecho sobre el
cual recae. Estamos, pues, en presencia de la prueba mxima, y de
ah el aforismo "a confesin de parte,
relevo de prueba".
Refuerza la conclusin anterior lo preceptuado en el inciso primero
del artculo 402 del Cdigo de Procedimiento Civil: "No se recibir
prueba alguna contra los hechos personales claramente confesados
por los litigantes en el juicio"; y si en el hecho esta prueba se ha
producido, pongamos por caso, se acompaa un instrumento
pblico otorgado por el confesante que contrara lo aseverado por
ste, el tribunal tendr que asignarle mayor mrito a la confesin,
porque una ley expresa resolvi el conflicto de pruebas
contradictorias en favor de la confesin, en este caso, el artculo 402,
inc. I
o
, del Cdigo de Procedimiento Civil (art. 428 C.P.C.).
179
Otro tanto cabe decir de los hechos no personales del confesante
cuando han sido reconocidos enjuicio por s o por medio de
apoderado o representante, o sea, tambin producir plena prueba
esta confesin (art. 399, inc. 2
o
, C.P.C.). En esta parte, la ley
procesal civil vino a suplir un vaco del Cdigo Civil, pues ste
contemplaba exclusivamente el mrito probatorio de la confesin
enjuicio en funcin de hechos personales de la parte y no de los
ajenos a ella.
Pero, a diferencia de lo que acontece con la confesin que recae
sobre hechos personales del confesante, que no admite prueba
alguna tendiente a destruir tales hechos, la confesin que versa
sobre hechos no personales del confesante puede ser destruida por
otros medios probatorios. Esta conclusin se desprende, a contrario
sensu, de lo prescrito en el inciso I
o
del artculo 402 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
No est de ms recordar que la confesin prestada por medio de
apoderado especial o de representante legal, sea respecto de hechos
personales o no personales de aqul en cuyo nombre se presta, no
producir efecto respecto de ste; en otros trminos, no ser vlida
si excede de los lmites del mandato o representacin legal
respectivos; como tampoco ser vlida, en caso que mediante ella se
pretendiere suplir la falta de instrumento pblico cuando la ley lo
exige como solemnidad del acto o contrato que se trata de probar, o
en caso de que la ley rechace expresamente la confesin como
medio probatorio o le asigne un efecto diferente (arts. 1713, inc. I
o
,
C.C. y 399,
inc. I
o
, C.P.C.).
Por ltimo, la confesin tcita o presunta, que establece el artculo
394, producir los mismos efectos que la confesin expresa (art. 400
C.P.C.); de suerte que es exacto cuando se afirma que en nuestro
derecho, hecho confesado, espontneo o forzadamente, expresa o
tcitamente, es hecho probado.
X80 Mario Casarino
Viterh
V. EFECTOS LEGALES DE LA. CONFESIN Y SUS LIMITACIONES
438. Cules son? Una vez prestada la confesin, judicial o
ex-trajudicialmente, voluntaria o forzadamente, expresa o
tcitamente, tiene el mrito probatorio que hemos sealado, esto es,
en sntesis, produce plena prueba en contra del confesante y
respecto del hecho sobre el cual recae; y la ley le asigna adems dos
efectos de capital importancia, a saber, su indivisibilidad y su
irrevocabilidad.
Que la confesin es indivisible significa que debe ser aceptada en su
integridad, o sea, tanto en aquella parte que perjudica al confesante
cuanto en la que lo beneficia; y que es irrevocable, que una vez
prestada, no puede ser dejada sin efecto por el confesante, sea por
una nueva confesin, sea por otros medios probatorios destinados a
destruirla.
Ambos efectos de la confesin, su indivisibilidad y su irre-
vocabilidad, son de una importancia manifiesta; y, lo mismo que
todos los principios fundamentales, reconocen sus excepciones o
limitaciones. Veamos, pues, cules son ellas.
439. El principio de la indivisibilidad de la confesin en
doctrina. Hemos dicho anteriormente que hecho confesado es
hecho probado; por consiguiente, cualquier agregado que hiciera el
confesante al hecho que ha reconocido, en estricta lgica, no debiera
influir en lo ms mnimo en lo que a este hecho respecta. Pero, en
verdad, bien mirada la confesin, tenemos que constituye un solo
todo, algo inseparable, aunque se componga o conste de diversos
elementos, de suerte que debemos aceptarla no slo en lo
desfavorable para el confesante, sino tambin en lo que le sea
favorable o beneficioso. As, cuando el confesante declara que
recibi mil pesos, a ttulo de donacin y no de mutuo, debemos
aceptar los hechos tal como los expresa; y cuando declara que
recibi mil pesos a ttulo de mutuo, pero que los pag, tambin
debemos aceptar los hechos en toda su integridad y consecuencias.
181
Sin embargo, la doctrina estima que tampoco debe aceptarse este
principio -llamado de la indivisibilidad de la confesin- en toda su
amplitud y rigorismo; pues ello tambin puede llevarnos a
situaciones de injusticia y, a veces, a desnaturalizar este importante
medio probatorio, y acepta entonces que se reconozcan casos en los
cuales la confesin es posible dividirla en perjuicio, en contra del
confesante. El principio de la indivisibilidad de la confesin, cede,
pues, el campo al principio contrario, al de su divisibilidad, pero
sujeto a ciertas restricciones, y con caracteres de institucin de
excepcin.
En efecto, acepta que la confesin pueda dividirse cuando consta de
dos o ms hechos diversos enteramente desligados entre s; o bien,
cuando comprendiendo varios hechos ligados entre s o que se
modifiquen los unos a los otros, la parte que ha exigido la confesin,
pueda acreditar con algn medio legal de prueba la falsedad de las
circunstancias que, ajuicio del confesante, vienen a alterar o a
modificar el hecho confesado. En resumen, la confesin puede
dividirse, en el primer caso, de pleno derecho; y, en el segundo,
siempre y cuando se rinda por el contendor la prueba antes sealada
de la falsedad del hecho que altera o modifica el ya confesado.
Y para facilitar la aplicacin prctica de los principios anteriores
sobre la indivisibilidad y la divisibilidad de la confesin, los autores
han elaborado una clasificacin de este medio probatorio,
distinguiendo al respecto, la confesin en: pura y simple, calificada
y completa.
Confesin pura y simple es aquella en que el confesante afirma o
niega categricamente el hecho controvertido, sin hacerle
agregaciones o modificaciones de ninguna especie. Ejemplo: "diga
cmo es efectivo que recibi mil pesos de manos del demandante" y
contesta "s, es efectivo"; o bien, se le pregunta "diga cmo es
efectivo que recibi de manos del demandante mil pesos a ttulo de
mutuo" y contesta "s, es efectivo". Esta confesin se caracteriza,
pues, por estar constituida por un hecho exento de agregados o
modificaciones; de ah tambin su nombre, de pura y simple.
182
Mano Casanno Viterbof
Confestn calificada es aquella en que el confesante reco-1 noce
categricamente el hecho controvertido, pero le agrega' algn hecho
o circunstancia que viene a alterar su naturaleza jurdica. Ejemplo:
"diga cmo es efectivo que recibi de manos del demandante mil
pesos a ttulo de mutuo", y contesta "es efectivo, pero los recib a
ttulo de donacin". Esta confesin se caracteriza por la presencia de
un hecho sobre el cual estn en entero acuerdo, tanto confesante,
cuanto su contendor; pero discrepan, en cambio, y
fundamentalmente, sobre su naturaleza jurdica.
Confestn compleja, por ltimo, es aquella en que el confesante
reconoce el hecho material acerca del cual se le interroga; pero le
agrega otro u otros hechos enteramente desligados del primero, o
bien, ligados o modificatorios del mismo. Ejemplo: "diga cmo es
efectivo que recibi de manos del demandante mil pesos, a ttulo de
mutuo", y contesta "s, es efectivo, pero nada le debo, por cuanto l,
a su vez, recibi de m igual suma y por idntico ttulo, de suerte que
ambas obligaciones se han compensado"; o bien, contesta "s, es
efectivo, pero los pagu".
Esta confesin, como se ve, presenta dos aspectos, y es por esto
tambin que se la subclasifica en confesin compleja de primero y
segundo grado. La confesin compleja de primer grado es aquella
en que el confesante reconoce el hecho material acerca del cual se le
interroga, pero le agrega otro u otros hechos enteramente desligados
del primero. En el ejemplo propuesto sera el caso de la
compensacin alegada por el confesante, pues el hecho de la
existencia de la segunda obligacin, por igual ttulo, entre
confesante y contendor es un hecho enteramente desligado de la
primera obligacin; sta puede nacer y subsistir, exista o no la
segunda obligacin. La confesin compleja de segundo grado, en
cambio, es aquella en que el confesante reconoce el hecho material
acerca del cual se le interroga, pero le agrega otro hecho o hechos
ligados o modificatorios con o del anterior. En el ejemplo propuesto,
sera el caso del pago alegado por el confesante, pues l est
183
ligado con la existencia de la obligacin de que se trata, y de ser
efectivo, vendra nada menos que a extinguirla.
En resumen, aplicado el principio de la divisibilidad de la confesin,
a la luz de esta clasificacin, tenemos que: la confesin pura y
simple es indivisible, por su propia naturaleza; la confesin
calificada, tambin al igual que la anterior, o sea, por su propia
naturaleza, es indivisible; y, por ltimo, la confesin compleja de
primer grado, ser divisible sin necesidad de prueba alguna, y, en
cambio, la confesin compleja de segundo grado, ser en principio
indivisible, a menos que el contendor del confesante pruebe por los
medios legales la falsedad del hecho o hechos que vienen a
modificar o alterar el hecho principal confesado.
440. El principio de la indivisibilidad de la confesin ante
nuestra legislacin. Conocidos los principios doctrinarios que
informan el problema de la indivisibilidad o divisibilidad de la
confesin y la clasificacin que de ella se hace para facilitar su
aplicacin prctica, es del caso preguntarse, en qu forma nuestra
legislacin positiva soluciona este problema?; en otros trminos,
en qu casos, de acuerdo a nuestra legislacin procesal civil, la
confesin como medio probatorio es indivisible, y en qu casos es
divisible?
Desde luego, debemos dejar establecido que nuestra legislacin, a
diferencia de la mayora de las extranjeras, entrega la solucin de
este problema a la ley procesal y no a la ley substantiva o de fondo; y
que aqulla no contempla en ninguno de sus preceptos la
clasificacin doctrinaria de la confesin, en pura y simple,
calificada y compleja.
En efecto, soluciona esta importante materia el artculo 401 del
Cdigo de Procedimiento Civil, cuando dice:
"En general el mrito de la confesin no puede dividirse en perjuicio
del confesante.
Podr, sin embargo, dividirse:
I
o
Siempre que comprenda hechos diversos enteramente desligados
entre s; y
184
2 Cuando, comprendiendo varios hechos ligados entre s o que se
modifiquen los unos a los otros, el contendor justifique con algn
medio legal de prueba la falsedad de las circunstancias que, segn el
confesante, modifican o alteran el hecho confesado".
La lectura de este precepto legal permite sentar la siguiente
conclusin: que en nuestro derecho positivo la indivisibilidad de la
confesin es la regla general y su divisibilidad, la excepcin; y que
la divisibilidad de la confesin en un caso necesita de prueba y en el
otro, no.
Ahora bien, utilizando la clasificacin doctrinaria de la confesin en
lo que respecta a su indivisibilidad o divisibilidad, en pura y simple,
calificada y compleja, podemos tambin afirmar que la confesin
pura y simple, por su propia naturaleza, es indivisible y que, por
consiguiente, se halla contemplada en la regla general formulada
por el inciso primero del artculo 401 ya transcrito; que la confesin
calificada, lo mismo que la anterior, por su propia naturaleza, es
indivisible y que, en consecuencia, tambin se halla contemplada en
el inciso primero del artculo 401 ya citado; y que, por eliminacin,
la confesin compleja, por su naturaleza divisible, se halla ron tem-
plada en el inciso segundo de este mismo precepto legal.
Todava ms, el inciso segundo del artculo 401 contempla dos
casos diferentes; de suerte que bien puede afirmarse que nuestra
legislacin alude a las dos especies de confesin compleja, o sea,
tanto a la de primer grado cuanto a la de segundo. La confesin
compleja de primer grado comprende hechos diversos enteramente
desligados entre s; para que se produzca la divisibilidad no requiere
de prueba alguna; basta que la confesin conste de diversos hechos
sin relacin alguna entre ellos. La confesin compleja de segundo
grado, en cambio, comprende varios hechos ligados entre s o que se
modifiquen los unos a los otros. En principio, esta confesin es
indivisible; para que opere la divisibilidad se requiere que el
contendor pruebe la falsedad de las circunstancias o hechos
agregados por el confesante para modificar o alterar el hecho
confesado.
185
La interpretacin anterior del problema de la divisibilidad o
indivisibilidad de la confesin se ajusta al claro tenor literal de la ley
y a la doctrina de los principales autores; y es por eso que ha sido
tambin aceptada por la jurisprudencia uniforme de nuestros
tribunales.
441. Solucin histrico-legal. Sin embargo, la historia fidedigna
del establecimiento de la ley permitira llegar a una conclusin
diversa de la anterior, doctrina que estamos lejos de aceptar, y a la
cual solamente aludimos por va de una mejor ilustracin.
En efecto, en la sesin 21 de la Comisin Mixta de Senadores y
Diputados, al tratar del artculo 391 del Proyecto, hoy artculo 401,
se lee textualmente: "El seor Baados cree que sera til
determinar prcticamente el alcance de las excepciones que
contienen los nmeros I
o
y 2
o
respecto de la regla general que
consigna el inciso I
o
. El seor Richard recuerda el caso en que con
ms frecuencia podrn aplicarse estas disposiciones. Se demanda
una especie retenida por un tercero y se exige la confesin del
demandado: ste declara que tiene la cosa en su poder, porque la
compr a su contendor y la pag en el acto de la compra. Ajuicio del
seor Urrutia y la Comisin, esta confesin sera indivisible; pero
dejara de serlo si se hubiera declarado que el pago lo haba hecho
mucho tiempo despus de la compra, ya que el pago sera en esta
situacin un hecho diverso de la venta. Agreg el seor Urrutia que,
con arreglo al nmero 2
o
, en el primero de los casos propuestos, el
demandante podra comprobar con los testigos del contrato que el
pago no se hizo en el momento en que fue celebrado. En esta
inteligencia se aprob el artculo".
En consecuencia, ajuicio de la referida Comisin Informante,
confesin compleja es aquella por medio de la cual se reconoce el
hecho material objeto de la confesin, pero se le hace un agregado
cuyo fundamento de hecho puede ser o no coetneo con el hecho
material primitivo. A su vez, la confesin compleja ser de primer
grado cuando el hecho agregado
186
no es coetneo del hecho principal; y ser de segundo grado, en
cambio, cuando el hecho agregado es coetneo o coexis-tente con el
principal.
Ejemplo de confesin compleja de primer grada "diga cmo es
efectivo que recibi de manos del demandante mil pesos a ttulo de
mutuo", y contesta "es efectivo, pero los pagu dentro del plazo de
seis meses, que fue el convenido". Aqu el hecho de la entrega del
dinero no es coetneo con el hecho del pago; luego, la confesin
puede dividirse en perjuicio del confesante, o sea, tomar la parte de
la entrega del dinero y rechazar la parte relativa al pago.
Ejemplo de confesin compleja de segundo grada "diga cmo es
efectivo que la cosa que tiene en su poder la compr al demandante
y que la debe", y contesta "es efectivo, pero la pagu al momento de
comprarla". Aqu el hecho de la compra es coetneo con el hecho
del pago; luego, en principio esta confesin es indivisible, pero
puede dividirse en perjuicio del confesante si su contendor justifica
la falsedad del pago con algn medio legal de prueba.
442. El principio de la irrevocabilidad de la confesin y sus
excepciones. Hemos dicho que la confesin, una vez prestada,
produce entre otros efectos el de su irrevocabidad, o sea, pasa a ser
algo inamovible y tendr el mrito probatorio que tambin hemos
visto. Revocar la confesin es sinnimo de retractarse, de desdecirse
del hecho confesado, de suerte que a este principio tambin se le
llama de la irretractacin de la confesin.
Se halla consagrado en nuestra legislacin positiva en el artculo
402 del Cdigo de Procedimiento Civil, cuando dice:
"No se recibir prueba alguna contra los hechos personales
claramente confesados por los litigantes en el juicio.
Podr, sin embargo, admitirse prueba en este caso y aun abrirse un
trmino especial para ella, si el tribunal lo estima necesario y ha
expirado el probatorio de la causa, cuando el confesante alegue, para
revocar su confesin, que ha padecido error de hecho y ofrezca
justificar esta circunstancia.
187
Lo dispuesto en el inciso precedente se aplicar tambin al caso en
que los hechos confesados no sean personales del confesante".
Distingue as claramente nuestro legislador segn si la confesin
versa sobre hechos personales del confesante o sobre hechos no
personales del mismo.
En el primer caso, esto es, cuando la confesin versa sobre hechos
personales claramente reconocidos en el juicio, no se recibe prueba
alguna contra tales hechos; en otras palabras, el principio de la
irrevocabidad de la confesin es manifiesto, salvo el caso de que el
confesante haya padecido error de hecho.
En efecto, si el confesante, al prestar su confesin, ha padecido
error de hecho, tiene abierto el camino para justificar esta
circunstancia; pero no basta esto: deber, adems, probar que el
hecho errneamente confesado es falso. Se trata, por consiguiente,
de una doble prueba: una, de carcter subjetivo, relativa al error de
hecho que ha padecido el confesante; y la otra, de carcter objetivo,
tendiente a demostrar la falsedad del hecho errneamente
confesado.
El confesante que desea, pues, revocar su confesin por haber sido
prestada padeciendo un error de hecho, deber ofrecer justificar esta
circunstancia, al igual que la falsedad del hecho confesado; y
utilizar para ello el trmino probatorio ordinario de la causa, a
menos que hubiere ste expirado, en cuyo evento solicitar un
trmino especial para dichas pruebas y el tribunal lo conceder
siempre que lo estime necesario.
En el segundo caso, o sea, cuando la confesin versa sobre hechos
no personales del confesante, puede ste revocar su confesin sea
que haya padecido o no error de hecho al prestarla.
Alude a la primera situacin el inciso I
o
del artculo 402, al prohibir
rendir prueba contra los hechos personales claramente confesados
por los litigantes en el juicio; de donde se deduce, a contrario sensu,
que tratndose de hechos no personales, la tal prohibicin no rige en
absoluto; y contempla,
188
en cambio, la segunda situacin en forma expresa, el inciso final de
ese mismo artculo, al hacer aplicable la revocacin de la confesin
de hechos personales, por haber padecido el confesante error de
hecho, al caso en que los hechos confesados no sean personales de
aqul.
Por consiguiente, tambin en este ltimo evento la prueba tendr
que ser doble: subjetiva en cuanto al error de hecho padecido, y
objetiva en cuanto a la falsedad del hecho no personal el confesante
reconocido como verdadero, pero errneamente. Utilizar tambin
para rendir estas pruebas el trmino probatorio ordinario de la causa,
y, si hubiere expirado, el especial que puede concederle el tribunal si
lo estima necesario.
Captulo Noveno INSPECCIN PERSONAL DEL TRIBUNAL
SUMARIO: I. Generalidades; II. Procedimiento; III. Valor
probatorio.
I. GENERALIDADES
443. Concepto. La inspeccin personal del tribunal es el examen
que ste hace por s mismo de hechos o circunstancias materiales
controvertidos en el pleito, a objeto de adquirir la conviccin acerca
de su verdad o inexactitud.
El Cdigo Civil llama a este medio de prueba inspeccin personal
del juez, con lo cual restringe intilmente su procedencia, en
relacin con la clase de tribunal que lo decreta; algunas
legislaciones extranjeras lo denominan inspeccin ocular, con lo
cual tambin limitan los sentidos que utiliza la persona que practica
la inspeccin, puesto que no slo se vale de la vista, sino, adems,
del odo, del olfato, etc.; y la doctrina emplea un trmino ms
amplio y comprensivo, llamndolo reconocimiento judicial.
Sus caractersticas esenciales son la de constituir un medio de
prueba directo, desde el momento en que permite al tribunal
formarse conviccin del hecho sobre el cual recae de manera
personal e inmediata, y no a travs de terceras personas, como
pueden ser los testigos o los peritos; y la de constituir prueba plena,
en cuanto a las circunstancias o hechos materiales resultantes de la
propia observacin del tribunal.
De ah, tambin, su importancia; al extremo que es un medio de
prueba, a diferencia de los anteriores, obligatorio en ciertos y
determinados juicios como tendremos oportunidad de verlo, en los
cuales la observacin personal y directa de los
190
hechos controvertidos es indispensable para su mejor y ms
acertada resolucin. _ - -
Se discute, en doctrina, si la inspeccin nal constituye o no
realmente un medio unos, nada nuevo agrega al proceso y solo sirve
para mejor otro medio de prueba ya producido, < misma objeto del
reconocimiento; pero otros con razn, que es un medio probatorio
proces cia, destinado a formar la conviccin del juez sobre ^s
hechos controvertidos, sin ms diferencia con los dems medios de
prueba en que mientras stos convencen al juez, con la ins peccin
personal es l el que se convence.
191
los males se las considere. . ,
en atncin a la manera deletrearla, se dengue la insptcior; personal
del tribunal en judicial y J^ dicial es aquella que se practica
previo decreto del juezy con conocimiento de las partes.
Extrajudraal es ^ ha practicado en forma privada, de propia ^oa
n
TuSS^Z caStpec^n persona,Ide, se clasifica en exigida por la ley,
decreta de ofe.o
cial y en medio probatorio propiamente tal.
en
.
I a insoeccin personal del tribunal es exigida expresamen te en
deXcasos^,/ fiador. Ejemplos: en la, obra ruinosa (arts. 571 y
siguientes CP.C), enJo
tro juicio la sentencia que se dicte en estas condiciones ser nula, y
la nulidad la obtendremos mediante el recurso de casacin en la
forma fundado en la omisin de un trmite o diligencia esencial (art.
768, N 9
o
, C.P.C.); ya que ninguna otra diligencia podr tener
mejor este carcter, que aquella cuya prctica es exigida
expresamente por el legislador.
Tambin la inspeccin personal del tribunal puede ser decretada de
oficio, puesto el proceso en estado de sentencia, para mejor resolver,
pero dando de ello conocimiento a las partes, y con el exclusivo fin
de examinar o inspeccionar el objeto de la cuestin (art. 159, N 3
o
,
C.P.C.); siendo inapelable la resolucin que se dicte sobre el
particular (art. 159, inciso final, C.P.C.).
Por fin, la inspeccin personal del tribunal podr ser decretada a
peticin de parte, y puede revestir dos formas: la de una medida
prejudicial (arts. 281 y 288 C.P.C.), tendiente a preparar la entrada
al juicio; o la de medio probatorio propiamente tal (art. 341 C.P.C.).
Esta ltima es la que nos interesa por el momento, y a ella le
dedicaremos nuestra atencin.
445. Requisitos de procedencia. Son varios los requisitos
sealados por la ley para que este medio probatorio pueda ordenarse
y llevarse a efecto vlidamente. Estos son:
a) Que se trate por medio de la inspeccin personal de probar he-
chos o circunstancias materiales controvertidos en el pleito (art.
408 C.P.C.). As se desprende de la teora general de la prueba, de
acuerdo a la cual los hechos controvertidos son slo objeto de
prueba, el derecho nicamente se invoca, y los hechos consentidos
se dan por aceptados.
Ejemplos: Se discute si una ventana proporciona vista o
exclusivamente luz; acerca de la altura o calidad de una muralla;
sobre el rumbo o anchura de un camino; si un determinado vehculo
produce o no ruidos molestos; si una mquina o una fbrica produce
o no malos olores; si una persona est o no con sus facultades
mentales perturbadas o si ha perdido o no
u
n miembro importante,
etc.
192
Por consiguiente, es del caso tambin sealar que la clase de objeto
materia del reconocimiento o inspeccin judicial no tiene
importancia alguna: podr ser un inmueble, caso de ordinaria
ocurrencia; un mueble, ejemplo, un automvil, un cuadro, etc.; e
incluso, una persona, ejemplo, en los juicios de interdiccin por
demencia, en que el tribunal se cerciora de las condiciones mentales
del demandado por su propia y personal observacin.
b) Que el tribunal estime necesaria la inspeccin personal solici-
tada (art. 403, inc. I
o
, C.P.C.). Queda, en consecuencia, a la
prudencia del magistrado determinar si este medio probatorio es o
no conveniente para el mejor xito de la instruccin. En otras
legislaciones se sigue un mtodo ms riguroso, pues se exige que la
diligencia sea indispensable, con lo cual se coarta la libre
apreciacin del juez acerca de su conducencia y
bondad.
c) Que el tribunal as lo decrete (art. 403, inc. I
o
, C.P.C.). La
peticin de parte, en orden a que se decrete la prctica de este medio
probatorio, pasar previamente por el tamiz o control del juez, quien,
si estima necesaria la diligencia, expresar su voluntad en sentido
afirmativo en una resolucin judicial, que concordar con la del
solicitante.
d) Que la parte que haya solicitado la inspeccin, antes de
proce-derse a ella, deposite en manos del secretario del tribunal la
suma que ste estime necesaria para costear los gastos que se
causen (art. 406, parte I
a
, C.P.C.). Ejemplo: gastos de movilizacin,
de alimentacin, etc. Cuando la inspeccin sea decretada de oficio u
ordenada por la ley, el depsito se har por mitad entre demandante
y demandado (art. 406, parte final, C.P.C.).
II. PROCEDIMIENTO
446. Tribunal que la ordena. En principio, la inspeccin personal
del tribunal la ordena el juez que est conociendo en
193
nica o primera instancia del juicio en que se pretende hacerla
valer.
Sin embargo, no hay inconveniente legal alguno para que este
medio probatorio sea tambin decretado en la segunda instancia.
As se desprende, por lo dems, de lo preceptuado en los artculos
207 y 405, inciso 2
o
, del Cdigo de Procedimiento Civil, pero para
ello es indispensable que la diligencia no se haya practicado en la
primera instancia; y, en caso de ser decretada en segunda, si el
tribunal es colegiado, podr comisionar a uno o ms de sus
miembros para que la lleve a cabo.
447. Tribunal que la practica. Decretada la inspeccin personal
del tribunal, es del caso preguntarse qu tribunal la lleva
a efecto?
Para contestar la interrogante ser necesario determinar
previamente el lugar en donde se encuentra el objeto que va a ser
materia de la inspeccin o reconocimiento.
Si este objeto se encuentra dentro del territorio jurisdiccional del
tribunal en que se est siguiendo el juicio, es evidente que el tribunal
que conoce de este ltimo ser el llamado a practicar la diligencia. A
la inversa, si el objeto materia de la inspeccin se halla fuera del
territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio, habr
dos caminos a seguir: uno, recurrir a la jurisdiccin delegada, o sea,
enviar un exhorto al tribunal en donde se encuentre dicho objeto
para que practique su inspeccin o reconocimiento por encargo del
que conoce de juicio; el otro, practicar la inspeccin o reconoci-
miento el mismo tribunal que est conociendo del juicio (art. 403,
inc. 2
o
, C.P.C.).
En este ltimo caso, estamos en presencia de un ejemplo tpico de
excepcin al principio de la territorialidad, sealada en el artculo 7
o
,
inciso I
o
, del Cdigo Orgnico de Tribunales.
448. Tramitacin. La parte que tiene inters en valerse del medio
probatorio llamado inspeccin personal del tribunal, presentar
solicitud escrita pidiendo que se decrete la diligen-
194
... _ Mario Casanno Viterbo
ca. A diferencia de lo que acontece con otros medios de prueba, el
legislador no ha sealado la oportunidad para que esta diligencia
probatoria se lleve a efecto. En consecuencia, estimamos que la
inspeccin o reconocimiento judicial podr efectuarse en cualquier
estado del juicio; entendiendo por tal, desde la notificacin de la
demanda hasta la notificacin de la resolucin que cita a las partes
para or sentencia.
El tribunal examinar la solicitud en referencia y si estima necesaria
la inspeccin o reconocimiento que se pretende, designar da y
hora para practicarla, con la debida anticipacin, a fin de que
puedan concurrir las partes con sus abogados (art. 403, inc. l
e
,
C.P.C.). Esta resolucin se notifica por el estado, aun cuando a
primera vista pareciera que es de aquellos que ordenan la
comparecencia de las partes y que debiera, por lo tanto, notificarse
por cdula.
Llegados el da y hora antes sealados, se lleva a efecto la
inspeccin con la concurrencia de las partes que asistan, o slo por
el tribunal en ausencia de aqullas (art. 405, inc. 1, C.P.C.). De
manera que aun la inasistencia de ambas partes litigantes no frustra
la diligencia de inspeccin, la cual siempre se lleva a efecto.
De la diligencia de inspeccin se levantar acta, en la cual se
expresarn las circunstancias o hechos materiales que el tribunal
observe, sin que puedan dichas observaciones reputarse como una
opinin anticipada sobre los puntos que se debaten, pudiendo
tambin las partes pedir, durante la diligencia, que se consignen en
el acta las circunstancias materiales que consideren pertinentes (art.
407 C.P.C.).
449. Concurrencia con otros medios probatorios. La inspeccin
personal del tribunal, por su propia naturaleza, se presta para
combinarla con otros medios probatorios; como ser, con la prueba
testimonial y con la prueba pericial. Nuestra legislacin, a
diferencia de lo que acontece en algunas legislaciones procesales
extranjeras, slo permite la concurrencia de la prueba pericial con
la inspeccin o reconocimiento judicial.
195
En efecto, pueden las partes pedir que en el acto del reconocimiento
se oigan informes de peritos, y lo decretar el tribunal si, a su juicio,
esta medida es necesaria para el xito de la inspeccin y ha sido
solicitada con la anticipacin conveniente (art. 404, parte I
a
, C.P.C).
La designacin de los peritos se har en conformidad a las reglas del
prrafo 6
o
, Ttulo XI, del Libro II, del Cdigo de Procedimiento
Civil (art. 404, parte final, C.P.C).
Es evidente que los peritos designados tienen derecho a asistir a la
diligencia de inspeccin, pero su inasistencia tampoco impide que
ella legalmente se lleve a efecto (art. 405, inc. I
o
, C.P.C).
III. VALOR PROBATORIO
450. Cul es? La inspeccin personal constituye prueba plena en
cuanto a las circunstancias o hechos materiales que el tribunal
establezca en el acta como resultado de su propia observacin (art.
408 C.P.C).
Por consiguiente, para que este medio probatorio produzca plena
prueba se requiere la concurrencia de tres requisitos: que se trate de
circunstancias o hechos materiales; que estas circunstancias o
hechos materiales hayan sido observados por el propio tribunal, y
que esas circunstancias o hechos materiales se establezcan en el acta
como resultado de dicha observacin.
Es necesario dejar en claro que la circunstancia o hecho material
observado por el tribunal ha podido serlo por su propia iniciativa o
por sugerencia de la parte, en uso del derecho que le confiere el
artculo 407, inc. 2
o
, de manera que, consignada en el acta esa
circunstancia o hecho material, en ambos casos produce plena
prueba, sin que tenga importancia la iniciativa en lo que respecta a
su constatacin.
Captulo Dcimo LA PRUEBA PERICIAL
SUMARIO I Generalidades, II Procedimiento, III Valor probatorio
I. GENERALIDADES
451. Concepto. La prueba pericial es aquella que se produce en
virtud de la agregacin a los autos de lo que se llama informe de
peritos o, simplemente, peritaje.
En consecuencia, el informe de peritos consiste en la presentacin al
juicio de un dictamen u opinin sobre hechos controvertidos en l,
para cuya adecuada apreciacin se requieren conocimientos
especiales de alguna ciencia o arte.
La persona que evaca este dictamen recibe el nombre de perito. De
ah que se defina al perito como toda persona que tiene
conocimientos especiales sobre una materia determinada y apta, en
consecuencia, para dar su opinin autorizada sobre un hecho o
circunstancia contenido en el dominio de su competencia.
Si bien el perito es un tercero extrao al juicio, al igual que el testigo,
o sea, diverso de las partes litigantes, tambin presenta notables
diferencias con este ltimo. En efecto, puede ser testigo cualquiera
persona, salvo aquellas que la ley declara inhbiles, en cambio,
solamente puede ser perito aquella persona que posea especiales
conocimientos o preparacin tcnica ielacionados con el hecho que
se debate; el testigo toma conocimiento de los hechos con
anterioridad a la iniciacin del juicio mismo; en cambio, el perito,
aprecia estos hechos y emite su opinin autorizada o tcnica, una
vez que el pleito ya se ha iniciado; el testigo, antes de prestar
declaracin, jura decii
198
la verdad, en cambio, el perito, una vez que acepta el cargo, jura
desempearlo con fidelidad, etc.
El informe pericial, como medio probatorio se justifica, porque el
juez no siempre est en condiciones de apreciar un hecho, por muy
vasta que sea su cultura general, para lo cual se necesitan especiales
conocimientos tcnicos, que escapan a su versacin jurdica. Este
conocimiento o apreciacin se lo proporciona un tercero, como es el
perito, en trminos tales que sean comprensibles y al alcance de
cualquier persona.
La importancia del informe de peritos trasciende de los lmites
propios de los medios probatorios, pues las reglas procesales que lo
regulan tambin se aplican al nombramiento de los jueces arbitros y,
en particular, a la designacin de los partidores de bienes (arte. 232
C.O.T. y 646 C.P.C.).
452. Procedencia del informe pericial. La ley, en ciertos casos,
obliga al juez a decretar un informe pericial; y en otros, se lo
aconseja. En el primero se habla de informe pericial obligatorio; en
el segundo, de informe pericial facultativo.
Procede decretar informe de peritos, con caracteres obligatorios,
cuando la ley as lo dispone. El legislador para expresar su voluntad
en orden a que debe orse informe de peritos, puede valerse de dos
frmulas: una, empleando trminos que as lo ordenen; y otra,
utilizando trminos que indiquen la necesidad de consultar
opiniones periciales (art. 409 C.P.C).
Tambin hay veces en que la ley ordena que se resuelva un asunto
en juicio prctico o previo informe de peritos. En estos eventos se
entienden cumplidas las referidas disposiciones legales, agregando
el reconocimiento y dictamen pericial en conformidad a las reglas
de este prrafo, al procedimiento que corresponde usar, segn la
naturaleza de la accin deducida (art. 410 C.P.C).
Ejemplos: artculos 848, 855,1335,1943,1997,1998, 2002, 2006 y
2012 del Cdigo de Procedimiento Civil, etc.
En cambio, el informe pericial ser facultativo para el tribunal
cuando verse: I
o
sobre puntos de hecho para cuya
199
apreciacin se necesiten conocimientos especiales de alguna ciencia
o arte; y 2
o
sobre puntos de derecho referentes a alguna legislacin
extranjera (art. 411, inc. I
o
, C.P.C).
En estos dos ltimos casos, por consiguiente, queda entregado al
criterio del magistrado decretar o no la prctica de un
informe pericial.
Por excepcin, vemos que el derecho puede ser objeto de prueba,
pero siempre y cuando se trate de acreditar algn punto de derecho
referente a legislacin extranjera.
No hay que olvidar tampoco que si se trata de un punto de derecho
que diga relacin con la legislacin de algn Estado signatario del
Cdigo de Derecho Internacional Privado de Bustamante, la prueba
pericial se rendir al tenor de los artculos 408 al 411 del
mencionado Cdigo.
453. Clases de informe de peritos. El informe de peritos admite
diversas clasificaciones:
As, segn su procedencia, ya lo vimos anteriormente, se habla de
informe pericial obligatorio y de informe pericial facultativo.
Obligatorio sei aquel que se decreta cuando la ley as lo dispone,
sea que se valga de estas expresiones o de otras que indiquen la
necesidad de consultar opiniones periciales; o bien, cuando la ley
oidena que se resuelva un asunto enjuicio prctico o previo informe
de peritos. Se trata, en consecuencia, de los casos contemplados en
los artculos 409 y 410 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Facultativo, en cambio, ser aquel cuya procedencia queda
entregada al buen criterio del magistrado, y mediante el cual se
pretende acreditar hechos para cuya apreciacin se necesiten
conocimientos especiales de alguna ciencia o arte, o puntos de
derecho referentes a alguna legislacin extranjera. Alude, por tanto,
a esta clase de informe pericial el artculo 411, inciso I
o
, del referido
Cdigo.
Y en qu sancin se incurre en caso que se deniegue la prctica de
un informe de peritos, sea ste obligatorio o facultativo? A nuestro
juicio, es previo distinguir la clase de informe pericial omitido.
200
Si el informe pericial que se ha omitido es obligatorio, la sentencia
que se dicte ser nula por haberse incurrido en el vicio o defecto de
omisin de un trmite o diligencia declarado esencial por la ley,
porque no otro carcter ha de tener este medio probatorio exigido
perentoriamente por el legislador; y la nulidad se obtendr mediante
el recurso de casacin en la forma, fundado en la causal ya sealada
(art. 768, N 9
o
,
C.P.C.).
A la inversa, si el informe pericial omitido es facultativo,
la sentencia que se dicte, en principio, ser vlida, a menos que la
omisin de la prctica de este medio probatorio haya producido
indefensin a la parte que la solicit, en cuyo caso se podr anular la
sentencia, interponiendo recurso de casacin en la orma fundado en
esta ltima causal (arts. 768, N 9
o
, 795, N 3
o
, y 800, N 7
o
,
C.P.C.).
Segn su iniciativa, en cambio, el informe pericial puede ser
decretado a peticin de parte y de oficio por el tribunal. A peticin
de parte puede revestir dos formas, o sea, la de una medida
prejudicial, tendiente a preparar la entrada al juicio, que podr
solicitar ya el futuro demandante, ya el futuro demandado, cuando
exista peligro inminente de un dao o perjuicio, o se trate de hechos
que puedan fcilmente desaparecer (arts. 281 y 288 C.P.C.); y la de
medio probatorio propiamente tal (art. 412C.P.C).
De oficio por el tribunal, a su vez puede tambin revestir dos formas,
o sea, la de medio probatorio propiamente tal (art 412 C.P.C) y la de
medida para mejor resolver, una vez puesto el proceso en estado de
sentencia, pero dando de ello conocimiento a las partes (art. 159, N
4
o
, C.P.C). Si esta medida la decreta un tribunal de primera instancia,
ser apelable en el solo efecto devolutivo (art 159, inc. final,
C.P.C.).*
* Artculo sustituido por el que aparece en el texto, por el art. I
o
, N
21, de la Ley N 18.705, de 24 de mayo de 1988.
201
454. Oportunidad para decretarlo. Desde el momento en que se
trata de determinar la oportunidad en que puede decretarse el
informe de peritos como medio probatorio, es del caso aplicar el
artculo 412 del Cdigo de Procedimiento Civil, que dice: "El
reconocimiento de peritos podr decretarse en cualquier estado del
juicio, pero las partes slo podrn solicitarlo dentro del trmino
probatorio.
Decretado el informe de peritos, no se suspender por ello el
procedimiento".*
La frase "en cualquier estado del juicio" habr que entenderla desde
la notificacin de la demanda hasta antes del vencimiento del
trmino probatorio.* Si se ordena la prctica de reconocimiento
pericial fuera de estas oportunidades, se estar en presencia de otra
figura procesal probatoria; como ser una medida prejudicial o una
medida para mejor resolver.
455. Requisitos para ser perito. Si el perito, en su labor de
apreciacin de determinados hechos controvertidos en el juicio,
acta como un verdadero delegado del juez y en razn de sus
especiales conocimientos cientficos o tcnicos, la ley desea que
este cargo recaiga en personas imparciales y poseedoras en realidad
de la ciencia o arte de que se trata.
De ah que exija para ser perito:
a) Tener habilidad suficiente para declarar como testigo en el juicio;
en otros trminos, estar exento de las causales de inhabilidad para
deponer como testigo en el juicio que enumeran los artculos 357 y
358 del Cdigo de Procedimiento Civil (art. 413, N I
o
, C.P.C).
b) Tener ttulo profesional expedido por autoridad competente, si la
ciencia o arte cuyo conocimiento se requiera est reglamentada por
la ley y hay en el territorio jurisdiccional*
* Artculo sustituido por el que aparece en el texto, por el art. I
o
, N
50,
d
e la Ley N 18.705, de 24 de Mayo de 1988.
202
dos o ms personas tituladas que puedan desempear el cargo (art
413, N 2
o
, C.P.C.). Este requisito, pues, es doblemente condicional:
la actividad cientfica o artstica debe estar reglamentada por la ley,
y debe haber un nmero suficiente de titulados en ella. Si estas
condiciones no se cumplen, el requisito en cuestin no entra en
juego, y el nombramiento de perito puede recaer en cualquier
persona. Ejemplo: hay que nombrar un perito calgrafo y esta
actividad no est reglamentada por la ley, el nombramiento puede
recaer en cualquiera persona; se trata de nombrar un arquitecto, pero
en el territorio jurisdiccional** no hay personas con ese ttulo
universitario, se nombrar en tal caso a un constructor, etc.
c) Estar exento de causas legales que pudieren justificar la in-
habilidad del perito por implicancia o recusacin anlogas a las que
pueden afectar a los jueces (art. 113, inc. 2
o
, C.P.C.).
Sin embargo, sobre todos estos requisitos prima la voluntad
soberana de las partes. Estas pueden convenir en que, para ser
perito, no se necesita cumplir con los requisitos anteriores o, por el
contrario, ser aun ms exigentes (art. 413, parte I
a
, C.P.C.).
II. PROCEDIMIENTO
456. Nombramiento de los peritos. Cualquiera que sea la clase del
informe pericial de que se trate, esto es, forzoso o facultativo, de
oficio o a peticin de parte, el hecho es que, junto con decretarlo el
tribunal, deber citar a las partes a una audiencia con el objeto de
proceder a la designacin de los peritos (art. 414, C.P.C.).
* Artculo 413, N 2, C PC Nmero modificado, como aparece en el
texto, por el N 10 del art 5
o
de la Ley N 18 776, de 18 de enero de
1989. ** Actualizado Depto. D. Procesal U de Chile.
203
Esta resolucin deber notificarse por cdula, por ser de aquellas
que ordenan la comparecencia personal de las partes (art. 48, inc. I
o
,
C.P.C.); y contendr, naturalmente, el da y la hora en que dicha
audiencia ha de llevarse a efecto.
La audiencia se realiza con la parte que asista, en otras palabras, en
rebelda de la inasistente; y tiene objetivos precisos y determinados,
y de la ms alta importancia, a saber: designar la persona o personas
de los peritos, fijar el nmero de peritos que deban nombrarse, la
calidad, aptitudes o ttulos que deban tener, y, en fin, el punto o
puntos materia del informe (art. 414C.P.C).
La primera misin del tribunal es lograr el comn acuerdo de las
partes frente al cudruple objetivo o finalidad de la audiencia a que
han sido citadas, o sea sobre el nombre de los peritos, su nmero,
calidades, aptitudes o ttulos que deben poseer, y punto o puntos
materia del informe.
Si este acuerdo no se produce, o slo es parcial, en definitiva
resuelve el tribunal. Ser este ltimo, en consecuencia, quien
designe el perito, determine su nmero, seale las calidades,
aptitudes o ttulos que deba poseer, y precise el punto o puntos
materia del informe, sobre todo lo cual tendr amplias atribuciones;
pero velando siempre porque la designacin recaiga en persona que
rena los requisitos legales y, adems, no sea de las dos primeras
personas que hayan sido propuestas por cada parte (art. 414, inc. 2
o
,
C.P.C.).
Y no habr acuerdo entre las partes, sea porque en el hecho no se ha
producido, sea porque a la audiencia respectiva no han concurrido
todas ellas; de manera que, en cualquiera de estos dos eventos, en
definitiva resuelve el tribunal sobre los pormenores ya sealados
(art. 415 C.P.C.).
La ley se pone tambin en el caso de que, no habiendo acuerdo sobre
el nmero de peritos, las calidades, aptitudes o ttulos que deban
poseer, el punto o puntos materia del informe, el tribunal en
definitiva resuelva sobre estos particulares, y la resolucin
respectiva sea objeto de apelacin. La interposicin de este recurso
no impedir que se proceda a la
204
designacin del o de los peritos por el tribunal, y slo despus de h
llevar adelante el recurso (art. 414, inc 3 ,
nombramiento del perito y
del correspondiente informe pericial
En efecto, si el perito ha sido nomtadop
Q
dicho nombramiento se pondr en J^S^
sta
la ^X^^^ generes
des
Sa^c^ parte, una, dentro de tercero da d dd ted
des: una, dentro de alguna incapacidad tegd
una causal
glamentada por la ley y en la locjUd*^ d ^
que los afecta alguna causa de ^
c
^.
la ora> no de
cir Mecidas para los
jueces y aplicable**!%>^^^
aC
ep-nada, no formular oposicin, en
cuyo casse ^
tado el nombramiento, sin mas tramite ^art. p
CP
S seguida, cuatera <l del perito, sea que haya
n
^ na, rechazar el cargo pues*.quesu obligatorio; y la ^aceptarlo en
cuyo cas
^^^P5
naI
JS?^wS
Q pC }
en el acto de
la
205
tos, y se dejar testimonio de ella en los autos (art. 417, inc. 2
o
,
C.P.C.).
Una vez que el perito acepta el cargo y presta el juramento de rigor
queda, pues, legalmente investido para desempear la misin que se
le ha confiado, o sea, la de informar al tribunal al tenor del punto o
puntos que oportunamente se le sealaron.
458. Del reconocimiento. Pero, en la mayora de los casos, para
poder emitir una opinin pericial se hace necesario previamente
examinar una cosa u objeto, en otros trminos, se hace indispensable
reconocerlo. Este examen previo se llama operacin de
reconocimiento o, simplemente, reconocimiento. Ejemplo: se
nombra a un perito para que dictamine sobre la calidad o
condiciones de un edificio; para opinar, ser previo visitar y
examinar tal edificio.
Por eso se define el reconocimiento como aquel conjunto de
operaciones por medio de las cuales el perito procede a estudiar el
caso sometido a su apreciacin, y que le permiten formular una
opinin motivada.
El reconocimiento es una actuacin que est sujeta al control de las
partes y, por lo tanto, la ley exige al perito encargado de practicarlo
que las cite previamente, para que concurran si quieren (art. 417, inc.
3
o
, C.P.C.). En la prctica, el perito presenta un escrito, sealando
da, hora y lugar en que se efectuar el reconocimiento, y pide que
estos pormenores sean puestos en conocimiento de las partes. La
resolucin que as lo ordena se notifica por el estado, por cuanto la
comparecencia de las partes, como se ha visto, es esencialmente
facultativa.
Cuando sean varios los peritos procedern unidos a practicar el
reconocimiento, salvo que el tribunal los autorice para obrar de otra
manera (art. 418 C.P.C.).
Las partes que concurran a la operacin de reconocimiento tienen un
doble derecho y pesa sobre ellas tambin una doble prohibicin:
podrn hacer en el acto del reconocimiento las observaciones que
estimen oportunas, y pedir que se hagan
206
constar los hechos y circunstancias que juzguen pertinentes; pero no
tomarn parte en las deliberaciones de los peritos, ni estarn en ellas
presentes (art. 419. inc. I
o
, C.P.C.).
De todo lo obrado se levantar acta, en la cual se consignarn los
acuerdos celebrados por los peritos (art. 419, inc. 3
o
, C.P.C).
459. Presentacin del informe pericial. Una vez cumplida la
operacin de reconocimiento, de acuerdo a las formalidades legales
antes sealadas, los peritos estn en condiciones de poder emitir su
informe o parecer tcnico.
Se define el infonne pericial como aquel acto por el cual el perito
pone en conocimiento del juez la labor realizada y las conclusiones
cientficas o artsticas a que ha llegado, segn el caso, despus de la
operacin de reconocimiento.
En principio, los peritos no tienen plazo para presentar sus informes;
pero la ley faculta a los tribunales para sealar, en cada caso, el
trmino dentro del cual deben evacuar su encargo. Todava ms,
pueden los tribunales, en caso de desobediencia, aplicar tres clases
variadas de sanciones: apremiarlos con multas, prescindir del
informe, o decretar el nombramiento de nuevos peritos, segn los
casos (art. 420 C.P.C).
Si son varios los peritos, podrn emitir sus informes conjunta o
separadamente (art. 423 C.P.C.).
Materialmente, los informes se presentan por escrito, aun cuando la
ley no lo expresa, dado que la regla general, en negocios civiles, es
que sus actuaciones sean escritas; se acompaan del acta levantada
con ocasin de la operacin de reconocimiento, si sta ha sido
necesaria, y adems de otros documentos, si as lo estima
conveniente el perito para una mejor ilustracin del tribunal; y se
agregan a los autos, sin mayores formalidades ni trmites, puesto
que la ley nada estatuye sobre el particular, sin perjuicio del derecho
de las partes para impugnarlos o formular observaciones sobre su
mrito probatorio durante el curso del juicio.
207
460. Opiniones periciales discordantes. Cuando los peritos
discordaren en sus dictmenes, podr el tribunal disponer que se
nombre un nuevo perito, si lo estima necesario para la mejor
ilustracin de las cuestiones que debe resolver.
El nuevo perito ser nombrado y desempear su cargo en
conformidad a las reglas precedentes, ya estudiadas.
Si no resulta acuerdo del nuevo perito con los anteriores, el tribunal
apreciar libremente las opiniones de todos ellos, tomando en
cuenta los dems antecedentes del juicio (arts. 421 y 422 C.P.C).
461. Gastos y honorarios periciales. La prctica de este medio
probatorio ocasiona, generalmente, gastos y, siempre, honorarios.
Los gastos se originan por la diligencia misma; ejemplo, confeccin
de planos, anlisis qumicos, etc., o bien, por la comparecencia de la
otra parte al lugar donde debe practicarse; ejemplo, gastos de
locomocin, de alojamiento, etc.; y los honorarios correspondan a
la remuneracin que hay que pagar a los peritos por su labor
desarrollada.
Ahora bien, estos gastos y honorarios sern de cargo de la parte que
haya solicitado este medio probatorio; salvo que el tribunal estime
necesaria la medida para el esclarecimiento de la cuestin, en cuyo
caso se subentiende que los gastos y honorarios son soportados por
mitades, y todo ello sin perjuicio de lo que en definitiva se resuelva
sobre pago de costas (art. 411, inc. 2
o
, C.P.C).
Todava ms, el tribunal, de oficio o a peticin de parte, podr
ordenar que previamente se consigne una cantidad prudencial para
responder a los gastos y honorarios referidos (art. 411, inc. 3
o
,
C.P.C).
A su vez, la resolucin por la cual se fije el monto de la
consignacin ser notificada por cdula al que solicit el informe de
peritos; y si dicha parte deja transcurrir diez das, contados desde la
fecha de la notificacin, sin efectuar la con-
208 Mario Casarino Vnerbo
signacin, se la tendr por desistida de la diligencia pericial
solicitada sin ms trmite (art. 411, inc. 3
o
, C.P.C.).
El cobro de estos gastos, lo mismo que el de los honorarios de los
peritos, se tramitar por va incidental, por ser cuestin accesoria al
juicio mismo; y en cuaderno separado, de acuerdo a lo preceptuado
en el artculo 424 del Cdigo de Procedimiento Civil, puesto que as
se tramitan los incidentes a que d lugar el nombramiento de los
peritos y el desempeo de sus funciones.
III. VALOR PROBATORIO
462. Cul es? Los tribunales apreciarn la fuerza probatoria del
dictamen de peritos en conformidad a las reglas de la sana
crtica (art. 425 C.P.C.).
Entendemos por reglas de la sana crtica el conjunto de normas
lgicas y de sentido comn que el juez debe emplear para valorizar
o ponderar este medio probatorio. Se trata de un criterio normativo
no jurdico, que sirve al juez en posicin de hombre normal, o sea,
en actitud prudente y objetiva, para emitir una apreciacin acerca
del dictamen que le ha presentado un cientfico o tcnico.
En resumen, el valor probatorio del informe pericial no se halla
regulado por la ley, ni tampoco queda entregado al libre arbitrio del
juez: nos encontramos ms bien frente a una tercera posicin,
equidistante de las dos anteriores.
Captulo Undcimo LA PRUEBA POR PRESUNCIONES
SUMARIO: I. Generalidades; II. Las presunciones legales; III. Las
presunciones judiciales.
I. GENERALIDADES
463. Concepto. Los hechos controvertidos en juicio se acreditan por
medios inmediatos o directos, como ser la inspeccin personal del
tribunal; o por medios mediatos o indirectos, como ser la
declaracin de un tercero, que podr ser un testigo o un perito, la
confesin de una parte litigante, o bien, la actividad lgica del
legislador o del propio juez.
Esta actividad lgica, frente a los hechos controvertidos del juicio,
es un medio probatorio que recibe el nombre de prueba por
presunciones o simplemente presunciones. Se trata de un medio de
prueba circunstancial, indirecto y que produce plena o semiplena
prueba, segn el caso.
Se dejinetei prueba por presunciones como aquella que emplea
ciertos antecedentes o circunstancias conocidos para inferir de ellos,
sea por obra del legislador o del juez, un hecho desconocido y
controvertido en el pleito.
Consta, por consiguiente, este ltimo y no menos importante medio
probatorio, de diversos elementos que lo integran, a saber: los
antecedentes o circunstancias conocidos, que reciben el nombre de
indicios o bases, en atencin a que sobre ellos se construye la o las
presunciones; la operacin o raciocinio lgico del legislador o juez
que, partiendo del indicio o base anterior, llega al establecimiento
del hecho desconocido y controvertido que se trata de probar; y, en
fin, el hecho desconocido y controvertido mismo, el cual, una
210
vez operada la presuncin, deja de ser tal para convertirse
en su objeto.
En resumen, las presunciones constituyen un verdadero silogismo,
desde el punto de vista lgico, pues vemos en ellas una premisa
menor, representada por los antecedentes o circunstancias
conocidas; una premisa mayor, constituida por la operacin de
raciocinio efectuada, ya por el legislador, ya por el juez; y una
conclusin que es, sencillamente, el establecimiento o demostracin
de los hechos desconocidos que se tratan de probar.
464. Clasificacin. El artculo 1712 del Cdigo Civil dispone: "Las
presunciones son legales o judiciales. Las legales se reglan por el
artculo 47. Las que deduce el juez debern ser graves, precisas y
concordantes".
El artculo 47 del mismo Cdigo, a su vez, estatuye: "Se dice
presumirse el hecho que se deduce de ciertos antecedentes o
circunstancias conocidas.
Si estos antecedentes o circunstancias que dan motivo a la
presuncin son determinados por la ley, la presuncin se
llama legal.
Se permitir probar la no existencia del hecho que legal-mente se
presume, aunque sean ciertos los antecedentes o circunstancias de
que lo infiere la ley; a menos que la ley misma rechace
expresamente esta prueba, supuestos los antecedentes o
circunstancias.
Si una cosa, segn la expresin de la ley, se presume de derecho, se
entiende que es inadmisible la prueba contraria, supuestos los
antecedentes o circunstancias".
En consecuencia, para nuestro legislador las presunciones se
clasifican en legales y judiciales, y las primeras, a su vez, se
subclasifican en legales propiamente dichas y de derecho.
A continuacin analizaremos cada una de estas clases de
presunciones.
211
II. LAS PRESUNCIONES LEGALES
465. Concepto. Son presunciones legales aquellas en que la ley es la
que, de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas, infiere o
deduce un hecho desconocido.
Por consiguiente, los elementos constitutivos de esta clase de
presunciones corren de cargo exclusivo del legislador, quien se
encarga de precisar los antecedentes o circunstancias conocidas que
servirn de base a la presuncin; como igualmente, de sealar la
conclusin o hecho presumido.
Ahora bien, si el legislador permite que este hecho presumido por l
mismo pueda ser destruido por otros medios probatorios, se dice que
la presuncin legal es propiamente dicha; y, a la inversa, si este
hecho presumido no admite prueba en contrario, estamos en
presencia de una presuncin de derecho.
Ejemplo de una presuncin legal propiamente dicha: El poseedor es
reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo (art. 700,
inc. 2
o
, C.C.).
Ejemplo de una presuncin legal de derecho: Se presume de derecho
que la concepcin ha precedido al nacimiento no menos que ciento
ochenta das cabales, y no ms de trescientos, contados hacia atrs,
desde la medianoche en que principie el da del nacimiento (art. 76,
inc. 2
o
, C.C.).
Las presunciones legales propiamente dichas y las presunciones
legales de derecho, en consecuencia, como su mismo nombre lo
indica, ambas deben su creacin a la ley; pero difieren,
fundamentalmente, en que mientras las primeras permiten ser
destruidas mediante prueba en contrario, las segundas no lo
admiten.
Las presunciones legales de derecho, en consecuencia, ms que
medios probatorios, son disposiciones tendientes a liberar a las
partes del peso de la prueba de hechos que, por su propia naturaleza,
escapan al sentido humano y son difciles de acreditar; y las
presunciones legales propiamente dichas, por su parte, tambin ms
que medios probatorios, son normas legales des-
212
tinadas a alterar las reglas del peso de la prueba u "onus pro-
bandi".
Si la parte interesada en acreditar la presuncin legal no prueba los
antecedentes o circunstancias conocidas que le sirven de base, la
presuncin queda eliminada; si logra producir esta prueba de los
antecedentes o circunstancias conocidas, y la presuncin
consecuencial es de derecho, produce plena prue-bay no puede ser
desvirtuada en contrario; y, en fin, si logra producir la prueba de los
antecedentes o circunstancias conocidas, y la presuncin es legal
propiamente dicha, habr tambin probado el hecho que constituye
su objeto, pero la parte contraria podr acreditar su falsedad aun
cuando sean ciertos los antecedentes o circunstancias antes
expresados.
III. LAS PRESUNCIONES JUDICIALES
466. Concepto. Son presunciones judiciales aquellas en que el juez
es el que, de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas, infiere
o deduce un hecho desconocido en el proceso. Se les llama tambin,
aun cuando a nuestro juicio menos acertadamente, prueba de
indicios, de conjetura, de circunstancias, de artificio, etc.
Es interesante sealar que, tratndose de presunciones judiciales,
sus elementos son obra exclusiva del juez. En efecto, los
antecedentes o circunstancias conocidas -que en su oportunidad
llamamos indicios o bases son elegidos libremente por el
juzgador; la operacin mental o de raciocinio tambin es ejecutada
por el juez, de acuerdo al mtodo lgico que corresponda; y, por
ltimo, el establecimiento o demostracin del hecho desconocido y
controvertido en el pleito tambin ser su propia obra, labor que
cumplir en la sentencia misma.
Ahora bien, los antecedentes o circunstancias conocidas debern ser
probados en el juicio por las partes litigantes, valindose de los
medios probatorios legalmente conducentes,
213
salvo tratndose de presunciones, pues es inaceptable la prueba de
presunciones por presunciones; y el mtodo lgico seguido por el
juez para inferir los hechos desconocidos de los antecedentes o
circunstancias conocidas, podr ser ya el deductivo, ya el inductivo,
porque las expresiones del legislador sobre el particular han sido
empleadas en sentido comn u ordinario, antes que filosfico.
La naturaleza "sui generis" que presentan las presunciones
judiciales como medio probatorio impide que tengan un verdadero
procedimiento o serie de trmites destinados a realizarlas o una
oportunidad legal para producirlas. La verdad es que la parte
litigante interesada en ellas se limita a probar los antecedentes o
circunstancias conocidas que le sirven de base, de acuerdo a las
normas legales generales que informan la prueba; y, en seguida, se
encarga de hacerlas valer o alegarlas, siendo el juez, en definitiva,
quien en su sentencia las acepta o las rechaza como tales.
467. Su admisibilidad. Hemos dicho que la parte litigante
interesada prueba los hechos o circunstancias conocidos, de donde
el juez va a inferir el hecho desconocido y controvertido.
Se habr as probado este hecho desconocido y controvertido
mediante la prueba circunstancial e indirecta de las presunciones;
pero cabe preguntar qu clase de hechos pueden probarse mediante
presuncionesjudiciales? Esto nos lleva al problema de la
admisibilidad de las presunciones judiciales como medio de prueba.
En principio, las presunciones judiciales sirven para probar toda
clase de hechos, sean jurdicos o materiales; salvo tratndose de
actos o contratos solemnes, en los cuales la solemnidad exigida por
el legislador es el otorgamiento de un instrumento pblico, pues ste
no puede ser suplido por ninguna otra prueba (art. 1701, inc. l
s
,
C.C.).
Y si se trata de probar una obligacin que ha debido constar por
escrito, o sea, un acto o contrato que contenga la
214
entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades
tributarias?*
La jurisprudencia de nuestros tribunales ha estimado que las
presunciones judiciales son medios de prueba legales y adecuados
para acreditar tales actos o contratos; porque el legislador prohibe en
este caso solamente la prueba testimonial (arts. 1708 y 1709 C.C.),
la cual no cabe confundir con aqullas.
Sin embargo, si las presunciones judiciales han sido construidas
sobre base, antecedentes o circunstancias, las cuales, a su vez,
aparecen acreditadas, exclusivamente, mediante prueba testimonial,
esta misma jurisprudencia les ha restado mrito probatorio a dichas
presunciones, cuando la obligacin ha debido constar por escrito,
como una manera de evitar la burla del principio sobre limitacin de
la prueba testimonial.
468. Requisitos de las presunciones judiciales. El artculo 1712,
inciso 2
o
, del Cdigo Civil prescribe que las presunciones que
deduce el juez debern ser graves, precisas y concordantes;
disposicin a la que alude el artculo 426, inciso I
o
, del Cdigo de
Procedimiento Civil, al sealar que "las presunciones como medios
probatorios se regirn por las disposiciones del artculo 1712 del
Cdigo Civil".
Pero el inciso 2
o
del artculo 426 del ramo ya citado agrega: "Una
sola presuncin puede constituir plena prueba cuando, ajuicio del
tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para
formar su convencimiento".
En resumen, mientras el Cdigo Civil exige que las presunciones
judiciales deben ser graves, precisas y concordantes, de cuyo ltimo
requisito se infiere adems que deben ser va-
* Modificado, en la forma que aparece en el texto, por el artculo 6
del Decreto Ley N 1.123, publicado en el Diario Oficial de 4 de
agosto de 1975. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
215
rias, para el Cdigo de Procedimiento Civil una sola presuncin es
bastante, siempre que tenga gravedad y precisin suficientes a fin de
formar convencimiento en el juez.
Graves, o sea, que el hecho conocido del cual se infiere el hecho
desconocido haga llegar hasta este ltimo sin esfuerzo, en forma
casi obligada; precisas, o sea, que las presunciones no sean vagas,
difusas, susceptibles de aplicarse a diversas circunstancias; y
concordantes, o sea, que haya armona entre ellas, que no sean
capaces de destruirse unas a otras.
La apreciacin de la gravedad y precisin suficientes, y de su
concordancia, si son varias, es un problema que queda a la libre
determinacin del juez; y, por consiguiente, cae de lleno dentro del
terreno de los hechos de la causa y vedado, en consecuencia, de
poder ser revisado por el tribunal de casacin, el cual solamente est
llamado a conocer de infracciones legales y no de los hechos del
pleito.
469. Bases de presunciones judiciales. Dispone el artculo 427 del
Cdigo de Procedimiento Civil: "Sin perjuicio de las dems
circunstancias que, en concepto del tribunal o por disposicin de la
ley, deban estimarse como base de una presuncin, se reputarn
verdaderos los hechos certificados en el proceso por un ministro de
fe, a virtud de orden de tribunal competente; salvo prueba en
contrario.
Igual presuncin existir a favor de los hechos declarados
verdaderos en otro juicio entre las mismas partes".
Crea as la legislacin procesal civil dos nuevas presunciones
legales propiamente dichas, a saber: los hechos certificados en el
proceso por un ministro de fe, a virtud de orden de tribunal
competente, y los hechos declarados verdaderos en otro juicio entre
las mismas partes; pues ambos hechos se reputarn verdaderos,
salvo prueba en contrario.
Y reconoce, al mismo tiempo, que las circunstancias o antecedentes
conocidos que sirven de base o indicio a la presuncin judicial
pueden tener su origen en el mismo juez, caso de ordinaria
ocurrencia; o bien, en disposiciones de la
216
misma ley, casos excepcionales, pudiendo citarse, por va de
ejemplo, los contemplados en los artculos 354, 357, N I
o
, 383,
inciso I
o
, y 398, inciso I
o
, del Cdigo de Procedimiento Civil, todos
ya estudiados.
Captulo Duodcimo TRAMITES POSTERIORES A LA PRUEBA
470. Escritos de observaciones a la prueba. Dispone el artculo
430 del Cdigo de Procedimiento Civil que "vencido el trmino de
prueba, y dentro de los diez das siguientes, las partes podrn hacer
por escrito las observaciones que el examen de la prueba les
sugiera".
Se trata de presentaciones que reemplazan a los antiguos alegatos de
buena prueba, las cuales se caracterizan por ser escritas; voluntarias,
o sea, no esenciales para la marcha o ritualidad del juicio, pudiendo
las partes renunciar tcitamente a ellas; no contradictorias, por
cuanto se presentan en una misma oportunidad y no una en pos de la
otra; y por estar destinadas a formular observaciones respecto de las
pruebas que se hubieren allegado al proceso.
Es as que en tales escritos el actor sostendr que mediante las
pruebas que ha suministrado al tribunal ha logrado demostrar los
fundamentos de hecho de su demanda, haciendo la correspondiente
ponderacin de cada medio probatorio en particular, labor, agregar,
que no ha cumplido el demandado, por cuya razn su demanda debe
ser acogida; y el demandado, por su parte, sostendry tratar de
demostrar que la prueba anterior es insuficiente, y que, en cambio, la
que l ha proporcionado tiene la virtud de acreditar los fundamentos
de hecho de las excepciones, alegaciones o defensas que hubiere
formulado y que, en consecuencia, el tribunal debe, acogiendo stas,
rechazar la demanda interpuesta en su contra.
Ahora bien, la oportunidad que tienen las partes para presentar estos
escritos de observaciones a la prueba es dentro del
u-a
n
220
Civil dispone: "Citadas las partes para or sentencia, no se
admitirn escritos ni pruebas de ningn gnero.
Lo cual se entiende sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos
83, 84, 159 y 290". Los plazos establecidos en los artculos 342
N 3, 346 N 3 y 347 que hubieren comenzado a correr al tiempo
de la citacin para or sentencia, continuarn corriendo sin
interrupcin y la parte podr, dentro de ellos, ejercer su
derecho de impugnacin. De producirse sta, se tramitar en
cuaderno separado y se tachar en la sentencia definitiva, sin
perjuicio de lo dispuesto en el artculo 431.* Notificadas las
partes de la resolucin que cita para or sentencia, queda
enteramente cerrado el debate judicial: no ms escritos ni ms
pruebas de ningn gnero, expresa el legislador. Sin embargo,
l mismo reconoce tres excepciones: el incidente de nulidad, las
medidas para mejor resolver y las medidas precautorias. La
finalidad de estas excepciones las justifica por s solas.
Pero esta enumeracin es incompleta. Citadas las partes para
or sentencia, pueden todava promover legalmente las
siguientes cuestiones: incidente de acumulacin de autos (art.
98 C.P.C.); incidente de privilegio de pobreza (art. 130 C.P.C.);
incidente de desistimiento de demanda (art. 148 C.P.C.), y
gestiones de conciliacin (art. 262 C.P.C.).
472. Medidas para mejor resolver. Son diligencias probatorias
decretadas de oficio por el tribunal, una vez puesto el proceso
en estado de sentencia, a fin de quedar en condiciones
adecuadas para dictar un mejor fallo.
Desde el punto de vista del derecho procesal orgnico,
constituyen una de las ms importantes excepciones al princi-
* Inciso modificado, como aparece en el texto, por el art. I
o
, N 17,
de la Ley 18.882, de 20 de diciembre de 1989. Anteriormente haba
sido modificado por el art. I
o
, N 53, de la Ley 18.705, de 24 de
mayo de 1989. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
221
pi o base fundamental de organizacin de los tribunales, llamado
de la pasividad de los mismos (art. 10, inc. I
o
, C.O.T?)j y en cuanto a
su aspecto de derecho procesal propiamente d\_ cho, integran la
teora general de la prueba.
Son elementos esenciales de las medidas para mejor resolver, los
siguientes: la oportunidad en que se decretan, o sea, dentro del plazo
para dictar sentencia que tienen los tribunales,* dicho en otros
trminos, \citadas las partes para orla, hasta , el trmino para
dictarlas; su iniciativa, la cual corre exclusiva-/ mente a cargo del
tribunal, debiendo, por lo tanto, decretarla^ de oficio y sin
sugerencia alguna aeoarte interesada; sujiha-hdad, ya que tienen por
objeto dejar al tribunal en condiciones adecuadas frente al problema
fctico suscitado en el proceso; y, por ltimo, el control de las
partes litigantes, desde el momento en que se decretan con
conocimiento, o sea, pudiendo llevarse a efecto desde que se noticia
a las partes de lo resuelto (arts. 69, inc. 2
o
, y 159, inc. I
o
, C.P.C.).
Ahora bien, las medidas para mejor resolver son: 1
d
La agregacin
de cualquier documento que estimen necesario para esclarecer el
derecho de los litigantes (art. 159, N I
o
, C.P.C.).
La necesidad del documento, para un mejor esclarecimiento del
derecho de los litigantes, es un problema que juzga el propio
tribunal; y puesto que la ley no distingue, podr ser un documento
pblico o privado, y ya se encuentre en manos de las partes, o de
terceros.
2
a
La confesin judicial de cualquiera de las partes sobre hechos
que consideren de influencia en la cuestin y que no resulten proba-
dos (art. 159, N 2
o
, C.P.C.).
Estos hechos, por consiguiente, deben reunir dos condiciones o
requisitos: ser de influencia en la cuestin debatida y no haber
resultado probados.
* Prrafo sustituido, por el que aparece en el texto, por el art. I
o
, N 8,
letra a), de la Ley N 18.882, de 20 de diciembre de 1989.
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
222
Mano Casanno Viterbo
Se trata de una confesin judicial provocada, de manera que la
incomparecencia de la parte, o su negativa a prestarla, deber
sancionarse en la forma prescrita en el artculo 394 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Los hechos se mantendrn en secreto, o se expresarn en la misma
resolucin que decreta la medida para mejor resolver. En la prctica,
generalmente se sigue este ltimo camino. 3
a
La inspeccin
personal del objeto de la cuestin (art. 159, N
9
3
9
, C.P.C.).
4 El informe de peritos (art. 159, N
a
4
9
, C.P.C.). 5
a
La
comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio, para
que aclaren o expliquen sus dichos oscuros o contradictorios (art.
159, N
9
5
9
, C.P.C.).
Ntese que el tribunal no puede ordenar la comparecencia de nuevos
testigos; ni menos que los testigos que ya declararon depongan
sobre hechos nuevos.
6
a
La presentacin de cualesquiera otros autos que tengan relacin
con el pleito. Esta medida se cumplir de conformidad a lo
establecido en el inciso 3 del artculo 37 (art. 159, N
9
6
a
, C.P.C.).*
Se trata de una clase especial de prueba instrumental, porque los
autos deben ser encasillados dentro de los instrumentos
pblicos.
En este ltimo caso, y siempre que se hubiere remitido el expediente
original, ste quedar en poder del tribunal que decrete esta medida
slo por el tiempo estrictamente necesario para su examen, no
pudiendo exceder de ocho das este trmino si se trata de autos
pendientes (art. 159, inc. 2
S
, C.P.C.).**
* Nmero modificado, como aparece en el texto, por el art. I-, N
s
8,
letra b), de la Ley N
s
18.882, de 20 de diciembre de 1989.
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
** Inciso sustituido, por el que aparece en el texto, por el artculo I
a
,
N
Q
8, letra c), de la Ley N
Q
18.882, de 20 de diciembre de 1989.
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
223
Si en la prctica de alguna de estas medidas aparece de manifiesto la
necesidad de esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar
sentencia, podr el tribunal abrir un trmino especial de prueba, no
superior a ocho das, que ser improrrogable y limitado a los puntos
que el mismo tribunal designe. En este evento, se aplicar lo
establecido en el inciso segundo del art. 90. Vencido el trmino de
prueba, el tribunal dictar sentencia sin ms trmite (art. 159, inc. 3
9
,
C.P.C.).*
Las providencias que se expidan en conformidad al artculo 159 del
Cdigo de Procedimiento Civil sern inapelables; salvo las que
decretan el informe de peritos y las que abran el trmino especial de
prueba que establece el inciso precedente. En estos casos proceder
la apelacin en el solo efecto devolutivo (art. 159, inc. final,
C.P.C.).**
i 473. Agregacin de la prueba rendida fuera del tribunal.
Hemos visto que, si se desea rendir prueba testimonial fuera de^
lugar en que se sigue el juicio, o sea, en otro territorioju-risdiccional
o fuera de la Repblica, la parte interesada tiene derecho a solicitar
la concesin de un trmino extraordinario de prWba (art. 329
C.P.C).
Normalmente esta prueba, una vez rendida, tan pronto llega al
tribunal de origen el exhorto respectivo, se agrega a los autos y pasa
a formar parte de ellos^de suerte que el tribunal al dictar sentencia
deber hacer-^u correspondiente anlisis o ponderacin. ~
Pero si tal prueba no hubiere sido devuelta al tribunal de origen, esa
circunstancia no ser motivo para suspender el curso del juicio; o
sea, vencido el probatorio comenzar a correr el trmino para
formular observaciones a la prueba y, a su vez,
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
** Artculo sustituido, por el que aparece en el texto, por el art. I
9
,
N
fi
21, de la Ley N
Q
18.705, de 24 de mayo de 1988. Actualizado
Depto. D. Procesal U. de Chile.
224
vencido este ltimo el tribunal de oficio o a peticin de cualquiera
de las partes, verbalmente o por escrito, citar a las partes para or
sentencia (arts. 431, parte P, y 432 C.P.G.).
Todava ms, la circunstancia de no haberse devuelto la prueba
rendida fuera del tribunal no ser obstculo para la dic-tacin del
fallo definitivo (art. 431, parte final, C.P.C.).
Como se ve, estamos en presencia de una verdadera sancin para el
litigante que no tom las precauciones necesarias a fin de que esa
prueba hubiere sido agregada oportunamente a los autos; de manera
que si no ha podido ser tomada en consideracin por el tribunal de
primera instancia, mal podra hacerlo el tribunal de alzada, ya que,
al ponderarla, esta labor la estara cumpliendo en nica instancia.
474. La sentencia definitiva. A contar desde la notificacin de la
resolucin que cita a las partes para or sentencia, el juez tiene un
plazo de sesenta das para dictar sentencia definitiva (art. 162, inc.
3
o
, C.P.C.).
Si el juez no dicta sentencia dentro de este plazo, ser amonestado
por la Corte de Apelaciones respectiva; y si, a pesar de esta sancin,
no expide el fallo dentro del nuevo plazo que aqulla le designe,
incurrir en la pena de suspensin de su empleo por el trmino de
treinta das, que ser decretada por la misma Corte (art. 162, inc. 4
o
,
C.P.C.). ,
Ahora bien, es sentencia definitiva la que pone fin a la' instancia,
resolviendo la cuestin o asunto que han sido objeto del juicio (art.
158, inc. 2
o
, C.P.C); y como el juicio ordinario de mayor cuanta es
conocido siempre en primera instancia, esta sentencia ser tambin
de primera instancia, o sea, susceptible del recurso de apelacin (art.
188 C.O.T.).
En cuanto a sus requisitos deforma, deber ajustarse estrictamente a
lo que prescribe el artculo 170 del Cdigo de Procedimiento Civil,
en relacin con el Auto Acordado sobre la forma de las sentencias,
de 30 de septiembre de 1920, que oportunamente estudiamos en
detalle (ver N* 150 a 163, tomo III, IV edicin).
225
La sentencia definitiva de primera instancia se notifica por cdula
(art. 48, inc. I
o
, C.P.C); sin perjuicio de que el secretario anote en el
estado diario el hecho de haberse dictado, el da de su dictacin y el
envo de aviso a las partes, formalidades que en caso alguno
implican notificacin (art. 162, inc. final, C.P.C).
Una vez notificada la sentencia definitiva de primera instancia, las
partes agraviadas son dueas de deducir o no los recursos
procesales que estimen convenientes.
Si no los deducen, la sentencia queda firme o ejecutoriada desde
que transcurren todos los plazos que la ley concede para la
interposicin de dichos recursos, sin que se hayan hecho valer por
las partes, y el secretario certifique este hecho, a continuacin del
fallo (art. 174 C.P.C).
Si se deducen, la sentencia queda firme o ejecutoriada desde que se
notifique el decreto que la manda cumplir, una vez que terminen los
recursos deducidos (art. 174 C.P.C).
Y como las sentencias definitivas se dictan para ser cumplidas se
proceder a sxx ejecucin, una vez que queden firmes o
ejecutoriadas en conformidad a la ley, ante el tribunal y de acuerdo a
los procedimientos que sta misma seale (arts. 231 y siguientes
C.P.C).
475. Formas anormales de terminacin de la primera instancia
del juicio ordinario de mayor cuanta. La forma normal en que
termina la primera instancia del juicio ordinario de mayor cuanta es
mediante la dictacin de la correspondiente
sentencia definitiva.
Pero puede suceder que el juicio termine en dicha instancia, sin
necesidad de llegar al pronunciamiento de la sentencia definitiva.
En efecto, son formas anormales de terminacin de la primera
instancia del juicio ordinario de mayor cuanta:
a) la celebracin de un contrato de transaccin (art. 2446 C.C.);
b) la celebracin de un contrato de compromiso (art. 234 C.O.T.);
(*>
XA
nen
Captulo Primero GENERALIDADES
476. Definiciones. Se han formulado diversas definiciones de los
recursos procesales.
Unos dicen que son los medios que establece la ley para obtener la
modificacin, revocacin o invalidacin de una re-s olu cirtjudi
cial.
Otros expresan que son los medios que la ley concede a la parte que
Se cree perjudicada por una resolucin judicial para obtener qiie sea
modificada o dejada sin efecto.
Y hay quienes sostienen que son los medios que concede la ley al
que se cree perjudicado por una resolucin judicial para obtener del
mismo juez que la dict o de otro de grado superior, la reparacin
del error o de la injusticia cometida.
Todas estas definiciones tienen la virtud de expresar, cul ms, cul
menos, los diversos elementos de que se componen o que se
observan en los recursos.
En efecto, en todo recurso procesal encontramos: una resolucin
judicial, que ser el objeto del recurso mismo; un tribunal que
pronunci la resolucin que se trata de impugnar; un tribunal
llamado a conocer del respectivo recurso, que podr ser el mismo
anterior u otro diferente; una parte litigante que se siente agraviada
con la resolucin judicial y que, por consiguiente, la impugna por
medio del recurso; y, en fin, una nueva resolucin judicial, que tiene
como misin enmendar o invalidar la primitiva resolucin, segn
sea el recurso deducido.
Los recursos procesales son estudiados por la doctrina pi o-cesal
moderna dentro de la teora general de los medios de
230 Mario Casarino Vnerbo
impugnacin; y a algunos se les denomina remedios, por la labor
profilctica o de saneamiento que les corresponde dentro del
proceso.
En nuestro derecho positivo esta institucin procesal conserva la
denominacin clsica de recursos.
477. Fundamentos de los recursos. Segn unos, a pesar de las
medidas adoptadas por el legislador para que las resoluciones
judiciales sean el fiel reflejo de la justicia, siempre existe la
posibilidad de que ellas contengan injusticias, involuntarias o
intencionadas, pues el hombre es por naturaleza falible, y las
resoluciones judiciales son producto de l mismo.
Agregan que la existencia de disposiciones contenidas en diversos
cuerpos de leyes, que no siempre guardan perfecta armona o de
disposiciones contenidas en una misma ley pero contradictorias,
dificultan, la mayora de las veces, la genuina y correcta aplicacin
de las leyes.
Con el objeto, pues, de evitar todos estos inconvenientes, se dice
que las legislaciones han credo necesario establecer los llamados,
genricamente, recursos procesales.
Para otros, los recursos procesales entran en juego cada vez que el
juez, conociendo de un determinado proceso, se desva de los
medios o caminos sealados por el legislador para el correcto
ejercicio de la jurisdiccin; o bien, se aparta de los fines proyectados
por aqul, haciendo una errada o injusta aplicacin de las leyes de
fondo. En el primer caso la resolucin judicial se ataca desde un
punto de vista formal, y el recurso tiende a obtener como sancin la
nulidad; en el segundo, la resolucin judicial es correcta en la forma,
pero se ataca el fondo, por errnea o injusta, y se persigue, como
sancin, la enmienda.
En resumen, los recursos procesales tienden a evitar que las
resoluciones judiciales adquieran el carcter de firmes o inmutables,
mientras exista la posibilidad de subsanar cualquier error o
injusticia que puedan contener, por haberse desviado el juez de los
medios y de los fines previstos por el legislador,
231
ai-confiar el ejercicio de la jurisdiccin a los rganos judiciales.
x
478. Cules son los recursos procesales? En nuestro derecho
positivolos recursos procesales son numerosos, estn reglados en
diversos cuerpos legales y su denominacin depende del objetivo
que mediante ellos se persigue.
En efecto, ellos son:
a) El de inexplicabilidad o inconstitucionalidad, que tiene por
objeto conseguir de la Corte Suprema la declaracin de que un
determinado precepto legal es inconstitucional y que, por
consiguiente, no debe ser aplicado por el tribunal que est
conociendo/de un asunto judicial y en el cual dicho precepto fue
invocado (art. 80, C.P. del E.);*
b) Ei de queja, que tiene por objeto reprimir las faltas o abusos que
cometan los jueces en el ejercicio de sus funciones; y, en especial,
dejar sin efecto o modificar las resoluciones judiciales motivadas
por faltas o abusos aun susceptibles de ser corregidos por otros
medios (art. 536 C.O.T.);
c) El de reposicin o reconsideracin, que tiene por objeto
conseguir del mismo juez que dict una resolucin judicial que la
modifique o la deje sin efecto (art. 181 C.P.C.);
d) El de aclaracin, agregacin o rectificacin, que tiene por
objeto aclarar los puntos oscuros o dudosos, salvar las omisiones o
rectificar los errores de copia, de referencia o de clculos numricos
que aparezcan de manifiesto en la misma sentencia (art. 182C.P.C);
e) El de apelacin, que tiene por objeto obtener del tribunal
superior respectivo que enmiende, con arreglo a derecho, la
resolucin del inferior (art. 186 C.P.C.);
f) El de hecho, que tiene por objeto corregir los agravios que un
tribunal pueda inferir a las partes al pronunciarse so-
1
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
232
Mario Casarino Vrterbo
bre la solicitud en que se interpone un recurso de apelacin (arta.
196y 203 C.P.C.);
g) El de casacin, que es de dos clases, de forma y de fondo; y que
tiene por objeto obtener la invalidacin o anulacin de una sentencia
en los casos expresamente sealados por la
ley(art. 765C.P.C);
h) El de revisin, que tiene por objeto obtener la invalidacin de una
sentencia firme por parte de la Corte Suprema en los casos
expresamente sealados por la ley (art 810 C.P.C.);
i) El de amparo, que tiene por objeto poner trmino a las
detenciones o prisiones arbitrarias (arts. 21 C.P. del E. y 306
C.P.P.);y*
j) El de proteccin, que tiene por objeto obtener la adopcin de
inmediato de las providencias que se juzguen necesarias para
restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin
del recurrente, cuando ste, por causa de actos u omisiones
arbitrarias o ilegales, sufra privacin, perturbacin o amenaza en el
legtimo ejercicio de determinados derechos o garantas
constitucionales (art. 20 C.P. del E.).*
Se ha credo tambin por algunos ver otro recurso procesal, llamado
de reclamacin, en los artculos 551, inciso 4
o
, del Cdigo Orgnico
de Tribunales, y 665 del Cdigo de Procedimiento Civil; pero no
hay tal, pues en ninguno de los casos antes sealados se impugna
una resolucin judicial. En efecto, en el primer caso se ataca una
medida judicial de carcter econmico y en el segundo una mera
proposicin de regulacin de honorarios.
479. Caractersticas principales de los recursos. Un somero anlisis
de la anterior enumeracin de los recursos procesales que nuestra
legislacin consagra, nos permite sealar que ellos presentan las
siguientes caractersticas generales:
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
233
a) Por regla general, se interponen ante el mismo tribunal que dict
la: resolucin recurrida; por excepcin, se entablan ante el tribunal
que va a conocer de ellos; caso de los recursos de
inconstitucionalidad, de queja, de hecho, de amparo y de
proteccin,*
b) Por regla general, se interponen para que conozca de ellos el
tribunal inmediatamente superior en grado jerrquico de aquel que
dict la resolucin recurrida; por excepcin, el conocimiento y fallo
de los recursos corresponde al mismo tribunal que dict la
resolucin recurrida; caso de los recursos de reposicin, y de
aclaracin, agregacin o rectificacin;
c) Por regla general, se interponen en contra de resoluciones que no
tienen el carcter de fij/mes o ejecutoriadas, a fin de invalidarlas o
anularlas; por excepcin, el recurso de revisin se entabla para
invalidar una sentencia firme o ejecutoriada;
y
d) Por regla general, se interponen dentro de un trmino fatal, cuyo
vencimiento extingue el derecho a deducirlo, por el solo ministerio
de la ley; por excepcin, hay recursos que, por su propia naturaleza,
no tienen plazo, como los recursos de inconstitucionalidad y de
amparo.
480. Clasificacin de los recursos. La clasificacin ms general y
comnmente admitida es la que divide los recursos en ordinarios y
extraordinarios, atendiendo a la generalidad o no de su procedencia.
En efecto, son recursos ordinarios, o de derecho comn, como
tambin se les llama, aquellos que la ley admite por regla general y
en contra de toda clase de resoluciones judiciales; y son recursos
extraordinarios aquellos que la ley admite de manera excepcional y
en contra de determinadas resoluciones judiciales, por causales que
ella misma tambin establece.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
234
Ejemplo de recursos ordinarios: reposicin, aclaracin, agregacin
o rectificacin, apelacin, etc.
Ejemplo de recursos extraordinarios: casacin, revisin,
amparo, etc.
Se diferencian, pues, fundamentalmente, los recursos ordinarios de
los extraordinarios prescindiendo de los elementos integrantes de
las respectivas definiciones, en la circunstancia que en los
primeros el juez llamado a conocer del respectivo recurso tiene las
mismas amplias atribuciones que tena el que conoci de la
resolucin recurrida, pudiendo enmendarla, en la mejor forma que
le parezca, siempre que sea en conformidad a derecho; en cambio,
en los ltimos la competencia del juez llamado a conocer del
respectivo recurso se halla limitada al conocimiento de la causal que
la ley seala en forma taxativa y que ha servido de fundamento al
recurso, limitndose, en la mayora de los casos, a invalidar o anular
la resolucin recurrida.
Otra clasificacin de los recursos es por va de retractacin y por
va de reforma, atendiendo al tribunal llamado a conocer del
respectivo recurso; esto es, segn sea el mismo que dict la re-
solucin recurrida u otro diferente de jerarqua superior.
Ejemplo de recursos por va de retractacin: reposicin.
Ejemplo de recursos por va de reforma: apelacin.
481. Tramitacin de los recursos. Todos los recursos, en general,
tienden a enmendar errores o a corregir injusticias en que pueden
incurrir los jueces al dictar resoluciones; pero, al mismo tiempo,
cada uno de ellos tiene un objetivo especfico diverso que los
diferencia de los dems.
De ah que los recursos no se hallen sometidos a idnticas reglas de
tramitacin en las respectivas legislaciones procesales; ni que sea
posible hacer un estudio sistemtico de conjunto de la tramitacin o
del procedimiento a seguir dentro de ellos hasta llegar a su fallo.
Debemos, por tanto, y forzosamente, estudiar cada uno de los
recursos en particular.
235
De acuerdo al Programa, a continuacin trataremos de los recursos
de apelacin, de hecho, de casacin en la forma, de casacin en el
fondo, de revisin y de inaplicabilidado inconstitucionalidad.
El recurso de queja fue objeto de estudio el ao anterior; y en cuanto
a los recursos de reposicin y de aclaracin, agregacin o
rectificacin fueron examinados con motivo del principio del des-
asimiento del tribunal (N 552, tomo II, y N197 y 198, tomo III).
Por ltimo, el recurso de amparo ser estudiado junto con los juicios
o procedimientos penales al trmino del curso y el de proteccin que
seguramente ser incluido en los programas de la ctedra de
Derecho Constitucional.
Captulo Segundo EL RECURSO DE APELACIN
SUMARIO: I. Generalidades; II. Interposicin del recurso de
apelacin; III. Efectos del recurso de apelacin; IV. Tramitacin del
recurso de apelacin; V. De la adhesin a la apelacin; VI. Pruebas,
incidentes y notificaciones en la alzada; VII. Extincin del recurso
de apelacin.
I. GENERALIDADES
482. Concepto. Etimolgicamente la palabra apelacin deriva de la
voz latina "appellatio", que quiere decir citacin o llamamiento y
cuya races "appello", "appellare", habiendo conservado dicho
origen en la mayora de los idiomas. As, en francs se dice "appery,
en ingls, "appeal"; en italiano, "appello"; en alemn, "app^llation";
en portugus, "apellacaoX etc.
El artculo 186 del Cdigo de Procedimiento Civil/define el recurso
de apelacin\ diciendo que tiene por objeto obtener del tribunal
superior Respectivo que enmiende^con arreglo a derecho, la
resolucin del inferior.
y
Una definicin ms comprensiva del recurso de apelacin, o sea, no
concretada exclusivamente a su objeto, es la que dice que es aquel
recurso ordinario que la ley concede al litigante que se siente
agraviado por una resolucin judicial, para recurrir al tribunal
superior inmediato, a fin de que la revoque o modifique, dictando al
efecto la que considere ms justa, con pleno conocimiento de la
cuestin controvertida.
El recurso de apelacin se ha establecido, por consiguiente, en favor
de la parte litigante que se considera perjudicada por una resolucin
judicial dictada por un tribunal inferior, a fin de que el tribunal
superior, conociendo en toda su amplitud de la cuestin debatida,
esto es, de las cuestiones de hecho y de derecho, dicte una nueva
sentencia, enmendando los perjuicios o agravios causados, sea por
equivocacin, ignorancia,
238
negligencia o malicia en la aplicacin de la ley al caso en debate.
Segn nuestra legislacin procesal, el objetivo preciso y de-
terminado que persigue este recurso es obtener la "enmienda" de la
resolucin dictada por el tribunal inferior, por parte del superior,
funcin que tendr que cumplirse con sujecin a derecho. Pero la
palabra enmienda, tal como qued establecido en la historia
fidedigna del establecimiento de la ley, significa que el tribunal
superior puede modificar, en todo o en parte, la resolucin del
inferior y, especialmente, dictar una nueva sentencia, sin limitarse
nada ms que a corregir la sentencia
apelada.
Se ha discutido mucho entre los autores acerca de las ventajas e
inconvenientes de la apelacin, problema que se desplaza hacia la
conveniencia o inconveniencia de establecer la jurisdiccin de doble
instancia. Para nosotros, en sntesis, el recurso de apelacin tiene
fundamentos psicolgicos y tcnicos. Psicolgicos, porque es de la
naturaleza humana rebelarse, alzarse, en contra de una solucin que
se estima injusta, y tambin el hecho de poner mayor cuidado en una
labor que, se sabe de antemano, ser revisada por una autoridad
jerrquicamente superior; y tcnicos, porque mediante la doble
instancia se consigue reparar los errores o las injusticias que pueden
cometer los jueces inferiores, logrndose, a la postre, una mejor y
ms eficiente administracin de justicia.
Las fuentes legales de este recurso en nuestra legislacin procesal
civil estn constituidas por el ttulo XVIII del libro I del Cdigo de
Procedimiento Civil, o sea, por los artculos 186 al 230 del referido
cuerpo de leyes.
483. Caractersticas de la apelacin. Un somero examen del
rgimen legal por el cual se rige el recurso de apelacin, permite
sealar como sus caractersticas ms sobresalientes las
que siguen:
a) Es un recurso ordinario, o sea, por regla general, procede en
contra de toda clase de resoluciones judiciales, salvo las
239
limitaciones propias de la naturaleza o de la cuanta del negocio
judicial en que incide;
b) Es un recurso por va de reforma, o sea, es conocido por el
tribunal inmediatamente superior en grado jerrquico de aquel que
pronunci la resolucin recurrida;
c) Es un recurso que se interpone ante el mismo tribunal que dict
la resolucin recurrida y para ante el inmediatamente superior en
grado jerrquico;
d) Es una segunda instancia, o sea, permite al tribunal superior
conocer de todas las cuestiones de hecho y de derecho que se hayan
ventilado en la primera instancia; salvo que el recurrente, de propia
iniciativa, restrinja las atribuciones del tribunal superior, al fundar
su recurso;
c) Es un jecurso que, por el hecho de ser ordinario, carece de
causales taxativamente enumeradas en la ley, teniendo como
fundamento o causal genrica el agravio o perjuicio del litigante en
virtud de infracciones a la ley; y
f) Es un recurso subsidiario cuando va unido a otros recursos; como
ser, a los de reposicin y de casacin en la forma, respectivamente.
\
484. Personas que intervienen en la apelacin. El litigante que
interpone el recurso de apelacin recibe el nombre de apelante, y
aquel frente al cual se apela se le llama apelado, cualquiera que sea
el papel que ellos desempeen dentro del proceso.
No deben, pues, confundirse los trminos demandante y demandado
con apelante y apelado. Los primeros dicen relacin con el ejercicio
de la accin en primera instancia; los segundos, en cambio, con el
ejercicio de la accin en segunda instancia, puesto que toda
apelacin, en el fondo, implica ejercicio de una accin.
Naturalmente que, en el hecho, pueden coincidir ambos trminos en
una misma persona o litigante; ejemplo: el demandante, cuya
demanda ha sido rechazada, apela; en ese litigante se renen las
calidades de demandante y apelante. Pero hay
240
veces que estas calidades no son coincidentes; ejemplo: el de-
mandado, que ve acogida la demanda interpuesta en su contra, apela;
en este litigante se renen las calidades de demandado y apelante,
etc.
485. Resoluciones judiciales apelables. Los artculos 187 y 188
del Cdigo de Procedimiento Civil establecen los principios
fundamentales al respecto.
El primero expresa: "Son apelables todas las sentencias definitivas y
las interlocutorias de primera instancia, salvo en los casos en que la
ley deniegue expresamente este recurso".
El segundo agrega: "Los autos y decretos no son apelables cuando
ordenan trmites necesarios para la sustanciacin regular del juicio;
pero son apelables cuando alteran dicha sustanciacin o recaen
sobre trmites que no estn expresamente ordenados por la ley. Esta
apelacin slo podr interponerse con el carcter de subsidiaria de la
solicitud de reposicin y para el caso que sta no sea acogida".
En consecuencia, las resoluciones judiciales susceptibles de
apelacin son las siguientes:
a) Las sentencias definitivas de primera instancia. Sabemos que
sentencia definitiva es la que pone fin a la instancia, resolviendo la
cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio (art. 158, inc. 2
o
,
C.P.C.); y de primera instancia, aquella que, precisamente, es
susceptible de recurso de apelacin (art. 187 C.P.C.).
b) Las sentencias interlocutorias de primera instancia. Tambin
sabemos que sentencia interlocutoria es la que falla un incidente del
juicio, estableciendo derechos permanentes a favor de las partes, o
resuelve sobre algn trmite que debe servir de base al
pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria (art.
158, inc. 3
o
, C.P.C.); y de primera instancia aquella que,
precisamente, es susceptible de recurso de apelacin (art.
187C.P.C.);y
c) Los autos y los decretos de primera instancia, siempre que alte-
ren la sustanciacin regular del juicio o recaigan sobre trmites
que no estn expresamente ordenados por la ley. Recordemos que
se lia-
241
ma auto la resolucin que recae en un incidente no comprendido en
el caso de las interlocutorias; y que es decreto el que, sin fallar sobre
incidentes o trmites que sirvan de base para el pronunciamiento de
una sentencia, tiene slo por objeto determinar o arreglar la
sustanciacin del proceso (art. 158, incs. 4y5, C.P.C.).
Ejemplo de un decreto que altera la sustanciacin regular del juicior
interpongo una demanda enjuicio ordinario de mayor cuanta, y el
tribunal provee citando a comparendo, en vez de conferir traslado.
Ejemplo de un decreto que ordena un trmite no establecido
expresamente en la ley: en un juicio ordinario de mayor cuanta,
evacuado el trmite de duplica, el tribunal confiere nuevo traslado al
demandante para que se haga cargo de este ltimo escrito.
Ahora bien, la apelacin que se deduzca en contra de los autos y
decretos, en los casos en que ella es procedente, presenta una
particularidad muy especial. Debe interponerse con el carcter de
subsidiaria de la solicitud de reposicin, y para el caso que sta sea
denegada. En otros trminos, el legislador desea que si el tribunal se
ha equivocado, dictando un auto o decreto que altera la
sustanciacin regular del juicio o que ordena trmites no
establecidos expresamente por la ley, sea l mismo quien subsane el
error, reponiendo la resolucin respectiva y evitando as la
concesin y tramitacin de una apelacin inoficiosa.
486. Resoluciones judiciales inapelables. A contrario sensu de lo
expuesto en el prrafo precedente, tenemos que no son susceptibles
de apelacin las siguientes resoluciones judiciales:
a) Las sentencias definitivas, las sentencias interlocutorias y los
autos o decretos, aun cuando alteren la sustanciacin regular del
juicio u ordenen trmites no establecidos expresamente en la ley,
todas ellas de nica instancia, en razn de que la nica instancia pri-
va a la sentencia que dicte el tribunal de ser objeto de recurso de
apelacin (art. 188 C.O.T.).
B- mn
a x 2n - 2 e* P*
244
Tampoco este sistema infiere perjuicio a la parte recurrente, en el
sentido de poder resistirse el tribunal a quo a que su resolucin sea
revisada por el tribunal superior, negando lugar a la concesin del
recurso de apelacin; porque tambin el legislador ha puesto otro
recurso en manos de la parte que se siente perjudicada por semejante
resolucin, o sea, el de hecho, que estudiaremos oportunamente.
Por ltimo, el conocimiento del recurso de apelacin por parte del
tribunal inmediatamente superior en grado jerrquico, es una
consecuencia legtima y natural de la organizacin judicial, a base
de jerarqua o gradacin de inferior a superior, la cual entrega la
primera instancia de determinados negocios judiciales al tribunal
inferior, y la segunda, al tribunal inmediato y superior en grado
jerrquico.
489. Plazo para apelar. El artculo 189 del Cdigo de Procedimiento
Civil seala que : "La apelacin deber interponerse en el trmino
fatal de cinco das, contados desde la notificacin de la parte que
entabla el recurso, pero tratndose de apelacin de sentencia
definitiva se aumentar el plazo a 10
das".
En doctrina el trmino para apelar no debe ser ni muy largo ni muy
corto; ni muy largo, porque deja inciertos los derechos reconocidos
por la sentencia por mucho tiempo; y ni muy corto, porque un plazo
breve impide a las partes analizar la sentencia y estudiar si conviene
recurrir de apelacin
o no.
El legislador nacional, en nuestra opinin, emple una/r-mula
acertada: cinco das fatales, a contar desde la notificacin de la parte
que entabla el recurso (art. 189, inc. I
o
, C.P.C.), para toda resolucin
que no sea sentencia definitiva, pues tratndose de sta, el plazo ser
de 10 das (art. 189 inc. 2
o
, C.P.C.).* Sin perjuicio de esta regla
general, hay plazos espe-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
245
cales para interponer recurso de apelacin. Ejemplos: los con-
templados en los artculos 319, 664 y 666 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Ahora bien, el trmino para apelar en nuestra legislacin positiva
presenta las siguientes caractersticas:
a) Se trata de un plazo fatal, pues si dentro de este plazo no se
deduce el recurso de apelacin, el derecho a ejercitarlo se extingue
al vencimiento del mismo;
b) Es un plazo individual, o sea, se comienza a contar desde la
notificacin de la resolucin recurrida a la parte que interpone el
correspondiente recurso de apelacin (arts. 65 y
189C.P.C);
c) Es un trmino de das; luego, se entiende suspendido durante los
feriados, salvo que el tribunal, por motivos justificados, haya
dispuesto expresamente lo contrario (art. 66
C.P.C.);
d) Es un trmino legal; en consecuencia, no admite prrroga,
porque solamente los trminos sealados por el tribunal gozan de
esta franquicia y siempre que concurran determinados requisitos
legales (art. 67 C.P.C.); y
e) Es un plazo que no admite suspensin, ni por la solicitud de
reposicin a que se refiere el artculo 181, ni por la solicitud de
aclaracin, agregacin o rectificacin de la sentencia definitiva o
interlocutoria mencionada en el artculo 182 (art. 190 C.P.C).
490 Formas de apelar. El recurso de apelacin se interpone por
escrito, por ser sta la forma general de nuestros procedimientos, y
por las exigencias establecidas en el art. 189, inc. I
o
, C.P.C.*
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
246
Mano Casanno Viterbo
247
Sin embargo, la apelacin verbal tampoco est excluida de nuestro
derecho. As, el art. 189, inc. 3
o
, precepta que en los
procedimientos o actuaciones para los cuales la ley establezca la
oralidad, se podr apelar en forma verbal siempre que someramente
se sealen los fundamentos de hecho y de derecho del recurso y se
formulen peticiones concretas, de todo lo cual deber dejarse
constancia en el acta respectiva. Por ejemplo, en el procedimiento
sumario (art. 682 C.P.C.).*
El escrito de apelacin deber contener los fundamentos de hecho y
de derecho en que se apoya y las peticiones concretas que se
formulan (art. 189, inc. I
o
, C.P.C); pero en aquellos casos en que la
apelacin se interponga con el carcter de subsidiaria de la solicitud
de reposicin, no ser necesario fundamentarla ni formular
peticiones concretas, siempre que el recurso de reposicin cumpla
con ambas exigencias (art. 189, inc. 3
o
, C.P.C.).*
491. Resoluciones que pueden recaer, una vez interpuesta la
apelacin. Una vez interpuesto el recurso de apelacin, el tribunal "a
quo" tendr que pronunciarse sobre l, dictando una resolucin
concedindolo o denegndolo, o sea admitindolo o no a
tramitacin.
Dictar la primera resolucin siempre y cuando la apelacin se haya
deducido en tiempo y en forma, esto es, dentro del plazo sealado
por la ley y debiendo ser fundada, conteniendo peticiones concretas
(art. 189 C.P.C), y en contra de resoluciones judiciales susceptibles
de tal recurso; en caso contrario dictar la segunda resolucin,
denegando el recurso.
Estas resoluciones deber dictarlas de plano, o sea, con el solo
mrito del escrito de apelacin, sin necesidad de or a la parte
contraria; y, como toda resolucin judicial, para que produzcan
efectos debern ser notificadas en la forma dispuesta
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
por la ley, en este caso concreto, por el estado diario/farts. 38 y 50
C.P.C). /
Obsrvese que el tribunal "a quo" al jjrofunciarse sobre la apelacin
que se ha interpuesto no analiza para nada el fondo del recurso, pues
se limita a hacer un simple examen de carcter formal;
correspondindole, en cambio, aquella fundamental misin al
tribunal "ad quem", conociendo ya del respectivo recurso.
Si el tribunal "a quo", al conceder o denegar la apelacin, comete un
error o injusticia, la parte agraviada tiene en sus manos el recurso de
hecho para obtener que se subsane aquel error o injusticia, tal como
lo veremos en momento oportuno.
III. EFECTOS DEL RECURSO DE APELACIN
492. Concepto. En general, entendemos por efectos de un recurso
procesal la suerte que corre la resolucin recurrida, en cuanto a su
ejecucin o cumplimiento, pendiente el fallo del respectivo recurso.
Tratndose de la apelacin, su interposicin y concesin por el
tribunal "a quo" no produce en todos los casos iguales efectos, no
obstante ser siempre la misma, en cuanto a su esencia y objeto. Unas
veces suspende la jurisdiccin del tribunal inferior para seguir
conociendo de la causa, y en otras no opera esta suspensin, si bien,
en ambos casos, se defiere al tribunal "ad quem" o superior el
conocimiento y fallo de la cuestin apelada.
Esta diversidad de efectos se designa en el tecnicismo jurdico con
los nombres de efectos suspensivo y devolutivo, cuyo origen se
remonta al Derecho Cannico; lo cual, posteriormente, fue
consagrado por el uso constante en el foro y aceptado por la mayora
de las legislaciones procesales.
Nuestro Cdigo de Procedimiento Civil no ha definido lo que
entiende por efectos suspensivo y devolutivo; pero en sus
248
artculos 191 y 192 se ha encargado de precisar la suerte de la
resolucin apelada mientras pende el recurso de apelacin, segn si
ste se ha concedido en ambos efectos o slo en el devolutivo.
De acuerdo con tales preceptos, entendemos por efecto suspensivo
aquel que tiene la virtud de paralizar la jurisdiccin del tribunal
inferior y, en especial, la ejecucin o cumplimiento de la resolucin
recurrida, mientras el recurso de apelacin
n
o termine por alguno de
los medios que seala la ley; y por
e
fecto devolutivo aquel que tiene
la virtud de deferir o remitir
a
l tribunal superior la cuestin fallada
en la resolucin recurrida, con la competencia necesaria para
enmendar esta resolucin en conformidad a derecho.
En otros trminos, a virtud del efecto devolutivo, el tribunal de
segunda instancia adquiere competencia suficiente para rever el
fallo apelado; y, a virtud del efecto suspensivo, este mismo tribunal
de primera instancia queda privado de competencia para continuar
conociendo de la causa en que incide dicho recurso.
Por consiguiente, la diferencia entre ambos efectos del re-
c
Urso de
apelacin cae de su propio peso: mientras el efecto devolutivo es
consecuencia forzada y lgica de toda apelacin, Puesto que
mediante ella se somete siempre a un juez superior el conocimiento
y fallo de la cuestin que ha sido objeto del recurso, o sea, es de la
esencia del recurso de apelacin; el
e
fecto suspensivo no es
consecuencial y forzoso en dicho recurso para que el recurrente
alcance el objeto que persigue,
c
Ual es la enmienda de la resolucin
apelada, siendo, de esta
s
Uerte, slo de la naturaleza del referido
recurso.
De ah tambin que la regla general es que el recurso de apelacin
se conceda en ambos efectos, y la excepcin, que se conceda slo en
el efecto devolutivo (arts. 194 y 195 C.P.C.). Aun ms: cuando se
otorga simplemente apelacin, sin limitar sus efectos, se entender
que comprende el devolutivo y el suspensivo (art. 193 C.P.C.).
En resumen, el legislador se encarga de sealar expresamente los
casos en que por excepcin la apelacin deba ser
249
concedida slo en el efecto devolutivo; y al juez, en cambio, le
corresponde indicar en forma concreta los efectos del recurso de
apelacin, al momento de pronunciarse sobre su concesin o
admisibilidad. \
^^
493. El efecto devolutivo. Hemos dicho que, a virtud del efecto
devolutivo, se otorga al tribunal superior competencia suficiente
para que pueda rever el fallo apelado y enmendarlo en conformidad
a derecho, siendo este efecto de la esencia del recurso de apelacin.
Cabe, ahora, preguntarse: esta competencia es amplia, absoluta, o
tiene, por el contrario, sus limitaciones? Esta interrogante nos
plantea el problema de la extensin del efecto devolutivo en funcin
del recurso de apelacin, el cual debe / ser analizado desde un triple
punto de vista, a saber: respecto de las cuestiones controvertidas y
falladas en la primera instancia, de los puntos comprendidos en la
apelacin y de las partes litigantes a quienes aprovecha el recurso.
Respecto de las cuestiones controvertidas y falladas en la primera
instancia, a virtud del efecto devolutivo que va envuelto en el
recurso de apelacin, el tribunal superior slo tiene competencia
para conocer de esas mismas cuestiones; pues, al igual que el
tribunal inferior, la sentencia que dicte deber ser pronunciada
conforme el mrito del proceso, sin poder extenderse a puntos que
no hayan sido expresamente sometidos ajuicio por las partes (art.
160 C.P.C).
La razn no es otra que la cuestin controvertida queda fijada en la
primera instancia, no pudiendo las partes en la segunda instancia
alterar aqulla, deduciendo nuevas acciones u oponiendo nuevas
excepciones; salvo tratndose de aquellas excepciones que, por
disposicin especialsima del legislador, pueden hacerse valer en la
alzada (art. 310 C.P.C), para ser resueltas en nica instancia.
Por excepcin, el tribunal "ad quem" puede pronunciar su fallo
sobre cuestiones, que si bien fueron controvertidas en primera
instancia, no fueron falladas por ser incompatibles con
250 Mano Casanno Viterbo
las ya acogidas, sin nuevo pronunciamiento del tribunal inferior;
como igualmente respecto de aquellas declaraciones que por ley son
obligatorias a los jueces, aun cuando el fallo apelado no las
contenga (arts. 208 y 209 C.P.C.).
Respecto de los puntos comprendidos en la apelacin, tambin a
virtud del efecto devolutivo, el tribunal superior queda investido de
amplias atribuciones para enmendar todo el fallo apelado; pero
siendo el recurso de apelacin un derecho que mira al solo inters
del apelante, no hay inconveniente legal para que ste pueda
restringir sus pretensiones.
En otras palabras, la ley presume que si un litigante apela de una
determinada resolucin judicial, sin limitai la extensin del recurso,
es porque le agravia toda ella y que, por consiguiente, su recurso
faculta al tribunal superior para que revise todos los puntos que ella
comprenda.
Ahora bien, la parte no apelada de una resolucin judicial se la llama
parte consentida; y, para saber cul es la extensin que el recurrente
le ha dado a su apelacin, habr que remitirse al escrito de apelacin
mismo o a un escrito de tngase presente, que puede haberse
presentado posteriormente, o, en ltimo trmino, a lo que manifieste
el abogado
defensor en su alegato.
Por ltimo, cuando en el juicio existe un solo demandante y un solo
demandado, la apelacin deducida por cualquiera de ellos no puede
beneficiar al otro litigante. Ejemplo: A demanda a B, cobrndole $
100.000; el tribunal manda pagar $ 20.000 y apela B; el tribunal de
alzada no podra mandar pagar los $ 100.000 reclamados o una
cantidad superior a $ 20.000, por cuanto la apelacin de B no puede
beneficiar a A, quien se content con la sentencia.
Y todava, si en el juicio hay vanos demandantes o vanos de-
mandados y uno de ellos apela, ese recurso no puede beneficiar a los
dems demandantes o demandados, segn el caso; pues, para ellos,
el recurso es "res inter allios actae", y se han conformado con la
sentencia, al no impugnarla mediante el correspondiente recurso de
apelacin.
i
251
La jurisprudencia ha declarado que el recurso de apelacin es
esencialmente personal, a menos que se est en presencia de un
juicio en el cual se discuta acerca de obligaciones solidarias o
indivisibles.
494. Casos en que se concede apelacin slo en el efecto
devolutivo. El artculo 194 del Cdigo de Procedimiento Civil
seala estos casos en la forma siguiente:
"Sin perjuicio de las excepciones expresamente establecidas en la
ley, se conceder apelacin slo en el efecto devolutivo:
I
o
De las resoluciones dictadas contra el demandado en los juicios
ejecutivos y sumarios;
2
o
De los autos, decretos y sentencias interlocutorias;
3
o
De las resoluciones pronunciadas en el incidente sobre ejecucin
de una sentencia firme, definitiva o interlocutoria;
4
o
De las resoluciones que ordenen alzar medidas precau-, tonas; y
\
5
o
De todas las dems resoluciones que por disposicin de la ley
slo admitan apelacin en el efeet^devolutivo".
Para que tenga aplicacin, pues, el nmero i "antes indicado, se
necesita la concurrencia copulativa de dos requisitos: que la
resolucin sea apelada por el demandado y que se trate de juicios
ejecutivos o sumarios. La jurisprudencia ha entendido por estos
ltimos no solamente aquellos que se tramitan de acuerdo al
procedimiento sumario sealado en los artculos 680 y siguientes,
sino adems aquellos que, por su estructura, presentan el carcter de
tales; por ejemplo, los juicios posesorios, los juicios especiales del
contrato de arrendamiento, etc.
El nmero 3 tiende a evitar la prolongacin de los juicios y, a
diferencia del nmero I
o
, con el cual presenta gran analoga, no hace
distingo en cuanto a la parte apelante, o sea, si es el ejecutante o el
ejecutado.
El nmero 4 fue agregado por la Ley N 7.760, y mediante l se
persigue evitar situaciones de injusticias con aquellos demandados
en contra de los cuales se decretan medidas precautorias
252
Mario CasarinoViterbo
desde luego y en s^da son alzadas a ^^^ pruebas oportunamente
acompaadas^ res ^
slo
ordena, al ser apelda por el demandante tendr q ^
en el efecto devolutivo, o sea, se cumple y se alza la cretada sin
mayor estudio.
P
vnresa disposi-
Por ltimo hay varios casos en que, P
0
**
1
*
1
**?
se
cin de la ley, a
cuales alude el ^^Sos 100, concede slo en
d
efecto
devoluv^Ejemplos- *
cu
el
307, 319, 366, 37
5
, 414, 523, 550,
606, 614, 691, 8/y Cdigo de Procedimiento Civil
253
495. Carota de la jurisdiccin del tribunal i^ cedida apelacin
en lo devolutivo. Dispone al efect artculo 192 del cdigo de
^f^^^Suuvo seguir el la apelacin proceda ^^^^^1 tribunal inferior
conociendo de la causa iw ^ incluso la ejecucin de la sentencia
definitiva .
En otras p^bras, concedida ^^ devolutivo, en
torm
a automtica P"j
j sobre un mismo negocio judicial dos
mbuna
,t
S
"
usa hasta
tribunal a quo
^continuar conociendo &*L
defini
. su terminacin, incluso de la
ejecucin de Renten uva; y otro, llagado tribunal ad quem, que
entrara del respecvo recurso de apelacin. imposible, ya
Desde un punto de vista material este na F que los autos
n un
o
solo; pero dlegdad.> > P-^
Q
^ inconveniente,
ha
establecido el
S1
^
a
/
d
e
eterminad
as piezas tocopias, o se^, de copias autorizadas de
determ J ^
de lis autos orinales, de suerte que *
t
"^^
opiaS
remiten, ya lo* tos
originales, ya las co segn el caso,
co
mo lo veremos mas ff
Ahora bie^, esta facultad ^^f^lcluso p inferior para continuar
conociendo deW
dictar sentenc
ia
definitiva y decretar su ejecucin, pr caractersticas:
es
facultativa y es
condic
*
na
;.
rp{rado a
i
a
volun Facultatiu^
en e
l sentido
que queda entregado a
tad de la parte apelada instar o no por la prosecucin del juicio,
puesto que sabemos que los tribunales slo actan a requerimiento
de parte interesada; y condicional, en el sentido que todo lo obrado
ante el juez inferior queda entregado a lo que, en definitiva, resuelva
el superior: si la resolucin es confirmada, lo obrado con
posterioridad adquirir el carcter de definitivo, y, a la inversa, si
dicha resolucin es revocada, lo obrado con posterioridad quedar
sin efecto ni valor alguno.
Por consiguiente, y en resumen, la parte apelada instar para que se
contine el juicio adelante, slo y cuando tenga la certeza de que su
derecho, en funcin a la resolucin apelada en lo devolutivo, es
claro y no exista posibilidad de revocatoria, pues lo contrario sera
incurrir en esfuerzos y gastos intiles.
Con la modificacin al artculo 192 del Cdigo de Procedimiento
Civil por la Ley N
e
18.705, de 24 de mayo de 1988, la que introdujo
un inciso, el 3
a
, al citado artculo, ms la modificacin del actual
inciso 2
2
por la Ley N
e
18.882, de diciembre de 1989, concedida la
apelacin en el solo efecto devolutivo el tribunal de alzada a
peticin del apelante y mediante resolucin fundada, podr dictar
orden.de no innovar, suspenderlos^ efectos de la resolucin
recurrida o paralizar su cumplimien- ^ to, segn sea el caso.
ELifibunal podr restringir estos efectos tambin por resolucin
fundada.
De conformidad al inciso 3 del artculo 192, las peticiones de orden
de no innovar sern distribuidas por el Presidente de la Corte,
mediante sorteo, entre las salas en que est dividida y se resolvern
en cuenta. Decretada una orden de no innovar, quedar radicado el
conocimiento de la apelacin respectiva en la sala que la concedi y
el recurso gozar de preferencia para figurar en tabla y en su vista y
fallo.*
496. El efecto suspensivo. Hemos expresado que el efecto
suspensivo tiene la virtud de paralizar la jurisdiccin del
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
254
tribunal inferior y que es solamente de la naturaleza del recurso de
apelacin.
Una razn de lgica fundamental demuestra la necesidad del efecto
suspensivo en la apelacin: si este recurso se funda en los errores o
injusticias cometidos en la resolucin impugnada, todo aconseja
suspender su ejecucin mientras el tribunal superior no la revea por
va de alzada.
El inciso I
o
del artculo 191 del Cdigo de Procedimiento Civil
reconoce expresamente la virtud del efecto suspensivo en la
apelacin, al disponer: "Cuando la apelacin comprenda los efectos
suspensivo y devolutivo a la vez, se suspender la jurisdiccin del
tribunal inferior para seguir conociendo de la
causa".
En consecuencia, todo cuanto se pretenda actuar ante un juez
inferior, despus de concedida apelacin en ambos efectos, ser
uto por carecer dicho juez de competencia necesaria, ya que la ley
expresamente, como se ha visto, lo ha privado
de ella.
Sin embargo, esta prdida de competencia de parte del juez inferior
no es absoluta. La misma ley se encarga de consagrar una excepcin,
al disponer que dicho juez podr entender en todos los asuntos en
que, por su expresa disposicin, conserve jurisdiccin,
especialmente en las gestiones a que d origen la interposicin del
recurso hasta que se eleven los autos al tribunal superior, y en las
que se hagan para declarar desierta o prescrita la apelacin antes de
la remisin del expediente (art. 191, inc. 2
o
, C.P.C.).
A este precepto legal, por ser excepcional, habr que darle una
interpretacin restringida y, por consiguiente, cualquiera otra
gestin que no est contemplada expresamente en su texto, habr
que considerarla como entre aquellas que escapan a la competencia
del juez inferior.
Y si los autos estn compuestos de diversos cuadernos, lt apelacin,
concedida en ambos efectos en uno de ellos, suspende li
jurisdiccin del juez inferior en los otros?
A nuestro juicio no la suspende, por la sencilla razn d
255
que si se aceptara la tesis opuesta significara eliminar de una
plumada la institucin de los cuadernos separados, cuya finalidad
especfica es precisamente procurar la sustanciacin regular de los
procesos, sin que los recursos deducidos en un cuaderno puedan
entorpecer la marcha de los otros.
IV. TRAMITACIN DEL RECURSO DE APELACIN
497. Remisin de los autos originales o de las compulsas, segn
el caso, al tribunal superior. Concedida la apelacin, deber
elevarse el proceso al tribunal superior, a objeto de que conozca de
ella, remitindole los autos originales o las compulsas o fotocopias,
segn el caso.
Se entiende por compulsas las copias autorizadas de las piezas que
rolan en los autos originales y que permiten al tribunal inferior que
contine conociendo de la causa hasta la ejecucin de la sentencia
definitiva, o bien, al tribunal superior que conozca y falle el
respectivo recurso de apelacin. Hoy tras la modificacin del art.
197 del C.P.C., por la Ley N 18.705 de 24 mayo de 1988, el
legislador exige que se utilice la fotocopia y solo cuando exista
imposibilidad material de obtenerlas en el lugar de asiento del
tribunal, se utilizar la compulsa, debiendo dejarse constancia en el
expediente, por el secretario del tribunal de ese hecho.*
Las compulsas o fotocopias, en consecuencia, se confeccionan
cuando se ha concedido apelacin slo en el efecto devolutivo; pues
cuando comprende ambos efectos, el suspensivo y el devolutivo a la
vez, existe solamente un expediente, o sea, los autos originales en
los cuales el tribunal superior tramita y falla el correspondiente
recurso de apelacin.
" Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
256
Mario CasarinoViterbo
257
De ah que
que cuando el tribunal inferior concedeA*
5
estime necesarias
estime necesaria p marcha
deber depositar en la secretaria del t Innecesario, ajuicio de. ^ brir
el or de las folocop.as o de
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los dems casos (art. 197, me. 1 , C.KU^ ^
es o de la5
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
cacin, que tiene el tribunal para hacer esta remisin, podr
ampliarse por todos los das que, atendida la extensin de las copias
que hayan de sacarse, estime necesario dicho tribunal (art.
198,C.P.C.).*
Y si el apelante en lo devolutivo no consigna fondos suficientes para
cubrir el valor de la fotocopia o compulsa dentro del trmino fatal de
cinco das, a contar desde la notificacin del recurso, la ley dispone
que se le tendr por desistido del recurso sin ms trmite (art. 197,
inc. 3
o
, C.P.C.).*
498. Recepcin de los autos por el tribunal superior. Una
vez llegados los autos originales o las fotocopias o compulsas,
segn el caso, al tribunal superior, su secretario cumple con dos
importantes formalidades.
La primera consiste en anotar el proceso recin llegado en el Libro
de Ingresos, individualizndolo por su nmero, nombre de los
litigantes, materia sobre que versa, tribunal de origen, fecha de
ingreso, etc. Este libro es llevado por el tribunal superior como
medida de carcter econmico, o sea, de buena administracin de
justicia, pero no en cumplimiento de algn mandato legal expreso.
La segunda est destinada a anotar, en el proceso mismo, la fecha de
su llegada. Esta anotacin puede revestir la forma de certificado o de
constancia. Tampoco la ley la establece en forma expresa;
solamente se deduce de lo preceptuado en el artculo 200, al sealar
que el plazo de comparecencia de las partes se computa desde que se
reciban los autos en la secretara del tribunal de segunda instancia.
499. Declaracin previa de admisibilidad o inadmisibilidad del
recurso. En seguida, el tribunal superior debe examinar en cuenta,
sin esperar la comparecencia de las partes, si el re-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
258
ha sido interpuesto
Mano Casarme V,terbo
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: Actualizado Depto
D
. ProcesalU.de Chile.
259
consiguiente, a dictar la primera resolucin en este sentido, la cual
ser "autos en relacin".
Ntese, en consecuencia, que cuando el tribunal superior coincide
con el inferior, en el sentido de que la apelacin es admisible, no
dicta una resolucin, haciendo declaracin expresa sobre el
particular, sino que ella va implcita en el pronunciamiento del
decreto que ordena traer los autos en relacin.
500. Primera resolucin destinada a tramitar el recurso. Ima-
ginemos que el tribunal superior, despus de examinar la
admisibilidad o inadmisibilidad del recurso, llega a la conclusin de
que es admisible, o sea, que la resolucin recurrida, por su
naturaleza, es susceptible de apelacin y que el recurso ha sido
interpuesto dentro del trmino fatal de cinco o diez das, segn el
caso, a contar desde la notificacin de la parte recurrente.
Debe, pues, de inmediato dictar la primera resolucin tendiente a
tramitar el recurso, la cual ordenar traer los autos
en relacin.
Esta resolucin se dicta sin necesidad de esperar la comparecencia
de las partes.
501. Comparecencia de las partes. Hasta aqu hemos visto las
actitudes que adopta el tribunal superior tan pronto ingresa a su
secretara un proceso en grado de apelacin; pero no olvidemos que
el recurso ha sido interpuesto por un litigante frente a su contraparte,
de manera que sobre ellos pesar la obligacin de proseguir su
tramitacin.
Esta obligacin se materializa en lo que, de acuerdo a los usos
forenses, se denomina hacerse parte; y su infraccin, al igual que la
de toda obligacin, trae consigo su correspondiente sancin.
Desde el mismo momento en que las partes son notificadas de la
resolucin que concede un recurso de apelacin, quedan legalmente
emplazadas y sujetas a la obligacin de com-
260
parecer ante el tribunal superior a proseguir en la tramitacin de
dicho recurso.
Ahora bien, este trmino para comparecer ante el tribunal superior
es de cinco das, a contar desde que se reciban los autos en la
secretara del tribunal de segunda instancia (art. 200, inc. I
o
, C.P.C.);
pero cuando los autos se remitan de un tribunal de primera instancia
que funcione fuera de la comuna en que reside el de alzada, se
aumentar este plazo en la misma forma que el de emplazamiento
para contestar demandas, segn lo dispuesto en los artculos 258 y
259 (art. 200, inc. 2
o
, C.P.C.).
En consecuencia el plazo para comparecer ante el tribunal de
segunda instancia, a proseguir el recurso de apelacin, es el
siguiente:
a) Si el tribunal a quo tiene su asiento en la misma comuna en que
funciona el tribunal ad quem, dicho plazo es de cinco das (art. 200,
inc. I
o
, C.P.C.);
b) Si el tribunal a quo funciona en una comuna diversa a aquella en
que funciona el tribunal ad quem, dicho plazo es de cinco das ms
tres das y ms el aumento de la tabla de emplazamiento. Ejemplo:
se apela de una resolucin dictada por el Juez Letrado de la comuna
de Los Andes para ante la Corte de Apelaciones de Valparaso y el
emplazamiento entre ambas comunas es de dos das; luego el
trmino para comparecer ser de diez das (art. 200, inc. 2
o
, en
relacin con art. 259 C.P.C.).
Este trmino para comparecer al tribunal de segunda instancia
presenta las siguientes caractersticas:
a) Es un trmino de das; luego, para computarlo, se descuentan los
feriados (art. 66 C.P.C.);
b) Es un trmino fatal para el apelante. No obstante para el apelado,
aun cuando quede rebelde por el solo ministerio de la ley, siempre
puede comparecer, (arts. 64 y 202 C.P.C.);* y
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
261
c) Es un trmino que se cuenta desde el ingreso de los autos a la
secretara del tribunal de segunda instancia (art. 200, inc. I
o
, C.P.C.).
Las partes comparecern personalmente o por medio de abogado
habilitado o de procurador del nmero (art. 398, inc. I
o
, C.O.T.);
pero el apelado rebelde slo podr hacerlo por medio de abogado
habilitado o de procurador del nmero (arts. 398, inc. 2
o
, C.O.T. y
202, inc. 2
o
, C.P.C).
La forma de hacerlo ser presentando escrito y manifestando su
voluntad en orden a hacerse parte; o bien, notificndose en
secretara de la resolucin que ordena traer los autos en relacin.
502. Sancin por la incomparecencia de las partes. Hemos
expresado que la comparecencia a proseguir el recurso de apelacin
ante el tribunal de segunda instancia es una verdadera obligacin y
que, como tal, su infraccin lleva consigo la correspondiente
sancin.
Esta sancin difiere segn sea el apelante o el apelado, el que no se
ha hecho parte en la oportunidad legal debida.
En efecto, si no compance el apelante oportunamente, el apelado
pedir que se declare desirtala, apelacin (art 201, inc. 2
o
, C.P.C).
Del fallo que se dicte, podr pedirse reposicin dentro de tercero da,
cuando se funde en un error de hecho (art. 201, inc. 3
o
, C.P.C.).
La resolucin que declare la desercin por la no comparecencia del
apelante producir sus efectos respecto de ste desde que se dicte y
sin necesidad de notificacin (art. 201, inc. 2
o
, C.P.C). En
consecuencia, la desercin de la apelacin por incomparecencia del
apelante, presenta una excepcin a las disposiciones comunes
aplicables a todo procedimiento, cual es que se trata de una
resolucin que produce todos sus efectos sin necesidad de ser
notificada (art. 38 C.P.C).
En cambio, si no comparece el apelado se seguir el recurso en su
rebelda por el solo ministerio de la ley y no ser necesa-
262
rio notificarle las resoluciones que se dicten, las cuales producirn
sus efectos respecto del apelado rebelde desde que se pronuncien;
sin perjuicio, naturalmente, de su derecho a comparecer en
cualquier estado del recurso, representado por abogado habilitado o
por procurador del nmero (arts. 398, inc. 2
o
, C.O.T.y202C.P.C).
Por consiguiente, la rebelda del apelado en la segunda instancia es
mucho ms amplia que en la primera, pues no requiere de
presentacin de escrito alguno, y sus efectos son generales a toda la
instancia y no respecto de cada trmite en
particular.
Tambin encontramos aqu una excepcin al principio general de
que toda resolucin judicial para que produzca efectos debe ser
legalmente notificada, pues ellos se producen por el solo hecho de
ser pronunciada la correspondiente resolucin.
Debemos agregar, adems, que, en todo caso, la rebelda del apelado
no le impide que comparezca en cualquier estado del recurso ante el
tribunal de alzada, o sea, mientras ste no haya terminado por los
medios que la misma ley se encarga de sealar.
503. Curso posterior de la apelacin hasta su fallo. Hemos dicho
que, si el tribunal de alzada considera admisible el recurso, mandar
que se traigan los autos en relacin (art. 214
C.P.C.).*
El decreto en relacin debe notificarse a las partes; y, desde ese
momento se considera que la causa se encuentra en estado de figurar
en tabla.
Una vez colocada en tabla, se procede a la vista de la causa en la
forma sealada en los artculos 163, 164 y 165 del Cdigo de
Procedimiento Civil; trmite que, fundamentalmente, consta de dos
partes: relaciny alegatos.
Manual de Derecho Procesa]
263
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
Terminados los alegatos, la causa queda en estado de fallo; y puede
ste pronunciarse de inmediato, o bien quedar en acuerdo, y quedar
en este ltimo estado, sea porque la causa requiere mejor estudio,
sea porque el tribunal puede haber ordenado una medida para mejor
resolver, sea porque el tribunal a peticin de parte puede haber
decretado algn informe en derecho (vanse sobre el particular los
nmeros 184 a 193, tomo I, IV edicin).*
El fallo de segunda instancia podr ser confirmatorio, revocatorio o
modificatorio del de primera instancia; y sus requisitos formales se
hallan sealados en el artculo 170 del Cdigo de Procedimiento
Civil, los cuales ya conocemos (vanse sobre el particular los
nmeros 160 y 161, tomo III, IV edicin).*
Deber pronunciarse dentro de los treinta das, contados desde que
termine la vista de la causa (arts. 19, Ley N 3.390, de 15 de julio de
1918, y 82 y 90, N 10, C.O.T.).
V. DE LA ADHESIN A LA APELACIN
504. Concepto. Adherirse a la apelacin es pedir la reforma de la
sentencia apelada en la parte en que la estima gravosa el apelado (art.
216, inc. 2
o
, C.P.C).
Se trata, en consecuencia, de una nueva y verdadera apelacin
interpuesta por el apelado, que no dedujo apelacin en tiempo y
forma, y utilizando el recurso deducido por su contrario.
La adhesin a la apelacin supone, pues, que el fallo de primera
instancia agravia en parte al apelado, y que ste, prima faciae, se
content con l; pero que, posteriormente, al ver que su contrario ha
apelado, desea tambin que dicho fallo sea
1
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
264
enmendado en conformidad a derecho en aquella parte o partes en
que lo perjudica.
Sus fines o propsitos, por consiguiente, son los mismos que los de
todo recurso de apelacin, o sea, obtener del tribunal superior la
enmienda, en conformidad a derecho, del fallo pronunciado por un
tribunal inferior.
Hay razones de justicia y de conveniencia que justifican la
institucin de la adhesin a la apelacin, llamada tambin por
algunas legislaciones extranjeras apelacin incidental
En efecto, no siempre que un litigante deja de apelar de un fallo
judicial significa que con su actitud est demostrando que dicho
fallo es justo, pues muchas veces ella tiende a evitar los gastos y las
dilaciones propias de la segunda instancia; pero si advierte que el
contrario ha apelado, desaparecen las razones que l mismo tena
para no apelar y no habr motivo alguno de justicia que demuestre
que no pueda seguir el mismo camino del adversario, pidiendo
tambin la reforma de la sentencia en aquella parte que la estima
gravosa a sus intereses.
Se agrega que la adhesin a la apelacin es tambin conveniente
para la pronta marcha de los juicios. En efecto, dictada una
sentencia que puede ser desfavorable para ambas partes litigantes, si
no existiere la adhesin a la apelacin, ambas partes apelaran de
inmediato; en cambio, mediante la adhesin a la apelacin cada
parte espera la actitud del otro litigante. Si apela, podemos
adherirnos a la apelacin; y, si no lo hace, tambin nos
conformamos, con lo cual, a la postre, gana la celeridad del
procedimiento.
505. Requisitos de procedencia de la adhesin a la apelacin.
Dos requisitos, a nuestro juicio, deben concurrir para que pueda
tener lugar la adhesin a la apelacin: que la sentencia de primera
instancia cause agravios al apelado; y que exista una apelacin
contraria pendiente.
Que la sentencia de primera instancia cause agravios al apelado,
significa que debe perjudicarle, aun cuando sea en pequea
265
parte. Dicha sentencia, en consecuencia, constar de diversas partes,
favorables unas al demandante y otras al demandado. Este agravio o
perjuicio del apelado viene a darle inters en la adhesin a la
apelacin, lo mismo que el agravio o perjuicio del apelante le
confiere inters en su recurso de apelacin.
Que exista una apelacin contraria pendiente, se deduce de lo
preceptuado en el artculo 217, inc. 2
S
, al decir: "No ser, sin
embargo, admisible desde el momento en que el apelante haya
presentado escrito para desistirse de la apelacin".
Y, para evitar toda duda al respecto, el inciso 3
a
de ese mismo
artculo expresa: "En las solicitudes de adhesin y desistimiento se
anotar por el secretario del tribunal la hora en que se entreguen".
Luego, la sola presentacin del escrito de desistimiento de la
apelacin, obsta a que el apelado pueda legalmente adherirse a esa
apelacin que ya est muerta, sin necesidad siquiera de que dicho
escrito haya sido provedo.
Con mayor razn impedirn la procedencia de la adhesin a la
apelacin los dems medios que ponen fin a la apelacin, como son
la desercin, la prescripcin y el fallo de la apelacin.
Problema que ha preocupado, en cambio, a la jurisprudencia, es si la
adhesin a la apelacin es una apelacin accesoria o, por el contrario,
tiene vida propia. En otras palabras, se ha discutido ante los
tribunales la siguiente interrogante: qu suerte corre la adhesin a
la apelacin, una vez interpuesta en tiempo y forma, en caso que
esta ltima termine por desistimiento, desercin o prescripcin?
Nos inclinamos a pensar que la adhesin a la apelacin tiene vida
propia, frente a las exigencias del inciso 2 del artculo 217, y a las
medidas de resguardo sealadas en el inciso 3
S
de ese mismo
artculo.
506. Oportunidad para adherirse a la apelacin. La ley
ofrece al apelado dos oportunidades para adherirse a la apelacin
contraria: en primera y en segunda instancia.
266
a) La adhesin a la apelacin podr efectuarse en primera instancia,
antes de elevarse los autos al superior, en solicitud escrita (art. 217,
inc. I
o
, C.P.C.).
En esta etapa del proceso, pues, la adhesin a la apelacin tiene
lugar cualquiera que sea la naturaleza procesal de la resolucin
impugnada; lo nico que exige la ley es que se plantee en solicitud
escrita, con lo cual descarta la forma verbal, a diferencia de la
apelacin propiamente dicha. El escrito, debe cumplir con los
requisitos establecidos para la apelacin en el art. 189 (art. 217, inc.
I
o
, C.P.C.).
b) En segunda instancia la adhesin a la apelacin podr efectuarse
slo en el plazo que disponen las partes para comparecer ante el
tribunal de alzada por medio de un escrito con las mismas
formalidades exigidas en el art. 189 del C.P.C.
(art. 217, inc. I
o
).*
En todo caso, en la segunda instancia, lo mismo que lo hizo en la
primera, el legislador exige forma escrita para adherirse a la
apelacin, con lo cual descarta, una vez ms, la verbal, admisible
solamente en la apelacin.
507. Tramitacin de la adhesin a la apelacin. Producida la
adhesin a la apelacin en la primera instancia, el escrito respectivo
ser provedo "tngasele por adherido"; y, por consiguiente, tanto la
apelacin principal, cuanto la adhesin a ella, sufrirn una misma
tramitacin.
En consecuencia, elevados los autos al tribunal superior, debern
hacerse parte en la oportunidad legal debida, tanto el apelante
primitivo, cuanto el adherente a esta apelacin, so pena de declarar
desiertos los respectivos recursos.
Es preciso tener tambin presente que se aplicar a la adhesin a la
apelacin lo establecido en los artculos 200, 201 y 211 (art. 217, inc.
I
o
, C.P.C).
267
izado Depto.D. Procesad de Onle.
VI. PRUEBAS, INCIDENTES Y NOTIFICACIONES
EN LA ALZADA
508. Pruebas en la segunda instancia. Sobre el particular dispone
el artculo 207 del Cdigo de Procedimiento Civil: "En segunda
instancia, salvo lo dispuesto en el inciso final del art. 310 y en los
arts. 348 y 385, no se admitir prueba alguna. No obstante y sin
perjuicio de las dems facultades concedidas por el artculo 159, el
tribunal podr, como medida para mejor resolver, disponer la
recepcin de prueba testimonial sobre hechos que no figuren en la
prueba rendida en autos, siempre que la testimonial no se haya
podido rendir en primera instancia y que tales hechos sean
considerados por el tribunal como estrictamente necesarios para la
acertada resolucin del juicio. En este caso el tribunal deber
sealar determinadamente los hechos sobre que deba recaer y abrir
un trmino especial de prueba por el nmero de das que fije
prudencialmente y que no podr exceder de 8 das. La lista de
testigos deber presentarse dentro del segundo da de notificada por
el estado la resolucin respectiva".
El actual art. 207 del C.P.C. sienta la idea que la produccin de
pruebas en la segunda instancia es algo excepcional. En efecto, en el
inciso I
o
establece que no es admisible la prueba en segunda
instancia, salvo los casos contemplados en los arts. 348 y 385 del
C.P.C, en los cuales encontramos reglas especiales sobre la
oportunidad para rendir prueba documental y confesional en
segunda instancia. En consecuencia, las nicas pruebas a iniciativa
de parte admitidas en segunda instancia, son la instrumental y la
confesional. En lo dems reconoce este precepto la facultad que
tiene el tribunal de segunda instancia de decretar medidas para
mejor resolver, puesto el proceso en estado de sentencia, con lo cual
no introduce ninguna novedad, ya que el artculo 159, al establecer
esta clase de medidas, no distingue entre el tribunal de primera y el
de segunda instancia.
268 Mano Casanno Viterbo
En cuanto se refiere a la prueba testimonial, tambin es facultativo
para el tribunal de segunda instancia decretarla; siempre que
concurran los siguientes tres requisitos: I
o
que dicha prueba
testimonial no se haya podido rendir en la primera instancia; 2
o
que
recaiga sobre hechos que no figuren en la prueba rendida, o sea,
debe tratarse de hechos nuevos alegados en el proceso; y 3
o
que esta
prueba testimonial sea estrictamente necesaria en concepto del
tribunal para la acertada resolucin del juicio.*
509. Incidentes en la segunda instancia. As como en la primera
instancia se suscitan cuestiones accesorias que requieren especial
pronunciamiento del tribunal, las cuales se conocen con el nombre
de incidentes, tambin pueden promoverse esas cuestiones estando
el proceso en la segunda instancia.
Cabe, por consiguiente, preguntarse: quin resuelve estos
incidentes?; y en qu forma?
Las resoluciones que recaigan en los incidentes que se promuevan
en segunda instancia, se dictarn solo por el tribunal de alzada y no
sern apelables (art. 210 C.P.C.).
En cuanto a la forma o manera de resolverlos tenemos que, por
regla general, se fallan de plano, esto es, sin or a la otra parte, a
menos que el tribunal estime conveniente tramitarlos como
incidentes, o sea, oyendo a la parte contraria (art. 220, parte I
a
,
C.P.C).
En este ltimo caso, con la respuesta de la parte contraria o sin ella,
todava el tribunal de alzada tiene dos actitudes que asumir: puede
fallar el incidente en cuenta; o bien, puede ordenar que se traigan los
autos en relacin para resolver (art. 220,
parte final, C.P.C).
Resolver en cuenta el incidente, cuando lo hace con el solo mrito
de las informaciones proporcionadas por el Secre-
269
to. D. Procesal U. de Chile.
tario o el Relator, segn el caso; y lo resolver, en cambio, pre-
vias las formalidades de la vista de la causa, cuando ordena
traer los autos en relacin.
Ejemplos de incidentes en la segunda instancia: se pide la
nulidad de una notificacin, se impugna la autenticidad de un
documento, se solicita el abandono de la instancia, etc.
510. Notificaciones en la segunda instancia. La notificacin de
las resoluciones que se dicten por el tribunal de alzada se
practicar en la forma que establece el artculo 50, con ex-
cepcin de la primera, que debe ser personal, y de lo dispuesto
en los artculos 201 y 202. Podr, sin embargo, el tribunal or-
denar que se haga por otros de los medios establecidos en la ley,
cuando lo estime conveniente (art. 221 C.P.C).
En consecuencia, la regla general sobre la forma o manera de
notificar las resoluciones que se pronuncien en la segunda
instancia es por el estado diario; y laexcepcin, personalmente
cuando se trate de la primera resolucin que se pronuncia en la
alzada. Ejemplo: la resolucin que ordena traer los autos en
relacin.
Tambin hacen excepcina la regla general de notificacin por
el estado diario, los casos contemplados en los artculos 201 y
202, o sea, el de la resolucin que declara la desercin del
recurso de apelacin por la no comparecencia del apelante, que
producir efectos respecto de ste por el solo hecho de dictarse,
y el de las resoluciones que se dicten en el curso de la segunda
instancia que producen efectos respecto del apelado rebelde
desde que se pronuncien.
Sin embargo, las reglas anteriores pueden experimentar una
modificacin si el tribunal dispone otra forma de notificacin
cuando as lo estime conveniente. Ejemplo: se dicta una
resolucin que debe ser notificada por el estado diario, pero el
tribunal de alzada ordena que se notifique por cdula.
No nos olvidemos, por ltimo, que los Secretarios deben anotar
en el estado diario el hecho de haberse dictado sentencia
definitiva, el da de su dictacin y el envo de aviso a las
w
270 Mano Casanno Viterbo
partes, pero que estas diligencias no importan notificacin ni se
aplican a las resoluciones que recaigan en los negocios judiciales no
contenciosos (art. 162, inc. final, C.P.C.).
Por consiguiente, la sentencia definitiva de segunda instancia se
notifica por el estado diario, de acuerdo a la regla general antes
indicada; pero antes de practicarse esta notificacin se incluye en el
estado diario, con los pormenores ya expresados, sin que ello
importe notificacin en el sentido legal.
VII. EXTINCIN DEL RECURSO DE APELACIN
511. Mediante el fallo de segunda instancia. La manera normal y
corriente como puede terminar o extinguirse el recurso de apelacin
es mediante la dictacin del fallo de segunda instancia. Este fallo
podr ser, ya lo expresamos anteriormente, confirmatorio,
revocatorio o modificatorio; y tendr que dictarse ajustndolo a los
requisitos formales tambin antes indicados. Participar de la
naturaleza procesal de la resolucin recurrida, y se notificar por el
estado diario.
Si este fallo de segunda instancia no es impugnado por va de
casacin, se devuelven los autos al tribunal inferior, para la
ejecucin o cumplimiento de lo resuelto, con lo cual habr
terminado el aspecto declarativo de la controversia, y pasar a la
etapa ejecutiva o de apremio.
A la inversa, si el fallo de segunda instancia es impugnado por
medio de recurso de casacin, los resultados finales del juicio slo
se vendrn a conocer una vez resuelto este recurso.
Pero tambin hay medios anormales o indirectos de extincin o
terminacin del recurso de apelacin, y que son: el desistimiento, la
desercin yla prescripcin, los cuales, en atencin a su importancia,
pasamos a estudiar a continuacin.
512. El desistimiento. Desistirse del recurso de apelacin es
manifestar expresamente voluntad en orden a que no se de-
Manual de Derecho Procesa]
271
sea continuar en la tramitacin de un recurso de apelacin ya
interpuesto.
Nuestra legislacin procesal no contiene una reglamentacin
adecuada de esta institucin: slo se refiere a ella en forma
incidental a propsito de la adhesin a la apelacin y de las causales
de casacin de forma (ver artculos 217, incs. 2
o
y 3
o
, y 768, N8,
C.P.C.).
No cabe confundir el desistimiento de la apelacin con la renuncia
de la misma. Mientras en la primera, el litigante manifiesta su
voluntad en orden a no continuar con el recurso que ya interpuso y
que le fue concedido; en la segunda, el recurso an no se ha
interpuesto y, sin embargo, el litigante expresa voluntad en el
sentido que no lo interpondr.
Interesa distinguir claramente una y otra institucin, por cuanto el
procurador, para desistirse del recurso de apelacin basta que est
premunido de las facultades ordinarias del mandato judicial y, en
cambio, para renunciar a dicho recurso, necesita la facultad especial
(art. 6
o
C.P.C.).
El desistimiento podr formularse tanto en la primera como en la
segunda instancia: depender de la situacin material en que se
encuentren los autos. No requiere de formalidades especiales; y el
tribunal, al pronunciarse sobre l, lo aceptar de plano, esto es, sin
darle tramitacin incidental por cuanto mira exclusivamente al solo
inters del apelante.
La oportunidad para desistirse ser siempre que exista un recurso de
apelacin legalmente vigente. As, si el recurso termin por la
dictacin del fallo, o bien, por la declaracin de desercin o
prescripcin del mismo, no cabe hablar de desistimiento.
Sus efectos son de importancia, puesto que la sentencia impugnada
adquiere de inmediato el carcter de firme o ejecutoriada, si el
proceso se halla en la primera instancia, o una vez notificado el
respectivo cmplase si se encontraba en la segunda instancia y
fueron devueltos los autos al tribunal inferior.
Naturalmente que si hay varios apelantes y uno solo se desiste, o si
el apelado se ha adherido a la apelacin, los autos deben
272
continuar en su tramitacin respecto de los recursos no afectados
por el desistimiento.
513. La desercin. Es la segunda forma anormal de poner trmino
al recurso de apelacin. Se la define, como aquel modo de terminar
un recurso de apelacin, a virtud del incumplimiento por parte del
apelante de determinadas gestiones, lo que produce, segn la ley, tal
efecto.
En el fondo, pues, la desercin del recurso de apelacin es una
verdadera sancin impuesta por el legislador al apelante negligente
en el cumplimiento de determinadas obligaciones o cargas
procesales, y cuya actitud revela falta de inters en continuar en la
tramitacin del respectivo recurso.
Las causales de desercin del recurso de apelacin son las
siguientes:
a) Por no depositar el apelante en secretara dineros para sacar
fotocopias o compulsas, dentro del plazo de cinco das, a contar
desde la concesin del recurso de apelacin slo en el efecto
devolutivo (art. 197, inc. 2
o
, C.P.C.);*
b) Por no comparecer el apelante al tribunal superior a proseguir el
recurso en el trmino legal (art. 201, inc. I
o
,
C.P.C).
La primera causal opera cuando el proceso se encuentra en poder del
juez a quo, y la desercin es declarada sin mas trmite, a peticin
naturalmente del apelado. La ley emplea la expresin "desistido";
pero, en verdad, se trata de un real caso de desercin, pues, si as no
fuere, tendramos que estimar que estamos frente a un desistimiento
tcito.
La causal restante es propia de la segunda instancia, o sea, se
producen ante el tribunal ad quem, y tambin se decretan a peticin
del apelado y de acuerdo al procedimiento que oportunamente
estudiamos (ver nmero 502 del presente tomo).
273
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
Sus efectos son semejantes al del desistimiento, puesto que,
declarada la desercin, si el proceso se halla en la primera instancia,
la resolucin-apelada adquiere de inmediato el carcter de firme o
ejecutoriada; y si se encuentra en segunda, se devolver al tribunal
inferior y, una vez notificado el decreto que ordena cumplirla,
adquirir ese mismo carcter.
514. La prescripcin. Tambin es un medio de terminar anormal o
indirectamente una apelacin. Se la define, como aquel modo de
poner trmino a un recurso de apelacin por haber dejado las partes
transcurrir cierto tiempo sin hacer gestin alguna para llevarlo a
efecto y dejarlo en estado de fallo.
Para que opere la prescripcin de la apelacin, de conformidad a lo
preceptuado en el artculo 211 del Cdigo de Procedimiento Civil,
es preciso la concurrencia de tres requisitos:
a) que las partes no hayan hecho gestin alguna para que el recurso
se lleve a efecto y quede en estado de fallarse por el superior;
b) que esa inactividad de las partes haya durado determinado
espacio de tiempo; y
c) que la prescripcin de la apelacin sea alegada por cualquiera de
las partes.
La pasividad de las partes, en consecuencia, debe decir relacin con
gestiones tiles, esto es, tendientes a tramitar el recurso y a dejarlo
en estado de fallo por el superior; las cuales, a su vez, deban ser
cumplidas por las partes y no por el propio tribunal. Ejemplo: Se
dicta el decreto autos en relacin y dicha resolucin no es notificada,
etc. En estos casos, concurriendo los dems requisitos legales,
procede la prescripcin de la apelacin. A la inversa, ella no
proceder, si, dictado el decreto de autos, legalmente notificado a
las partes, nada hace el tribunal por colocar la causa en tabla, pues
semejante gestin es privativa de ste.
El espacio de tiempo de pasividad de las partes, como requisito
constitutivo de la prescripcin de la apelacin, es diferente
274
segn sea la naturaleza de la resolucin apelada. As, ser de seis
meses si se trata de sentencias definitivas; y solamente de tres meses,
cuando la apelacin verse sobre sentencias inter-locutorias, autos o
decretos.
La prescripcin de la apelacin ha sido instituida en el inters de las
partes; de suerte que solamente podr ser declarada a peticin de
parte -de cualquiera de ellas- y jams de oficio, con lo cual el
legislador mantiene tambin el principio fundamental de la
pasividad de los tribunales.
Ahora bien, puede suceder que concurriendo los tres requisitos
legales antes sealados, no se alegue la prescripcin de la apelacin
y, en cambio, se efecte cualquiera otra gestin en los autos, qu
efectos ella produce? De conformidad al inciso segundo del artculo
211 del Cdigo de Procedimiento Civil, interrmpese esta
prescripcin por cualquiera gestin que se haga en el juicio antes de
alegarla.
Estamos en presencia de un caso de extincin del derecho a pedir la
prescripcin de la apelacin, antes que de interrupcin propiamente
dicha de ella; pues, si antes de vencido el plazo de seis o tres meses,
segn el caso, cualquiera de las partes hace gestiones tendientes a
que el recurso se lleve a efecto y quede en estado de fallo, dicha
actitud impide que opere la prescripcin, y es necesario comenzar a
contar de nuevo los correspondientes plazos.
Eso s que las gestiones que tienen la virtud de extinguir el derecho a
solicitar la prescripcin de la apelacin, deben haberse efectuado
dentro del juicio, por cualquiera de las partes, sea el apelante o el
apelado; y todava, cualquiera que sea su naturaleza, dados los
trminos amplios empleados por el legislador.
La prescripcin de la apelacin deber pedirse al tribunal en cuyo
poder se halle el expediente (art 211, inc. I
o
, C.P.C.), tan pronto
concurran los tres requisitos legales antes analizados. Esta peticin,
a falta de reglas especiales, deber tramitarse y resolverse, si ha sido
promovida en la primera instancia, como un incidente ordinario; y
en la segunda instancia, de conformi-
275
dad a lo preceptuado en el artculo 220, o sea, de plano o como
incidente, y, todava, en este ltimo caso, ya en cuenta o previa vista
de la causa, a eleccin del tribunal, pues es evidente que se trata de
una cuestin accesoria que se ha suscitado en el curso de la
apelacin.
Del fallo que .declare admitida la prescripcin podr pedirse
reposicin dentro de tercero da, si aparece fundado en un error de
hecho (art. 212 C.P.C.). Lo anterior se entiende sin perjuicio de los
dems recursos ordinarios o extraordinarios que procedan.
Ejemplos: si la prescripcin es declarada por el tribunal inferior
podr deducirse en contra de esta resolucin, apelacin y casacin
en la forma; y si ha sido declarada por el tribunal de segunda
instancia, podr recurrirse de casacin de forma y de fondo, etc.
Ejecutoriada la resolucin que declara la prescripcin de la
apelacin, tiene la virtud de producir, a su vez, la firmeza o
ejecutoriedad del fallo en contra del cual se haba deducido el
correspondiente recurso de apelacin. Tanto es as que la peticin de
declaracin de prescripcin de la apelacin lleva anexa la de
declaracin a firme de la resolucin apelada (art. 211, inc. I
o
,
C.P.C.).
Captulo Tercero EL RECURSO DE HECHO
SUMARIO: I. Generalidades; II. El recurso de hecho propiamente
dicho; III. El falso recurso de hecho.
I- GENERALIDAD;
'ES
515. Concepto. Las fuentes legales del recurso de hecho son los
artculos 196, 203, 204, 205 y 206 del Cdigo de Procedimiento
Civil. Nuestro legislador no ha definido este recurso, a diferencia de
lo que acontece con la apelacin y la casacin; sin embargo, el
contexto de los preceptos antes citados nos permite definir el
recurso de hecho diciendo que tiene por objeto obtener del tribunal
superior que enmiende en conformidad a derecho los agravios que
causa el inferior al pronunciarse sobre un recurso de apelacin.
En consecuencia, el recurso de hecho se halla estrechamente unido
al de apelacin, siendo este ltimo un presupuesto del primero,
puesto que no se concibe la interposicin de un recurso de hecho si
no se ha deducido previamente uno de apelacin. Sus
caractersticas mus esenciales son las siguientes:
a) Es un recurso que se interpone ante el tribunal superior y para ser
conocido y resuelto por este mismo tribunal;
b) Es un recurso extraordinario, porque su procedencia est
condicionada a causales taxativamente enumeradas en la ley; y
c) Es un recurso que se interpone libremente, esto es, sin necesidad
de depositar o consignar suma alguna en la cuenta corriente del
tribunal.*
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
278
Mano Casanno Viterbo
La razn de ser del recurso de hecho no es otra que si se dejara al
solo arbitrio del juez inferior juzgar acerca de la procedencia de la
apelacin que se deduzca en contra de sus resoluciones, se correra
el riesgo de que este ltimo recurso lo declarara inadmisible, a fin de
impedir que ellas sean revisadas por un tribunal superior, o, por lo
menos, que lo restringiera en cuanto a sus efectos.
516. Causales de procedencia del recurso de hecho. El recurso de
hecho tiene lugar en los siguientes casos:
a) Cuando el tribunal inferior deniega un recurso de apelacin que
ha debido concederse (art. 203 C.P.C.);
b) Cuando el tribunal inferior concede un recurso de apelacin que
es improcedente (art. 196, inc. 2
o
, C.P.C.);
c) Cuando el tribunal inferior concede un recurso de apelacin slo
en el efecto devolutivo debiendo haberlo concedido en ambos
efectos (art. 196, inc. 1, C.P.C.); y
d) Cuando el tribunal inferior concede un recurso de apelacin en
ambos efectos, debiendo haberlo concedido slo en el efecto
devolutivo (art. 196, inc. 2
o
, C.P.C.).
Como se ve, los casos anteriores contemplan todos los posibles
errores en que puede incurrir el juez inferior, al pronunciarse sobre
la solicitud en que se interpone un recurso de apelacin.
^J
517. Clases de recurso de hecho. En atencin a la diversa
tramitacin que experimenta el recurso de hecho, segn sea la
causal en que se funda, la doctrina lo ha clasificado en: verdadero y
falso recurso de hecho.
El verdadero recurso de hecho, o recurso de hecho propiamente
dicho, como tambin se le llama, se encuentra reglamentado en los
artculos 203 al 206 del Cdigo de Procedimiento Civil; y es aquel
que tiene lugar cuando el tribunal inferior deniega un recurso de
apelacin que ha debido concederse.
Se trata, por consiguiente, del caso ms grave de procedencia del
recurso de hecho; y de ah tambin que el legislador
279
se haya preocupado de sealarle plazo para su interposicin y de
reglamentar adecuadamente su tramitacin.
El falso recurso de hecho, en cambio, se encuentra reglamentado
nada ms que en el artculo 196 del Cdigo de Procedimiento Civil;
y es aquel que tiene lugar cuando el tribunal inferior concedi un
recurso de apelacin improcedente, o lo concedi slo en el efecto
devolutivo, debiendo haberlo concedido en ambos efectos, o lo
concedi en ambos efectos, en circunstancias de que slo proceda
en lo devolutivo.
Esta segunda clase de recurso de hecho no tiene un plazo para su
interposicin, y carece de la adecuada reglamentacin legal. A
continuacin estudiaremos cada una de estas dos clases de recurso
de hecho, por separado.
II. EL RECURSO DE HECHO PROPIAMENTE DICHO
518. Concepto. Hemos expresado que este recurso de hecho tiene
lugar cuando el tribunal inferior deniega un recurso de apelacin
que ha debido concederse (art. 203 C.P.C.).
En este caso, la parte agraviada con la actitud del juez inferior es el
apelante; y tiene dos caminos a seguir para obtener que se repare el
perjuicio que se le ha causado: primero, pedirle reposicin al mismo
juez inferior de la resolucin que deneg la apelacin; y segundo,
recurrir de hecho ante el tribunal superior.
519. Plazo para interponerlo. Si opta por interponer recurso de
hecho, debe hacerlo dentro del plazo que concede el artculo 200,
contado desde la notificacin de la negativa, ante el tribunal
superior y a fin de que declare admisible el recurso de apelacin que
le fue denegado (art. 203 C.P.C.).
Se trata de un plazo de das, luego para computarlo se descuentan
los feriados (art. 66 C.P.C.); de un plazo fatal, y, por consiguiente,
su vencimiento extingue el derecho a recurrir
280
de hecho (arL 64 C.P.C); de unaextensin igual al que tendra
el apelante para comparecer a proseguir su recurso de apela-
cin, o sea, de cinco das* si el tribunal inferior funciona en la
misma comuna en que lo hace el tribunal superior, de ocho das
ms el emplazamiento si el tribunal inferior funciona en una
comuna diversa a aqul en que lo hace el tribunal superior (arts.
200 y 203 C.P.C); y que se cuenta desde la notificacin de la
negativa, o sea, desde la notificacin al apelante de la resolucin
que declara improcedente la apelacin que ha interpuesto (art.
203 C.P.C).
Es conveniente insistir en la diferenciaque se advierte entre los
trminos para recurrir de hecho y para comparecer a la
segunda instancia a proseguir un recurso de apelacin, a objeto
de no confundirlos. Dicha diferencia es:*
El trmino para recurrir de hecho se cuenta desde la no-
tificacin de la negativa del tribunal inferior a conceder el
recurso de apelacin; en cambio, el trmino para comparecer a
la segunda instancia a proseguir el recurso de apelacin se
cuenta desde la fecha del ingreso de los autos a la secretara del
tribunal superior.
520. Tramitacin. Ahora bien, una vez interpuesto el recurso-de
hecho ante el tribunal superior, pedir ste al inferior que lo
informesobre el asunto en que hubiere recado la negativa (art.
204, inc. I
o
, parte I
a
, C.P.C). En consecuencia, la primera
resolucin que se pronuncia dentro del recurso de hecho es
precisamente sta: "informe el juez recurrido".
La manera de poner en conocimiento del juez inferior la
resolucin anterior, a objeto de que se sirva darle cumplimiento,
es envindole el correspondiente oficio. La ley no ha sealado
plazo al juez inferior para evacuar este informe. Generalmente
lo hace en el menor tiempo posible; pero si es
* Modificado por Ley N 19.374. Actualizado Depto. D.
Procesal U. de Chile.
281
reacio, no hay ms camino que el recurrente de hecho pida al
tribunal superior que le seale un plazo al inferior para cumplir con
su obligacin. Si tampoco cumple el juez inferior, al apelante y
recurrente de hecho no le queda ms camino que interponer un
recurso de queja en su contra.
Una vez llegado el informe del juez inferior al tribunal superior, con
lo que all se exprese y lo afirmado por el recurrente, este ltimo
resolver si es o no admisible el recurso de hecho (art. 204, inc. I
o
,
parte final, C.P.C). Sin embargo no olvidemos que en los tribunales
colegiados los asuntos contenciosos se resuelven previa vista de la
causa (art. 68 C.O.T.); de suerte que el informe del juez inferior ser
provedo "autos en relacin", se colocar en seguida la causa en
tabla y se ver el da sealado.
La tramitacin anterior es la que se observa corrientemente dentro
de un recurso de hecho; pero puede sufrir dos variantes motivadas,
ya por expresa peticin del recurrente de hecho, ya por ordenarlo de
oficio el mismo tribunal. Ellas son:
a) Puede el tribunal superior ordenar al inferior la remisin del
proceso, siempre que, a su juicio, sea necesario examinarlo para
dictar una resolucin acertada (art. 204, inc. 2
o
, C.P.C);
y
b) Puede, asimismo, el tribunal superior ordenar al inferior que no
se innove cuando haya antecedentes que justifiquen esta medida (art.
204, inc. 3
o
, C.P.C).
Esta ltima medida se conoce en la prctica con la denominacin de
"orden de no innovar"; y tiene por objeto impedir que se cumpla o
ejecute una resolucin cuya firmeza o ejecu-toriedad est en tela de
juicio, puesto que mediante el recurso de hecho se pretende, nada
menos, que se conceda el recurso de apelacin que se ha interpuesto
en su contra. En su oportunidad expresamos que esta orden de no
innovar, por analoga, se utiliza tambin en la tramitacin de los
recursos de queja.
521. Fallo. Por ltimo, si el tribunal superior declara inadmisible el
recurso de hecho, lo comunicar al inferior,
IIII
282
devolvindole el proceso si se ha elevado (art. 205, inc. I
o
, C.P.C.); y
si el recurso, en cambio, es declarado admisible, el tribunal superior
ordenar al inferior la remisin del proceso, o lo retendr si se halla
en su poder, y le dar la tramitacin que corresponda (art. 205, inc.
2
o
, C.P.C.).
Y si el juez inferior ha continuado en la tramitacin de la causa, no
obstante la interposicin del recurso de hecho, por no haberse
decretado orden de no innovar, y dicho recurso es acogido, qu
suerte corren esas gestiones posteriores?
Resuelve expresamente el caso el artculo 206 del Cdigo de
Procedimiento Civil, al disponer: "En el caso del segundo inciso del
artculo precedente, quedarn sin efecto las gestiones posteriores a
la negativa del recurso y que sean una consecuencia inmediata y
directa del fallo apelado".
Estimamos que esta peticin de declarar sin efecto dichas gestiones,
deber formularse al juez inferior, si los autos permanecen en su
poder, para lo cual tiene jurisdiccin de acuerdo a lo preceptuado en
el artculo 191, inc. 2
o
; o bien, en caso contrario, al tribunal superior,
quien har semejante declaracin como algo consecuencial al
recurso de hecho recin acogido.
III. EL FALSO RECURSO DE HECHO
522. Concepto. Hemos expresado anteriormente que el falso
recurso de hecho tiene lugar en tres casos: cuando el tribunal
inferior concede una apelacin improcedente; cuando concede una
apelacin slo en el efecto devolutivo, debiendo haberla concedido
en ambos efectos; y cuando concede una apelacin en ambos efectos,
debiendo haberla concedido slo
en el efecto devolutivo.
En consecuencia, para determinar quin es la parte agraviada, ser
necesario precisar previamente cul es la causal que sirve de
fundamento al respectivo recurso de hecho. As, en
283
el primer caso, lo ser el apelado; en el segundo, lo ser el apelante;
y, en el tercero, volver a ser agraviado el apelado.
La parte agraviada con semejantes actitudes del tribunal inferior
tiene en sus manos dos caminos a seguir, para obtener la reparacin
del perjuicio causado: primero, pedir reposicin al tribunal inferior
para que deniegue la apelacin concedida, o bien, ample o limite
sus efectos, segn el caso; y segundo, recurrir de hecho ante el
tribunal superior con idnticos objetivos (art. 196, incs. I
o
y 2
o
,
C.P.C.).
Para recurrir de hecho, la ley no le ha sealado plazo; de manera
que estimamos que ser oportuno siempre que el respectivo recurso
de apelacin no se haya extinguido por el fallo de segunda instancia
o por los medios anormales, como son el desistimiento, la desercin
la prescripcin del mismo; en otros trminos, siempre que haya
posibilidad y utilidad de reparar los agravios causados por el
tribunal inferior al pronunciarse sobre la admisibilidad de un
recurso de apelacin.
523. Tramitacin. Interpuesto el falso recurso de hecho, el tribunal
superior le dar la tramitacin sealada en el artculo 220 del
Cdigo de Procedimiento Civil, puesto que se habr suscitado una
cuestin accesoria en el curso de una apelacin, o sea, lo resolver
de plano, o como incidente; y, en este ltimo caso, lo podr fallar en
cuenta o previa vista de la causa, segn lo estime por conveniente.
Es preciso sealar que, en el falso recurso de hecho, el tribunal
superior no pedir informe al tribunal inferior, ni menos exigir la
remisin de los autos, puesto que siempre obrarn en su poder el
expediente original o las fotocopias o compulsas, segn el caso.
524. Fallo. Una vez resuelto el falso recurso de hecho, las decla-
raciones que se contengan en dicho fallo pronunciado por el tribunal
superior, se comunicarn al inferior para que se abstenga, o siga
conociendo del negocio, segn los casos (art. 196, inc. 3
o
, C.P.C.).
284
Ejemplo para que se abstenga: la apelacin fue concedida slo en el
efecto devolutivo y el tribunal superior declara que debe concederse
en ambos efectos.
Ejemplo para que siga conociendo: la apelacin fue concedida en
ambos efectos y el tribunal superior declara que debe concederse
slo en el efecto devolutivo; la apelacin fue concedida en ambos
efectos y el tribunal superior declara que es improcedente.
Y qu suerte corren las gestiones efectuadas ante el tribunal
inferior cuando concedi la apelacin slo en el efecto devolutivo y
el tribunal superior acogiendo el correspondiente recurso de hecho,
declara que ha debido concederse dicha apelacin en ambos
efectos?
La jurisprudencia ha estimado que, a falta de una disposicin
semejante a la contemplada en el artculo 206 para el verdadero
recurso de hecho, en el caso antes planteado, la abstencin del
tribunal inferior slo nace con la comunicacin del fallo que acoge
el recurso de hecho y que, en consecuencia, todo lo actuado con
anterioridad es vlido.
525. Control de las apelaciones improcedentes. Por ltimo, hay
que hacer notar que cuando la apelacin es improcedente y el
tribunal inferior la ha concedido, puede el superior de oficio
declarar sin lugar el recurso, sin perjuicio de que la parte agraviada
pueda tambin deducir el correspondiente recurso de hecho (art. 196,
inc. 2
o
, parte final, C.P.C.).
En consecuencia, la procedencia de un recurso de apelacin est
sujeta a un cudruple control:
a) Al del juez inferior cuando tiene que pronunciarse en la primera
instancia sobre la concesin o no concesin de la apelacin
interpuesta;
b) Al del tribunal superior, cuando, una vez ingresados los autos a su
secretara, antes de dictar la primera resolucin, debe estudiar la
admisibilidad o inadmisibilidad del recurso de apelacin interpuesto
y concedido;
285
riSsj^r
el inferior ede
ante
de aqulla; y
S> soster
endo la ^procedencia
aqulla; y
^procedencia
n.
del recurso de
Captulo Cuarto EL RECURSO DE CASACIN EN LA FORMA
SUMARIO: I. Generalidades; II. Resoluciones judiciales
susceptibles del recurso de casacin en la forma; III. Causales que
justifican el recurso de casacin en la forma; IV. Limitaciones del
recurso de casacin en la forma; V. Interposicin del recurso de
casacin en la forma; VI. Efectos del recurso de casacin en la
forma; VII. Tramitacin del recurso de casacin en la forma; VIII.
Extincin del recurso de casacin en la forma; IX. La casacin en la
forma y los juicios o reclamaciones regidos por leyes especiales; X.
La casacin en la forma y la apelacin; XI La casacin en la forma
de oficio.
I. GENERALIDADES
526. Concepto. La nocin etimolgica de la palabra "casacin" la
encontramos en el verbo latino "cassare", que significa "quebrar",
"anular", "destruir", etc.; y en sentido figurado, equivale a "derogar",
"abrogar", "deshacer", etc. En un sentido restringido, y de acuerdo a
los usos forenses, "casar" significa "anular", "invalidar", "dejar sin
efecto", etc.
Nuestro Cdigo de Procedimiento Civil establece que el recurso de
casacin se concede para invalidar una sentencia en los casos
expresamente sealados en la ley, y que es de dos especies: de
casacin en el fondo y de casacin en la forma, siendo en el fondo en
el caso del artculo 767 y en la forma en los casos del artculo 768
(arts. 764 y 765 C.P.C.).
Nos interesa, por el momento, el recurso de casacin en la forma, el
cual difiere del de casacin en el fondo, fundamentalmente, en
cuanto a su procedencia, causales y tramitacin.
Ahora bien, la ley no ha definido el recurso de casacin en la forma:
se ha limitado a sealar su objeto; pero del contexto y aplicacin
prctica de sus disposiciones por parte de los tribunales podemos
formular la siguiente definicin:
"La casacin en la forma es un recurso extraordinario que la ley
concede a la parte agraviada en contra de determinadas resoluciones
judiciales, para obtener su anulacin, cuando han
i o. o
> a *
ss
O <o
o v
V
D C
Q-n
a
o
290
existe o no la causal o causales que han servido de fundamento al
respectivo recurso, para determinar, consecuencialmente, si la
sentencia recurrida es o no vlida.
529. Antecedentes histricos del recurso de casacin en la forma.
Dos grupos de preceptos legales, a nuestro juicio, constituyen los
antecedentes histricos del recurso de casacin en la forma, tal
como est hoy instituido en nuestro pas: primero, las leyes
espaolas antiguas que rigieron en Chile hasta el momento de
producirse la independencia nacional, y, en seguida, las leyes
nacionales dictadas con posterioridad.
Entre las leyes espaolas antiguas sobresalen, a este respecto, en
primer trmino, las Siete Partidas, obra redactada bajo la influencia
de Alfonso el Sabio, a mediados del siglo XIII, en cuya partida
Tercera encontramos disposiciones que consagran casos de
invalidacin o anulacin de sentencias por causales semejantes a las
de la actual legislacin, naturalmen- , te sin llegar a constituir un
verdadero sistema o institucin. | Posteriormente, es del caso
citar el Ordenamiento de Alcal, 1 dictado en el siglo XIV, el cual,
en cuanto a este recurso se * refiere, mantiene las causales de
nulidad de las sentencias; pero agrega un plazo para interponerlo y
dispone, al mismo tiempo, que la sentencia que falla la nulidad de
otra no es susceptible, a su vez, de ser anulada, antecedente del
conocido principio que establece que "no hay casacin de casacin".
Ms adelante, la Novsima Recopilacin, en el ao 1805, agrega
algunos principios, como ser: la improcedencia de la casacin de
forma frente a otros recursos extraordinarios y la no suspensin del
fallo dictado en grado de apelacin cuando ha sido impugnado
mediante recurso extraordinario.
En cuanto a las leyes nacionales, debemos citar, en primer trmino,
el Reglamento de Administracin de Justicia de 1824, el cual, a
pretexto de organizar los tribunales y fijar sus atribuciones,
aprovecha para regular el recurso de nulidad, tomando como base
los preceptos antes indicados de la legislacin espaola antigua; y,
en seguida, el Decreto-ley de I
o
de marzo de 1837,
Manual de Derecho Procesa] ,
291
que reglamenta de manera completa el mencionado recurso, casi a
semejanza del que existe actualmente.
Estas ltimas disposiciones legales nacionales inspiraron en gran
parte la redaccin del ttulo XIX del libro III del Cdigo de
Procedimiento Civil, en lo que al recurso de casacin en la forma se
refiere, el que fue promulgado el 30 de agosto de 1902, para entrar a
regir el I
o
de marzo de 1903.
El Cdigo de Procedimiento Civil, por su parte, ha sufrido siete
trascendentales reformasen relacin con el recurso de casacin en la
forma, a virtud de las siguientes leyes: N 2.269, de 15 de febrero de
1910; N 3.390, de 15 de julio de 1918; N 7.760, de 5 de febrero de
1944; N 11.183, de 10 de junio de 1953, y el artculo 2
o
del Decreto
Ley N 1.682, de 4 de enero de 1977, publicado en el Diario Oficial
de 25 del mismo mes.* N 18.705 de 24 de mayo de 1988 y N
19.374 de 18 de febrero de 1995.*
En sntesis, estas reformas modificaron la manera de interponer este
recurso, ampliando el plazo respectivo; los efectos de su
interposicin frente a la sentencia recurrida; las limitaciones propias
del recurso de casacin en la forma cuando la causal, aunque
existente, no justifica por s sola la invalidacin del fallo recurrido;
la vista conjunta de este ltimo recurso con el de casacin en el
fondo, la supresin de la consignacin; y estableciendo, adems, el
recurso de casacin en el fondo de oficio.
II. RESOLUCIONES JUDICIALES SUSCEPTIBLES DEL RECURSO
DE CASACIN EN LA FORMA
530. Cules son? La disposicin legal que permite contestar esta
interrogante, o sea, establecer la naturaleza procesal de
"
Actua
'zado Depto. D. Procesal U. de Chile.
292 Mario Casanno Viterbo
las resoluciones judiciales susceptibles de recurso de casacin en la
forma, es el artculo 766, inciso I
o
, del Cdigo de Procedimiento
Civil.
Dice dicho precepto: "El recurso de casacin en la forma se concede
contra las sentencias definitivas, contra las interlocuto-rias cuando
ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin y,
excepcionalmente, contra las sentencias interlo-cutorias dictadas en
segunda instancia sin previo emplazamiento de la parte agraviada o
sin sealar da para la vista de la causa".
En consecuencia, tres son los casos de procedencia del recurso de
casacin en la forma, en relacin con la naturaleza de la resolucin
recurrida:
a) En contra de las sentencias definitivas;
b) En contra de las sentencias interlocutorias cuando ponen trmino
al juicio o hacen imposible su continuacin; y
c) En contra de las sentencias interlocutorias de segunda instancia
cuando se dictan sin previo emplazamiento de la parte agraviada o
sin sealar da para la vista de la causa. ;
A continuacin analizaremos cada uno de estos tres casos j en
particular. :
531. Primer caso: las sentencias definitivas. El inciso I
o
del
artculo 766 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone: "El i
ecurso de casacin en la forma se concede contra las sentencias
definitivas".
Y qu entendemos por sentencia definitiva} No hay tampoco una
definicin legal especial para esta clase de resoluciones judiciales,
en relacin o concordancia con el recurso de casacin en la forma;
de suerte que no existe ms camino que considerar como tales
aquellas que define el artculo 158, inciso 2
o
, del Cdigo de
Procedimiento Civil, de la siguiente manera: "Es sentencia
definitiva la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o
asunto que ha sido objeto del juicio".
Esta regla de interpretacin nos la proporciona el conocido artculo
20 del Cdigo Civil, que dispone: "Las palabras de la ley se
entendern en su sentido natural y obvio, segn el i
1
293
uso general de las mismas palabras; pero cuando el legislador las
haya definido expresamente para ciertas materias, se les dar en
stas su significado legal".
Luego, para que estemos en presencia de una sentencia definitiva se
requiere: a) que ponga fin a la instancia; y b) que resuelva la
cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio; pero la sentencia
definitiva puede tambin haber sido dictada en nica, piimera o
segunda instancia, y, todava ms, en juicios ordinarios de mayor,
menor y mnima cuanta, en juicios ejecutivos y en juicios
especiales.
Ahora bien, en atencin a que el legislador tampoco ha distinguido
en cuanto a la instancia en que puede haber sido pronunciada la
sentencia definitiva, ni menos la naturaleza o clase del juicio en que
ha sido dictada, hay que convenir tambin en que el recurso de
casacin en la forma procede en contia de toda clase de sentencias
definitivas, sean de nica, primera o segunda instancia, sean
pronunciadas en juicio ordinario, ejecutivo o especial.
La interpretacin legal anterior se halla abonada por los preceptos
contenidos en el Cdigo Orgnico de Tribunales, que sealan
competencia a todos los tribunales paia conocer del recurso de
casacin en la forma; y en el Cdigo de Pioce-dimiento Civil, al
indicai los trmites o diligencias esenciales en los diversos juicios,
segn su naturaleza, y cuya omisin hace procedente el recurso de
casacin en la forma.
Adems, la sentencia que falla un recurso de casacin en la foima,
sea acogindolo o desechndolo, no obstante su parecido formal con
las sentencias definitivas, no es susceptible de casacin; y de ah el
conocido aforismo "no hay casacin de casacin".
532. Segundo caso: las sentencias interlocutorias cuando ponen
trmino al juicio o hacen imposible su continuacin.
El mismo inciso I
o
del artculo 766 del Cdigo de Procedimiento
Civil agrega: "El recurso de casacin en la forma se
294
ManoCasannoViterbo
295
concede [...] contra las interlocutorias cuando ponen trmino al
juicio o hacen imposible su continuacin".
Los requisitos, en consecuencia, que deben concurrir para que en
este segundo caso la resolucin judicial respectiva sea susceptible
de ser impugnada mediante recurso de casacin
en la forma son:
I
o
que se trate de una sentencia interlocutoria;
2 que dicha sentencia interlocutoria ponga trmino al juicio; o
3
o
que dicha sentencia interlocutoria haga imposible su
continuacin.
En atencin a que el legislador ha definido expresamente esta clase
de resoluciones judiciales, entendemos, en este caso, que sentencia
interlocutoria es la que falla un incidente del juicio, estableciendo
derechos permanentes a favor de las partes, o resuelve sobre algn
trmite que debe servir de base al pronunciamiento de una sentencia
definitiva o interlocutoria
(art. 158, inc. 3,C.P.C).
Y como las sentencias interlocutorias, a su vez, pueden ser de nica,
primera o segunda instancia, sin que el legislador haya hecho
distingo alguno al respecto, tenemos tambin que concluir que se ha
referido indistintamente a cualquiera de esas tres clases de
sentencias interlocutorias.
Pero no basta que se trate de una sentencia interlocutoria de nica,
primera o segunda instancia para impugnarla por va de casacin en
la forma: es preciso, adems, que ponga trmino al juicio o haga
imposible su continuacin. Estos ltimos requisitos constituyen un
problema de hecho, que ser necesario analizar y establecer
previamente, a fin de determinar sobre la procedencia del referido
recurso en cada caso en particular.
Ejemplos: la resolucin que declara abandonado el procedimiento;*
la que acepta el desistimiento de la demanda; la
N 16 1988
" Modificado, en la foima que apaiece en el texto, poi el aitculo I
o
, i,
de la Ley N 18.705, publicada en el Diauo Oficial el 24 de na)o de
que declara la incompetencia del tribunal; la que pronuncia el
tribunal de alzada, confirmando las anteriores, etc.
En la prctica se ha discutido la procedencia del recurso de casacin
en la forma, respecto de aquellas sentencias interlocutorias que
fallan un incidente de sustitucin de procedimiento. La
jurisprudencia se ha uniformado en el sentido de que si la resolucin
mantiene el procedimiento primitivo iniciado, no es susceptible de
casacin en la forma; y, a la inversa, si lo sustituye, procede dicho
recurso. Se agrega que, en el primer caso, la sentencia abre o
mantiene el procedimiento y, en el segundo, en cambio, lo cierra, al
impedir continuar en l.
Ejemplo del primer caso: inicio un juicio de acuerdo al
procedimiento especial y el demandado pide que se sustituya dicho
procedimiento por el ordinario. El juez niega lugar a dicho incidente
y la Corte confirma esa resolucin. No puede deducirse en su contra
recurso de casacin en la forma, porque abre o mantiene el
procedimiento.
Ejemplo del segundo caso: inicio un juicio de acuerdo al
procedimiento especial y el demandado pide que se sustituya dicho
procedimiento por el ordinario. El juez accede a dicho incidente y la
Corte confirma. Puedo recurrir de casacin en la forma en contra de
esa resolucin, porque cierra o impide continuar en el
procedimiento especial primitivamente utilizado.
533. Tercer caso: las sentencias interlocutorias a que se refiere
el artculo 766, inciso 2
o
, parte final. Dispone ese precepto: 'Y
excepcionalmente, contra las sentencias interlocutorias dictadas en
segunda instancia, sin previo emplazamiento de la parte agraviada,
o sin sealar da para la vista de la causa".*
* Modificado por la Ley N 19.374, publicada en el Diario Oficial el
18 de febrero de 1995. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
296
Tres, por tanto, son los requisitos que, excepcionalmente, justifican
la procedencia del recurso de casacin en la forma en contra de una
sentencia interlocutoria pronunciada en la segunda instancia:
I
o
Que se trate de una sentencia interlocutoria;
2
o
Que se trate de una sentencia interlocutoria pronunciada en la
segunda instancia; y
3
o
Que en el pronunciamiento de dicha sentencia se hayan omitido
los trmites o diligencias esenciales, los cuales son: el
emplazamiento de la parte agraviada o la sealizacin de da para la
vista de la causa.
Entendemos por sentencia interlocutoria la que falla un incidente
del juicio, estableciendo derechos permanentes a favor de las partes,
o resuelve sobre algn trmite que deba servir de base al
pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria (art.
158, inc. 3
o
, C.P.C.); pero sin discriminar, como en el caso anterior,
si pone trmino al juicio o hace imposible su continuacin o no.
Debe tratarse, adems, de una sentencia interlocutoria pronunciada
en la segunda instancia, lo que acontecer cuando la referida
sentencia confirma, modifica, revoca una de igual naturaleza
pronunciada en primera instancia, o bien cuando se limita a fallar un
incidente suscitado en la segunda instancia.
Ejemplo del primer caso: se opone una excepcin dilatoria en la
primera instancia, el juez la rechaza y apelamos de esa resolucin, y
la Corte la confirma. Esta ltima resolucin es una sentencia
interlocutoria pronunciada en la segunda instancia.
Ejemplo del segundo caso: se promueve en la Corte, estando los
autos en grado de apelacin de cualquiera otra resolucin, un
incidente de nulidad de notificacin, y la Corte lo resuelve,
ordenando traer previamente los autos en relacin. Esta resolucin
es tambin una sentencia interlocutoria pronunciada en la segunda
instancia.
Sin embargo, no basta que estemos en presencia de una sentencia
interlocutoria pronunciada en la segunda instancia
297
para que sea susceptible de casacin en la forma; se requiere,
adems, que se haya omitido alguno de los siguientes trmites o
diligencias esenciales: el emplazamiento de la parte agraviada o la
fijacin de da para la vista de la causa.
El emplazamiento de la parte agraviada es un trmite que consta de
dos elementos: la notificacin de la resolucin que concedi en la
primera instancia el correspondiente recurso de apelacin y el
transcurso del plazo en la segunda instancia para comparecer a
proseguir dicho recurso; y Ya. fijacin de da para la vista de la
causa, como su nombre lo indica, es la colocacin de la causa en
tabla y su vista en el mismo da sealado.
III. CAUSALES QUE JUSTIFICAN EL RECURSO
DE CASACIN EN LA FORMA
534. Su clasificacin. La causal legal del recurso de casacin en la
forma es el hecho, evento o circunstancia producido en el proceso
que, en concepto del legislador, justifica la procedencia de dicho
recurso.
Ahora bien, estas causales legales que justifican la procedencia del
recurso de casacin en la forma deben estar expresamente
establecidas por el legislador; de suerte que si el recurso se funda en
una causal no contemplada en la ley, por mucha analoga que
presente con aquellas sealadas, deber ser forzosamente declarado
improcedente.
De ah, tambin, que se exprese que el recurso de casacin en la
forma es un recurso extraordinario, pues una de sus caractersticas
fundamentales que indicamos fue la de que slo procede por
causales taxativamente enumeradas en la ley; y que el artculo 768
del Cdigo de Procedimiento Civil comience diciendo: "El recurso
de casacin en la forma ha de fundarse precisamente en alguna de
las causales siguientes...". Los preceptos legales que se encargan de
determinar las causales de procedencia del recurso de casacin en la
forma son,
298
299
fuera del
89
'^' /
el
' /^nrmente sealado, los artculos 1 %
y 800 del Codi
g
de
Procedimiento "^Sv^
nos
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erm
ite apreciar que las caus !?
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ican
I
a
procedencia del recurso de ifi de la siguiente man
nrmente s 170,766, 788,
vos %
y 800 del Codi
g
de
Procedimiento Civil,
la f "^Sv^
nos
P
erm
ite apreciar que las causales o moti-co "!?
s
^^
ican
I
a
procedencia del recurso de casacin en
e
dc^ Pueden
clasificar de la siguiente manera: a) vicios j.% h la dictacin de la
sentencia misma, y b) vicios ^H ^ que inciden, en la tramitacin del
juicio.
primer grupo de vicios los ocho primeros nu- ^rtculo 768, en
relacin con el artculo 170, a su jHversos nmeros; y se refiere, en
cambio, al segun- t\
e v
ici
s e
l nmero noveno del artculo 768, en
^
los artculos 766
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789
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795
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80
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notar que la causal 5
a
del artculo 768, por >Adaccin, no es posible aplicarla a las
sentencias in ^^
5
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P
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trmino al juicio o hacen imposible
v^\cin; y que la causal 9
a
de ese mismo artculo, fren- tencias
interlocutonas pronunciadas en la segunda ^ueda circunscrita a los
trmites o diligencias consi- !^
mo
esenciales, exclusivamente, en el
artculo 766. \inuacin analizaremos cada una de estas causales N
autorizan el recurso de casacin en la forma.
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sra causal. En haber sido la sentencia pronunciada ai incompetente
o integrado en contravencin a lo dis-/^(art. 768,N1,C.P.C.).
s en presencia del primer vicio cometido en la dic-na de la sentencia
que se trata de casar; y la mera le texto legal que la consagra
permite apreciar que, I, contempla dos situaciones diversas: ue la
sentencia haya sido pronunciada por un tribu-
mpe tente; y
>ue la sentencia haya sido pronunciada por un tribu-^rado en
contravencin a lo dispuesto por la ley. Primer caso alude a la
incompetencia del tribunal que \o en la dictacin de la sentencia
respectiva. Sabemos conformidad a los preceptos del Cdigo
Orgnico deg
Tribunales, la competencia de que puede hallarse investido un
tribunal es de dos clases: absoluta y relativa, y que las normas que
las consagran toman en consideracin diversos factores o puntos de
referencia, a saber: el fuero, la materia, la cuanta y el territorio.
Tambin estamos en conocimiento de que, en conformidad a las
normas del Cdigo de Procedimiento Civil, la manera de reclamar
de la violacin de las normas de competencia absoluta es oponiendo
la excepcin dilatoria de incompetencia del tribunal ante el cual se
hubiere presentado la demanda, o bien formulando, en cualquier
estado del juicio, el correspondiente incidente de nulidad de todo lo
obrado; y la forma de reclamar de la violacin de las normas de
competencia relativa no es otra que oponiendo la correspondiente
excepcin dilatoria de incompetencia del tribunal ante el cual se
hubiere presentado la demanda, so pena de producir la prrroga de
competencia.
En consecuencia, como la ley no distingue, la incompetencia del
tribunal que pronunci la sentencia puede ser absoluta o relativa; y
la manera de reclamar de ella, fuera de las anteriores, es
interponiendo el correspondiente recurso de casacin en la forma,
fundado en la causal legal que analizamos.
El segundo caso alude a sentencias pronunciadas por tribunales
integrados en contravencin a la ley. Como la integracin es una
institucin propia de los tribunales colegiados, quiere decir que la
causal en estudio slo tendr aplicacin tratndose de sentencias
dictadas por esta clase de jueces.
El Cdigo Orgnico de Tribunales es el llamado, como sabemos, a
sealar las normas de integracin de los tribunales colegiados. Las
partes controlarn el cumplimiento de estas normas, imponindose
de las correspondientes actas de instalacin, a cargo de los
presidentes de los respectivos tribunales (arts. 90, N 2
o
, y 105, N I
o
,
C.O.T.); y, adems, por el conocimiento que proporcionan
verbalmente a las partes o a sus abogados el relator o el secretario
cuando la integracin se
I
soo
hace con miembros que no pertenezcan a su personal ordinario (art.
166, inc. I
o
, C.P.C.).
Y la oportunidad para reclamar de la integracin ilegal del tribunal
colegiado es, precisamente, antes de verse la causa; pues, en caso
contrario, se considera que el recurso de casacin en la forma, que
posteriormente podra deducirse en contra de la sentencia
pronunciada en tan anormales condiciones, no ha sido legalmente
preparado y que debe, por consiguiente, ser declarado improcedente
(art. 769,* inc. final, C.P.C.).
536. Segunda causal. En haber sido pronunciada por un juez, ' o
con la concurrencia de un juez legalmente implicado, o cuya
recusacin est pendiente o haya sido declarada por tribunal
competente (art. 768, N2, C.P.C.).
Tambin estamos en presencia de un segundo vicio cometido
durante la dictacin de la sentencia misma que se trata de casar; y la
simple lectura de la causal en estudio permite apreciar que ella
contempla o involucra tres situaciones diversas:
I
a
Que la sentencia haya sido pronunciada por un juez o con la
concurrencia de un juez legalmente implicado;
2
a
Que la sentencia haya sido pronunciada por un juez, o con la
concurrencia de un juez cuya recusacin est pendiente, y
3
a
Que la sentencia haya sido pronunciada por un juez, o con la
concurrencia de un juez cuya recusacin haya sido declarada por
tribunal competente.
El primer caso dice relacin con la institucin procesal de las
implicancias, o sea, de verdaderas prohibiciones impuestas por el
legislador a los jueces para intervenir en determinados juicios, por
razones de alta conveniencia pblica y, por consiguiente,
* Modificado por la Ley N 19.374. Actualizado Depto. D. Procesal
U., de Chile. '
301
irrenunciable. Se hallan enumeradas en el artculo 195 del Cdigo
Orgnico de Tribunales y se aplican tanto a los jueces de los
tribunales unipersonales como a los de los tribunales colegiados.
Por eso es que la disposicin en estudio se pone en la situacin de la
sentencia pronunciada por un juez, o con la concurrencia de un juez.
Tampoco es necesario distinguir segn si la implicancia est
pendiente o, por el contrario, ha sido declarada. Para la existencia de
la causal de casacin en la forma que estudiamos basta que el
magistrado que dicta la sentencia, o que concurre a su dictacin, se
halle afecto a un motivo legal de implicancia, pues no podemos
olvidar que las implicancias son verdaderas prohibiciones, y aun
ms, irrenunciables.
El segundo caso est relacionado, a la inversa, con la institucin
procesal de las recusaciones, o sea, con obstculos legales que
impiden al juez conocer de un determinado juicio, a menos que las
partes renuncien a ellas, y comprenden tambin tanto a los
tribunales unipersonales como a los colegiados. Se hallan
enumeradas en el artculo 196 del Cdigo Orgnico de Tribunales y,
desde el momento en que son susceptibles de renuncia, su sola
concurrencia no basta para que la sentencia que dicte un juez en
estas condiciones sea nula; es preciso, adems, que esa recusacin
se encuentre pendiente, o sea, que se la haya formulado por va
incidental.
El tercer caso, por ltimo, alude a la dictacin de la sentencia por un
juez, o con la concurrencia de un juez, cuya recusacin haya sido
declarada por tribunal competente. Si es nula la sentencia dictada
por un juez, o con la concurrencia de un juez, cuya recusacin est
pendiente, con mayor razn lo ser cuando sta haya sido
legalmente declarada.
En resumen, tratndose de implicancias, basta su concurrencia para
que la sentencia sea nula; en cambio, tratndose de recusaciones, es
preciso que se hayan hecho valer estando pendiente su resolucin, o
bien, que hayan sido legalmente declaradas.
En ambos casos se est en presencia de situaciones muy semejantes
a la de la incompetencia del tribunal; y, tanto es
302 Mario Casarno Viterbo
as, que la existencia de estas inhabilidades ocasiona, segn los
autores, la incompetencia accidental del rgano juzgador.
537. Tercera causal. En haber sido acordada en los tribunales
colegiados por menor nmero de votos o pronunciada por menor
nmero de jueces que el requerido por la ley o con la concurrencia
de jueces que no asistieron a la vista de la causa y viceversa (art.
768, N 3
o
,
C.P.C.).
Se trata tambin de vicios cometidos en la dictacin de la sentencia
misma, pero pronunciada por tribunales colegiados. En el fondo, la
causa en estudio sanciona con la nulidad del fallo las infracciones a
las disposiciones legales que regulan los acuerdos de dichos
tribunales.
Comprende cuatro situaciones diversas: I
a
Que la sentencia haya
sido acordada por menor nmero de votos que el requerido por la
ley;
2
a
Que la sentencia haya sido pronunciada por menor nmero de
jueces que el requerido por la ley;
3
a
Que la sentencia haya sido pronunciada con la concurrencia de
jueces que no asistieron a la vista de la causa; y
4
a
Que la sentencia haya sido pronunciada sin la concurrencia de
todos los jueces que asistieron a la vista de la causa. Recordemos, en
cuanto a la primera situacin, que el nmero de votos necesarios
para acordar sentencia en los tribunales colegiados es la mayora
absoluta de votos conformes, salvo las excepciones legales (arts. 72,
parte final, y 103 C.O.T.).
Recordemos, igualmente, en cuanto a la segunda situacin, que los
tribunales colegiados debern funcionar, para conocer y decidir los
asuntos que les estn encomendados, con un nmero de miembros
que no sea inferior al mnimo determinado en cada caso por la ley; y
que este nmero es de ti es, tratndose de autos, sentencias
interlocutorias y sentencias definitivas, y de uno solo, si se refiere a
los decretos (arts. 72, parte I
a
, y 105 C.O.T. y 168 C.P.C.).
En cuanto a la tercera situacin tambin es del caso recordar que no
pueden tomar parte en ningn acuerdo los que
303
no hubieren concurrido como jueces a la vista del negocio (art. 75
C.O.T.); y en cuanto a la cuarta, expresada en la frmula "y
viceversa", que ningn acuerdo podr efectuarse sin que tomen
parte todos los que como jueces hubieren concurrido a la vista, salvo
las excepciones legales (arts. 76, 77, 78 yl05C.O.T).
Para comprobar, pues, la existencia de esta causal de casacin en la
forma, especialmente las situaciones tercera y cuarta antes indicada,
habr que recurrir a las actas de instalacin del respectivo tribunal y,
muy particularmente, a la constancia que estampa el relator en los
autos cuando el proceso ha quedado en acuerdo (art. 372, N 5
o
,
C.O.T).
538. Cuarta causal. En haber sido dada ultra petita, esto es,
otorgando ms de lo pedido por las partes, o extendindola a
puntos no sometidos a la decisin del tribunal, sin perjuicio de la
facultad que ste tenga para fallar de oficio en los casos
determinados por la ley (art. 768, N 4
o
, C.P.C.).
Es otro vicio de forma en que puede incurrirse al momento de
pronunciar la sentencia misma y de excepcional importancia, y
pueden cometerlo tanto un tribunal unipersonal cuanto uno
colegiado.
Ello se demuestra con slo considerar que el legislador crey
prudente definirlo y lo excluy de preparacin o reclamo previo,
materia a la cual nos referiremos ms adelante en momento
oportuno.
La definicin de la ultra petita que da el referido artculo 768, N 4
o
,
del Cdigo de Procedimiento Civil, comprende, pues, dos aspectos
y una excepcin. En efecto, hay ultra petita cuando la sentencia
otorga ms de lo pedido por las partes. Ejemplo: se demanda cien
pesos a ttulo de mutuo y el tribunal condena al demandado a pagar
dicha suma y, adems, los intereses respectivos; se demanda cien
pesos a ttulo de saldo insoluto del precio de una compraventa y el
tribunal condena al demandado a pagar la suma de ciento cincuenta
pesos por igual ttulo, etc.
304
Mano Casarino Viterbo
Pero hay, adems, ultra petita cuando la sentencia se extiende a
puntos no sometidos a la decisin del tribunal. Ejemplo: se demanda
el cumplimiento de un contrato y el tribunal cree del caso rechazar
esta accin y acoger, en cambio, la de resolucin del mismo, que no
se ha deducido; se demanda la nulidad de un contrato de
compraventa, y el tribunal, junto con declarar dicha nulidad,
tambin declara la de un contrato de arrendamiento que recae sobre
la misma cosa materia de la compraventa, etc.
I
Y la excepcin, de los dos casos anteriores, dice relacin con I las
facultades de oficio de que se hallan premunidos los tribunales por
expresa disposicin de la ley. Ejemplo: se discute sobre el
cumplimiento de un determinado contrato y el tribunal advierte que
es nulo, cuya nulidad aparece de manifiesto, y lo declara as sin que
litigante alguno se lo haya pedido
(art. 1683 C.C.).
La causal o vicio de forma que estamos analizando es tambin una
infraccin, por parte del juzgador, de lo preceptuado en el artculo
160 del Cdigo de Procedimiento Civil, que dice: "Las sentencias se
pronunciarn conforme al mrito del proceso y no podrn
extenderse a puntos que no hayan sido expresamente sometidos
ajuicio por las partes, salvo en cuanto las leyes manden o permitan a
los tribunales proceder de
oficio".
Ahora bien, la manera de constatar si existe o no ultra pe-tita en el
fallo que se trata de casar es analizando la cuestin controvertida en
el pleito con la parte resolutiva de la sentencia misma. A su vez, la
cuestin controvertida la hallamos, por regla general, consignada a
la conclusin, en forma de peticiones concretas, en los escritos
fundamentales de demanda y de contestacin, y, excepcionalmente,
en los de rplica y duplica, si se trata de la nica o primera instancia,
y en el escrito de apelacin cuando el pleito se halla en alzada.
Hay veces que esta conformidad es aparente, pues existen fallos que,
a pesar de pronunciarse sobre la cuestin controvertida, esto es,
sobre las acciones y excepciones hechas valer
305
por las partes, alteran el objeto o la causa de pedir de las mismas.
En tales casos la jurisprudencia reiterada y uniforme de nuestros
tribunales ha declarado que dichos fallos son nulos porque han sido
pronunciados con el vicio o defecto de forma de la ultra petita.
Ejemplos: demando la resolucin de un contrato y la restitucin
consecuencial de la cosa materia del mismo, y el tribunal accede a la
demanda, pero ordena restituir una cosa diferente; demando la suma
de cien pesos, a ttulo de mutuo, y el tribunal accede a la demanda,
pero a ttulo de renta de arrendamiento, etc.
A la inversa, no habr ultra petita si las razones de orden legal
contenidas en la parte considerativa de la sentencia difieren de
aquellas hechas valer por las partes como fundamento de su accin o
excepcin, pues, repetimos, este vicio o defecto de forma slo debe
constatarse en la parte resolutiva; a menos que tales considerandos,
como se comprende, tuvieren, a su vez, el carcter de resolutivos o
previos de la cuestin controvertida.
539. Quinta causal. En haber sido pronunciada con omisin de
cualquiera de los requisitos enumerados en el artculo 170 (art 768,
N5, C.P.C.).
En su oportunidad estudiamos que las sentencias definitivas de
nica o primera instancia y las de segunda que modifiquen o
revoquen en su parte dispositiva las de otro tribunal, deban
ajustarse en su dictacin a lo preceptuado en el artculo 170, sopea
de incurrir en un vicio o defecto de forma que autoriza interponer en
su contra el correspondiente recurso de casacin a objeto de
anularlas (ver N 163, tomo III, 4
a
edicin).*
Estos requisitos formales, en sntesis, son los siguientes: la
designacin precisa de las partes litigantes, su domicilio y pro-
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
306
fesin u oficio; la enunciacin breve de las peticiones o acciones
deducidas por el demandante y de sus fundamentos; igual
enunciacin de las excepciones o defensas alegadas por el pro-
cesado;* las consideraciones de hecho o de derecho que sirven de
fundamento a la sentencia; la enunciacin de las leyes y, en su
defecto, de los principios de equidad con arreglo a los cuales se
pronuncia el fallo; y la decisin del asunto controvertido.
Es interesante sealar que el legislador sanciona con la nulidad del
fallo la falta de consideraciones de hecho o de derecho que deban
servirle de fundamento, mas no las consideraciones erradas o
deficientes; y que habr, adems, falta de consideraciones cuando
sean entre s contradictorias o se destruyan unas a las | otras, aunque
el fallo las contenga.
La causal en estudio ha dado origen a diversas cuestiones en su
aplicacin prctica, a saber:
I
a
Si los requisitos omitidos estn contemplados en el Auto
Acordado de 30 de septiembre de 1920, sobre la forma de las
sentencias, hay casacin? Se ha estimado que no cabe invalidar la
sentencia, a menos que el requisito omitido est contemplado tanto
en el artculo 170 cuanto en el Auto Acordado antes citado.
2
a
Si los requisitos omitidos estn contemplados en el artculo 171, o
sea, se trata de una sentencia interlocutoria de aquellas que ponen
trmino al juicio o hacen imposible su continuacin, hay casacin?
Se ha estimado, en principio, que no hay casacin; a menos que el
requisito omitido fuera la deci sin del asunto controvertido.
3
a
Si los requisitos omitidos estn contemplados en los tculos 640 y
826, o sea, se trata de sentencias definitiva pronunciadas por jueces
arbitros arbitradores o en negocios dJ
* Artculo nico Ley 19.114, publicada en el Diario Oficial de 4 de
en4 ro de 1992. Actualizado Depto D. Procesal U. de Chile.
307
jurisdiccin voluntaria, hay casacin? No obstante referirse el
artculo 768, N 5
o
, al artculo 170, la jurisprudencia estima que los
artculos 640 y 826, para los efectos de este recurso, deben
considerarse como equivalentes del 170 y que, por consiguiente,
hay casacin en el supuesto de que se omitieran algunos de los
requisitos de forma que dichos preceptos contemplan.
540. Sexta causal. En haber sido dada contra otra pasada en
autoridad de cosa juzgada, siempre que sta se haya alegado
oportunamente en el juicio (art. 768, N 6
o
, C.P.C.).
En su tiempo estudiamos tambin el concepto de la cosa juzgada, las
resoluciones judiciales que la producen, sus requisitos de
procedencia y las diversas maneras de hacerla valer, en otros
trminos, su oportunidad para alegarla. (Ver N' 200 al 216, tomo
III, 4
a
edicin).*
Por el momento nos interesa hacer notar que para que exista la
causal de forma en referencia es necesaria la concurrencia
copulativa de dos requisitos. I
o
que la sentencia recurrida se haya
pronunciado contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada, y 2
o
que la cosa juzgada se haya alegado oportunamente en el juicio de
que se trata.
Esa otra sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada podr ser
una sentencia definitiva o una sentencia interlocutoria, pero en
ambos casos debern estar firmes o ejecutoriadas a su vez, y la
alegacin oportuna de la cosa juzgada dentro del pleito cuya
sentencia se trata de anular, ser en la demanda, si se la invoca como
accin, y en la contestacin de la demanda, si se hace valer como
excepcin; y, adems, como excepcin dilatoria en el plazo para
contestar la demanda, y como excepcin perentoria en cualquier
estado del juicio (arts. 175, 304 y 310 C.P.C.). Ejemplo: A demanda
a B, cobrndole la suma de cien pesos, a ttulo de mutuo. Se niega
lugar a la demanda, y la
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
308 Mario Casarno Viterbo
sentencia queda ejecutoriada. Transcurre cierto tiempo y nue-
vamente A demanda a B, cobrndole igual suma de dinero y por
idntico ttulo; B, al contestar la demanda, se excepciona de la
demanda, invocando la primitiva sentencia. El juez acoge la nueva
demanda y rechaza la excepcin de cosa juzgada, y la Corte
confirma. B puede recurrir de casacin en la forma para ante la
Corte Suprema, fundado en la causal 5
a
del artculo 768, a objeto de
que se anule dicha sentencia, pues ha sido dada contra otra pasada
en autoridad de cosa juzgada, la que fue oportunamente alegada
dentro del juicio.
541. Sptima causal. En contener decisiones contradictorias (art.
768, N7, C.P.C.).
Mientras en la causal anterior estamos en presencia de dos
sentencias contradictorias, en la presente causal la contradiccin
debe hallarse en un solo y mismo fallo.
De los trminos empleados en el precepto legal antes transcrito se
desprende que es necesario que concurran dos requisitos o
condiciones para que tenga lugar esta causal de casacin en
la forma:
I
o
Que la sentencia contenga varias decisiones; y
2
o
Que esas decisiones sean contradictorias.
Ahora bien, para que una sentencia contenga varias decisiones es
indispensable que las partes, a su vez, hayan hecho valer dos o ms
acciones o dos o ms excepciones. Por consiguiente, si la cuestin
controvertida es una sola, mal puede hablarse de pluralidad de
decisiones y de contradiccin entre ellas.
Y qu entendemos por decisiones contradictorias? La ley no se ha
encargado de definirlas; pero estimamos que puede decirse que las
decisiones de una sentencia son contradictorias cuando hay
oposicin entre ellas, de suerte que no pueden cumplirse
simultneamente.
Ejemplo: la sentencia declara resuelto el contrato y, al mismo
tiempo, que debe cumplirse.
En resumen, la contradiccin debe existir y estudiarse su presencia
solamente en la parte dispositiva o resolutiva de la
309
sentencia que se trata de casar. Toda contradiccin en los con-
siderandos, o entre stos y la parte resolutiva, escapa a la causal de
forma en estudio.
542. Octava causal. En haber sido dada en apelacin legalmente
declarada desierta, prescrita o desistida (art. 768, N 8
o
, C.P.C.).
Nos encontramos en presencia de las tres formas anormales en que
puede terminar un recurso de apelacin: desercin, prescripcin y
desistimiento, las cuales hemos oportunamente estudiado (N
O
514
al 516).
Imaginemos, ahora, que a pesar de haberse declarado desierta,
prescrita o desistida una apelacin, el tribunal de alzada insiste en
conocer del correspondiente recurso, y lo resuelve confirmando,
modificando o revocando el fallo de primera instancia.
Es evidente que el fallo de segunda instancia pronunciado en estas
condiciones anormales es nulo, puesto que el tribunal que lo
pronunci careca de competencia para conocer de un recurso de
apelacin que ya estaba legalmente terminado; y la manera de
obtener esta nulidad es invocando la causal en estudio como
fundamento del correspondiente recurso de casacin en la forma.
543. Novena causal. En haberse faltado a algn trmite o dili-
gencia declarados esenciales por la ley o a cualquier otro requisito
por cuyo defecto las leyes prevengan expresamente que hay nulidad
(art. 768, N9, C.P.C.).
Mientras las ocho causales o vicios de forma antes analizados dicen
relacin con los que pueden cometerse en la dictacin de la
sentencia que se trata de anular, la presente causal contempla la
situacin de vicios o defectos de forma cometidos o que inciden en
el procedimiento mismo.
El artculo 768, N 9
o
, como ya tuvimos oportunidad de expresarlo,
contempla una regla de carcter general, que recibe adecuada
reglamentacin en los artculos 766, 788, 789, 795, 796 y 800,
encargados de sealar los trmites o diligen-
310
cias esenciales en los diversos juicios, segn su clase e instancia por
la cual pueden atravesar.
El tenor literal de este precepto permite afirmar que en l se
contemplan dos situaciones enteramente diversas:
I
a
En haberse faltado a algn trmite o diligencia declarados
esenciales por la ley; y
2
a
En haberse faltado a cualquier otro requisito por cuyo defecto las
leyes prevengan expresamente que hay nulidad.
Por consiguiente, la frmula que tiene el legislador para velar por la
correccin del procedimiento es indicar de manera concreta qu
trmite o diligencia considera esenciales o qu requisito estima que,
de omitirse, debe ser sancionado con la nulidad.
En el primer caso la sancin de nulidad es indirecta, en el segundo
directa, pero en ambos se desemboca en la institucin de la nulidad
procesal, cuya forma de hacerla valer es por medio del
correspondiente recurso de casacin.
El carcter, pues, de trmite o diligencia esencial es asignado
expresamente por la ley, no importando qu clase de ella | sea la que
cumple esta misin. Por regla general, es la ley procesal la llamada a
indicar los trmites o diligencias esenciales de los diversos juicios,
pero esta labor tambin puede ser cum- j plida por una ley especial.
En consecuencia, por muy importante que sea el trmite o diligencia
omitido, si la ley no lo ha elevado a la categora de esencial, su falta
no autoriza interponer recurso de casacin en la forma. Ejemplo: el
trmite de audiencia del ministerio pblico o del ministerio de los
defensores pblicos en determinados juicios; el trmite de tasacin
en el juicio ejecutivo, etc.
Otras veces el legislador dispone que la falta a tal o cual requisito
deber sancionarse con la nulidad del acto o del procedimiento
mismo. En el fondo, este requisito omitido para j el legislador
tambin es esencial; pero en vez de emplear un rodeo prefiere
indicar, concretamente y de inmediato, que esa falta u omisin est
sancionada con la nulidad.
311
A continuacin examinaremos los diversos trmites o diligencias
declarados esenciales por el legislador, segn la naturaleza de los
juicios y sus instancias.
544. Trmites o diligencias esenciales en la nica o en la
primera instancia en los juicios de menor o de mayor cuanta y
en los juicios especiales. El artculo 795 es el encargado de sealar
estos trmites o diligencias esenciales, y lo hace en la forma
siguiente:
"En general, son trmites o diligencias esenciales en la primera o en
la nica instancia en los juicios de mayor o de menor cuanta y en
los juicios especiales:
I
o
El emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley;
2
o
El llamado a las partes a conciliacin en los casos que
corresponda conforme a la ley;*
3
o
El recibimiento de la causa a prueba cuando proceda con arreglo
a la ley;
4
o
La prctica de diligencias probatorias cuya omisin podra
producir indefensin;
5
o
La agregacin de los instrumentos presentados oportunamente
por las partes, con citacin o bajo apercibimiento legal que
corresponda respecto de aquella contra la cual se presentan;**
6
o
La citacin para alguna diligencia de prueba; y 7
o
La citacin
para or sentencia definitiva, salvo que la ley no establezca este
trmite".
Ahora bien, el juicio ser de nica instancia cuando su sentencia es
inapelable, y de primera instancia, a la inversa, cuando
,....
312
Mano Casanno Viterbo
su sentencia queda sujeta al recurso de apelacin (art. 188 C.O.T.); y
ser el juicio de menor cuanta cuando el valor de la cosa disputada
exceda de dieciocho mil ochocientos cincuenta y seis pesos* y no
sea superior a trescientos setenta y siete mil doscientos cuarenta y
un pesos;* de mayor cuanta, cuando el valor de la cosa disputada
exceda de trescientos setenta y siete mil doscientos cuarenta y un
pesos* o sea de cuanta indeterminada; especial cuando est
sometido a una regla extraordinaria y diversa (arts. 130 y 131 C.O.T.
y 3
o
y 698 C.P.C.).
Acontinuacin examinaremos en particular cada uno de los trmites
o diligencias esenciales en la nica o primera instancia en los juicios
antes sealados:
A. El emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley
(art. 795, N I
o
, C.P.C).
En general, emplazamiento es el llamado que se hace al demandado
para que comparezca a contestar la demanda; pero, desde un punto
de vista ms concreto y formal, se entiende por emplazamiento la
notificacin de la demanda hecha en forma legal al demandado y el
transcurso de plazo que ste tiene para contestarla.
Por consiguiente, el emplazamiento consta de dos partes
fundamentales: a) la notificacin de la demanda en forma legal, y b)
el transcurso del plazo sealado por la ley para
contestarla.
Toda demanda debe ser notificada personalmente al demandado; y
podr practicrsele esta notificacin en forma personal propiamente
dicha, de conformidad a lo preceptuado en el artculo 44, o por
medio de avisos; y todava puede notificarse tcitamente de la
demanda, al hacer cualquiera gestin en el pleito que suponga su
conocimiento y que no
* Las cantidades que se indican fueron fijadas por el nmero
segundo del Auto Acordado de la Corte Suprema de 16 de enero de
1997, publicado en el Diario Oficial de 31 de enero de 1997.
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
313
entraa reclamo por falta de notificacin o por haberse practicado
sta en forma ilegal.
El plazo que tiene el demandado para contestar la demanda sabemos
tambin que en el juicio ordinario de mayor cuanta es, por regla
general, de quince das y, excepcionalmen-te, de dieciocho das, o
bien, de dieciocho das ms el aumento contemplado en la
respectiva tabla de emplazamiento.
En consecuencia, la causal de casacin de forma en estudio tendr
lugar. 1 cuando la demanda no ha sido notificada al demandado; 2
o
cuando le ha sido notificada en forma ilegal; y 3
o
cuando no ha
transcurrido el trmino para contestarla y dicho trmite se da por
evacuado en su rebelda.
En todos los casos el juicio puede haber seguido adelante y terminar
mediante sentencia, la cual podr ser anulada por falta de
emplazamiento del demandado.
Pero esta causal es an ms amplia, pues la ley dispone que el
trmite o diligencia esencial omitido, que autoriza la casacin, es el
emplazamiento "de las partes"; de suerte que podr haber faltado
tanto el emplazamiento del demandado cuanto de cualquiera otra
persona que desempee el papel de parte en el juicio, como podra
serlo un tercero.
La importancia de este trmite o diligencia esencial es obvia: tiene
como fundamento el principio que dice que "nadie puede ser
condenado sin ser odo". No es posible que se dicte una sentencia
judicial en contra de una persona a la cual no se ha puesto en su
conocimiento el juicio en que ella incide o no se le ha dado la
oportunidad de defenderse.
Y este trmite o diligencia esencial omitido podr haberlo sido en la
nica o primera instancia de un juicio de menor o de mayor cuanta
o en un juicio especial, sin que tenga importancia la instancia ni la
clase o naturaleza del juicio de que se trate.
B. El llamado a las partes a conciliacin en los casos en que co-
rresponda conforme a la ley (artculo 795, N 2
o
, C.P.C).
La Ley N 19.334, de 7 de octubre de 1994, sustituy el artculo 262
del C.P.C. en lo relativo a la conciliacin, disponiendo
314
que en todo juicio civil en que legalmente sea admisible la tran-
saccin, con excepcin de los juicios o procedimientos especiales de
que tratan los Ttulos I, II, III, V y XVI del Libro III, una vez
agotados los trmites de discusin y siempre que no se trate de los
casos mencionados en el art. 313, el juez llamar a las partes a
conciliacin y les propondr personalmente bases de
arreglo.
Seala el mismo artculo en su inciso segundo que para tal efecto
citar a las partes a una audiencia para un da no anterior al quinto ni
posterior al decimoquinto contado desde la fecha de notificacin de
la resolucin. En los procedimientos que contemplan una audiencia
para recibir la contestacin de la demanda, se efectuar
precisamente en ella la diligencia de conciliacin, evacuado que sea
dicho trmite.
As, el llamado a conciliacin es obligatorio en los casos, y forma
que establece el artculo 262 ya citado, elevndose dicho
llamamiento a la calidad de trmite esencial en la primera o nica
instancia en los juicios de mayor o de menor cuanta y en los juicios
especiales, todo ello segn dispone el artculo 795 del C.P.C.*
C. El recibimiento de la causa a prueba cuando proceda con arre-
glo a la ley (art. 795, N 3
o
, C.P.C.).
Recordemos que, terminado el perodo de discusin, en el juicio
ordinario de mayor cuanta, el tribunal debe resolverse si procede o
no recibir la causa a prueba.
No se recibir la causa a prueba: I
o
si el demandado acepta
llanamente las peticiones del demandante; 2
o
si el demandado en sus
escritos no contradice en materia sustancial y pertinente los hechos
sobre que versa el juicio; y 3
o
si las partes piden que se falle el pleito
sin ms trmite (art. 313 C.P.C.).
* N 2 del artculo N 795 del C.P.C., agregado por la Ley N
19.334 de octubre de 1994; artculo N 262, sustituido por la misma
ley. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
315
En cambio, se recibir la causa a prueba cuando el tribunal estime
que hay o pueda haber controversias sobre algn hecho sustancial y
pertinente en el juicio (art. 318, inc. I
o
, C.P.C.). Privar, pues, a las
partes del derecho a rendir prueba sobre los hechos sustanciales y
pertinentes del juicio sobre los cuales se ha controvertido, implica
colocarlas en la indefensin; y, por tal razn, el legislador ha
elevado el trmite de la recepcin de la causa a prueba, cuando
proceda en conformidad a la ley, a la categora de esencial, y su falta,
como constitutiva de causal o vicio de casacin en la forma.
D. La prctica de diligencias probatorias cuya omisin podra
producir indefensin (art. 795, N 4
o
, C.P.C.).
En general, las partes litigantes son las llamadas a suministrar
dentro del pleito las pruebas necesarias para acreditar los hechos que
sirven de fundamento a su derecho; y el tribunal, el encargado de
resolver si tales medios probatorios son o no admisibles.
Por consiguiente, esta causal exige la concurrencia de dos requisitos
o condiciones: I
o
que se haya omitido la prctica de una determinada
diligencia probatoria; y 2
o
que esa omisin pueda haber producido la
indefensin de la parte que propuso tal medio probatorio.
El primer requisito se demuestra con el solo examen de los autos, en
el cual constar el ofrecimiento de la prueba y su rechazo de parte
del tribunal; en cambio, el segundo es de carcter intelectual, y
queda entregado al criterio del tribunal, llamado a conocer del
correspondiente recurso de casacin en la forma, determinar si la
prctica de la diligencia probatoria omitida ha tenido o no la virtud
de producir la indefensin de la parte que lo ha deducido.
En resumen, la omisin en la prctica de un determinado medio
probatorio no constituye por s sola causal de casacin en la forma;
es preciso, adems, que esa omisin haya podido producir la
indefensin de la parte. As, si he ofrecido prueba testimonial y el
tribunal la rechaza, pero a pesar de tal prueba siempre la demanda
deba ser denegada, no concurre la causal o vicio de forma
analizado.
316
E. La agregacin de los instrumentos presentados oportunamente
por las partes, con citacin o bajo el apercibimiento legal que
corresponda respecto de aquella contra la cual se presentan (art.
795, N 5
o
,
C.P.C.).
Sabemos que si se invoca un instrumento como medio probatorio
dentro del pleito es necesario cumplir con dos formalidades legales.
I
a
agregarlo materialmente a los autos, sal- i vo que por su
naturaleza o por motivo fundado el tribunal mande mantenerlo
fuera de ellos (art. 34 C.P.C.); 2
a
conceder citacin del instrumento a
la parte en contra de la cual se hace valer (N
O
383 y 389).
Este plazo de citacin, por regla general, es de tres das, salvo
tratndose de instrumentos privados emanados de la parte en contra
de la cual se hacen valer, en que se ampla a seis das y bajo
apercibimiento legal (art. 346, N 3
o
, C.P.C.).
En consecuencia, si en la sentencia se pondera este instrumento en
circunstancias que no se acompa a los autos; o bien, en que, no
obstante haberse acompaado, no se confiri citacin de l a la parte
en contra de la cual se invoca y bajo apercibimiento legal si fuere
instrumento privado, dicha sentencia ser nula por haber incurrido
en el vicio o defecto de forma
antes sealado.
E La citacin para alguna diligencia de prueba (art. 795, N 6
o
,
C.P.C.).
Sabemos tambin que toda diligencia probatoria debe
practicarse previo decreto del tribunal que conoce de la causa,
notificado a las partes (art. 324 C.P.C.).
Sin embargo, el precepto antes indicado agrega una formalidad legal
ms: la citacin de las partes.
Por consiguiente, la causal o vicio de forma que analizamos tendr
lugar. I
o
cuando se practique una diligencia probatoria sin orden
previa del tribunal; 2
o
cuando se haya dictado tal orden, pero no se
hubiere notificado legalmente a las partes; y 3
o
cuando se haya
decretado la diligencia sin citacin o, decretndola de esta manera,
se hubiere llevado a efecto antes del vencimiento de los tres das.
317
No olvidemos que las medidas para mejor resolver, que pueden
decretar los tribunales de oficio, puesto el proceso en estado de
sentencia, slo exigen conocimiento de las partes para que puedan
llevarse vlidamente a efecto (art. 159 C.P.C.).
G. La citacin para or sentencia definitiva, salvo que la ley no
establezca este trmite (art. 795, N 7, C.P.C).
Recordemos que, vencido el plazo destinado a formular
observaciones a la prueba, se hayan o no presentado estos escritos,
el tribunal, a peticin verbal o escrita de cualquiera de las partes o de
oficio, citar para or sentencia; en contra de esta ltima resolucin
procede el recurso de reposicin, el que deber fundarse en error de
hecho y decidirse dentro de 3
o
da. La resolucin que resuelve la
reposicin ser inapelable (art. 432, inc. 2
o
, C.P.C).
La citacin para or sentencia est destinada a poner en
conocimiento de las partes que el perodo de discusin y el de
prueba se encuentran superados, y que el juicio pasa a la etapa de
sentencia, no admitindose ya escritos ni pruebas de ningn gnero,
salvas las excepciones legales que tambin conocemos (art. 433
C.P.C).
Este trmite, que la ley eleva a la categora de esencial, procede en el
juicio ordinario de mayor cuanta, y ha sido suprimido en la mayora
de los juicios especiales; y, seguramente, por tal razn, el Auto
Acordado de 30 de septiembre de 1920 les exige a los jueces que
expresen en sus sentencias si cumplieron o no con dicho trmite.
545. Trmites o diligencias esenciales en la segunda instancia de
los juicios de menor o de mayor cuanta y en los juicios
especiales. El artculo 800 del Cdigo de Procedimiento Civil es el
llamado a sealar estos trmites o diligencias esenciales. Al efecto
prescribe:
"En general, son trmites o diligencias esenciales en la segunda
instancia de los juicios de mayor o de menor cuanta y en los juicios
especiales:
318
I
9
El emplazamiento de las partes, hecho antes de que el superior
conozca del recurso;
2
S
La agregacin de los instrumentos presentados oportunamente
por las partes, con citacin o bajo apercibimiento legal que
corresponda respecto de aquella contra la cual se presentan;
3
a
La citacin para or sentencia definitiva;
4 La fijacin de la causa en tabla para su vista en los tribunales
colegiados, en la forma establecida en el artculo 163; y
5
9
Los indicados en los nmeros 2, 3
e
y 5
e
del artculo 795, en caso
de haberse aplicado lo dispuesto en el art. 207".*
Siempre la ley se est refiriendo a los juicios de menor cuanta, de
mayor cuanta y especiales; pero, ahora, lo hace en funcin de
encontrarse ellos en la segunda instancia, o sea, premunido el
tribunal superior de competencia para conocer del correspondiente
recurso de apelacin.
A continuacin analizaremos cada uno de estos trmites! o
diligencias esenciales en particular:
A. El emplazamiento de las partes, hecho antes de que el superic
conozca del recurso (art. 800, N
s
l
e
, C.P.C.).
Se trata del emplazamiento en la segunda instancia y, porl
consiguiente, de aquella notificacin de la resolucin que ha!
concedido un recurso de apelacin, y del plazo que la ley se-I ala a
las partes para comparecer ante el tribunal de alzada a[ proseguir
dicho recurso.
Este trmite o diligencia esencial, como se comprende, consta de
dos partes: 1 - notificacin en forma legal de la resolucin que
concede el respectivo recurso de apelacin; y 2-transcurso del plazo
fijado por la ley para comparecer ante el tribunal superior; y desde el
momento en que el legislador emplea la expresin "de las partes" es
indudable que se refe-
* Artculo l
s
, N
Q
84, Ley N
s
18.705, de 24 de mayo de 1988,
modifica art. 800. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
319
rir tanto a las partes directas como a las indirectas, tanto a la parte
apelante como a la apelada.
Y su fundamento, al igual que el de primera instancia, tiende a
impedir que se pueda fallar un recurso de apelacin, o sea, dictarse
una sentencia de segunda instancia, sin haberles dado a las partes la
oportunidad de hacer valer sus derechos reconocidos o denegados
en la sentencia pronunciada por el tribunal inferior.
B. La agregacin de los instrumentos presentados por las partes
oportunamente y la citacin o bajo el apercibimiento legal que
corresponda de la parte contra la cual se presentan (art. 800, N 2
o
,
C.P.C.).*
Ya expusimos, al analizar este trmite o diligencia esencial en la
nica o primera instancia, que si una parte rinde prueba instrumental,
debe agregarse materialmente el documento a los autos y, adems,
conferrsele citacin a la parte en contra de la cual se hace valer o
bajo el apercibimiento legal que corresponda.
La citacin tiende a darle la oportunidad para que se haga cargo del
mrito probatorio de tal instrumento; de suerte que si se omite la
agregacin o la citacin o el apercibimiento legal que corresponda
del documento en la segunda instancia y el tribunal lo pondera, hay
agravio o perjuicio para la parte en contra de la cual se pretenda
hacerlo valer, y puede, en consecuencia, recurrir de casacin en la
forma en contra de la sentencia de segunda instancia por esta causal.
Si, por el contrario, el tribunal, en tales casos, desea pronunciar una
sentencia formalmente vlida, deber abstenerse de ponderar el
documento.
La causal en estudio agrega la frase "oportunamente". Se refiere a la
oportunidad legal para presentar documentos en la segunda
instancia, la cual sabemos que, por regla general, es antes de la vista
de la causa (art. 348 C.P.C.).
' Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
320
C. La citacin para or sentencia definitiva (art. 800, N
5
3
S
,
C.P.C.).*
Sabemos que en ambas instancias la citacin para or sentencia es
trmite o diligencia esencial, pero que difieren fundamentalmente
en uno y otro caso: en la primera instancia la citacin para or
sentencia es un simple decreto y, en cam- < bio, en la segunda
instancia es un trmite bastante complejo.
En efecto, consta de los siguientes elementos o partes: l
s
notificacin
legal del decreto que ordena traer los autos en relacin; 2 fijacin
de la causa en tabla; 3
2
anuncio de la vista de la causa; y 4
e
la vista
de la causa misma.
Cualquiera de estos elementos que se suprima equivale a la omisin
de la citacin para or sentencia definitiva en la segunda instancia y,
por consiguiente, autoriza para anular la sentencia que se dicte en
tan anormales condiciones.
D. La fijacin de la causa en tabla para su vista en los tribunales
colegiados, en la forma establecida en el artculo 163 (art. 800,
N
Q
4
2
, C.P.C.).*
Este trmite o diligencia esencial, en cierto sentido, estaba
considerado en la causal anterior, pero en atencin a su importancia
el legislador crey prudente darle tratamiento especial.
Desde el momento en que se alude al artculo 163, quiere decir que
la causa estar legalmente fijada en tabla, cuando figure con
expresin del nombre de las partes, en la forma en que aparezca en
la cartula del respectivo expediente, del da en que deba verse y del
nmero de orden que le corresponda; y que, llegado el da de la vista
de la causa, antes de que se comience a tratar de dicho negocio, lo
anunciar el tribunal, haciendo colocar al efecto en lugar
conveniente el respectivo nmero de orden, el cual se mantendr
fijo hasta que se pase a otro asunto.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
321
La infraccin a cualquiera de las formalidades antes indicadas
implica la omisin del trmite o diligencia esencial de la fijacin de
la causa en tabla para su vista y, en consecuencia, haber incurrido en
un vicio o defecto de forma que autoriza anular la sentencia que
llegue a dictarse.
E. Los indicados en los nmeros 2, 3
o
y 5 del artculo 795, cuando
en la segunda instancia proceda aplicar el artculo 207 (art. 800,
N5, C.P.C.).
Este nmero se refiere al caso en que el tribunal de alzada disponga
como medida para mejor resolver la recepcin de prueba testimonial
sobre hechos que no figuren en la prueba rendida en autos, siempre
que la testimonial no se haya podido rendir en la primera instancia y
que tales hechos sean considerados por el tribunal como
estrictamente necesarios para la acertada resolucin del juicio.
IV. LIMITACIONES DEL RECURSO DE CASACIN
EN LA FORMA
546. Concepto. El legislador ha sido acucioso al establecer el objeto
del recurso de casacin en la forma, las resoluciones judiciales
susceptibles de dicho recurso y las causales legales que deben
servirle de necesario fundamento; de suerte que, constatada la
existencia de la causal o vicio de forma y siendo la resolucin
recurrida susceptible de dicho recurso, no habra ms camino que
acogerlo y anular la sentencia impugnada.
Sin embargo, el rigorismo de los principios anteriores sufre sus
limitaciones, tambin por expresa disposicin del legislador, en
atencin a la concurrencia de ciertas circunstancias que tienen la
virtud, ya de impedir la tramitacin del recurso, ya que se le
desestime en definitiva, ya que se ordene subsanar el vicio en que se
ha incurrido, omitiendo pronunciamiento sobre el recurso mismo.
322
Estas limitaciones del recurso de casacin en la forma, y que
producen los efectos antes sealados, tienen su origen en las
siguientes circunstancias:
a) Cuando la persona que lo entabla no lo ha preparado previamente,
o sea, no ha reclamado de la falta;
b) Cuando de los antecedentes aparece de manifiesto que el
recurrente no ha sufrido un perjuicio reparable slo con la
invalidacin del fallo, o el vicio no ha influido en lo dispositivo del
mismo; y
c) Cuando el vicio en que se funda el recurso sea la falta de
pronunciamiento sobre alguna accin o excepcin que se haya
hecho valer oportunamente en el juicio.
Veamos, pues, a continuacin cada una de estas circunstancias en
particular.
547. Preparacin del recurso de casacin en la forma. No
se crea que se trata de una limitacin de carcter doctrinario; al
contrario, es una clara exigencia de orden legal para que el recurso
de casacin en la forma pueda ser admitido a tramitacin.
En efecto, el artculo 769,* inciso I
o
, del Cdigo de Procedimiento
Civil, dice: "Para que pueda ser admitido el recurso de casacin en
la forma es indispensable que el que lo entabla haya reclamado de la
falta, ejerciendo oportunamente y en todos sus grados los recursos
establecidos por la ley".
Por consiguiente, preparar el recurso de casacin en la forma
implica reclamar de la falta o vicio que le sirve de fundamento
mediante el ejercicio, oportuno y en todos sus grados, de los
recursos establecidos por la ley.
La preparacin del recurso de casacin en la forma es, pues, previa a
la interposicin del recurso mismo, y la manera
Tacado, en la forma que aparece en el texto, por la Ley N 19.374.
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
323
de dar cumplimiento a una exigencia legal, para que, posteriormente,
pueda ser admitido a tramitacin.
Los requisitos necesarios a fin de que se entienda legalmente
preparado el recurso de casacin en la forma son, en consecuencia,
los siguientes:
1 Que se haya reclamado previamente de la falta o vicio que
constituye la causal que le sirve de fundamento;
2
o
Que el reclamo se haya formulado por la parte que deduce el
referido recurso; y
3
o
Que el reclamo se haya formulado ejerciendo, oportunamente y
en todos sus grados, los recursos establecidos por la ley. Ahora bien,
cules son estos recursos que sirven para preparar la casacin en la
forma? La disposicin en referencia prescribe que son aquellos
"establecidos por la ley"; y sabemos que nuestra ley procesal
contempla dos clases de recursos: ordinarios y extraordinarios. Son
ordinarios los de reposicin y apelacin, y extraordinarios, en
cambio, el propio recurso de casacin en la forma en contra de la
sentencia de primera instancia, y el recurso de hecho, en el caso de
que la apelacin no fuere legalmente concedida.
Hay un caso especial de preparacin del recurso de casacin en la
forma cuando se funda en el nmero I
o
del artculo 768, o sea,
cuando la sentencia ha sido pronunciada por un tribunal integrado
en contravencin a lo dispuesto por la ley: el reclamo deber hacerse
por la parte o su abogado antes de verse la causa (art. 769,* inc. final,
C.P.C.).
Ejemplo de preparacin del recurso de casacin en la forma:
evacuado el trmite de duplica, el tribunal cita a las partes para or
sentencia, en vez de recibir la causa a prueba. La parte agraviada
con esta resolucin deber pedir reposicin y apelar en subsidio. Si
se niega lugar a la reposicin y la Corte confirma la negativa de
recibir la causa a prueba, quiere de-
Modificado, en la forma que aparece en el texto, por la Ley N
19.374. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
324
cir que habr preparado el recurso y que podr posteriormente
recurrir de casacin en la forma en contra de la sentencia definitiva,
fundado en la omisin del trmite o diligencia esencial de la
recepcin de la causa a prueba.
En consecuencia, en la prctica hay dos clases de tribunales que
velan por la correccin del procedimiento: unos, los llamados a
conocer de los recursos ordinarios o extraordinarios como medio de
dejar preparado el recurso de casacin en la forma; y otros, los
llamados a conocer de este ltimo recurso.
Y por qu el legislador ha limitado el campo de actuacin del
recurso de casacin en la forma mediante la exigencia de su
preparacin previa? Por simples razones de conveniencia y mo-
ralidad. En efecto, es preferible que sea el mismo tribunal que
incurri en la falta o vicio formal el llamado a subsanarlo o
corregirlo y no otro diferente; a lo que cabe agregar que si no se
exigiera la preparacin o reclamo previo, las partes inescrupulosas,
que advierten una falta o vicio, muchas veces provocado por ellas
mismas, no tratarn de subsanarlo, dejando una posible puerta de
escape mediante la nulidad posterior del procedimiento, utilizando
para ello el recurso de casacin en la forma.
548. Casos en que no se exige preparacin previa del recurso de
casacin en la forma. Hay veces en que los fundamentos de la
institucin de la preparacin del recurso de casacin en la forma se
hallan en pugna con el principio de que "al impedido no le corre
plazo". En otros trminos, hay situaciones de orden prctico que no
permiten que una parte pueda preparar previamente el recurso de
casacin en la forma, pues si se le exigiera esta preparacin previa
ello equivaldra ms bien a negarle la oportunidad de deducir dicho
recurso.
Es por eso que el legislador se vio en la necesidad de establecer
casos de excepcin, en que no es necesario preparar previamente el
recurso de casacin en la forma para que pueda ser admitido a
tramitacin. Estos casos son:
325
I
o
Cuando la ley no admite recurso alguno contra la resolucin en
que se haya cometido la falta (art. 769, inc. 2
o
, parte 1*, C.P.C.). En
este caso, cuya excepcin es obvia, a la parte agraviada no le queda
ms camino que deducir nicamente el recurso de casacin en la
forma que corresponda.
2
o
Cuando la falta haya tenido lugar en el pronunciamiento mismo
de la sentencia que se trata de casar (art. 769, inc. 2
o
, parte 2
a
,
C.P.C.). Tambin este caso es perfectamente explicable. Ima-
ginemos que la sentencia no fue extendida en la forma dispuesta por
la ley. No habr ms camino que reclamar de esta falta, deduciendo
el correspondiente recurso de casacin en la forma.
3
o
Cuando la falta haya llegado a conocimiento de la parte despus
de pronunciada la sentencia (art. 769, inc. 2
o
, parte final, C.P.C.).
Otro caso justificadsimo en que el agraviado ha estado impedido de
preparar el recurso. Ejemplo: el tribunal omite citar a las partes para
or sentencia y dicta sentencia definitiva derechamente. No hay otro
camino para reclamar de la falta de recurrir de casacin en la forma
en contra de la sentencia definitiva, sin necesidad de preparacin
previa.
4
o
Cuando se recurre de casacin en la forma en contra de una
sentencia de segunda instancia por las causales 4
a
, 6
a
y 7
a
, del ar-
tculo 768, o sea, por haber sido dada ultra petita, por haber sido
pronunciada contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada,
siempre que sta se haya alegado oportunamente en el juicio, o por
contener decisiones contradictorias, aun cuando hayan tambin
afectado a la sentencia de primera instancia los vicios que motivan
dicho recurso (art. 769, inc. 3
o
, C.P.C.). Este ltimo caso de
excepcin se justifica por la gravedad de los vicios contenidos en la
sentencia de segunda instancia, que hacen de todo punto inaceptable
mantener un fallo en semejantes condiciones, aun cuando no se
hubiere reclamado en contra de la sentencia de primera, que
contena iguales vicios, mediante los recursos de apelacin y de
casacin en la forma.
A contrario sensu, si la sentencia de primera instancia ha sido
pronunciada con vicios de forma, que no sean los con-
326
templados en las causales 4
a
, 6
a
y 7
a
del artculo 768, y la sentencia
de segunda instancia hace suyos aquellos vicios, no podr recurrirse
de casacin en la forma en contra de esta ltima si no se recurri por
igual va en contra de la de primera instancia, pues no se habra
preparado legal y suficientemente aquel recurso.
Y si la sentencia de primera instancia no ha sido extendida de
conformidad a lo preceptuado en el artculo 170 y la sentencia de
segunda se limita a confirmarla sin reparar el vicio, puede
recurrirse de casacin en la forma en contra de esta ltima sentencia
sin haber recurrido por igual va, y en primer trmino, en contra de
la sentencia de primera instancia?
Algunos opinan que no, en atencin a que no se habra preparado el
recurso. Por nuestra parte, pensamos que el recurso es procedente,
pues el vicio en que se funda el recurso no es aquel requisito de
forma omitido por la sentencia de primera instancia, sino la
circunstancia de no haber subsanado la de segunda los requisitos
omitidos por la de primera, en cumplimiento de lo preceptuado en el
inciso 2
o
del articulo 170. La causal que sirve de fundamento al
recurso est contemplada, pues, en el artculo 768, N 5
o
, en relacin
con alguno o algunos de los nmeros del inciso I
o
del artculo 170,
en relacin, a su vez, con el inciso 2
o
de igual precepto.
549. Falta de perjuicio reparable slo con la invalidacin del
fallo o de influencia del vicio en lo dispositivo del mismo.
Esta es otra limitacin al recurso de casacin en la forma y es-
tablecida tambin expresamente por el legislador.
En efecto, el artculo 768, inciso 3
o
, del Cdigo de Procedimiento
Civil, prescribe: "No obstante lo dispuesto en este artculo, el
tribunal podr desestimar el recurso de casacin en la forma si de los
antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido
un perjuicio reparable slo con la invalidacin del fallo, o cuando el
vicio no ha influido en lo dispositivo del mismo".
327
La frase "no obstante lo dispuesto en este artculo" quiere significar
que, a pesar de que la causal legal en que se funda el recurso de
casacin en la forma est acreditada en autos, o sea, que dicho
recurso deba ser acogido, el tribunal "podr" desestimarlo siempre
que concurra cualquiera de estas dos circunstancias:
I
a
Si de los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no
ha sufrido un perjuicio reparable slo con la invalidacin del fallo; o
2
a
Cuando el vicio no ha influido en lo dispositivo del mismo.
Ejemplo de la primera circunstancia: se dicta sentencia de primera
instancia con el vicio de ultra petita. La parte agraviada recurre de
casacin en la forma y apela. El tribunal, no obstante haber
comprobado la efectividad de la causal alegada como fundamento
de la casacin, puede desestimar este recurso y subsanar el vicio de
forma por la va de apelacin.
Ejemplo de la segunda circunstancia: se dicta sentencia de primera
instancia sin ajustarse a lo prescrito en el artculo 170; como ser, sin
contener la enunciacin de las leyes con arreglo a las cuales se
pronunci. Despus se recurre de casacin en la forma en contra de
esta sentencia y la Corte desestima el recurso, porque no obstante
ser efectiva la falta de enunciacin de las leyes con arreglo a las
cuales debi pronunciarse la sentencia recurrida, estima que esta
falta no influye, en absoluto, en la parte resolutiva.
Como se comprende, esta limitacin del recurso de casacin en la
forma es una facultad esencialmente privativa del tribunal llamado a
conocer de l, y lo transforma, en realidad, en un recurso de equidad,
no obstante sus caractersticas de ser extraordinario y de derecho
estricto; y difiere de la falta de preparacin, pues mientras sta
impide que el recurso sea admitido a tramitacin, aqulla conduce a
que sea desestimado en definitiva.
328
Mano Casanno Viterbo
550. Falta de pronunciamiento sobre alguna accin o excepcin
hecha valer oportunamente en el juicio. Alude a esta tercera
limitacin del recurso de casacin en la forma el inciso final del
artculo 768 del Cdigo de Procedimiento Civil, de la siguiente
manera: "El tribunal podr limitarse, asimismo, a ordenar al de la
causa que complete la sentencia cuando el vicio en que se funda el
recurso sea la falta de pronunciamiento sobre alguna accin o
excepcin que se haya hecho valer oportunamente en el juicio".
La disposicin antes transcrita, en consecuencia, contempla el caso
de un recurso de casacin en la forma deducido en contra de una
sentencia por haber sido pronunciada con omisin de la decisin del
asunto controvertido, y en que, no obstante ser efectivo el vicio que
se le achaca, el tribunal ad quem puede optar por dos caminos, a su
entera y completa voluntad:
a) acoger el recurso y anular, por consiguiente, la sentencia
recurrida; o
b) limitarse a ordenar al tribunal a quo que complete su sentencia,
pronuncindose, adems, sobre la accin o excepcin hecha valer
oportunamente en el pleito y que fue omitida.
Si opta por este ltimo camino, naturalmente que no habr un
pronunciamiento de fondo sobre el recurso de casacin en la forma
interpuesto, o sea, no podr sostenerse que ha sido acogido o
rechazado; pero, en cambio, el recurrente habr obtenido, por una
va indirecta, que se subsane el grave defecto de forma que contena
la sentencia recurrida, cual es la falta de decisin del asunto
controvertido.
En todo caso debemos advertir que el tribunal ad quem podr hacer
uso de esta limitacin, fundada en razones evidentes de economa
procesal, slo y cuando la sentencia recurrida haya omitido el fallo
de alguna accin o excepcin hecha valer oportunamente en el
juicio; mas no cuando lo omitido sean tambin las consideraciones
de hecho o de derecho que han debido servir de fundamento a dichas
acciones o excepciones, pues, en tal caso, nos encontraramos en
pre-
329
sencia de otro vicio o defecto de forma de la sentencia recurrida, que
no admite la limitacin indicada.
En resumen, y como se ha visto, la primera limitacin del recurso de
casacin en la forma, o sea, la falta de preparacin previa del mismo,
conduce a no ser admitido a tramitacin; la segunda, o sea, la falta
de perjuicio reparable slo con la invalidacin del fallo o de
influencia del vicio en lo dispositivo del mismo, conduce a su
rechazo; y, por ltimo, la tercera, o sea, la falta de pronunciamiento
sobre alguna accin o excepcin hecha valer oportunamente en el
juicio, se traduce en la orden al juez inferior de completar su fallo,
omitindose pronunciamiento sobre el recurso de casacin en la
forma, que haba sido legal y oportunamente interpuesto.
V. INTERPOSICIN DEL RECURSO DE CASACIN EN LA FORMA
551. Ante quin y para ante quin se interpone? Contesta esta
interrogante, y en sus dos aspectos, el artculo 771 del Cdigo de
Procedimiento Civil, cuando dice: "El recurso debe interponerse por
la parte agraviada ante el tribunal que haya pronunciado la sentencia
que se trata de invalidar y para ante aquel a quien corresponde
conocer de l conforme a la ley".
La ley procesal civil, como se comprende, no es la encargada de
sealar los tribunales a los cuales se entrega el conocimiento de los
recursos de casacin en la forma; misin que cumple, en cambio, el
Cdigo Orgnico de Tribunales, de acuerdo al mismo principio que
informa la apelacin, esto es, entregando el conocimiento del
referido recurso al tribunal inmediatamente superior en grado
jerrquico del que pronunci la sentencia recurrida.
En efecto, las Cortes de Apelaciones conocen de los recursos de
casacin en la forma deducidos en contra de los fallos pronunciados
por los jueces de letras y un ministro de Corte de Apelaciones como
tribunal de excepcin (art. 63, N 2
o
,
i
S30 Mario Casarino
VUerbo
C.O.T.);* y la Corte Suprema, de los recursos de casacin en la
forma en contra de los fallos pronunciados por las Cortes de
Apelaciones (art. 98, N 2
o
, C.O.T.).
Por consiguiente, y en resumen, la casacin en la forma, en cuanto a
su interposicin, sigue la regla general de los recursos; esto es, se
interpone ante el tribunal que ha pronunciado la sentencia
impugnada y para ante el tribunal inmediatamente superior en grado
jerrquico.
552. Quin puede interponer el recurso? El mismo artculo 771
del Cdigo de Procedimiento Civil se encarga tambin de contestar
esta interrogante: el recurso debe interponerse "por la parte
agraviada".
La ley no ha definido lo que entiende por parte agraviada; pero su
tenor literal permite sostener que este concepto consta de dos
elementos o requisitos: ser parte en el juicio en que se ha
pronunciado la sentencia recurrida y ser, adems, parte
agraviada.
Son partes en el juicio tanto las partes directas, como son
demandante y demandado, cuanto las partes indirectas, o sea, los
terceros. Todos ellos podrn, por consiguiente, deducir el recurso de
casacin en la forma, como ha podido legalmente tambin hacerlo
respecto de los dems recursos, puesto que su interposicin es uno
de los derechos fundamentales que confiere en pleito la calidad de
parte.
Pero no basta ser parte; es preciso, adems, ser parte agraviada. Y
qu entendemos por tal? En principio, es aquella cuyas
pretensiones no han sido acogidas ejvtodos sus aspectos por la
sentencia. Sin embargo, en materia de casacin en la forma el
agravio debe ser doble: a) causado por la sentencia recurrida; y b)
causado por el vicio que sirve de fundamento al respectivo recurso.
331
* Actualiza*
do Depto. Derecho Procesal U. de Chile.
Veamos unos ejemplos para esclarecer el concepto:
La sentencia acoge la demanda, y el demandado recurre de casacin
en la forma fundado en la omisin del trmite o diligencia esencial
de la recepcin de la causa a prueba. Aqu el demandado es parte
agraviada en un doble aspecto: en cuanto a la sentencia, puesto que
acoge la demanda rechazando sus excepciones o defensas; y,
adems, en cuanto al vicio, puesto que la falta de recepcin de la
causa a prueba le impidi probar los fundamentos de hecho de sus
excepciones o defensas.
La sentencia niega lugar a la demanda, y el demandante recurre de
casacin en la forma fundado en la omisin del trmite o diligencia
esencial del emplazamiento de la parte demandada. Aqu el
demandante no es parte agraviada en el doble concepto que hemos
sealado: es efectivo que la sentencia recurrida lo agravia, desde el
momento en que se ha rechazado su demanda; pero no es agraviado
por el vicio en que funda su recurso, puesto que la falta de
emplazamiento del demandado slo ha podido perjudicar a este
ltimo y no al demandante.
Adems, la circunstancia de que el vicio en que se funda el recurso
cauce agravios a ambas partes, no ser obstculo, como se
comprende, para que cualquiera de ellas pueda deducir recurso de
casacin en la forma, siempre y cuando sea tambin agraviada por la
sentencia.
Ejemplo: el fallo niega lugar a la demanda y el demandante recurre
de casacin en la forma, fundado en la omisin del trmite o
diligencia esencial de la citacin a las partes para or sentencia. Aqu
el demandante es parte agraviada, por cuanto la sentencia lo
perjudica al rechazar su demanda, y, adems, porque la citacin para
or sentencia omitida lo ha perjudicado, omisin que tambin ha
podido agraviar al demandado.
553. Forma de interponer el recurso. Tras la modificacin que
sufri el artculo 770 del C.P.C., por la Ley N 18.705 de 24 de
mayo de 1988, la interposicin del recurso que nos ocu-
332
Mano Casanno Viterbo
se
alter sustancialmente. En efecto, el trmite:
de
para la interposicin del recurso de apelacin, el que malmente de
10 das (artculo 189, inosMl^
El plazo para interponer el recurso de casacin en la tor ma presenta
las siguientes caractersticas:
I
o
Es un plazo fatal (artculo 64 C.F.C.); , ,
2 Es un tlazo diwdtiai. en razn de que esta es la re|I* general y no
Liste norma especial que establezcalo ,onttano 3 Es un plazo de
das y por consiguiente para computar lo se descuentan los feriados;
^nmrrngable v
4
o
Es un plazo legal y, en consecuencia, improrrogable y
i^osicin del recurso de casacin en la forma itTslr fZJo, y debe
cumplir con ci^ sealados expresamente por el le
gl
slador en el
articulo 772 in
C1SO
J ^^^^; Armiadamente el vicio
f SrSd^ar egresa y determinadamente la ley que concede el recurso
para la causal que se invoca; y
C. El recurso debe ser patrocinado por abogado habilita do que no
sea procurador del nmero.
do Depto. D. Procesal U. de Chile.
333
Ejemplo: se mencionar en este escrito que la sentencia recurrida
adolece del vicio o defecto de haber sido pronunciada ultra petita y
que concede el recurso por la causal antes indicada, el artculo 768,
N 4
o
, del Cdigo de Procedimiento Civil; se mencionar en este
escrito que la sentencia recurrida adolece del vicio o defecto de
haber sido pronunciada con omisin del requisito de la decisin del
asunto controvertido y que concede el recurso por la causal antes
indicada, el artculo 768, N 5
o
, del Cdigo de Procedimiento Civil,
en relacin con el artculo 170, N 6
o
, del mismo Cdigo; se
mencionar en este escrito que la sentencia recurrida adolece del
vicio o defecto de haberse faltado en la primera instancia al trmite
o diligencia esencial de la recepcin de la causa a prueba y que
concede el recurso por la causal antes indicada, el artculo 768, N
9
o
, del Cdigo de Procedimiento Civil, en relacin con el artculo
795, N 2
o
, del mismo Cdigo, etc.
De acuerdo con lo dispuesto por el art. 771 del C.P.C., el recurso
debe interponerse por la parte agraviada ante el tribunal que haya
pronunciado la sentencia que se trata de invalidar y para ante aquel a
quien corresponda conocer de l conforme a la ley.
La importancia de la fundamentacin del escrito por el que se
interpone el recurso es manifiesta pues determina nada menos que la
jurisdiccin del tribunal ad quem; no pudiendo este ltimo, al dictar
sentencia de casacin, extenderla a vicios o defectos de forma que
no se hallen contemplados expresamente en dicho escrito, ni hacerse
en el recurso variacin de ningn gnero una vez interpuesto (art.
774 C.P.C.).*
En resumen, la presentacin del escrito por el que se interpone el
recurso limita la actividad de la parte y del tribunal ad quem: de la
primera, por cuanto interpuesto el recurso no
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
3S4
puede hacer en l variacin de ningn gnero y del segundo, porque,
aun cuando en el progreso del recurso descubra alguna nueva causal
en que hubiere podido fundarse, la sentencia recaer nicamente
sobre las alegadas en tiempo y forma.
554. Resoluciones que pueden recaer en el escrito de in-
terposicin del recurso.* El tribunal a quo examinar si el recurso
cumple con los requisitos establecidos en el artculo 776 inciso I
o
, es
decir si se ha interpuesto en tiempo, y si fue patrocinado por
abogado habilitado. De no cumplir con cualquiera de dichos
requisitos, el tribunal lo declarar inadmisible sin ms trmite
(artculo 778, inciso I
o
). Tratndose de tribunales colegiados, dicho
examen se efectuar en cuenta (artculo 776, inciso I
o
, parte final).
Se trata pues de un anlisis formal donde el tribunal a quo conceder
el recurso o lo declarar inadmisible, dependiendo si se cumplen o
no los requisitos antes sealados:
1. Si el recurso es declarado inadmisible, la parte que lo dedujo
podr interponer recurso de reposicin, el que deber fundarse en
error de hecho y deducirse dentro del plazo de tercero da. La
resolucin que resuelva la reposicin ser inapelable (artculo 778,
inciso 2
o
).**
2. Si el recurso se concede, se dar cumplimiento a lo prevenido en
el artculo 197, para los efectos del cumplimiento de la sentencia y
ordenar elevar los autos originales al tribunal superior para que
conozca del recurso y devolver las 'fotoscopias o compulsas
respectivas al tribunal que deba cono-
* Artculo N 780 modificado como aparece en el texto P'
el
de la
Ley N 18.705, de 24 de mayo de 1988. Actuahzado Depto. D.
U
'
dC
** Ley N 19.374. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
cer del cumplimiento del fallo. Se aplicar al recurrente lo tableado
en el inciso 2
o
del artculo 197.*
335
es-
555. Impugnacin de la resolucin que declara admisible o
inadmisible el recurso de casacin en la forma. En el recurso de
apelacin, si el juez a quo, al pronunciarse sobre dicho recurso
comete un error o una injusticia, la parte agraviada tiene en sus
manos el recurso de hecho, el cual, como sabemos, lo deducir
directamente ante el tribunal superior.
Tratndose de un recurso de casacin en la forma, tambin el
tribunal a quo puede cometer error o injusticia al conceder o
denegar dicho recurso; pero ha puesto a disposicin de la parte
agraviada, a diferencia del caso anterior, el recurso de reposicin
para ante el mismo tribunal.
En efecto, despus de expresar que la resolucin que concede el
recurso de casacin en la forma o la que lo declara inadmisible
deben ser fundadas, agrega que slo proceder en su contra el
recurso de reposicin (arts. 778, inc. final, y 781, inc. final, C.P.C.).
De esta suerte el legislador eludi el problema de determinar la
naturaleza procesal de estas resoluciones y dispuso derechamente
acerca de sus requisitos de forma y de los recursos de que podan ser
susceptibles.
El artculo 778 inciso final agrega que el recurso slo podr
fundarse en error de hecho y deducirse en el plazo de tercero da. La
resolucin que resuelve la resolucin ser inapelable. **
* Artculo N 778, modificado, como aparece en el texto, por el
artculo N 78 de la Ley N 18.705, de 24 de mayo de 1988.
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
** Modificado, como aparece en el texto, por la Ley N 19.374.
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
336
337
VI. EFECTOS DEL RECURSO DE CASACIN EN LA FORMA
556. Concepto y evolucin histrica legislativa. Entendemos por
efectos del recurso de casacin en la forma la suerte que corre la
sentencia recurrida, en cuanto a su ejecucin o cumplimiento
pendiente el fallo de aquel recurso.
Esta materia, de innegable importancia prctica, ha experimentado
radicales modificaciones desde su establecimiento en el Cdigo de
Procedimiento Civil primitivo, a raz de las variadas reformas
legales de que fue objeto posteriormente.
En efecto, el artculo 947 del Cdigo de Procedimiento Civil
primitivo dispona: "El recurso de casacin suspende la ejecucin de
la sentencia, excepto en los casos siguientes...". Despus dicho
precepto, a virtud de las reformas introducidas por la Ley N 3.390,
qued redactado como sigue: "El recurso de casacin en la forma
suspende la ejecucin de la sentencia, excepto en los casos
siguientes... El recurso de casacin en el fondo no suspende la
ejecucin de la sentencia sino en los casos..." Por ltimo, este
precepto, en razn de las modificaciones introducidas por la Ley N
11.183, ha quedado en la siguiente forma: "El recurso de casacin
no suspende la ejecucin de la sentencia, salvo cuando..."
Por consiguiente, y en resumen, en un comienzo el recurso de
casacin suspenda el cumplimiento de la sentencia; en seguida se
hizo un distingo entre el recurso de casacin en la forma y el de
fondo, suspendiendo la ejecucin o cumplimiento de la sentencia
solamente el primero de los nombrados; y, por fin, actualmente,
ambos recursos, por regla general, no suspenden la ejecucin de la
sentencia recurrida.
Las reformas introducidas a esta materia sobre los efectos del
recurso de casacin han perseguido, pues, evitar que este recurso se
transforme en una tercera instancia, o sea, un medio destinado a
dilatar la ejecucin de lo resuelto por los jueces de fondo.
557. Solucin legal actual. Nos la da el artculo 773,* incisos I
o
y
2
o
, del Cdigo de Procedimiento Civil, al decir: "El recurso de
casacin no suspende la ejecucin de la sentencia, salvo cuando su
cumplimiento haga imposible llevar a efecto la que se dicte si se
acoge el recurso, como sera si se tratare de una sentencia que
declare la nulidad de un matrimonio o permita el de un menor.
La parte vencida podr exigir que no se lleve a efecto la sentencia
mientras la parte vencedora no rinda fianza de resultas a satisfaccin
del tribunal que haya dictado la sentencia recurrida, salvo que el
recurso se interponga por el demandado contra la sentencia
definitiva pronunciada en el juicio ejecutivo, en los juicios
posesorios, en los de desahucio y en los de alimentos".
Desde el instante en que el precepto legal en cuestin no distingue
entre el recurso de casacin en la forma y en el fondo, quiere decir
que ambos recursos no suspenden la ejecucin de la sentencia; y que,
en consecuencia, la regla general es que el recurso de casacin en la
forma -que es el que nos interesa por el momento no suspende la
ejecucin de la sentencia recurrida.
La regla general anterior, a su vez, presenta dos excepciones, es
decir, dos casos en que el recurso de casacin en la forma suspende
el cumplimiento de la sentencia recurrida. Ellos son los siguientes:
1 Cuando el cumplimiento de la sentencia recurrida haga impo-
sible llevar a efecto la que se dicte si se acoge el recurso, como sera
si se tratare de una sentencia que declare la nulidad de un
matrimonio o permita el de un menor (art. 773,** inc. I
o
, C.P.C.).
La excepcin es obvia y los ejemplos proporcionados por el
legislador son lo suficientemente elocuentes para ilustrar el texto
legal.
* Modificado, como aparece en el texto, por la Ley N 19.374. **
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
338
2 Cuando la parte vencida exija que no se lleve a efecto la sentencia
recurrida mientras la parte vencedora no rinda fianza de resultas a
satisfaccin del tribunal que la haya dictado, y mientras esa fianza
no se rinda (art. 773,* inc. 2, parte I
a
,
C.P.C.).
Esta segunda excepcin es condicional y transitoria: condicional,
porque tendr lugar siempre y cuando la parte vencida haga uso del
derecho que la ley le confiere sobre el particular; y transitoria,
porque el impedimento para cumplir la sentencia recurrida dura
solamente mientras la fianza de resultas no se rinda; o sea, una vez
que sta se otorgue, la sentencia recurrida puede cumplirse sin
mayores inconvenientes.
Naturalmente que el derecho de la parte vencida a exigir de la
vencedora el otorgamiento de fianza de resultas, para poder cumplir
una sentencia impugnada de casacin en la forma, tiene limitaciones.
En efecto, este derecho no podr ser impetrado por el demandado
cuando recurra en contra de la sentencia definitiva pronunciada en el
juicio ejecutivo, en los juicios posesorios, en los de desahucio y en
los de alimentos (art. 773,* inc. 2
Q
, parte 2
a
, C.P.C.).
La Corte Suprema ha interpretado la expresin "en los de
desahucio" en el sentido de que ella se refiere a todos los juicios
especiales del contrato de arrendamiento reglamentados en el Ttulo
VI del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil, y para ello ha
recurrido a la historia fidedigna del establecimiento de la ley antes
que a lo literal de las palabras empleadas en el artculo 773* del
expresado cuerpo de leyes. En efecto, dicho artculo tiene como
antecedente legislativo extranjero la Ley de Enjuiciamiento Civil
espaola, en la cual se tratan los juicios especiales del contrato de
arrendamiento bajo la denominacin comn de "los juicios de
desahucio".
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
339
Y ante qu tribunal, en qu oportunidady de acuerdo a qu
procedimiento la parte vencida puede exigir que la vencedora
otorgue fianza de resultas para poder cumplir la sentencia recurrida?
Este derecho slo podr ejercitarlo ante el tribunal a quo en el plazo
concedido al recurrente para interponer el recurso y en solicitud
separada que se agregar al cuaderno de fotocopias o de compulsas
que deber remitirse al tribunal que deba conocer del cumplimiento
del fallo. El tribunal a quo proceder de plano y en nica instancia,
fijando el monto de la caucin antes de remitir el cuaderno
respectivo a dicho tribunal, (art. 773, inc. 3
o
, C.P.C.).
Este mismo tribunal conocer tambin en nica instancia en todo lo
relativo al otorgamiento y subsistencia de la caucin (art. 773, inc.
4
o
, C.P.C.).
VIL TRAMITACIN DEL RECURSO DE CASACIN EN LA. FORMA
558. Remisin de los autos al tribunal superior e ingreso de los
mismos. Se ha dicho que, concedido el recurso de casacin en la
forma, el tribunal dispone al mismo tiempo que se dejen compulsas
para el cumplimiento de la sentencia y que al da siguiente hbil de
cumplida esta orden se eleven los autos originales al tribunal
superior (art. 776, inc. 2
o
, C.P.C.).
Una vez llegados los autos originales al tribunal superior o ad quem,
el secretario de este tribunal cumple con dos importantes
formalidades: anota el proceso en el libro de ingreso con los
pormenores necesarios para individualizarlo y, en seguida, anota en
el proceso mismo la fecha de su llegada (arts. 200, inc. I
o
, y 779*
C.P.C.).
'
ActUalza
do Depto. D. Procesal U.
de
Chile.
340
559. Declaracin previa de admisibilidad o inadmisibilidad del
recurso de casacin en la forma. Una vez que el Secretario ha
estampado en el proceso la constancia o certificado de su fecha de
ingreso, el tribunal examinar en cuenta si la sentencia objeto del
recurso es de aquellas contra las cuales la concede la ley y si rene
los requisitos de los artculos 772 y 776, inciso I
o
, es decir, 1) si se
mencion expresamente el vicio o defecto en que se funda; 2) si se
mencion expresamente la ley que concede el recurso por la causal
que se invoca; 3) si se interpuso a tiempo; y 4) si ha sido patrocinado
por abogado habilitado (art. 781, inc. I
o
, C.P.C.).
La concesin, pues, del recurso de casacin en la forma est sujeta a
un doble control: primero, al del tribunal a quo, cuando examina y
provee el escrito por el que se interpone el recurso; y segundo, al del
tribunal ad quem, cuando da cumplimiento a lo preceptuado en el
artculo 781, inciso I
o
, ya
citado.
Ahora bien, este examen previo puede hacer llegar al tribunal ad
quem a dos conclusiones.
a) Que encuentre mrito para considerar inadmisible o extempo-
rneo el recurso de casacin en la forma, en cuyo caso lo declarar
sin lugar, desde luego, o por resolucin fundada mandar traer los
autos en relacin sobre este punto. Asimismo podr decretar autos
en relacin, no obstante haber declarado la inadmisibilidad del
recurso cuando estime posible una casacin de oficio (artculo 781,
incisos 2
o
y 3
o
, C.P.C.).
La resolucin por la que el tribunal de oficio declare la
inadmisibilidad del recurso slo podr ser objeto del recurso de
reposicin, el que deber ser fundado e interponerse dentro de
tercero da de notificada la resolucin (art. 781, inc. 4
o
, C.P.C.).*
341
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
b) Que encuentre mrito para considerarlo admisible e interpuesto
dentro de plazo, en cuyo caso se limitar a tramitar el
correspondiente recurso de casacin en la forma, ordenando traerlo
en relacin (arts. 798, inc. final, y 806, parte I
a
, C.P.C).
Estas resoluciones, como es natural, se dictan sin esperar la
comparecencia previa de las partes.
560. Comparecencia de las partes. Una vez que el tribunal ad
quem dicta el decreto de autos en relacin, las partes estn en
condiciones de comparecer ante l a proseguir el correspondiente
recurso de casacin en la forma.
Sobre el particular, el artculo 779 del Cdigo de Procedimiento
Civil hace aplicable al recurso de casacin en la forma lo dispuesto
en los artculos 200, 201, 211, y el 201 slo en cuanto a la
comparecencia del recurrente dentro del plazo;* de suerte que el
recurrente deber comparecer a proseguir el recurso en el trmino
legal, so pena de que el tribunal, a peticin del recurrido, lo declare
desierto, y este ltimo tambin deber comparecer en igual trmino,
bajo apercibimiento de proceder en su nebeldapor el solo
ministerio de la ley.
Todo cuanto hemos dicho respecto de estas materias, en relacin
con el recurso de apelacin, ser aplicable tambin al recurso de
casacin en la forma, dndolo por expresamente reproducido (N
501).
Hay solamente una salvedad cuando el tribunal ad quem es la Corte
Suprema, pues ante este alto tribunal no puede comparecerse a
proseguir el recurso de casacin en la forma sino por intermedio de
abogado habilitado o de procurador del nmero (arts. 398, inc. I
o
,
C.O.T. y 803, inc. I
o
, C.P.C).
561. Designacin de abogado patrocinante. La parte recurrente de
casacin en la forma podr designar hasta antes de
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
342
Mano Casanno Viterbo
la vista del recurso un abogado para que lo defienda ante: el tribunal
ad quem que podr ser o no el mismo que patrocino el recurso* (art
803, inc. I
o
, C.P.C.)- .
Se trata de una nueva designacin de abogado patrocinan e pues no
hay que olvidar que el escrito de ^^P
081
"
0
" ^el re-L, de casacin en la
forma debe tambin llevar la firma de abogado patrocinante que no
sea procurador del numero. Como se ve es una formalidad
enteramente intil, que ha debido ser eliminada en algunas de las
diversas Y vanadas reformas legales experimentadas por la
institucin de la casacin.
562. Escrito con observaciones para el fallo del recurso.
La tramitacin de un recurso de casacin en la forma, como se ha
visto, no puede ser ms simple, pues se reduce a la dic-tacin del
decreto "autos en relacin", previo el examen acerca de su
admisibilidad, y a la comparecencia de las partes a tin
dC P
No
S
efnecesaria la presentacin de ningn escrito, salvo el de
carcter esencialmente facultativo contemplado en el inciso final del
artculo 783 del Cdigo de Procedimiento Civil que dice: "Las
partes podrn, hasta el momento de verse d recurso, consignar en
escrito firmado por un abogado, que no sea procurador del nmero,
las observaciones que estimen convenientes para el fallo del
recurso".
La utilidad de este escrito es manifiesta, y en la practica puede,
incluso, llegar a sustituir a las alegaciones orales.
563. Vista del recurso. En la vista de la causa se observarn las
reglas establecidas para las apelaciones. De manera que por lo que
ya tenemos estudiado, podemos afirmar que, una vez notificadas las
partes legalmente del decreto autos en re-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
343
lacin", la causa queda en estado de tabla; y que se ver el recurso el
da sealado en ella, previa relacin, y, en seguida, de alegatos de
los abogados, de las partes, si lo creyeren conveniente (art. 783, inc.
I
o
, C.P.C. y N 505).
En todo caso la duracin de las alegaciones de cada abogado se
limitar a una hora en los recursos de casacin en la forma,
pudiendo el tribunal, sin embargo, por unanimidad, prorrogar por
igual tiempo dicha duracin (art. 783, incs. 2
o
y 3
o
, C.P.C.).
564. La prueba y el recurso de casacin en la forma. Hay
veces que la causal que sirve de fundamento al recurso consta de los
mismos autos; de suerte que, en este caso, no necesita de prueba.
Pero, en otras, la causal es controvertida y, por lo tanto, se hace
necesaria su prueba si se desea que el recurso pueda prosperar y ser
acogido en definitiva.
De ah que el legislador haya prescrito que cuando la causa alegada
necesite de prueba el tribunal abrir, para rendirla, un trmino
prudencial que no exceda de treinta das (arts. 799 y 807, inc. 2
o
,
C.P.C).
La prueba, en consecuencia, se rendir ante el tribunal ad quem y, a
falta de disposiciones especiales, de conformidad a las reglas
generales sobre prueba incidental.
El tribunal ad quem decretar la prueba a solicitud de parte
interesada y fijar la duracin de este trmino probatorio, el cual, en
realidad, es especial, no pudiendo exceder de treinta das.
Esta prueba ser, adems, necesario rendirla oportunamente, esto es,
desde el ingreso de los autos al tribunal superior y hasta la vista de la
causa misma.
565. Disposiciones especiales en juicios de mnima cuanta y de
menor cuanta. El recurso de casacin en la forma se sujeta, en
primer trmino, a las disposiciones contenidas en el Prrafo I
o
del
Ttulo XIX del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil y,
adems, a las disposiciones especiales de los
344
Prrafos 2
o
, 3
o
y 4
o
de ese ttulo, segn sea la naturaleza del juicio en
que se haya pronunciado la sentencia recurrida
(art. 784C.P.C).
Entre estas disposiciones especiales sobresalen las contenidas en el
Prrafo 2
o
, sobre el recurso de casacin en la forma en contra de las
sentencias pronunciadas en juicios de mnima cuanta, o sea, en
aquellos cuya cuanta no excede de dieciocho mil ochocientos
cincuenta y seis pesos* y que por su naturaleza no tengan sealado
en la ley procedimiento especial.
En sntesis, estas disposiciones reglan los trmites o diligencias
esenciales en los juicios de mnima cuanta, la forma de interponer
el recurso de casacin, su tramitacin y la manera de proceder en
caso que la causal respectiva necesite de pruebas, disposiciones que,
por su importancia, las estudiaremos al tratar de esta clase de juicios
en particular.
Por lo que respecta a las disposiciones especiales del recurso de
casacin en la forma, deducido en contra de las sentencias
pronunciadas en primera instancia en los juicios de menor cuanta, o
sea, en aquellos cuya cuanta exceda de dieciocho mil ochocientos
cincuenta y seis pesos,* y no pase de trescientos setenta y siete mil
doscientos cuarenta y un pesos,* y que por su naturaleza no tengan
sealado en la ley un procedimiento especial, no hay otras que las
referentes a la duracin de los alegatos, que no podrn exceder de
quince minutos, salvo que el tribunal acuerde prorrogar este tiempo
hasta el doble; al destino, por lo menos, de un da de cada semana a
la vista preferente de estos recursos; y al plazo de quince das dentro
del cual debe dictarse la sentencia contado desde el trmino de la
vista de la causa (arts. 699, inc. 2
o
, 701, 702 y 797, inc. 2
o
, C.P.C.).
* Las cantidades que se indican fvieron fijadas por el nmero
segundo del Auto Acordado de la Corte Suprema de 6 de marzo de
1996, publicado en el Diario Oficial, de 18 de marzo de 1996.
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
845
VIII. EXTINCIN DEL RECURSO DE CASACIN EN LA FORMA
566. Mediante el fallo de casacin. La manera normal y corriente
de poner trmino al recurso de casacin en la forma es mediante la
dictacin del fallo.
Este fallo lo llamamos de casacin, por cuanto no es posible
encasillarlo dentro de ninguna de las clasificaciones que de las
resoluciones judiciales hace el artculo 158 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Se procede a su dictacin por el tribunal ad quem, tan pronto
termina la vista de la causa, a menos que quede en acuerdo; y en ella
es necesario observar las reglas sobre los acuerdos de los tribunales
colegiados, que nos proporcionan los artculos 72 y siguientes del
Cdigo Orgnico de Tribunales.
No hay normas especiales sobre los requisitos deforma a que deben
ajustarse estos fallos; sin embargo, en la prctica, se observa que
constan, como las sentencias definitivas, de tres partes
fundamentales: expositiva, considerativa y resolutiva.
En la parte expositiva se deja constancia de antecedentes del recurso,
en la considerativa se contienen las razones de hecho y de derecho
que sirven de fundamento al fallo y en la resolutiva se declara si se
acoge o no el recurso y, en consecuencia, si la sentencia recurrida es
o no nula.
Si el recurso de casacin en la forma ha sido interpuesto en contra de
sentencias pronunciadas en segunda instancia, el tribunal deber
fallarlo en el trmino de veinte das contados desde aquel en que
termin la vista (art. 806, parte 2
a
, C.P.C.). No existe disposicin
semejante, en cambio, tratndose del recurso de casacin en la
forma deducido en contra de sentencias pronunciadas en primera
instancia en juicios de mayor cuanta o en juicios especiales.
Ahora bien, el fallo de casacin podr acoger o rechazar el
correspondiente recurso que se ha interpuesto; y el tribunal ad quem,
para pronunciar sentencia en uno u otro sentido, tendr que analizar
si concurren o no las siguientes circunstancias.
346
I
a
Si los hechos en que se funda la causal constan de autos o, por el
contrario, si han sido acreditados por medio de la prueba que se haya
rendido sobre el particular;
2
a
Si dichos hechos, en verdad, constituyen la causal alegada; y
3
a
Si la causal en que se funda el recurso es de aquellas
contempladas expresamente por la ley.
Pero el anlisis anterior todava no basta: el tribunal ad quem debe,
adems, tener presente los preceptos legales que limitan la
procedencia del recurso de casacin en la forma, o sea, debe analizar
tambin si de los antecedentes aparece de manifiesto que el
recurrente ha sufrido un perjuicio reparable slo con la invalidacin
del fallo y si el vicio ha influido en lo dispositivo de la sentencia
recurrida, pues, en caso contrario, est facultado para desestimar el
recurso (art. 768, inc. 3
o
, C.P.C.); como igualmente, si el recurrente
ha reclamado de la falta ejerciendo, oportunamente y en todos sus
grados, los recursos establecidos por la ley en su caso, pues si as no
fuere deber declararlo inadmisible (arts. 763, inc. I
o
, 780, inciso I
o
,
C.P.C.). Aun ms: si el vicio en que se funda el recurso es la omisin
en el pronunciamiento de una accin o excepcin hecha valer
oportunamente en el juicio, puede tambin el tribunal ad quem
limitarse a ordenar al tribunal a quo que complete su sentencia (art.
768, inc. 4
o
, C.P.C.).
La sentencia que acoge el recurso de casacin en la forma anula la
sentencia recurrida. Conforme con la modificacin introducida por
el artculo 2
o
del Decreto Ley N 1.682 de 4 de enero de 1977,
publicado en el Diario Oficial de 25 del mismo mes y ao, le
corresponde al tribunal ad quem, adems de la obligacin de
declarar nula la sentencia impugnada, otra obligacin que se
encuentra relacionada con la causal invocada, obligacin que ser
distinta, y que es alternativa, toda vez que puede decir relacin con
un vicio cometido en la dicta-cin de la sentencia o con un vicio
relativo al procedimiento. En efecto, si la causal invocada dice
relacin con un vicio relativo al procedimiento, causales I
a
, 2
a
, 3
a
, 8
a
,
9
a
del artculo 768
547
del Cdigo de Procedimiento Civil, el tribunal ad quem, al casar la
sentencia y declarada nula, debe determinar en su sentencia el
estado en que quede dproceso. Acto seguido debe remitir los autos
al tribunal que corresponda para que siga tramitando d proceso
desde el momento inmediatamente anterior a aquel en que se
cometi el vicio y dicte una nueva sentencia que resuelva d juicio
(art. 786, inc. I
o
, C.P.C.). El tribunal competente para seguir
conociendo del juicio y al que debe remitirse el proceso es aquel a
quien tocara conocer del negocio en caso de recusacin del juez o
jueces que pronunciaron la sentencia casada (art. 786, inc. 2
o
,
C.P.C.). Esto significa que el juez que dict la sentencia que ha sido
casada queda inhabilitado para seguir conociendo del asunto por el
solo hecho de acogerse la casacin, sin que sea necesario
declaracin expresa al respecto.
Por otra parte, si la causal invocada dice relacin con un vicio
cometido en la dictacin misma de la sentencia, causales 4
a
, 5
a
, 6
a
y
7
a
del artculo 768 del Cdigo de Procedimiento Civil, y el tribunal
ad quem acoge el recurso de casacin en la forma y declara la
nulidad de la sentencia impugnada, ste debe dictar la sentencia que
corresponda con arreglo a la ley. Esta sentencia debe dictarse por el
tribunal ad quem, acto continuo, y sin nueva vista de la causa, pero
separadamente de aquella resolucin que acogi el recurso de
casacin en la forma (art. 768, inc. 3
o
, C.P.C.).*
En el caso anteriormente sealado, el tribunal ad quem que acoge un
recurso de casacin en la forma fundado en una causal que dice
relacin con un vicio cometido en la dictacin de la sentencia, dicta
la llamada "sentencia de reemplazo", sentencia que siempre debe
dictar el tribunal ad quem que acoge un recurso de casacin en el
fondo, como se ver ms adelante.**
* Este inciso fue agregado por el artculo 2
o
del Decreto Ley N 1
682 de 4 de enero de 1977, publicado en el Diario Oficial de 25 del
mismo'mes y ano. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
** Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
348
En cambio, la sentencia que rechace el recurso de casacin en la
forma se limitar a hacer esta declaracin, pues la validez de la
sentencia recurrida queda implcitamente reconocida con semejante
declaracin. Sea que se acoja o se rechace el recurso de casacin en
la forma, lo cierto es que, una vez notificado el fallo de casacin y
registrado debidamente, se devuelven los autos al tribunal a quo
para su debido cumplimiento, el cual le colocar el correspondiente
"cmplase".
567. El desistimiento. Desistirse de un recurso de casacin en la
forma es manifestar expresamente voluntad en orden a no desear
continuar en su tramitacin una vez interpuesto.
Nuestra legislacin procesal no contiene una reglamentacin
adecuada de esta institucin; pero, en todo caso, no cabe confundirla
con la renuncia a este mismo recurso. En la primera el recurso se
interpuso y fue concedido, y la parte recurrente manifiesta
expresamente su voluntad en orden a no continuarlo; en la segunda,
en cambio, el recurso an no se ha interpuesto y, sin embargo, el
litigante expresa su voluntad en el sentido de que no lo interpondr.
Interesa distinguir si se est en presencia de un desistimiento del
recurso de casacin o de una renuncia, para el caso que se efecten
por medio de procurador, pues sabemos que ste necesita de poder
especial para renunciar a los recursos (art. 7
o
C.P.C.) y no as para
desistirse.
El desistimiento podr plantearse ante el tribunal a quo o ante el
tribunal ad quem, segn sea la ubicacin material del proceso; y, en
uno y otro caso, el tribunal se pronunciar sobre el desistimiento de
plano, pues la ley no ha previsto tramitacin especial alguna al
respecto.
568. La desercin. Lo mismo que el desistimiento, la desercin del
recurso de casacin en la forma es una manera anormal de poner
trmino a dicho recurso.
Recordemos lo que dijimos respecto de la desercin de la apelacin;
y, aplicando ese mismo concepto, podremos definir
349
la desercin del recurso de casacin en la forma, expresando que es
una sancin impuesta por el legislador a la parte recurrente por el
incumplimiento de determinadas gestiones tendientes a tramitarlo.
As, tiene lugar la desercin del recurso de casacin en la forma en
los siguientes casos:
I
o
Cuando el recurrente, una vez concedido el recurso de casacin en
la forma, dentro del plazo fatal de cinco das no deposita dinero
suficiente en secretara del tribunal que ajuicio del secretario sea
suficiente para cubrir el valor de las fotocopias o las compulsas a
que se refiere el inc. 2
o
del art. 776 del C.P.C* (art. 197, inc. 2
o
,
C.P.C);
2
o
Cuando el recurrente no franquea la remisin del proceso en el
plazo que le seale el tribunal y bajo apercibimiento legal (art. 777*
C.P.C). Esta disposicin seala como sancin la de declararse no
interpuesto el recurso, lo cual, en el hecho, viene siendo igual a la
desercin; y
3
o
Cuando el recurrente no comparece a proseguir el recurso ante el
tribunal ad quem en el trmino legal (arts. 201 y 779* C.P.C).
Los dos primeros casos de desercin se producirn ante el tribunal a
quo, quien resolver con el solo mrito de los antecedentes, y el
tercero ante el tribunal ad quem, quien decidir con el solo mrito
del certificado del secretario, resolucin que se entender
legalmente notificada al recurrente por el hecho de haberse dictado,
pudiendo pedirse reposicin de ella dentro de tercero da, siempre
que se funde en error de hecho (arts. 201 y 779* C.P.C).
569. La prescripcin. Ningn precepto encontramos sobre el
particular, a diferencia de lo que acontece con el recurso de
apelacin.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
350
El silencio del legislador tiene su origen, posiblemente, en la falta de
complejidad en la tramitacin del recurso de casacin en la forma,
lo que acontece, en cambio, en el de apelacin, y en las razones de
orden pblico que informan al primero de los recursos nombrados.
En todo caso, por tratarse de una verdadera sancin, ni siquiera por
analoga podra justificarse su aplicacin a la inactividad de las
partes en cuanto a dejar el recurso en estado de verse y fallarse
dentro de determinado tiempo.
As, por lo dems, tambin lo ha declarado la jurisprudencia de
nuestros tribunales.
IX. LA CASACIN EN LA FORMA Y LOS JUICIOS O RECLAMACIONES
REGIDOS POR LEYES ESPECIALES
570. Procedencia del recurso de casacin en la forma en juicios
o redamaciones regidos por leyes especiales. En general, el re-
curso de casacin en la forma procede en contra de las sentencias
pronunciadas en el juicio ordinario, en losjuicios especiales y en los
negocios de jurisdiccin voluntaria, o sea, en aquellos asuntos que
reglamenta el Cdigo de Procedimiento Civil.
Sin embargo, proceder, asimismo, respecto de las sentencias que
se dicten en los juicios o reclamacin regidos por leyes especiales,
con excepcin:
a) De aquellos que se refieren a la constitucin de las juntas
electorales;
b) De aquellos que se refieren a las reclamaciones de los avalos
que se practiquen en conformidad a la Ley N 17.235, sobre
Impuesto Territorial;*
c) De los dems que prescriban las leyes (art. 766, inc. 2,* C.P.C.).
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
351
En consecuencia, para saber si procede o no el recurso de casacin
en la forma en contra de una sentencia pronunciada enjuicio o
reclamacin regido por ley especial, ser necesario establecer
previamente si esa ley especial permite o no deducir dicho recurso.
Si no lo prohibe, en seguida habr que ver si se trata o no de los
juicios o reclamaciones regidos por leyes especiales que excepta
expresamente el artculo 766 del Cdigo de Procedimiento Civil. Si
tampoco se trata de estos juicios o reclamaciones regidos por leyes
especiales, quiere decir, sencillamente, que el recurso de casacin
en la forma es procedente.
571. Causales de casacin en la forma en losjuicios o re-
clamaciones regidos por leyes especiales. Pero el legislador no
solamente limita la procedencia del recurso de casacin en la forma
en esta clase de juicios o reclamaciones, sino que, a veces incluso,
restringe las causales que lo hacen procedente.
Estas limitaciones de las causales del correspondiente recurso hay
que buscarlas, en primer trmino, en las leyes especiales, y si stas
nada dispusieron sobre el particular, es preciso aplicar el artculo
768, inciso 2
o
, del Cdigo de Procedimiento Civil.
En efecto, esta disposicin establece que en los negocios a que se
refiere el inciso 2
o
del artculo 766 (alude a losjuicios o
reclamaciones regidos por leyes especiales) slo podr fundarse el
recurso de casacin en la forma en alguna de las causales indicadas
en los nmeros I
o
, 2
o
, 3
o
, 4
o
, 6
o
, 7
o
y 8
o
de este artculo, y tambin en
el nmero 5
o
cuando se haya omitido en la sentencia la decisin del
asunto controvei (ido.
Por exclusin, no podr fundarse el recurso de casacin en la forma
en los juicios o reclamaciones regidos por leyes especiales, en haber
sido pronunciada la sentencia con omisin de sus requisitos
formales, a menos que se trate de la falta de decisin del asunto
controvertido, y de haberse faltado a algn trmite o diligencia
declarados esenciales por la ley o a cualquier otro requisito por cuyo
defecto las leyes prevengan expresamente que hay nulidad.
Mario CasarinoViterbo
353
352
X. LA CASACIN EN LA FORMA Y LA APELACIN
572. Su interposicin conjunta. Hemos dicho que la casacin en la
forma es un recurso extraordinario y que su objeto es invalidar
determinadas sentencias en los casos expresamente sealados por la
ley; y que la apelacin, en cambio, es un recurso ordinario y que su
objeto es obtener del tribunal superior respectivo que enmiende, con
arreglo a derecho, la resolucin
del inferior.
Pues bien, a pesar de la diversidad de caracteres y de objetivos entre
ambos recursos, lo cierto es que los dos estn entregados al
conocimiento del tribunal inmediatamente superior en grado
jerrquico de aquel que pronunci la resolucin recurrida, y que hay
veces en que proceden conjuntamente en contra de una misma
resolucin.
Estas resoluciones, susceptibles de casacin en la forma y de
apelacin al mismo tiempo, son las sentencias de primera instancia
que pueden haber sido pronunciadas en los juicios ordinarios de
mnima, de menor y de mayor cuanta, o bien,
en juicios especiales.
La ley procesal civil contempla, naturalmente, esta posibilidad y, al
efecto, formula diversas reglas sobre la interposicin de ambos
recursos -casacin en la forma y apelacin- en contra de una misma
sentencia. Dichas reglas son:
a) El recurso de casacin en la forma contra la sentencia de pri-
mera instancia deber interponerse dentro del plazo concedido
para deducir el recurso de apelacin, y si tambin se deduce este
ltimo recurso, conjuntamente con l* (art. 770, inciso 2
o
).
Como se ve, en este caso el plazo de presentacin es el mismo que el
destinado a deducir el recurso de apelacin, o sea, de diez das; a
menos que tambin se deduzca este ltimo,
pues, en tal caso, habr que recurrir de casacin en la forma y de
apelacin en un mismo escrito. Ejemplo: apelo dentro de tercero da
en contra de una sentencia de primera instancia y al cuarto da de
notificada la sentencia deseo recurrir de casacin en la forma; no
podra hacerlo, pues la ley exige que ambos recursos se interpongan
en un mismo escrito.
b) Se omitirn las fotocopias o compulsas prescritas en el inciso 2
o
del artculo 776* cuando contra la misma sentencia se hubiere
interpuesto y concedido apelacin en ambos efectos (art. 776,* inc.
3
o
, C.P.C.).
La disposicin legal en referencia es de utilidad manifiesta, porque
si la sentencia recurrida ha sido apelada en ambos efectos, quiere
decir que no podr cumplirse, a pesar que la casacin en la forma no
suspende su ejecucin; de suerte que las compulsas, en este caso, se
hacen totalmente innecesarias.
c) El recurso de casacin en la forma contra la sentencia de pri-
mera instancia se ver juntamente con la apelacin. Deber
dictarse una sola sentencia para fallar la apelacin y desechar la
casacin en la forma. Cuando se d lugar a este ltimo recurso, se
tendr como no interpuesto el recurso de apelacin (art. 798, incs.
I
o
y 2
o
, C.P.C.).
Tambin este precepto es de gran utilidad. Demuestra, desde luego,
el carcter subsidiario que presenta la apelacin frente al recurso de
casacin en la forma, que reviste el papel de principal; y desde el
momento en que uno se interpone para el evento de que el otro sea
rechazado, es lgico que ambos recursos se vean conjuntamente.
La vista conjunta de estos recursos supone que han sido
debidamente tramitados.
No hay que olvidar que las partes deben comparecer a proseguir
estos recursos, por lo cual la comparecencia del recurrente en el
trmino legal impedir que puedan acusarle desercin de ambos
recursos; y la falta de comparecencia del recurrido, en el trmino
legal, producir su rebelda por el solo ministerio de la ley, tambin
en ambos recursos.
izado Depto.DProcesalU.de Chile.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
354
Es interesante sealar que si el tribunal ad quern caso rechazar
la casacin en la forma, en una sola ^"te har tal declaracin y
fallar, al mismo tiempo, la J A la inversa, si acuerda acoger la
casacin, ^
bl
sola sentencia; pero, en este evento, el recurso de
apelacin se tendr por no interpuesto.
XI. LA CASACIN EN LA FORMA DE OFICIO
es
573. Concepto. La fuente legal de esta instit
cin
tculo 775 del
Cdigo de Procedimiento Cml, que P "No obstante lo dispuesto en
los artculos 769 y den los tribunales, conociendo por va de *^: o
casacin o en alguna incidencia, mvahdar de oficio tencias cuando
los antecedentes del recurso manie en u ellas adolecen de vicios
que dan lugar a ^T^dos aue ma, debiendo or sobre este punto a los
abogados que concurran a alegar en la vista de la causa e indicar a
los mis mos los posibles vicios sobre los cuales debern alegar.
Si el defecto que se advierte es la omisin del fallo sobre alguna
acdn oAcepcin que se haya hecho valer en el juicio, el tribunal
superior podr limitarse a ordenar al de la causa qu complete la
sentencia, dictando resolucin sobre el pun to o3o, y entre tanto
suspender el fallo del recurso.
De su tenor literal podemos, pues, deducir que la i en la forma de
oficio es la facultad que la ley confiere almbu nales para que en
determinados casos puedan, d prop iniciativa, invalidar las
sentencias ^*^^*
o
muestran la existencia de vicios que
habran autorizado interponer en su contra el correspondiente
recurso de casa
cin en la forma. ., .
n
,,
e
.
Desde el momento en que en este caso los tribunales fe den actuar de
propia iniciativa, quiere decir que tamos en presencia de una
manifiesta excepcin al principio fundamen
355
tal de la pasividad de los mismos, consagrado en el artculo 10 del
Cdigo Orgnico de Tribunales; pero esta intervencin de oficio es,
al mismo tiempo, esencialmente facultativa del tribunal llamado a
ejercerla, pues la expresin "pueden" empleada por el legislador as
lo confirma.
La casacin en la forma de oficio demuestra, pues, que la
observancia de las leyes procesales no slo interesa a las partes
litigantes, sino, adems, a la sociedad en general; de suerte que su
infraccin, aun cuando no sea reclamada u observada por aqullas,
puede ser sancionada de propia iniciativa por los tribunales
mediante la invalidacin de las sentencias que han sido
pronunciadas sin atenerse a las normas sealadas por el legislador.
574. Casos en que procede. La definicin de la casacin en la forma
de oficio nos permite afirmar que ella procede cuando los tribunales
estn conociendo de un determinado asunto judicial por va de
apelacin, consulta o casacin o en alguna incidencia.
Por va de apelacin lo ser cuando el negocio pasa a la segunda
instancia; de consulta, cuando el negocio es enviado al tribunal
superior para que sea revisado por ste, en atencin a que no lo ser
por va de apelacin; de casacin, cuando se interpone cualquiera de
estos recursos, sea de forma, sea de fondo; y, por ltimo, en alguna
incidencia, o sea, cuando el tribunal est conociendo de una
cuestin accesoria.
Y la causal que justificar la invalidacin de oficio de la sentencia
por vicios o defectos formales, ser precisamente la existencia de
dichos vicios que habran autorizado la interposicin del
correspondiente recurso de casacin en la forma.
Naturalmente que estos vicios deben aparecer de los mismos autos,
o sea, de los propios antecedentes. Es una situacin semejante a
aquella de la nulidad absoluta de los actos o contratos, la cual para
declararla de oficio debe aparecer de manifiesto.
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358
En efecto, si la causal por la cual se casa en la forma de oficio una
sentencia dice relacin con un icio relativo al procedimiento,
cau-sales I
a
, 2
a
, 3
a
, 8
a
y 9
a
del artculo 768 del Cdigo de
Procedimiento Civil, el tribunal ad quem, al casar de oficio la
sentencia y declararla nula, debe determinar en su fallo el estado en
que quede el proceso. Acto seguido debe remitir los autos al tribu-
nal que corresponda para que siga tramitando el proceso desde el
momento inmediatamente anterior a aquel en que se cometi el
vicio y dicte una nueva sentencia que resuelve el juicio (art. 786, inc.
I
o
, C.P.C.)- El tribunal competente para seguir conociendo del juicio
y al que debe remitirse el proceso es aquel a quien tocara conocer
del negocio en el caso de recusacin del juez o jueces que
pronunciaron la sentencia casada (art. 786, inc. 2
o
, C.P.C). Esto
significa que el juez que dict la sentencia que ha sido casada queda
inhabilitado para seguir conociendo del asunto por el solo hecho de
acogerse la casacin, sin que sea necesaria declaracin expresa al
respecto.*
Por otra parte, si la causal por la cual se casa en la forma de oficio
una sentencia dice relacin con un vicio cometido en la dicta-cin
misma de la sentencia, causales 4
a
, 5
a
, 6
a
y 7
a
del artculo 768 del
Cdigo de Procedimiento Civil, el tribunal ad quem, al casar de
oficio la sentencia y declararla nula, debe dictar la sentencia que
corresponda con arreglo a la ley. Esta sentencia debe dictarse por el
tribunal ad quem acto continuo y sin nueva vista de la causa, pero
separadamente de aquella resolucin que cas en la forma de oficio
la sentencia (art. 786, incs. 3
o
y 4
o
, C.P.C.).*
* Modificacin introducida por el artculo 2
o
del Decreto Ley N
1.682, de 4 de enero de 1977, publicado en el Diario Oficial de 25
del mismo mes y ao. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
Captulo Quinto EL RECURSO DE CASACIN EN EL FONDO
SUMARIO: I. Generalidades; II. Resoluciones judiciales
susceptibles del recurso de casacin en el fondo; III. Causal que
justifica el recurso de casacin en el fondo; IV. Limitaciones del
recurso de casacin en el fondo; V. Interposicin del recurso de
casacin en el fondo; VI. Tramitacin del recurso de casacin en el
fondo; VII. Extincin del recurso de casacin en el fondo; VIII. La
casacin en la forma y la casacin en el fondo; IX La casacin en el
fondo de oficio.*
I. GENERALIDADES
577. Concepto. Lo mismo que tratndose del recurso de casacin en
la forma, la ley no ha definido el recurso de casacin en el fondo: se
limita a expresar su objeto, cual es invalidar determinadas
sentencias en los c^sos expresamente sealados por la ley (art. 764
C.P.C).
Sin embargo, el precepto antes indicado, en unin del 767, que
indica los casos y las resoluciones judiciales en contra de las cuales
procede este importantsimo recurso, nos permite formular la
siguiente definicin:
"El recurso de casacin en el fondo es un recurso extraordinario que
el legislador concede a la parte agraviada, en contra de determinadas
resoluciones judiciales, para obtener su anulacin, cuando han sido
dictadas con infraccin de ley, siempre que esta infraccin haya
influido sustancialmente en lo dispositivo de ellas".
El objeto, preciso y determinado, es obtener la invalidacin, la
anulacin del fallo impugnado; y su fundamento, la infraccin de la
ley con influencia sustancial, esto es, decisiva, en lo dispositivo o
resolutivo de la sentencia.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
360
578. Fundamento del recurso. La Constitucin Poitica del Estado
asegura a todos los habitantes de la Repblica la igualdad ante la ley
y agrega que en Chile no hay clase privilegiada
(art. 19, N 2).*
Ahora bien, la manera como esta igualdad ante la ley se obtiene en
la prctica es procurando que los organismos llamados a aplicarla
-en este caso, el Poder Judicial- cumplan esta trascendental funcin,
dndoles a las leyes el mismo sentido y alcance, por diversas que
sean las personas y las materias llamadas a juzgar.
La misin de los jueces, pues, fuera de ser constante, debe, al mismo
tiempo, ser uniforme para todos los que reclaman justicia, sean
nacionales o extranjeros, sea que residan o no en el territorio de la
Repblica.
Con el objeto de obtener esta aplicacin genuina y exacta de las
leyes y, a la vez, uniforme, el legislador establece el recurso de
casacin en el fondo, permitiendo la anulacin de una sentencia
cuando en su dictacin se infringe la ley, la que ser reemplazada
por una nueva sentencia y en la cual se har la correcta y verdadera
aplicacin de la norma infringida.
Adems, el recurso de casacin en el fondo procura la formacin de
la jurisprudencia:, pues aunque los fallos que recaen en esa clase de
recursos no obligan a los tribunales inferiores, desde el momento en
que las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino
respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren (art. 3
o
,
inc. 2
o
, C.C.), influyen sobre ellos con gran fuerza moral,
logrndose as la aplicacin constante, uniforme y metdica de los
numerosos y variados preceptos legales que reglan la vida jurdica
del pas.
579. Caractersticas del recurso de casacin en el fondo. Sus
caractersticas ms esenciales son las siguientes:
o. D. Procesal U. de Chile.
361
a) Es un recurso extraordinario, o sea, slo procede en contra de
determinadas resoluciones judiciales y por causal tambin
expresamente contemplada en la ley (art. 767* C.P.C.);
b) Es un recurso que se interpone ante el tribunal que dict la
resolucin que se trata de invalidar o casar y para ante el tribunal
inmediatamente superior en grado jerrquico (art. 771 C.P.C.).
c) Es un recurso de derecho estricto, esto es, en su interposicin
deben observarse necesariamente determinadas formalidades le-
gales, so pena de ser declarado inadmisible, hallndose limitada la
competencia del tribunal ad quem por la causal o causales invocadas
como fundamento del respectivo recurso (arts. 772 y 774 C.P.C.);
d) Es un recurso establecido en beneficio de las partes litigantes
agraviadas, puesto que solamente stas pueden interponerlo (art.
771 C.P.C.); pero cuyos fundamentos, como hemos tenido
oportunidad de verlo, persiguen fines del ms alto inters pblico;
e) Es un recurso que, por regla general, se deduce en contra de
sentencias inapelables pronunciadas por las Cortes de Apelaciones;
de suerte que bien puede afirmarse que es el ltimo recurso dentro
del juicio y deducido en contra de la ltima sentencia; y
f) Es un recurso esencialmente de derecho, vale decir, que no
constituye una instancia judicial, puesto que en sta el tribunal
superior revisa las cuestiones de hecho y de derecho; en cambio,
mediante el recurso de casacin en el fondo slo se analiza la
correcta aplicacin de la ley, de suerte que si la sentencia impugnada
contiene infracciones legales se la anula y se dicta una nueva,
haciendo una correcta aplicacin de las disposiciones legales
infringidas, respetando, en todo caso,
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
362
los hechos en la misma forma como vienen establecidos en el fallo
recurrido.
580. Antecedentes histricos del recurso de casacin en el fondo.
Nada especial sobre el mencionado recurso encontramos en el
derecho romano y en el derecho germnico, no obstante que ellos
constituyen los antecedentes histricos inmediatos de la mayora de
nuestras actuales instituciones jurdicas.
Su historia, en realidad, comienza bajo el reinado de San Luis, rey
de Francia, en el siglo XIII, como un recurso de nulidad deducido
ante el monarca en contra de las sentencias pronunciadas por las
Cortes, de origen feudal o regio y su principal cuerpo legal son "Les
tablissements de Saint-Louis".
La institucin experimenta diversas y sucesivas reformas, hasta
llegar a la Asamblea Constituyente de 1789, en la cual se la acepta
con la denominacin de recurso de casacin, cuyo objetivo preciso
es anular las sentencias pronunciadas con infraccin de las leyes y a
fin de obtener la igual y uniforme aplicacin de ellas, que era uno de
los postulados bsicos de esta Revolucin.
De ah pas, con ligeras variantes, al Cdigo de Procedimiento Civil
francs de 1806, al italiano de 1865 y a las leyes de Enjuiciamiento
Civil espaolas de 1855 y 1881, principales antecedentes
legislativos extranjeros de nuestra actual legislacin.
En nuestro pas se elaboraron diversos proyectos de leyes tendientes
a establecer cuanto antes este importante recurso, a saber:
a) Proyecto elaborado por don Enrique Tocornal, presentado a la
Cmara de Diputados, con fecha 17 de agosto de 1871, con motivo
de la discusin del proyecto de Ley de Organizacin y Atribuciones
de los Tribunales;
b) Proyecto enviado por el Ejecutivo al Congreso Nacional, con
fecha 3 de junio de 1881, a pedido que le hiciera en este sentido el 5
de enero de igual ao la Primera Comisin Revisora del Proyecto de
Cdigo de Procedimiento Civil;
c) Proyecto elaborado por los diputados seores Bannen,
363
Silva Cruz y Yez, presentado a la Cmara respectiva con fecha 30
de julio de 1894; y
d) Proyecto elaborado por don Jos Antonio Gandarillas, tomando
como base el signado con la letra a), presentado al Congreso
Nacional con fecha 18 de diciembre de 1895.
Todos estos proyectos de leyes tuvieron accidentada tramitacin en
las Cmaras y no lograron su aprobacin definitiva. Mientras tanto,
se discuta paralelamente el proyecto de Cdigo de Procedimiento
Civil, lo que permiti que el 17 de mayo de 1902 la Comisin Mixta
de Legislacin yjustcia manifestara a los seores congresales que
toda discusin sobre el recurso de casacin en el fondo era
inoficiosa, puesto que su creacin vena ya contemplada en el
proyecto del mismo Cdigo.
La casacin en el fondo naci, pues, a la vida institucional del pas
junto con el Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, el 28 de agosto
de 1902, mediante la promulgacin de la Ley N 1.552, que entr a
regir el I
o
de marzo de 1903.
II. RESOLUCIONES JUDICIALES SUSCEPTIBLES
DEL RECURSO DE CASACIN EN EL FONDO
581. Cules son? Contesta el artculo 767: "El recurso de casacin
en el fondo tiene lugar contra sentencias definitivas inapelables y
contra sentencias interlocutorias inapelables cuando ponen trmino
al juicio o hacen imposible su continuacin, dictadas por Corte de
Apelaciones o por un tribunal arbitral de 2
a
instancia constituido por
arbitros de derecho en los casos que estos arbitros hayan conocido
de negocios de la competencia de dichas Cortes".*
364
En consecuencia, los requisitos o condiciones que determinan la
procedencia del recurso de casacin en el fondo, en relacin con la
naturaleza de la resolucin recurrida, son los
siguientes:
I
o
Que se trate de una sentencia definitiva o de una interlo-cutoria
que ponga trmino al juicio o haga imposible su
continuacin;
2
o
Que dichas sentencias sean inapelables; y 3
o
Que dichas
sentencias sean pronunciadas por alguna Corte de Apelaciones o
por un tribunal arbitral de segunda instancia, constituido por arbitros
de derecho, en los casos en que estos arbitros hayan conocido de
negocios de la competencia de dichas Cortes.
582. Anlisis de los requisitos anteriores. Desde el momento en
que los preceptos legales indicados no definen lo que entienden por
sentencia definitiva ni interlocutoria, habr que darles a ellas su
significado legal.
En efecto, recordemos que sentencia definitiva es la que pone fin a
la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del
pleito, y que sentencia interlocutoria es la que falla un incidente del
juicio, estableciendo derechos permanentes a favor de las partes o
resuelve sobre algn trmite que debe servir de base en el
pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria (art.
158, incs. 2
o
y 3
o
, C.P.C.).
Pero las sentencias interlocutorias, para los efectos de la
procedencia del recurso de casacin, se subdividen en aquellas que
ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin y en
aquellas que no participan de estos caracteres: solamente las
primeras de las nombradas son susceptibles de casacin en el fondo.
Aun ms: las sentencias definitivas y las interlocutorias, en razn de
las diversas instancias en que pueden ser dictadas, se subclasifican
en de nica, primera y segunda instancia. Todas ellas sern
susceptibles de casacin en el fondo? Evidentemente que no.
365
Debe tratarse de sentencias definitivas o interlocutorias de aquellas
que ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin,
inapelables, esto es, no susceptibles de recurso de apelacin; en
otros trminos, son nicamente sentencias pronunciadas por va de
apelacin o de segunda instancia.
Empero, lo anterior no basta. Es preciso, adems, que la sentencia
haya sido pronunciada por alguna Corte de Apelaciones, o bien, por
un tribunal arbitral de segunda instancia, constituido por arbitros
de derecho, en negocios de la competencia de dichas Cortes.
III. CAUSAL QUE JUSTIFICA EL RECURSO
DE CASACIN EN EL FONDO
583. Concepto. A diferencia de lo que acontece en el recurso de
casacin en la forma, en que las causales o motivos que lo justifican
son variados y se hallan expresa y taxativamente contemplados en la
ley, en el recurso de casacin en el fondo la causal o motivo que lo
justifica es una sola: la infraccin de la ley con influencia sustancial
en lo dispositivo de la sentencia.
En efecto, el artculo 767 parte final del C.P.C. dispone, luego de
referirse a las resoluciones susceptibles de recurso de casacin en el
fondo, que dicha resolucin se haya pronunciado con infraccin de
ley y esta infraccin haya influido substancialmente en lo
dispositivo de la sentencia.*
Por consiguiente, son dos los requisitos o condiciones que
constituyen la causal de casacin en el fondo en estudio:
I
o
que la sentencia recurrida haya sido pronunciada con infraccin
de ley; y
* Modificado, como aparece en el texto, por la Ley N 19.374.
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
fH!
366
2 que dicha infraccin de ley haya influido sustancialmen-te en lo
dispositivo de la sentencia.
A continuacin examinaremos, separadamente, cada uno
de estos dos requisitos.
584. Formas o maneras de infringir la ley. Hay consenso entre los
autores y la jurisprudencia en que la forma o manera de infringir
una ley es: contravinindola formalmente, interpretndola
errneamente o haciendo una falsa aplicacin de ella, a) Se entiende
que hay contravencin formal de una ley cuando, dada una
determinada situacin de hecho, el tribunal al aplicarla prescinde de
su propio texto. Este es el caso ms tpico de transgresin de la ley y
es por eso que es el que ms frecuentemente sirve de causal o
fundamento del respectivo recurso de casacin en el fondo. Empero,
no siempre, en la prctica, es fcil distinguir el caso de una
contravencin formal de la ley con el de su interpretacin errnea.
b) Tambin se infringe una ley cuando se la interpreta err-
neamente. Ahora bien, si interpretar la ley es fijar su verdadero
sentido y alcance quiere decir que se interpretar errneamente la
ley, toda vez que un tribunal, al aplicarla a un caso determinado, le
da un alcance distinto de aquel que previo el legislador, o sea,
ampliando o restringiendo el sentido de sus
disposiciones.
Pero no hay que olvidar que el tribunal, dentro de nuestro derecho
positivo, no es soberano en la labor de interpretacin de los textos
legales: los artculos 19 al 24 del Cdigo Civil le sealan normas
rgidas sobre el particular. De esta suerte, la interpretacin errnea
de una ley, a veces, trae consigo una doble infraccin legal, o sea, un
doble motivo de casacin en el fondo: infraccin de la ley aplicada
al caso concreto por errnea interpretacin e infraccin de las leyes
que fijan las normas sobre interpretacin de las mismas mediante su
contravencin
formal.
c) Por ltimo, se entiende que hay falsa aplicacin de la ley cuando
se la aplica a casos para los cuales ella es extraa, o
367
bien, cuando se prescinde de ella en aquellos casos para los cuales
fue dictada.
Esta ltima situacin de transgresin legal presenta, en
consecuencia, un doble aspecto. En efecto, si se aplica la ley a un
caso en que ella es extraa, quiere decir que se habr dejado de
aplicar la verdadera ley, la cual tambin habr sido violada; y, a la
inversa, si se prescinde de la ley en un caso para el cual ella fue
dictada, quiere decir que l habr sido resuelto mediante una ley
extraa, la cual, por consiguiente, tambin habr sido violada.
En resumen, contravencin formal de una ley, interpretacin
errnea de la misma y falsa aplicacin de ella son sinnimos de
infraccin de ley y, por consiguiente, son uno de los elementos
constitutivos de la causal que justifica el recurso de casacin en el
fondo.
585. Significado o alcance de la palabra "ley". Determinar el
alcance o significado de la palabra "ley", empleada en el artculo
767, del Cdigo de Procedimiento Civil, equivale a precisar el
campo de actuacin del recurso de casacin en el fondo. Esta labor,
en consecuencia, es de gran importancia prctica.
Ahora bien, la historia fidedigna del establecimiento de este
precepto legal nos ensea que la palabra "ley" que en l se utiliza ha
sido empleada por el legislador en un sentido amplio, o sea, que en
ella se comprenden no solamente las leyes constitucionales sino,
adems, otros actos o hechos que se hallan estrechamente
vinculados a tal concepto.
Acontinuacin trataremos, pues, de precisar su contenido y alcance:
a) En primer trmino, la palabra "ley" comprender la ley
constitucional o formal, como tambin se la llama, en contrapo-
sicin a la ley material. Entendemos por ley constitucional o formal
aquella que emana de una manera normal de los rganos
constitucionales llamados a producirla, y por ley material aquella
norma que proviene de cualquier rgano pblico.
368
Recordemos que la ley es una declaracin de la voluntad soberana
que, manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda,
prohibe o permite (art. I
o
C.C.). Luego, la infraccin a esta clase de
leyes formales dar origen, como regla general, a la procedencia del
recurso de casacin en el
fondo.
Es evidente que dentro de la ley formal incluimos a la Constitucin
Poltica del Estado, puesto que constituye la ley suprema, y, por
consiguiente, su infraccin tambin motivar la procedencia del
precitado recurso.
b) En segundo trmino, la palabra "ley" comprender el tratado
internacional. En el fondo el tratado internacional persigue dejar
constancia del acuerdo de voluntades de dos o ms Estados con el
fin de regular determinadas relaciones de carcter jurdico, y desde
el punto de vista formal constituye una verdadera ley para los
Estados que lo celebran.
Por consiguiente, no es forzada la conclusin anterior, en el sentido
de que el tratado internacional, desde el momento en que constituye
una ley, puede ser infringido al ser aplicado en un fallo judicial y, en
consecuencia, que dicha infraccin puede servir de fundamento a un
recurso de casacin en el
fondo.
Recordemos que son atribuciones exclusivas del Congreso Nacional
aprobar o desechar los tratados que le presentare el Presidente de la
Repblica antes de su ratificacin (art. 50, N I
o
, C.P. del E.).* En
otras palabras, el tratado internacional para que tenga fuerza de ley
tiene que ser sometido a los mismos trmites formales que se
observan en la elaboracin de ella.
De ah, tambin, que autores y jurisprudencia sostengan que un
tratado internacional debe ser interpretado lo mismo que una ley, o
sea, de conformidad a lo preceptuado en los artculos 19 al 24 del
Cdigo Civil, prescindiendo de las normas legales sobre
interpretacin de los contratos.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
369
c) En tercer trmino, cabe preguntarse si la costumbre est
involucrada dentro de la palabra ley y, en consecuencia, si su
infraccin puede originar un recurso de casacin en el fondo. En
nuestro derecho hay dos clases de costumbres: la civil y la comercial.
La primera tiene como fundamento legal el artculo 2
o
del Cdigo
Civil, que dice: "La costumbre no constituye derecho sino en los
casos en que la ley se remite a ella". La segunda est reconocida en
el artculo 4
o
del Cdigo de Comercio, que prescribe: "Las
costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los
hechos que las constituyen son uniformes, pblicos, generalmente
ejecutados en la Repblica o en una determinada localidad, y
reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciar
prudencialmente por los juzgados de comercio".
En consecuencia, hay diferencia notable entre una y otra costumbre.
Mientras la civil se aplica slo y cuando la ley se remite a ella, la
comercial entra enjuego en el silencio de la ley y siempre que se
renan los requisitos copulativos antes sealados.
Ahora bien, partimos de la base de que la ley civil se haya remitido a
la costumbre y que sta se encuentre acreditada le-galmente en el
proceso; o bien, que no existe ley comercial llamada a resolver la
contienda y que se haya acreditado le-galmente la existencia de la
costumbre comercial; puede el tribunal infringir estas costumbres
sin incurrir en una causal de casacin en el fondo?
Para ser lgicos estimamos que no podra hacerlo, desde el
momento en que el mismo legislador autoriz la aplicacin
supletoria de estas costumbres, las cuales revisten por tal concepto
el carcter de normas de derecho, cuya violacin debe traer consigo,
en consecuencia, la invalidacin del fallo que se dicte en semejantes
condiciones.
En resumen, la palabra ley comprende la costumbre siempre y
cuando el legislador autorice la aplicacin de ella al caso
controvertido y se halle acreditada legalmente en el proceso: su
infraccin, en estas condiciones, har procedente el recurso de
casacin en el fondo.
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sr o
372
Naturalmente que el problema de la efectividad de la celebracin del
contrato y del contenido de sus clusulas es una cuestin de hecho
que resuelven en forma soberana los tribunales de fondo; al tribunal
de casacin, en cambio, le est reservado determinar la aplicacin
del contrato en su correcto y verdadero sentido, incluso
interpretando el alcance de sus clusulas a la luz de la intencin o
espritu de los contratantes.
g) Por ltimo, escapan del campo de actuacin del recurso de
casacin en el fondo las infracciones a las ordenanzas generales, los
reglamentos y los decretos supremos, por ser ellos emanacin de
uno solo de los Poderes Pblicos y no constituir leyes en sentido
formal; como tambin acontece con las infracciones de los autos
acordados y de las circulares que emanan del Poder Judicial, las
cuales indudablemente tampoco revisten el carcter jurdico de
leyes.
En cambio, la infraccin a los decretos leyes y a los decretos con
fuerza de ley hace procedente el recurso de casacin en el fondo, por
cuanto ellos, si bien no revisten el carcter formal de leyes, en el
hecho se equiparan a stas. Adems, al desconocerles el carcter de
normas jurdicas se alterara an ms gravemente la vida
institucional del pas.
586. Influencia de la infraccin legal en lo dispositivo de la
sentencia. Establecido cmo puede infringirse una ley y qu se
entiende por tal, para los efectos de la procedencia del recurso de
casacin de fondo, cabe analizar ahora el segundo requisito de la
causal o fundamento de este ltimo recurso, o sea, que la infraccin
legal haya tenido influencia sustancial en lo dispositivo de la
sentencia.
En consecuencia, entra aqu en juego la distincin de las diferentes
partes de que consta una sentencia, a saber: enunciativa,
considerativa y dispositiva. La infraccin legal debe analizarse nada
ms que a la luz de esta ltima parte, o sea, de aquella que contiene
la decisin del asunto controvertido.
Empero, a veces sucede que los considerandos de una sentencia
forman un todo inseparable con su parte resolutiva; de
373
manera que puede acontecer que la infraccin legal haya influen-
ciado tanto esta ltima parte cuanto aquellos considerandos. En tal
caso tambin puede sostenerse que se ha producido infraccin legal
con influencia sustancial en lo dispositivo de la sentencia, para
juzgar acerca de la procedencia de un recurso de casacin en el
fondo.
Debemos advertir que no toda infraccin legal autoriza la
interposicin de un recurso de casacin en el fondo: es preciso,
adems, que esa infraccin haya tenido influencia sustancial en lo
dispositivo de la sentencia recurrida. Y cundo acontecer esto}
Cuando la ley infringida, cualquiera que sea, tenga el carcter de
determinante en los resultados del pleito; en otras palabras, cuando
la infraccin legal, de no haberse producido, habra hecho llegar a
los jueces sentenciadores a una solucin diversa o contrapuesta a la
que formularon en su sentencia.
Tiene que haber, como se ve, un nexo inseparable entre la
infraccin legal y lo decidido en el juicio: si la infraccin legal no ha
influenciado al sentenciador en orden a acoger o a rechazar la accin
o la excepcin hecha valer en el juicio, no estaremos en presencia de
la causal legal que sirve de fundamento al recurso de casacin en el
fondo.
IV. LIMITACIONES DEL RECURSO DE CASACIN EN EL FONDO
587. Concepto. Hemos dicho que el recurso de casacin se concede
para invalidar una sentencia en los casos expresamente sealados
por la ley y que este recurso es de dos especies: de casacin en el
fondo y de casacin en la forma, siendo de fondo en el caso del
artculo 767 y de forma en los casos del artculo 768 (arts. 764 y 765
C.P.C.).
Ambos recursos, en consecuencia, tienen de comn que persiguen la
invalidacin del fallo fundados en infracciones le-
374
gales; pero si estas infracciones legales son de aquellas que cons-
tituyen causales de casacin en la forma, no pueden, a su vez, servir
de fundamento a un recurso de casacin en el fondo.
Es por eso que se dice que la primera limitacin del recurso de
casacin en el fondo est constituida por las propias causales del
recurso de casacin en la forma.
Hemos expresado, adems, que el recurso de casacin en el fondo
vela por la correcta y uniforme aplicacin de la ley y que resguarda
el derecho; por consiguiente todo lo relativo a los hechos del pleito
queda entregado a la decisin soberana de los jueces sentenciadores
y escapa al conocimiento del tribunal de casacin.
En consecuencia, la segunda limitacin del recurso de casacin en
el fondo la constituyen los hechos del pleito, los cuales son
intocables en casacin.
588. Primera limitacin: las causales del recurso de casacin en
la forma. Se ha sostenido, ms de alguna vez, que el recurso de
casacin en el fondo procede por infraccin de las leyes sustantivas
o materiales y que el recurso de casacin en la forma, a la inversa, se
funda en la infraccin de las leyes adjetivas o procesales.
Se utiliza as la clsica divisin de las leyes, atribuida a Ben-tham,
en sustantivas y adjetivas, para insinuar una primera y posible
limitacin del recurso de casacin en el fondo. En otros trminos,
toda infraccin a una ley procesal o adjetiva escapa del campo de
accin del recurso de casacin en el fondo.
Empero, la afirmacin anterior no es exacta, puesto que el| artculo
767 del Cdigo de Procedimiento Civil, al establece como causal
del recurso de casacin en el fondo la infraccii de ley siempre que
ella haya influido sustancialmente en lo di positivo de la sentencia,
no distingue acerca de la naturaleza < la ley violada; slo requiere
que la infraccin haya influido s tancialmente en lo dispositivo de la
sentencia recurrida.
A mayor abundamiento, as tambin lo demuestran las dive: sas
redacciones experimentadas por las disposiciones contenida
375
en los distintos proyectos, equivalentes a los actuales artculos 767 y
768 del Cdigo de Procedimiento Civil, en las cuales, en definitiva,
se suprimi todo vestigio de la distincin entre leyes sustantivas y
adjetivas o civiles y procesales.
En consecuencia, para nuestro legislador la infraccin de cualquiera
ley, sea sustantiva o adjetiva, autoriza la interposicin de un recurso
de casacin en el fondo, pero siempre y cuando dicha infraccin
haya influido sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia
recurrida.
Si alguna clasificacin pudiera, pues, hacerse de las leyes
infringidas, en relacin con el recurso de casacin en el fondo, sera,
en todo caso, en leyes "decisoria litis" y leyes "ordenatoria litis": las
primeras influyen sustancialmente en lo decisivo o resuelto en la
sentencia; las segundas, en cambio, slo tienen como misin
determinar la tramitacin del proceso.
Pero hay veces que, no obstante hallarnos en presencia de una ley
decisoria litis infringida, estamos impedidos de recurrir de casacin
en el fondo, por la sencilla razn de que dicha infraccin, ajuicio del
legislador, configura una causal o motivo de casacin en la forma.
La infraccin de ley con influencia sustancial en lo dispositivo del
fallo es, pues, causal genrica de procedencia del recurso de
casacin en el fondo, sealada en el artculo 767 del Cdigo de
Procedimiento Civil, y tiene como primera limitacin las causales o
motivos de casacin en la forma indicadas en la disposicin que le
sigue.
En resumen, si se ha infringido la ley, y esta infraccin es causal
constitutiva de recurso de casacin en la forma, no podramos
invocar esta misma infraccin como causal de recurso de casacin
en el fondo: la casacin de forma es de carcter previo y excepcional
frente a la casacin de fondo y constituye, como se comprende, su
primera y principal limitacin en la esfera o campo de accin de este
ltimo recurso.
589. Segunda limitacin: los hechos del juicio. En su oportunidad
expresamos que el fundamento del recurso de
376
377
casacin en el fondo no es otro que obtener la correcta y uniforme
aplicacin de la ley, como manera de lograr tambin que sea una
realidad la igualdad de ella consagrada en los textos
constitucionales.
Es por eso que este recurso tiene lugar contra sentencia pronunciada
con infraccin de ley, siempre que esta infraccin haya influido
substancialmente en lo dispositivo del fallo. Por consiguiente, la
interposicin de un recurso de casacin en el fondo plantea ante el
tribunal de casacin una cuestin de derecho, excluidas las
cuestiones de hecho, que ya han sido resueltas por los jueces
sentenciadores con facultades
soberanas.
La segunda limitacin del recurso de casacin en el fondo la
hallamos, pues, en los hechos del juicio, los cuales deben ser
aceptados y reproducidos por tribunal de casacin en la misma
forma como vienen en el fallo recurrido.
Corrobora esta clara distincin efectuada por nuestro legislador,
entre cuestiones de hecho y de derecho, lo dispuesto en los artculos
785 y 807, inciso I
o
, del Cdigo de Procedimiento Civil.
El primero de estos preceptos expresa: "Cuando la Corte Suprema
invalide una sentencia por casacin en el fondo, dictar acto
continuo y sin nueva vista, pero separadamente, sobre la cuestin
materia del juicio que haya sido objeto del recurso, la sentencia que
crea conforme a la ley y al mrito de los hechos tales como se han
dado por establecidos en el fallo recurrido, reproduciendo los
fundamentos de derecho de la resolucin casada que no se refieran a
los puntos que hayan sido materia del recurso y la parte del fallo no
afectada por
ste.
En los casos en que desechare el recurso de casacin en el fondo por
defectos en su formalizacin, podr invalidar de oficio la sentencia
recurrida si se hubiere dictado con infraccin de ley y esta
infraccin haya influido sustancialmente en lo dispositivo de la
sentencia. La Corte deber hacer constar en el fallo de casacin esta
circunstancia y los motivos que la
determinan, y dictar sentencia de reemplazo con arreglo a lo que
dispone el inciso precedente".*
Y el segundo de ellos agrega: "En el recurso de casacin en el fondo
no se podrn admitir ni decretar de oficio para mejor proveer
pruebas de ninguna clase que tiendan a establecer o esclarecer los
hechos controvertidos en el juicio en que haya recado la sentencia
recurrida".
La casacin en el fondo, pues, de acuerdo con los preceptos legales
antes transcritos, est muy lejos de constituir una tercera instancia:
su misin queda circunscrita, repetimos, exclusivamente a las
cuestiones de derecho planteadas en el juicio, debiendo aceptar las
cuesones de hecho en la forma como vienen resueltas en el fallo
recurrido.
Sin embargo, la labor de distinguir dentro del juicio cules de las
cuestiones planteadas son de derecho y cules de hecho, en la
mayora de los casos es de difcil realizacin.
Hay consenso, en todo caso, para estimar que los hechos del juicio
son aquellos acontecimientos de orden material que lo constituyen,
o sea, sin cuya existencia aqul no puede concebirse. En
consecuencia, todo otro acontecimiento discutido en el juicio
constituira una cuestin o punto de derecho.
Pero el juez, en presencia de un juicio, no se limita a constatar la
existencia o veracidad de los hechos materiales, sino que, adems,
debe entrar a calificar jurdicamente estos hechos y a determinar sus
consecuencias de idntica ndole. Ejemplo: A demanda a B para que
sea condenado a restituirle la suma de cien mil pesos que dice
haberle entregado a ttulo de mutuo. El juez debe establecer, por los
medios de prueba que le hayan proporcionado las partes, si es
efectivo o no que se celebr un contrato; en seguida debe determinar
la naturaleza jurdica de este contrato frente a las normas legales que
los
* Este inciso fue agregado por el artculo 2 del Decreto Ley N
1.682, de 4 de enero de 1977, publicado en el Diario Oficial de 25
del mismo mes. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
378
regulan; y, por ltimo, si lo considera un contrato de mutuo, si en
verdad el demandado como mutuario est en la obligacin de
restituir, o sea, debe establecer sus consecuencias jurdicas.
Ahora bien, si al cumplir la primera parte de su labor de juez, esto es,
al establecer los hechos del juicio, infringe las leyes, dicha
infraccin no puede ser subsanada mediante un recurso de casacin
en el fondo, por cuanto, de aceptarse este criterio, la casacin
constituira una tercera instancia. A la inversa, cuando el juez
cumple la segunda y tercera parte de su labor, esto es, cuando
califica jurdicamente el hecho y determina sus consecuencias, est
resolviendo, sin duda alguna, cuestiones de derecho, y si en ellas
infringe la ley, su sentencia podr ser invalidada mediante el
correspondiente recurso de casacin en el fondo.
En resumen, la segunda limitacin del recurso de casacin en el
fondo est constituida por los hechos del juicio, cuyo esta-
blecimiento escapa al campo de accin del referido recurso, a fin de
reducirlo a sus verdaderos lmites, que no son otros que velar por la
correcta y uniforme aplicacin del derecho.
590. Excepcin a la limitacin anterior: infraccin de las leyes
reguladoras de la prueba. Sin embargo, a veces ocurre, en la
prctica, que los jueces, en su labor de establecer los hechos del
juicio, o sea, aquellos acontecimientos de orden material que lo
constituyen, infringen determinadas leyes, lo cual no es posible ni
conveniente para el orden jurdico dejar en la impunidad: nos
referimos, como se comprende, a las leyes reguladoras de la
prueba.
La interposicin de un recurso de casacin en el fondo basado en la
infraccin de tales leyes, a la postre, al ser acogido nos lleva a
establecer los hechos en forma diferente a como lo haban efectuado
los jueces de la instancia y, por consiguiente, a reconocer la
existencia de una excepcin al principio de que los hechos del juicio
escapan al control del tribunal de
casacin.
379
Y cundo habr infraccin de las leyes reguladoras de la prueba}
A nuestro juicio, y as tambin lo entiende una jurisprudencia
abundante y reiterada de nuestro Tribunal Supremo, cada vez que
los jueces sentenciadores, al establecer los hechos del juicio:
invierten el peso de la prueba; rechazan un medio probatorio que la
ley seala; admiten un medio probatorio que la ley no acepta; o
alteran el valor probatorio que el legislador asigna a los diversos
medios de prueba.
Algunos ejemplos ilustrarn los conceptos anteriores: a) A demanda
a B, cobrndole una determinada suma de dinero, y este ltimo pide
el rechazo de la demanda, fundado en que la pag, sin rendir prueba
sobre el particular. El juez da por establecido el hecho del pago y
niega lugar a la demanda, sosteniendo que el actor deba probar que
no se le haba pagado la obligacin.
b) A demanda a B, cobrndole una determinada suma de dinero que
le habra entregado a ttulo de mutuo, y este ltimo pide el rechazo
de la demanda, fundado en que jams ha celebrado tal contrato. El
demandante prueba la existencia del contrato de mutuo mediante
instrumento privado reconocido por el demandado. El juez en su
sentencia establece que no se ha probado la celebracin del contrato
de mutuo, porque ha debido acompaarse un instrumento pblico, y
niega lugar a la demanda.
c) A demanda a B, cobrndole determinada suma de dinero a ttulo
de saldo insoluto del precio de una compraventa que recae sobre un
bien raz. El demandado niega la efectividad de haber celebrado tal
contrato de compraventa. El demandante pretende acreditar este
contrato mediante un instrumento privado, y el juez da por sentada
la celebracin del contrato mediante dicho instrumento y acepta la
demanda.
d) A demanda a B, cobrndole determinada suma de dinero y a
cualquier ttulo. El demandado niega la deuda; pero, al exigrsele
confesin, la reconoce y por el mismo ttulo invocado. El juez niega
lugar a la demanda y sostiene que no se
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O
3
382
Cabe recordar que el art. 774 dispone que interpuesto el recurso no
puede hacerse en l variacin de ningn gnero.* 594.
Resoluciones que pueden recaer en el escrito de interposicin
del recurso. El tribunal a quo examinar si el recurso cumple con
los requisitos establecidos en el art. 776 inciso I
o
, es decir, si se ha
interpuesto en tiempo y si ha sido patrocinado por abogado
habilitado. De no cumplir con cualquiera de dichos requisitos, y al
igual como lo dijimos al tratar del recurso de casacin en la forma,
el tribunal lo declarar inadmisible sin ms trmite (art. 778 inc. I
o
).
El anlisis es meramente formal, por lo cual el tribunal a quo
conceder el recurso o lo declarar inadmisible, dependiendo de si
cumple o no con los requisitos antes sealados. Puede ocurrir que:
1) El recurso sea declarado inadmisible, frente a lo cual la parte que
lo dedujo podra interponer recurso de reposicin fundado en error
de hecho y dentro de 3
o
da (art. 778, inc. 2
o
,
C.P.Q.y
2) El recurso sea concedido, con lo que se dar cumplimiento a lo
previsto en el art. 197 para los efectos del cumplimiento de la
sentencia, ordenando devolver los autos originales al tribunal
superior para que conozca del recurso y devolver las fotocopias o
compulsas al tribunal que deba conocer del cumplimiento del fallo
(art. 776).*
595. Impugnacin de la resolucin que declara admisible o
inadmisible el recurso de casacin en el fondo. El tribunal a
quo?A pronunciar estas resoluciones puede cometer errores. De ah
que el legislador, para subsanarlos, haya puesto en manos de los
litigantes el recurso de reposicin** en contra de ellas.
383
En efecto, despus de expresar que la resolucin que concede el
recurso de casacin en el fondo o la que lo declara inadmisible
deben ser fundadas, agrega que slo proceder en su contra el
recurso de reposicin* (arts. 778, inc. final, y 780, inc. final, C.P.C.).
De esta manera la ley, sin entrar a pronunciarse sobre la naturaleza
procesal de estas resoluciones, se limit a indicar sus requisitos de
forma y los recursos de que podan ser objeto; reposicin, como
hemos dicho, que deber fundarse en un error de hecho y deducirse
en un plazo de tercero da, a lo cual cabe agregar que la reduccin
que resuelva la reposicin ser inapelable (art. 778, inc. final).
596. Efectos de la concesin del recurso. El recurso de casacin
en el fondo, una vez concedido, lo mismo que el de casacin en la
forma, no suspende la ejecucin de la sentencia recurrida (art. 773,
inc. I
o
, parte I
a
, C.P.C.).
Esta es la regla general y, como toda norma de esta naturaleza,
presenta sus excepciones. En efecto, el recurso de casacin en el
fondo suspende el cumplimiento de la sentencia recurrida:
I
o
Cuando el cumplimiento de esta sentencia haga imposible llevar a
efecto la que dicte si se acoge el recurso, como sera si se tratare de
una sentencia que declare la nulidad de un matrimonio o permita el
de un menor (art. 773, inc. I
o
, C.P.C.);y
2
o
Cuando la parte vencida exija que no se lleve a efecto la sentencia
recurrida mientras la parte vencedora no rinda fianza de resultas a
satisfaccin del tribunal que la haya dictado y mientras esa fianza no
se rinda (art. 773, inc. 2
o
, parte I
a
, C.P.C.).
Sin embargo, este ltimo derecho no podr ser impetrado por el
demandado cuando el recurso de casacin en el fondo haya
' Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
384
impugnado una sentencia definitiva pronunciada en el juicio
ejecutivo, en los juicios posesorios, en los de desahucio y en los de
alimentos (art. 773, inc. 2
o
, parte final, C.P.C.).
Esta segunda excepcin, como se comprende, es condicional y
transitoria: condicional, porque tendr lugar siempre y cuando la
parte vencida haga uso de este derecho que le confiere la ley; y
transitoria, porque el impedimento para poder cumplir la sentencia
desaparecer tan pronto el vencedor constituya la fianza de resultas
a satisfaccin del tribunal.
Ahora bien, este derecho a exigir fianza de resultas lo har valer la
parte vencida en el plazo concedido por la ley para interponer el
recurso y en solicitud separada que se agregar al cuaderno de
fotocopias o compulsas que deber remitirse al tribunal que deba
conocer del cumplimiento del fallo.* El tribunal se pronunciar de
plano y en nica instancia a su respecto, fijando el monto de la
caucin antes de remitir el cuaderno respectivo a dicho tribunal* (art.
773, inc. 3
o
, parte
final, C.P.C.).
El mismo tribunal conocer tambin en nica instancia en todo lo
relativo al otorgamiento y subsistencia de la caucin (art. 773, inc.
4,C.P.C.).
VI. TRAMITACIN DEL RECURSO DE CASACIN EN EL FONDO
597. Remisin de los autos al tribunal superior e ingreso de los
mismos. Hemos dicho que, junto con conceder el recurso de
casacin en el fondo, el tribunal dispone que se dejen compulsas
para la ejecucin de la sentencia y que al da siguiente hbil de
cumplida esta orden se eleven los autos originales al tribunal
superior (art. 776, inc. 2
o
, C.P.C.).
. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
385
Una vez llegados los autos originales al tribunal superior, el
secretario cumple con dos importantes formalidades: anota la
llegada del proceso en el libro de ingreso con los pormenores
necesarios para su debida individualizacin y, en seguida, anota en
el proceso mismo la fecha de su llegada (arts. 200, inc.
r,y779C.P.C).
598. Declaracin previa de admisibilidad o inadmisibilidad del
recurso de casacin en el fondo. Una vez que el Secretario del
tribunal ad quem ha estampado en el proceso la constancia o
certificado de la fecha de ingreso, este ltimo examina en cuenta si
la sentencia objeto del recurso es de aqullas contra las cuales lo
concede la ley y si ste rene los requisitos que se establecen en los
incisos primero de los arts. 772 y 776, es decir: I
o
si se expresa en
qu consisten el o los errores de derecho de que adolece la sentencia
recurrida; 2
o
si seala de que en nada eso o esos errores de derecho
influyen sus-tancialmente en lo dispositivo del fallo; 3
o
si se
interpuso en tiempo y; 4
o
si ha sido patrocinado por abogado
habilitado (art. 782,* inc. I
o
, C.P.C.).
En consecuencia, la concesin del recurso de casacin en el fondo
est sujeta a un doble control: primero, al del tribunal a quo, cuando
examina y provee el escrito de interposicin del respectivo recurso;
y segundo, al del tribunal ad quem, cuando da cumplimiento a lo
preceptuado en el artculo 782*, inciso I
o
, ya citado.
Ahora bien, este examen previo puede hacer llegar al tribunal ad
quem a dos conclusiones:
a) Que encuentre mrito para considerar inadmisible o
extemporneo el recurso de casacin en el fondo, en cuyo caso
* Modificacin introducida por la Ley N 19.374 de 18 de febrero
de 1995. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
S86
lo declarar sin lugar* desde luego o por resolucin fundada
mandar traer los autos en relacin sobre este punto (art. 782, inc.
final, y art. 781, inc. 3, C.P.C.);* o
b) Que encuentre mrito para considerarlo admisible o interpuesto
dentro del plazo, en cuyo caso se limitar a tramitar el
correspondiente recurso de casacin en el fondo, ordenando traerlo
en relacin (art. 782, inc. final, y art. 781,
inc. 3
o
, C.P.C.).*
Estas resoluciones, como se comprende, se dictan sin necesidad de
esperar la comparecencia de las partes.
No obstante ser la sentencia objeto del recurso de aquellas contra las
cuales lo concede la ley, y reunir ste los requisitos establecidos en
los incisos primero de los artculos 772 y 776, la misma sala podr
recbazarlo de inmediato si, en opinin unnime de sus integrantes,
adolece de manifiesta falta de fundamento.
La resolucin que rechace el recurso deber ser a lo menos
someramente fundada y ser susceptible del recurso de reposicin
que establece el inciso final del art. 781 (art. 782,
incs. 2
o
y 3
o
, C.P.C.)
Esta facultad para el tribunal fue establecida por la ley N 19.374 de
18 de febrero de 1995, la que modific el articulado del ttulo XIX
del C.P.C. e introdujo esta norma en el art. 782 de dicho cuerpo
legal.*
599. Comparecencia de las partes. Una vez que el tribunal ad
quem ha dictado el decreto de autos en relacin, las partes estn en
condiciones de comparecer ante l a proseguir el correspondiente
recurso.
Sobre el particular, el artculo 779* del Cdigo de Procedimiento
Civil hace aplicable al recurso de casacin en el fondo lo dispuesto
en los artculos 200,202 y 211 solo en cuan-
* Modificacin introducida por la Ley N 19.374, de 18 de febrero
de 1995. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
387
to a la comparecencia del recurrente dentro del plazo del mismo
Cdigo.* De suerte que el recurrente deber comparecer a proseguir
el recurso en el trmino legal, so pena de que el tribunal de oficia**
o a peticin del recurrido, lo declare desierto; y este ltimo tambin
deber comparecer, en igual trmino, bajo apercibimiento de
proceder en su rebelda por el solo ministerio de la ley.
Todo cuanto hemos dicho respecto de estas materias, en relacin
con el recurso de apelacin, ser a la vez aplicable al recurso de
casacin en el fondo, dndolo por expresamente reproducido
(N501).
Es interesante sealar que las partes no podrn comparecer a seguir
el recurso sino por medio de abogado habilitado o de procurador
del nmero; pues, en este caso, el tribunal ad quem siempre lo ser
la Corte Suprema ( arts. 398, inc. I
o
, C.O.T. y 803, inc. I
o
, C.P.C).
600. Designacin de abogado patrocinante. La parte recurrente
de casacin en el fondo, hasta antes de la vista del recurso, podr
designar un abogado para que lo defienda ante el tribunal ad quem,
que podr ser o no el mismo que patrocin el recurso (art. 803, inc. I
o
,
C.P.C.).*
601. Escrito con observaciones para el fallo del recurso.
La tramitacin de un recurso de casacin en el fondo, como se ha
visto, no puede ser ms simple: se reduce a la dictacin del decreto
de autos en relacin, previo el examen acerca de la admisibilidad del
mismo, y a la comparecencia de las partes a fin de proseguirlo.
* Modificacin introducida por la Ley N 19.374 de 18 de febrero
de 1995. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
** Modificacin introducida por la Ley N 19.225, ait. I
o
, de 22 de
junio de 1993. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
388
No hay necesidad de presentar escrito alguno, salvo el de carcter
esencialmente facultativo contemplado en el inciso final del artculo
783 del Cdigo de Procedimiento Civil, que dice: "Las partes
podrn, hasta el momento de verse el recurso, consignar en escrito
firmado por un abogado, que no sea procurador del nmero, las
observaciones que estimen convenientes para el fallo del recurso".
La utilidad de este escrito, tal como lo consignamos al tratar de la
casacin en la forma, es manifiesta, y, en la prctica, puede llegar a
sustituir a las alegaciones orales.
602. Los informes en derecho. Cada parte podr presentar por
escrito, y aun impreso, un informe en derecho hasta el momento de
la vista de la causa, pero no se podrn sacar los autos de secretara
para estos informes (art. 805, incs. 2
o
y 3
o
, C.P.C.).
Los informes en derecho son opiniones vertidas por escrito por
algn jurisconsulto sobre determinados puntos legales que tienden,
naturalmente, a una mejor ilustracin del tribunal.
Su valor probatorio es esencialmente relativo y difieren de los
informes en derecho que hemos visto dentro del recurso de
apelacin (art. 228 C.P.C.), pues estos ltimos se decretan por el
mismo tribunal y, en cambio, los que se presentan en la casacin en
el fondo son de exclusiva iniciativa de las partes.
Recordemos que el Relator es el funcionario encargado de cotejar
con los procesos los informes en derecho y anotar bajo su firma la
conformidad o disconformidad que notaren entre el mrito de stos
y los hechos expuestos en aqullos (art. 372, N5, C.O.T.).
603. Conocimiento y resolucin del recurso de casacin en el
fondo por el pleno del Tribunal. El art. 2
o
de la Ley N 19.374,
publicada el 18 de febrero de 1995, introdujo la posibilidad de que
cualquiera de las partes, dentro del plazo para hacerse parte en el
tribunal ad quem, solicite que el recurso sea conocido y resuelto por
el pleno del tribunal. Siendo
389
la idea del legislador lograr la uniformidad de los fallos de casacin,
alcanzando as una interpretacin de las normas, estable, similar y
coherente, el fundamento de tal peticin ha de ser precisamente el
hecho que la Corte Suprema en fallos diversos ha sostenido distintas
interpretaciones sobre la materia de derecho objeto del recurso (art.
780 C.P.C.).
El tribunal, en el acto de pronunciarse sobre la admisibilidad del
recurso, deber tambin resolver sobre la peticin que se hubiere
formulado en tal sentido. En contra de la resolucin que deniega la
peticin procede el recurso de reposicin que establece el inciso
final del art. 781 (art. 782, inc. 4
o
, C.P.C.).*
604. Vista del recurso. En la vista de la causa se observarn las
reglas establecidas para las apelaciones (art.783, inc. I
o
, C.P.C.). En
consecuencia, una vez notificadas las partes del decreto de autos en
relacin, la causa queda en estado de ta-blay se vera el recurso el da
sealado en ella, previa la relacin y los alegatos de los abogados de
las partes si lo creyeren conveniente (N505).
La duracin de las alegaciones de cada abogado se limitar a dos
horas en los recursos de casacin en el fondo, pudiendo el tribunal,
sin embargo, por unanimidad, prorrogar por igual tiempo la
duracin de estas alegaciones (art. 783, incs. 2y3, C.P.C.).
En la vista de la causa no se podr hacer alegacin alguna extraa a
las cuestiones que sean objeto del recurso, ni se permitir la lectura
de escritos o piezas de los autos, salvo que el presidente lo autorice
para esclarecer la cuestin debatida (art. 805, inc. 3
o
,* C.P.C.).
605. La prueba y el recurso de casacin en el fondo. En
el recurso de casacin en el fondo no se podrn admitir ni de-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
390
cretar de oficio para mejor proveer pruebas de ninguna clase que
tiendan a establecer o esclarecer los hechos controvertidos en el
juicio en que haya recado la sentencia recurrida
(art. 807,inc. I
o
, C.P.C.).
En su oportunidad manifestamos que esta disposicin, unida al
artculo 785 del Cdigo de Procedimiento Civil, constituye el
fundamento de la limitacin del recurso de casacin en el fondo, en
lo que se refiere a los hechos del pleito; o sea, que el establecimiento
o esclarecimiento de estos ltimos es facultad privativa de los jueces
de alzada, todo lo cual escapa, por consiguiente, a la competencia
del tribunal de casacin.
En consecuencia, si al tribunal de casacin en el fondo le est
vedado conocer de los hechos del pleito, es lgico que no pueda
admitir ni decretar de oficio medidas probatorias tendientes a
establecer o esclarecer estos hechos.
VII. EXTINCIN DEL RECURSO DE CASACIN
EN EL FONDO
606. Mediante el fallo de casacin. La manera normaly corriente
de poner trmino a un recurso de casacin en el fondo es mediante la
dictacin del fallo.
Este fallo lo llamamos de casacin, por cuanto no es posible
encasillarlo dentro de ninguna de las clasificaciones que hace el
artculo 158 del Cdigo de Procedimiento Civil de las resoluciones
judiciales.
Lo dicta el tribunal ad quem tan pronto termina la vista de la causa, a
menos que sta quede en acuerda; y en su dictacin es necesario
respetar las reglas sobre los acuerdos de los tribunales colegiados,
que nos proporcionan los artculos 72 y siguientes y 103 del Cdigo
Orgnico de Tribunales.
No hay reglas especiales sobre los requisitos deforman que deben
ajustarse esas sentencias; sin embargo, en la prctica se observa que
constan de tres partes fundamentales, lo mismo
391
que las sentencias definitivas, o sea, parte expositiva, considerativa
y resolutiva.
En la parte expositiva se deja constancia de los antecedentes del
recurso; en la considerativa se contienen los razonamientos
tendientes a demostrar si ha habido o no infracciones legales, la
manera como esas infracciones se han producido y en qu forma han
influido en lo dispositivo de la sentencia recurrida; y, por ltimo, en
la dispositiva se declara si el recurso es o no acogido y, en
consecuencia, si la sentencia recurrida es o no nula.
La sentencia de casacin en el fondo deber dictarse dentro de los
cuarenta das siguientes a aquel en que haya terminado la vista (art.
805, inc. final, C.P.C.).
Ahora bien, el fallo de casacin en el fondo podr acoger o rechazar
el correspondiente recurso que se ha interpuesto; y el tribunal ad
quem, para pronunciar sentencia en uno u otro sentido, tendr que
analizar el contenido del escrito de interposicin del recurso en
funcin con el mrito de autos y ver si concurren o no las siguientes
circunstancias:
I
a
Si en la sentencia recurrida se han cometido las infracciones
legales que se le suponen;
2
a
La manera en que tales infracciones legales se han producido; y
3
a
Si dichas infracciones legales influyen sustancialmente en lo
dispositivo de la sentencia recurrida.
La jurisdiccin del tribunal ad quem, en consecuencia, se halla
limitada por el correspondiente escrito de interposicin* del recurso
de casacin en el fondo, pues solamente puede considerar las
infracciones legales que en dicho escrito se hayan hecho valer, aun
cuando en la tramitacin del recurso aparecieren nuevas
infracciones legales o se pretendiere ha-
* Modificado por Ley N 18.705 de 24 de mayo de 1988.
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
392
cer valer nuevas causales o motivos para fundamentarlo
(art. 774C.P.C.).*
Respecto de la facultad que tiene el tribunal supremo de casar en el
fondo de oficio la sentencia recurrida, el Decreto Ley N 1.682 de 4
de enero de 1977, publicado en el Diario Oficial de 25 del mismo
mes y ao, introduce una importante modificacin en la materia. En
efecto, si el tribunal supremo rechaza el recurso de casacin en el
fondo por defectos en su formalizacin, el inciso 2
o
del artculo 785
del Cdigo de Procedimiento Civil, agregado por la disposicin
citada, le otorga a ste la facultad de invalidar de oficio la sentencia
objeto del recurso siempre que concurran las circunstancias que
constituyen la causal del recurso en estudio, es decir, si la sentencia
se ha pronunciado con infraccin de ley y esta infraccin ha influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo. Si el tribunal hace uso de
la facultad sealada, deber dejar constancia en el fallo de casacin
que dicte de la circunstancia anterior y los motivos que la
determinen, dictando la sentencia de reemplazo correspondiente.**
En resumen, la sentencia de casacin en el fondo puede ser de dos
clases: la que rechaza el recurso y la que lo acoge.
Si la sentencia de casacin en el fondo rechaza el recurso, se
devolvern los autos al tribunal de alzada sin ms trmite, quien le
pondr el correspondiente cmplase; y ste, a su vez, remitir los
autos al tribunal de primera instancia, a fin de que tambin le
coloque el cmplase, y se hagan ante l las gestiones necesarias para
la ejecucin del fallo ya ejecutoriado si no
estuviere cumplido.
Esta actitud es sin perjuicio de la facultad que tiene el tribunal ad
quem que rechaza un recurso de casacin en el fondo por defectos
de formalizacin, de anular de oficio la sentencia objeto del
recurso,
* Modificado por la Ley N 19.374 de 18 de febrero de 1995
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
** Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
393
conforme con la modificacin introducida por el artculo 2
o
del
Decreto Ley N 1.682 de 4 de enero de 1977, publicado en el Diario
Oficial de 25 del mismo mes y ao, dictando la sentencia de
reemplazo que corresponda segn se ha visto anteriormente.* Si la
sentencia de casacin en el fondo acoge el correspondiente recurso,
vale decir, anula la sentencia recurrida, ser necesario dictar,
adems, una nueva sentencia, que falle en definitiva el pleito, a la
que se le da el nombre de sentencia de reemplazo.*
607. La sentencia de reemplazo. Es aquella que pronuncia el
tribunal supremo cuando acoge el recurso de casacin en el fondo o
cuando anula de oficio la sentencia impugnada al rechazar un
recurso de casacin en el fondo por defectos de formalizacin y
cuya misin es ocupar el mismo lugar y funcin de la sentencia
recurrida que se acaba de anular.*
En consecuencia, si sta es la misin de la sentencia de reemplazo,
quiere decir que participar de la misma naturaleza procesal de la
sentencia recurrida, o sea, podr ser una sentencia definitiva
inapelable, o una sentencia
interlocutoria inapelable que ponga trmino al juicio o haga
imposible su continuacin; como igualmente, que tendr que
ajustarse a los mismos requisitos deforma de aqullas.
La sentencia de reemplazo, sin embargo, se dicta por la Corte
Suprema cuando sta invalida una sentencia por casacin de fondo,
acto continuo y sin nueva vista, pero separadamente del fallo de
casacin (art. 785, inc. I
o
, parte I
a
, C.P.C.).*
En otras palabras, cuando la Corte Suprema conoce de un recurso de
casacin en el fondo y acuerda acogerlo, o sea, invalidar la sentencia
recurrida, o bien casar de oficio la sentencia impugnada al rechazar
un recurso de casacin en el fondo por defectos de formalizacin,
dicta un extenso fa-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
394
lio, que consta de dos partes: la primera, que constituye el fallo de
casacin en el fondo propiamente tal; y la segunda, que es la
sentencia que viene a sustituir a la anulada, llamada por eso
sentencia de reemplazo.*
Pero a pesar que la sentencia de reemplazo se ajusta a los requisitos
de forma de la sentencia anulada, la Corte Suprema en su
pronunciamiento ha de tener muy presentes las
siguientes circunstancias:
I
a
Si el recurso de casacin en el fondo afecta a toda la sentencia
recurrida o solamente a una parte; y
2
a
En qu forma la sentencia recurrida ha dado por establecidos los
hechos del juicio.
De acuerdo a estas circunstancias podemos afirmar que la sentencia
de reemplazo se pronuncia mediante dos reproducciones y dos
conformidades, o sea: reproduciendo los fundamentos de derecho
de la resolucin casada que no se refieran a los puntos que hayan
sido materia del recurso y la parte del fallo no afectada por ste, y
conforme a la ley y al mrito de los hechos tales como se han dado
por establecidos en el fallo recurrido (art. 785, inc. I
o
, parte final,
C.P.C.).*
En seguida, se devolvern los autos al tribunal de alzada, quien
pondr el "cmplase" a la sentencia de reemplazo y, a su vez, los
remitir al de primera instancia para su ejecucin, tambin previa
dictacin y notificacin del correspondiente "cmplase", si ella es
necesaria.
608. El desistimiento, la desercin y la prescripcin. El recurso
de casacin en el fondo puede tambin terminar de manera anormal
por el desistimiento y la. desercin. No termina, en cambio, por la
prescripcin, por no existir disposiciones legales al respecto. Todo
cuanto hemos dicho sobre el desistimiento, la desercin y la
prescripcin del recurso de casacin en la for-
Manual de Derecho Procesa]
395
ma, se hace aplicable al de fondo, y lo damos por expresamente
reproducido (N
QI
570, 571 y 572).
VIII. LA CASACIN EN LA FORMA Y LA CASACIN
EN EL FONDO
609. Su interposicin conjunta. Hay veces que en contra de un
mismo fallo se interponen conjuntamente los recursos de casacin
en la forma y en el fondo, siendo, por tanto, las consecuencias de
orden legal las siguientes:
Si contra una misma sentencia se interponen recursos de casacin en
la forma y en el fondo, se tramitarn y vern conjuntamente y se
resolvern en un mismo fallo; pero si se acoge el de forma, se tendr
por no interpuesto el de fondo (art 808 C.P.C.).*
Esta ltima disposicin es de una gran importancia prctica, pues
tiende a darle una mayor celeridad a la vista y fallo de los recursos
de casacin y, por consiguiente, a la terminacin de los pleitos.
610. Sus diferencias ms esenciales. A pesar que los recursos de
casacin en la forma y en el fondo tienden a invalidar una sentencia
en los casos expresamente sealados por la ley, se advierten entre
ellos notables diferencias, las cuales podemos sintetizarlas como
sigue:
a) En cuanto a su fundamento: el recurso de casacin en la forma
vela por la observancia de los trmites esenciales del procedimiento
y, en particular, de las leyes que regulan los requisitos externos de
las sentencias; el recurso de casacin en el fondo, en cambio, vela
por la correcta y uniforme aplica-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
397
396
cin de las leyes decisoria litis como manera de obtener una perfecta
igualdad entre los justiciables;
b) En cuanto a su conocimiento, el recurso de casacin en la forma
es de la competencia del tribunal inmediatamente superior en grado
jerrquico de aquel que pronunci la sentencia recurrida; el recurso
de casacin en el fondo, en cambio, es de la competencia exclusiva
de la Corte Suprema;
c) En cuanto a las sentencias judiciales susceptibles de tales re-
cursos: el recurso de casacin en la forma procede en contra de las
sentencias definitivas de nica, primera o segunda instancia, de las
interlocutorias de nica, primera o segunda instancia, que ponen
trmino al juicio o hacen imposible su prosecucin, y de las
interlocutorias pronunciadas en la segunda instancia cuando se
dicten sin previo emplazamiento de la parte agraviada, o sin sealar
da para la vida de la causa; el recurso de casacin en el fondo, en
cambio, procede en contra de las sentencias definitivas o de las
sentencias interlocutorias que ponen trmino al juicio o hacen
imposible su prosecucin, inapelables, pronunciadas por Cortes de
Apelaciones o por tribunales arbitrales de derecho de segunda
instancia conociendo de negocios propios de la competencia
de aqullas;*
d) En cuanto a sus causales, el recurso de casacin en la forma tiene
lugar cuando se ha incurrido en un vicio o defecto de procedimiento
de aquellos sealados en el artculo 768 del Cdigo de
Procedimiento Civil; el recurso de casacin en el fondo, en cambio,
tiene lugar contra sentencia pronunciada con infraccin de ley,
siempre que esa infraccin haya influido sustancialmente en lo
dispositivo de la sentencia;
e) En cuanto a su tramitacin: el recurso de casacin en la forma,
por regla general, no requiere de la comparecencia por medio de
abogado habilitado o de procurador del nmero,
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
de la designacin de abogado patrocinante ante el tribunal ad quem
y de la presentacin de informes en derecho; el recurso de casacin
en el fondo, en cambio, exige la comparecencia por medio de
abogado habilitado o de procurador del nmero, la designacin de
abogado patrocinante ante el tribunal ad quem, y las partes estn
facultadas para presentar informes en derecho;
f) En cuanto a la duracin de las alegaciones: en el recurso de
casacin en la forma la duracin de las alegaciones de cada abogado
se limitar a una hora; y en los recursos de casacin en el fondo, en
cambio, ella se limitar a dos horas, pudiendo en ambos casos el
tribunal, por unanimidad, prorrogar por igual tiempo su duracin;
g) En cuanto al plazo para dictar falla en el recurso de casacin en
la forma la sentencia de casacin deber dictarse dentro del plazo de
veinte das contados desde aquel en que termin la vista; en el
recurso de casacin en el fondo, en cambio, este plazo es de
cuarenta das;
h) En cuanto a la competencia para dictar la sentencia de reem-
plazo: en el recurso de casacin en la forma para determinar cul es
el tribunal que va a dictar la sentencia de reemplazo, es necesario
hacer una distincin: a) si el tribunal ad quem acoge el recurso de
casacin en la forma y se ha invocado una causal que dice relacin
con un vicio cometido en el procedimiento, causales I
a
, 2
a
, 3
a
, 8
a
y 9
a
del artculo 768 del Cdigo de Procedimiento Civil, debe anular la
sentencia recurrida y adems determinar en su sentencia el estado en
que quede el proceso, el que debe seguirse tramitando desde el
momento inmediatamente anterior a aquel en que se cometi el
vicio. Acto seguido, el tribunal ad quem debe remitir los autos al tri-
bunal que corresponda para que dicte una nueva sentencia que
resuelva el juicio (art. 786, inc. I
o
, C.P.C.); y b) si el tribunal ad
quem acoge el recurso de casacin en la forma y se ha invocado una
causal que dice relacin con un vicio cometido en la dictacin
misma de la sentencia, causales 4
a
, 5
a
, 6
a
y 7
a
del artculo 768 del
Cdigo de Procedimiento Civil, debe anu-
398
lar la sentencia recurrida y adems debe dictai la sentencia que
corresponda con arreglo a la ley, la que debe dictar acto continuo y
sin nueva vista de la causa, pero separadamente de aquella
resolucin que acogi el recurso de casacin en la forma (art 786,
inc. 3
o
, C.P.C.).* En cambio, en el recurso de casacin en el fondo la
sentencia de reemplazo es pronunciada siempre por el tribunal que
dict la sentencia de casacin, vale decir, por la Corte Suprema;*
j) En cnanto a su preparacin: el recurso de casacin en la forma
para que pueda ser admitido necesita de preparacin previa, o sea, es
indispensable que el que lo entabla haya reclamado de la falta,
ejerciendo oportunamente y en todos sus grados los recursos
establecidos por la ley; el recurso de casacin en el fondo, en
cambio, no necesita para ser admitido de este reclamo previo; y
k) En cuanto a su extensin: en el recurso de casacin en la forma,
cuando es acogido, por regla general, se invalida la sentencia
recurrida y, adems, excepcionalmente, todas aquellas actuaciones
posteriores al vicio o defecto en que se fundament dicho recurso;
en el recurso de casacin en el fondo, en cambio, cuando es
aceptado, solamente se invalida la sentencia recurrida.
IX. LA CASACIN EN EL FONDO DE OFICIO
611. Concepto. La fuente legcde esta institucin es el inciso 2
o
del
artculo 785 del Cdigo de Procedimiento Civil, artculo que en sus
dos incisos prescribe:
"Cuando la Corte Suprema invalide una sentencia por casacin en el
fondo, dictar acto continuo y sin nueva vista, pero separadamente,
sobre la cuestin materia del juicio que haya
399
sido objeto del recurso, la sentencia que crea conforme a la ley y al
mrito de los hechos tales como se han dado por establecidos en el
fallo recurrido, reproduciendo los fundamentos de derecho de la
resolucin casada que no se refieran a los puntos que hayan sido
materia del recurso y la parte del fallo no afectada por ste.*
En los casos en que desechare el recurso de casacin en el fondo por
defectos en su formalizacin, podr invalidar de oficio la sentencia
recurrida, si se hubiere dictado con infraccin de ley y esta
infraccin haya influido sustancialmente en lo dispositivo de la
sentencia. La Corte deber hacer constar en el fallo de casacin esta
circunstancia y los motivos que la determinan, y dictar sentencia de
reemplazo con arreglo a lo que dispone el inciso precedente.*
De su tenor literal podemos, pues, deducir que la casacin en el
fondo de oficio es la facultad que la ley confiere a la Corte Suprema
para que, de propia iniciativa, invalide la sentencia objeto del
recurso, cuando sta haya rechazado el recurso de casacin en el
fondo por defectos en su formalizacin, siempre que concurran las
circunstancias que constituyen la causal del recurso, es decir, si la
sentencia se ha pronunciado con infraccin de ley y esta infraccin
ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo.*
Desde el momento en que en este caso los tribunales pueden actuar
de propia iniciativa, quiere decir que estamos en presencia de una
manifiesta excepcin al principio fundamental de la pasividad de los
mismos, consagrado en el artculo 10 del Cdigo Orgnico de
Tribunales; pero esta intervencin de oficio es, al mismo tiempo,
esencialmente facultativa del tribunal llamado a ejercerla, pues la
expresin "podr" empleada por el legislador as lo confirma.*
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile
400
La casacin en el fondo de oficio demuestra, pues, que la
observancia de las leyes no slo interesa a las partes litigantes, sino,
adems, a la sociedad en general, de suerte que rechazado el recurso
de casacin en el fondo por defectos en su formalizacin y
concurriendo las circunstancias que constituyen la causal del
recurso en estudio, la Corte Suprema puede invalidar de oficio la
sentencia objeto del mismo.*
612. Casos en que procede. La definicin de la casacin en el
fondo de oficio nos permite afirmar que ella procede cuando la
Corte Suprema desecha el recurso de casacin en el fondo por
defectos en su formalizacin, siempre que concurran las
circunstancias que constituyen la causal del recurso en estudio, es
decir, si la sentencia se ha pronunciado con infraccin de ley y esta
infraccin ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo. Si
el tribunal hace uso de la facultad sealada, deber dejar constancia
en el fallo que dicte de la circunstancia anterior y los motivos que la
determinen, dictando la sentencia de reemplazo correspondiente.*
La casacin en el fondo de oficio, como se ve, est por encima del
inters personal y privado de las partes litigantes; pues su finalidad,
como ya lo hemos expresado, es velar por los intereses supremos de
la sociedad y de la ley.*
613. El fallo en la casacin en el fondo de oficio. La Corte
Suprema cuando casa de oficio la sentencia impugnada al rechazar
un recurso de casacin en el fondo por defectos de formalizacin,
dicta un extenso fallo que consta de dos partes: la primera, que
constituye el fallo de casacin en el fondo propiamente tal; y la
segunda, que es la sentencia que viene a sustituir a la sentencia
anulada, llamada por eso sentencia de reemplazo -y cuya misin es
ocupar el mismo lugar y funcin de la sentencia recurrida que se
acaba de anular.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
401
Finalmente es necesario recordar que el fallo anteriormente
sealado lo dicta tambin la Corte Suprema cuando acoge un
recurso de casacin en el fondo por haber infraccin de ley y haber
sta influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo.*
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
Captulo Sexto EL RECURSO DE REVISIN
SUMARIO: I. Generalidades; II. Resoluciones judiciales
susceptibles del recurso de revisin; III. Causales que justifican el
recuno de revisin; IV. Interposicin del recurso de revisin; V.
Tramitacin y fallo del recurso de revisin.
I. GENERALIDADES
614. Concepto. La ley procesal civil dedica los artculos 810 al 816
al recurso de revisin, pero no seal su objeto ni lo defini.
Se contenta, en cambio, con sealar sus causales y efectos, para el
caso de ser acogido. De estos preceptos legales podemos deducir la
siguiente definicin: el recurso de revisin es un medio de
impugnacin extraordinario que la ley concede por las causales y en
contra de las resoluciones judiciales firmes que ella misma seala,
ganadas injustamente, con el objeto de anularlas en todo o en parte.
Difiere, pues, de la apelacin en cuanto a su objeto, puesto que sta
persigue la enmienda de una resolucin judicial, y la revisin, en
cambio, la anulacin o invalidacin de la resolucin recurrida; y se
asemeja a la casacin, en cuanto a que ambos recursos persiguen la
anulacin de la resolucin recurrida, si bien las causales en que ellos
se fundan son enteramente diversas.
Pero la caracterstica mas sobresaliente del recurso de revisin la
hallamos en que procede en contra de las sentencias firmes; a
diferencia de todos los dems recursos, sean ordinarios o
extraordinarios, que atacan solamente a las resoluciones que an no
han pasado en autoridad de cosa juzgada.
615. Fundamento del recurso. No puede ser ms simple mismo
que su reglamentacin. Recordemos que toda "
sen-
404
tencia judicial firme o ejecutoriada produce, entre otros efectos, el
de la cosa juzgada, en su doble aspecto de accin y de excepcin:
accin para exigir su cumplimiento y excepcin para impedir que se
vuelva a discutir idntica cuestin controvertida entre las mismas
partes.
La sentencia firme o ejecutoriada, o pasada en autoridad de cosa
juzgada, como tambin se la llama, es tenida como la expresin de
la verdad ms pura, tanto de parte de los tribunales como de los
litigantes, cualesquiera que sean los errores de hecho o de derecho
que contenga. Sin embargo, esta ficcin de verdad no puede
mantenerse cuando con posterioridad a la dictacin de la sentencia
aparece un hecho o circunstancia que por s sola demuestra su
injusticia.
Una sentencia injusta, por consiguiente, debe anularse, y el medio
para obtener esta finalidad es, precisamente, el recurso de revisin.
A la postre, pues, este recurso vela por la integridad de la cosa
juzgada, aun cuando, en apariencia, tienda a destruirla.
616. Caractersticas del recurso de revisin. Sus caractersticas
ms esenciales son las siguientes:
a) Es un recurso extraordinario, o sea, slo procede en contra de
determinadas resoluciones judiciales y por causales tambin
expresamente sealadas en la ley (art. 810 C.P.C.);
b) Es un recurso que se interpone ante y para ante la Corte Suprema,
con lo cual se altera la regla general de que los recursos se
interponen ante el tribunal que pronunci la resolucin recurrida y
para ante el tribunal inmediatamente superior en grado jerrquico
(arts. 98, N 4
o
, C.O.T., y 810
C.P.C.);
c) Es un recurso que procede en contra de sentencias firmes cuando
han sido ganadas injustamente, lo cual se probar en el curso de su
tramitacin (art. 810 C.P.C.); y
d) Es un recurso de mero derecho, o sea, no constituye una instancia
judicial, puesto que el tribunal ad quem, en vez de conocer y fallar
las cuestiones de hecho y de derecho ventila-
405
das en el juicio, se limita a constatar si existe o no la causal que le
sirve de fundamento.
617. Antecedentes histricos del mismo. En las antiguas
legislaciones romana y francesa no encontramos el recurso de
revisin con las caractersticas que hemos sealado, confundindose
ms bien sus causales con las de la casacin.
En las Leyes de Partidas se reglamenta un recurso parecido a
nuestra actual revisin, aunque el tribunal llamado a conocer de l
era el mismo que dict la sentencia recurrida; el plazo para
interponerlo tena una duracin de veinte aos, y se tramitaba de
conformidad a las normas del juicio ordinario.
En nuestro pas su antecedente legislativo inmediato lo constituye el
Decreto Ley de 1 de marzo de 1837, sobre nulidad procesal,
elaborado por don Mariano Egaa y conocido junto a otras leyes
semejantes con la denominacin de Leyes Marianas. En dicho
cuerpo legal se establecen diversas causales parecidas a nuestra
actual revisin, y la sancin que ellas traen consigo es tambin la
nulidad o invalidacin del fallo dictado en tales condiciones.
La redaccin del Ttulo XX del Libro III del Cdigo de
Procedimiento Civil fue obra exclusiva de don Manuel Egidio
Ballesteros, a quien se la encomendara, en una de sus sesiones, la
Comisin Mixta Revisora del Proyecto de Cdigo de Procedimiento
Civil, despus de haberse discutido extensamente la conveniencia o
inconveniencia de mantener como causales de nulidad las antes
indicadas.
La historia fidedigna del establecimiento de la ley demuestra, pues,
que la institucin del recurso de revisin fue aceptada tomando en
consideracin que ella no constituye una tercera instancia ni est
destinada a alargar los juicios, y que si, por excepcin, puede llegar
a anular una sentencia firme, es justamente para mantener la pureza
de la cosa juzgada.
406
407
II. RESOLUCIONES JUDICIALES SUSCEPTIBLES
DEL RECURSO DE REVISIN
618. Resoluciones judiciales susceptibles de tal recurso. 1 ar-
tculo 810 del Cdigo de Procedimiento Civil comienza diciendo
que la "Corte Suprema de Justicia podr rever una sentencia firme
en los casos siguientes:...". Luego, la resolucin judicial susceptible
de este excepcional recurso debe reunir dos requisitos: ser sentencia
y estar firme o ejecutoriada.
Ahora bien, las sentencias en nuestro derecho pueden revestir dos
formas, o sea, pueden ser definitivas o interlocutorias (art. 158
C.P.C.), cuyas respectivas definiciones hemos formulado en
diversas oportunidades. Desde el momento en que la ley no
distingue, quiere decir que se refiere a ambas clases de sentencias.
Es preciso agregar que debe tratarse de sentencias definitivas o
interlocutorias pronunciadas ante cualquier tribunal y en cualquiera
instancia, no importando la cuanta o el monto del juicio en que
hayan recado.
Pero no basta que se trate de una sentencia. Es necesario, adems,
que la sentencia est firme o ejecutoriada; entendiendo por tal, de
conformidad a lo preceptuado en el artculo 174 del Cdigo de
Procedimiento Civil, aquella en contra de la cual no procede recurso
alguno, y, en caso contrario, aquellas en que ha sido notificado el
decreto que la manda cumplir, o en que han transcurrido todos los
plazos que la ley concede para interponer recursos sin que se hayan
hecho valer por las partes, certificndose esta ltima circunstancia
por el secretario, si se tratare de una sentencia definitiva.
619. Sentencias firmes en contra de las cuales no procede la
revisin. Hay casos en que, no obstante hallarnos en presencia de
una sentencia firme, es imposible deducir legal-mente en su contra
recurso de revisin. Se trata del caso de excepcin contemplado en
el inciso final del artculo 810 del Cdigo de Procedimiento Civil,
que dice: "El recurso de revisin no procede respecto de las
sentencias pronunciadas por
la Corte Suprema, conociendo en los recursos de casacin o de
revisin".
De acuerdo, pues, al claro tenor literal de la ley, la revisin no
procede en contra del fallo pronunciado por la Corte Suprema
conociendo de un recurso de revisin, sea acogindolo o
rechazndolo. Esta regla legal se traduce en el aforismo jurdico que
dice que "no hay revisin de revisin".
Tampoco proceder la revisin en contra de las sentencias
pronunciadas por la Corte Suprema, conociendo de un recurso de
casacin en el fondo, sea acogindolo o rechazndolo; y, en
atencin a que, como ya sabemos, cuando esta clase de recursos son
acogidos, la Corte Suprema dicta dos sentencias, la de casacin y la
de remplazo, quiere decir que la improcedencia de la revisin debe
afectar a ambas clases de fallos.
Adems, tampoco proceder la revisin en contra de la sentencia
pronunciada por la Corte Suprema, conociendo de un recurso de
casacin en la forma, sea acogindolo o rechazndolo. A la inversa,
si la sentencia de casacin en la forma es del conocimiento de otra
clase de tribunal (por ejemplo, de una Corte de Apelaciones o de un
juez de letras por no ser de aquellas pronunciadas por el Tribunal
Supremo), ser susceptible de revisin.
La jurisprudencia agrega que tampoco procede el recurso de
revisin en contra de los fallos pronunciados por la Corte Suprema,
conociendo de un recurso de queja, porque donde hay la misma
razn debe existir idntica disposicin.
En resumen, las excepciones antes sealadas reafirman la seriedad y
estabilidad del principio de la cosa juzgada emanado de las
sentencias judiciales firmes o ejecutoriadas.
III. CAUSALES QUE JUSTIFICAN EL RECURSO DE REVISIN
620. Primera causal. Si se ha fundado en documentos declarados
falsos por sentencia ejecutoria, dictada con posterioridad a la
sentencia que se trata de rever (art. 810, N 1 , C.P.C.).
408
409
Son tres, por consiguiente, los requisitos que vienen a constituir la
primera causal del recurso de revisin en estudio: I
o
que la sentencia
que se impugna se haya fundado en documentos; 2
o
que dichos
documentos hayan sido declarados falsos por sentencia ejecutoria; y
3
o
que la sentencia que declar falsos estos documentos haya sido
pronunciada con posterioridad a la sentencia que se trata de rever.
La sentencia recurrida de revisin ha debido, pues, fundarse en
documentos. No basta que los tales documentos hayan sido
acompaados por las partes, o bien, que el tribunal se haya limitado
a ordenar agregarlos: es preciso que el tribunal haya ponderado los
documentos en su sentencia, sirvindoles a ella de fundamento. Pero
no es necesario que estos documentos hayan sido el nico y
necesario fundamento de la sentencia, ya que la ley no lo exige: ser
el tribunal llamado a conocer de la revisin quien juzgar la
influencia de los tales documentos en la sentencia que se trata de
anular.
En seguida se requiere que los documentos en que se ha fundado la
sentencia recurrida hayan sido declarados falsos por sentencia
ejecutoria. Nos encontramos entonces en presencia de dos
sentencias firmes o ejecutoriadas: la primera, o sea, aquella que se
ha impugnado por medio del recurso de revisin; y la segunda, esto
es, aquella que ha declarado falsos los documentos en que se fund
la primera. La naturaleza del juicio en que deber pronunciarse la
segunda sentencia podr ser civil o penal, sin que ello tenga
influencia en los resultados de la revisin: lo nico que interesa,
para los fines del recurso, es que esta sentencia se encuentre firme y
que haya declarado la falsedad de los referidos documentos.
Por ltimo, el fallo que declara la falsedad de los documentos en que
se fund la sentencia que se trata de rever debe ser posterior a sta,
pues si fuere anterior debi ser invocada por la parte a quien
beneficiaba en el juicio respectivo. Su silencio lo sanciona la ley
procesal con la prdida del derecho a interponer recurso de revisin
fundado en una causal evidentemente extempornea.
621. Segunda causal. Si pronunciada en virtud de pruebas de
testigos, han sido stos condenados por falso testimonio, dado
especialmente en las declaraciones que sirvieron de nico
fundamento a la sentencia (art. 810, N 2
o
, C.P.C.).
Tambin son tres los requisitos que constituyen esta segunda causal
de revisin: I
o
que la sentencia que se impugna haya sido
pronunciada teniendo como nico fundamento la prueba de testigos;
2
o
que dichos testigos hayan sido condenados por falso testimonio
por sentencia ejecutoriada, y 3
o
que los testigos hayan sido
condenados precisamente por las declaraciones que sirvieron de
nico fundamento a la sentencia impugnada de revisin.
A diferencia de la causal anterior, aqu se necesita que la prueba
testimonial haya sido el nico fundamento de la sentencia que se
trata de rever, de suerte que si la sentencia se apoya en otros medios
probatorios, la causal en estudio es improcedente.
La sentencia condenatoria de los testigos por falso testimonio
deber estar ejecutoriada y su exhibicin ser la prueba precisa y
directa de esta segunda causal de revisin. Tambin, a diferencia de
la causal anterior, esta sentencia condenatoria podr haberse
pronunciado antes o despus de dictada la sentencia impugnada de
revisin.
Por ltimo, la condenada de los testigos ha tenido que ser motivada
precisamente por las declaraciones que prestaron dentro del juicio
cuya sentencia se pretende rever. No basta, pues, cualquiera
condena por falso testimonio para encasillarla en la causal en
estudio.
622. Tercera causal. Si la sentencia firme se ha ganado injus-
tamente en virtud de cohecho, violencia u otra maquinacin
fraudulenta, cuya existencia haya sido declarada por sentencia de
trmino (art. 810, N 3
o
, C.P.C.).
Tres circunstancias constituyen esta tercera causal: I
o
que la
sentencia que se impugna se haya obtenido por medio de cohecho,
violencia u otra maquinacin fraudulenta; 2
o
que el
38
TI8-
f o
s.
a o
cr o
3" O "O
E.
412
413
solucin tendr que ser la misma dada para los dems recursos, esto
es, que podr interponer el recurso de revisin la parte agraviada,
entendiendo por tal aquella persona que figur como parte dentro
del juicio en que se pronunci la sentencia recurrida de revisin, y
siempre y cuando esta sentencia le cause agravios o perjuicios.
626. Forma de interponer el recurso de revisin. Con
la derogacin del art. 812 por la Ley N 19.374, de 18 de febrero de
1995, se suprimi la nica norma de la cual se poda deducir que el
recurso deba ser interpuesto por escrito. No obstante ello y en base
a que la idea del legislador fue suprimir la consignacin y no la
forma de interponer el recurso, podemor colegir que ste deber
hacerse por escrito.*
Tampoco seala el legislador los requisitos o menciones esenciales
que deba contener este escrito; pero pensamos que, en todo caso,
deber mencionar, expresa y determinadamente, la causal que le
sirve de fundamento e individualizar de manera adecuada la
sentencia firme que se trata de rever, acompaando copia autorizada
de ella.
627. Plazo para interponer el recurso de revisin. El recurso de
revisin slo podr interponerse dentro de un ao, contado desde la
fecha de la ltima notificacin de la sentencia objeto del recurso (art.
811, inc. I
o
, C.P.C.).
Se trata, por consiguiente, de un plazo: I
o
fatal, por la expresin
"dentro de" empleada por el legislador al establecerlo; 2
o
comn,
porque se cuenta para todos los litigantes desde la ltima
notificacin; 3
o
legal, porque est contemplado por la misma ley; 4
o
improrrogable, en atencin a que los plazos legales tienen esta
caracterstica, a menos que la ley disponga
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
expresamente lo contrario, lo que no se ha hecho con este plazo para
interponer revisin; y 5
o
de ao, de suerte que para computarlo no se
descuentan los feriados (art. 66 C.P.C.).
En cuanto al momento desde el cual se cuenta este plazo de un ao,
la redaccin defectuosa del precepto legal en estudio ha dado origen
a ciertas dificultades. En efecto, recordemos que este recurso
procede en contra de las sentencias firmes, entendindose que una
resolucin judicial ha adquirido este carcter, desde que se haya
notificado a las partes, si no procede recurso alguno en su contra; y,
en caso contrario, desde que se notifique el decreto que la manda
cumplir, una vez que terminen los recursos deducidos, o desde que
transcurran todos los plazos que la ley concede para la interposicin
de dichos recursos, sin que se hayan hecho valer por las partes.
Por consiguiente, si la sentencia no es susceptible de recurso alguno
no habr dificultad para computar el plazo de un ao, puesto que
habr que hacerlo desde la fecha de la ltima notificacin de la
sentencia objeto del recurso de revisin; pero si esta sentencia es
objeto de algn otro recurso, sea que se haya deducido o no,
tambin habr que computar el plazo de un ao desde la fecha de la
ltima notificacin?
Evidentemente que no, pues si as fuere quiere decir que se estara
interponiendo recurso de revisin en contra de una sentencia que
todava no habra adquirido el carcter de firme o ejecutoriada. Lo
anterior debe llevarnos a la conclusin de que una aplicacin
armnica de los artculos 174 y 811 del Cdigo de Procedimiento
Civil exige considerar que el plazo de un ao, establecido en este
ltimo precepto, se cuenta desde que la sentencia objeto del recurso
de revisin ha adquirido el carcter de firme; vale decir, desde la
notificacin del cmplase en caso de haberse deducido recursos o
desde el vencimiento del plazo para interponerlos en caso que los
tales recursos no se hubieren deducido.
Recordemos tambin que las tres primeras causales del recurso de
revisin exigen, entre otros requisitos, la dictacin
fc
414
,
de una sentencia firme sobre falsedad de documentos, perjurio de
los testigos o cohecho, violencia u otra maquinacin fraudulenta; y
que los juicios penales destinados a constatar estos delitos pueden
demorar: qu suerte corre, en estos casos, el recurso de revisin
que ha debido ser interpuesto dentro del plazo de un ao contado
desde que la sentencia objeto de l haya quedado firme o
ejecutoriada?
La solucin la da el legislador en los siguientes trminos: "Sin
embargo, si al terminar el ao no se ha an fallado el juicio dirigido
a comprobar la falsedad de los documentos, el perjurio de los
testigos o el cohecho, violencia u otra maquinacin fraudulenta a
que se refiere el artculo anterior, bastar que el recurso se
interponga dentro de aquel plazo, hacindose presente en l esta
circunstancia, y debiendo proseguirse inmediatamente despus de
obtenerse sentencia firme en dicho juicio" (art. 811, inc. 3
o
, C.P.C.).
628. Efectos del recurso de revisin. Existe sobre ello una regla
general y una excepcin. En efecto, por regla general el recurso de
revisin no suspende la ejecucin de la sentencia impugnada (art.
814, inc. I
o
, C.P.C.).
Podr, sin embargo, el tribunal, en vista de las circunstancias, a
peticin del recurrente y odo el ministerio pblico, ordenar que se
suspenda la ejecucin de la sentencia, siempre que aqul d fianza
bastante para satisfacer el valor de lo litigado y los perjuicios que se
causen con la inejecucin de la sentencia, para el caso de que el
recurso sea desestimado
(art. 814, inc. 2,C.P.C).
En consecuencia, por excepcin el recurso de revisin suspende la
ejecucin de la sentencia impugnada que concurran los siguientes
requisitos: I
o
que lo pida el recurrente; 2
o
que se oiga al ministerio
pblico; 3
o
que las circunstancias as lo aconsejen; y 4
o
que el
recurrente rinda fianza bastante para satisfacer los perjuicios que
pudiere causar a su contendor con la inejecucin de la sentencia,
para el caso de que el recurso sea rechazado.
415
La suspensin de la sentencia impugnada, por consiguiente, queda
entregada al buen criterio del tribunal llamado a conocer del
respectivo recurso de revisin, ya que este derecho se lo ha
conferido el legislador en forma facultativa por la expresin "podr"
que emple al establecerlo.
V. TRAMITACIN Y FALLO DEL RECURSO DE REVISIN
629. Su tramitacin. Una vez interpuesto el recurso de revisin, el
primer examen que debe efectuar el tribunal llamado a conocer de l
es si ha sido interpuesto en tiempo o no.
Si se ha presentado fuera de plazo, se rechazar el recurso de plano,
o sea, sencillamente no se admite a tramitacin (art. 811, inc. 2
o
,
C.P.C).
En caso contrario, esto es, si el recurso de revisin fue interpuesto
dentro de trmino, el tribunal llamado a conocer de l lo admite a
tramitacin, lo que se traduce en la dicta-cin de la primera
resolucin, que ordenar que se traigan a la vista todos los
antecedentes del juicio en que recay la sentencia impugnada y
citar a las personas a quienes afecte dicha sentencia para que
comparezcan en el trmino de emplazamiento a hacer valer su
derecho (art. 813, inc. I
o
, C.P.C.).
Esta primera resolucin, pues, consta de dos partes: la primera, que
ordena traer a la vista todos los antecedentes del juicio en que
recay la sentencia impugnada; y la segunda, que cita a todas las
personas a quienes dicha sentencia afecte, a fin de que comparezcan
a hacer valer su derecho.
Como se trata de una primera resolucin dictada en una gestin
judicial, ser necesario notificarla personalmente (art. 40 C.P.C), y
el o los notificados tendrn un plazo para comparecer igual al
sealado para contestar la demanda en el juicio ordinario (arts. 258 y
259 C.P.C); comparecencia que, en todo caso, deber efectuarse por
medio de abogado habilitado o de
416
procurador del nmero (art. 398, inc. I
o
, C.O.T., y art. 2
o
, Ley
N 18.120).*
Los trmites posteriores al vencimiento de este trmino se seguirn
conforme a a lo establecido para la sustanciacin de los incidentes,
oyndose al ministerio pblico antes de la vista de la causa (art. 813,
inc. 2
o
, C.P.C.).
En otras palabras, con lo expuesto por el recurrido o sin ello, el
tribunal que est conociendo del recurso de revisin lo recibir a
prueba por el trmino de ocho das, en caso necesario. Vencido este
trmino, ordenar que pasen los antecedentes en vista al Fiscal; y,
evacuado el informe, proveer "en relacin", con lo cual el recurso
queda en estado de verse, de acuerdo con las normas generales sobre
vista de la causa ante los tribunales colegiados.
Se recordar que del recurso de revisin conoce la Corte Suprema
por intermedio de la sala que se halle de turno para el conocimiento
de esta clase de materias (arts. 98, N 4
o
, y 99 C.O.T.).
630. Su fallo. Podr ser de dos clases: acogiendo el recurso de
revisin o bien rechazndolo.
a) Se dictar sentencia acogiendo el recurso de revisin cuando el
recurrente logre, con arreglo a la ley, comprobar la efectividad de
los hechos en que se funda (art. 815, inc. I
o
,
C.P.C.).
Esta sentencia deber contener diversas declaraciones, a saber: I
a
Que el tribunal estima procedente el recurso, o sea, que
lo acoge;
2
a
Que se anula en todo o parte la sentencia impugnada;
3
a
Si debe o no seguirse nuevo juicio; y 4
a
Si debe seguirse nuevo
juicio deber, adems, determinar el estado en que queda el proceso,
el cual se remitir para
417
su conocimiento al tribunal de que procede (art. 815, incs. I
o
y2,C.P.C.).
Las declaraciones anteriores, fuera de su importancia intrnseca,
revisten especial trascendencia, pues servirn de base en el nuevo
juicio, en el cual no podrn ya ser discutidas (art. 815, inc. 3
o
,
C.P.C.).
Ejemplo: Se acoge un recurso de revisin fundado en que la
sentencia impugnada se bas en documentos declarados falsos por
sentencia ejecutoriada dictada con posterioridad a aqulla, y se
declara que debe procederse a dictar nueva sentencia por el tribunal
que corresponda; en esta nueva sentencia no podrn considerarse
ms los ya referidos documentos.
Se acoge un recurso de revisin fundado en que la sentencia
impugnada fue pronunciada contra otra pasada en autoridad de cosa
juzgada, la cual no fue oportunamente alegada en el juicio en que se
pronunci la primera de estas sentencias, y se declara que no es
necesario seguir nuevo juicio, pues ste se encuentra fallado a virtud
de la primera sentencia.
b) Se dictar, en cambio, sentencia rechazando el recurso de
revisin cuando el recurrente no logre, con arreglo a la ley,
comprobar la efectividad de los hechos en que se funda (a contraro
sensu, art. 815, inc. I
o
, C.P.C.).
En este ltimo caso, fuera de la declaracin anterior, se condenar
en las costas del juicio (debi decir del recurso) al que lo haya
promovido y se ordenar que sean devueltos al tribunal que
corresponda los autos mandados traer a la vista (art. 816C.P.C).
. D. Procesal U. de Chile.
Captulo Sptimo EL RECURSO DE INAPLICABILIDAD
SUMARIO: I. Generalidades; II. Requisitos de procedencia del
recurso de inaplicabilidad; III. Interposicin del recurso de
inaplicabilidad; IV. Tramitacin del recurso de inaplicabilidad; V.
Fallo del recurso de inaplicabilidad; VI. La inaplicabilidad de
oficio.
I. GENERALIDADES
631. Concepto. El recurso de inaplicabilidad es el medio que
consagra la Constitucin Poltica del Estado para que la Corte
Suprema determine que todo precepto legal contrario a ella sea
declarado inaplicable, declaracin que puede hacer de oficio o a
peticin de parte en las materias de que est conociendo o cuando se
le solicite la declaracin de inaplicabilidad de la ley en recurso
interpuesto en cualquier gestin que se siga ante otro tribunal.*
Su objeto, en consecuencia, es obtener que un determinado precepto
legal, por estimrsele inconstitucional, sea declarado inaplicable
dentro de la gestin en que dicho recurso incide;* y, por
consiguiente, su importancia no puede ser ms manifiesta.
Se discute acerca de la verdadera denominacin que debe drsele a
este recurso, o sea, si se llama recurso de inaplicabilidad o, por el
contrario, de inconstitucionalidad. La primera expresin, en verdad,
proporciona una idea ms exacta en cuanto a la finalidad que se
persigue mediante este recurso, y la segunda, en cambio, dice
relacin con su fundamento.
Pensamos que, en nuestro derecho, la denominacin ms exacta es
la de recurso de inaplicabilidad, puesto que ste es su
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
420
objeto preciso y determinado; y as lo llaman nuestro legislador (art.
96, N I
o
, C.O.T.) y la misma Corte Suprema en Auto Acordado de
22 de marzo de 1932 y en sus numerosos fallos.
632. Fuentes legales. Este recurso tiene como fuente legal
inmediata y directa el artculo 80 de la Constitucin Poltica del
Estado, que dice: "La Corte Suprema, de oficio o a peticin de parte,
en las materias de que conozca o que le fueren sometidas en recurso
interpuesto en cualquier gestin que se siga ante otro tribunal, podr
declarar inaplicable para esos casos particulares todo precepto legal
contrario a la Constitucin. Este recurso podr deducirse en
cualquier estado de la gestin, pudiendo ordenar la Corte la
suspensin del procedimiento.*
El precepto constitucional antes transcrito est reglamentado en el
Auto Acordado de fecha 22 de marzo de 1932, expedido por la
Corte Suprema, y cuyo texto es: "En Santiago, a 22 de marzo de
1932, se reuni la Excma. Corte Suprema, en acuerdo extraordinario,
presidida por don Javier ngel Fi-gueroa, y con asistencia de los
ministros seores: Oyanedel, Trueco, Novoa, Burgos, Alonso,
Schepeler, Rondanelli, Silva Cotapos, Fontecilla y Hermosilla, y
teniendo presente: Que ni la Constitucin ni las leyes procesales han
reglamentado la tramitacin a que debe someterse el recurso de
inaplicabilidad que confiere el artculo 86 de esa Carta; y, por
consiguiente, se hace necesario fijarla para asegurar la defensa a que
tienen derecho los interesados. Al respecto acuerda: Presentado el
escrito, se confiere traslado comn por siete das, aumentados con el
emplazamiento que corresponda, segn la tabla, a las dems partes
en el pleito. Transcurrido el plazo antedicho con o sin la respuesta
de los interesados, se pasarn los antecedentes para que dictamine el
seor Fiscal; y evacuado el trmite
421
se pondr la causa en tabla para su vista y fallo como los otros
asuntos de que conoce el tribunal pleno. Para debido testimonio se
levant la presente acta que firman los SS. SS. Ministros y el
Secretario (fdo.) J. A. Figueroa, etc. Claudio Droguett, Secretario".
633. Caractersticas del recurso de inaplicabilidad. Sus ca-
ractersticas ms esenciales son las siguientes:
a) Es un recurso que tiene por objeto obtener que se declare que un
determinado precepto legal es inconstitucional y que, por
consiguiente, no se aplique en la sentencia que tendr que
pronunciarse en la gestin de que se trata; luego, como se ve, difiere
de los dems recursos que siempre persiguen la impugnacin de una
determinada resolucin judicial;
b) Es un recurso extraordinario, en atencin a que la causal o
motivo que lo justifica, cual es la existencia de una ley
inconstitucional que se pretende aplicar en un determinado juicio,
tambin es de carcter extraordinario;
c) Es un recurso que se interpone ante y para ante el mismo tribunal
que va a conocer de l, o sea ante y para ante la Corte Suprema;
d) Es un recurso que no tiene plazo para ser deducido y cuya
reglamentacin de su tramitacin, en vez de hallarla en la ley, se
encuentra en un Auto Acordado de la Corte Suprema;
y
e) Es un recurso establecido en el solo inters de los litigantes; pero
la existencia de la causal que lo motiva, o sea, de una ley conaiia a
la Constitucin, autoriza tambin al tribunal para que, de oficio,
pueda declarar su inaplicabilidad en las materias de que est
conociendo.*
f) En cuanto a los efectos de la declaracin de inaplicabilidad ellos
estn indicados en la misma disposicin constitucional,
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
422
Vii Mario Casarno Viterbo
al decir que la atribucin de la Corte ser declarar inaplicable "para
esos casos particulares" todo precepto legal contrario a la
Constitucin. En otras palabras, la ley sigue vigente, slo no se
aplica al caso particular de que ha conocido la Corte Suprema, ya
sea de oficio o por va del recurso.*
Cabe hacer presente que en la Comisin de Estudios de la Nueva
Constitucin fue extensamente debatido el problema de los efectos
de la declaracin de inaplicabidad, y se plante la posibilidad de
que despus de tres fallos consecutivos esta declaracin tuviera
efectos generales, posicin sostenida por el Consejo de Estado que
no prosper, puesto que en el articulado final del Anteproyecto se
elimin el inciso que contemplaba la posibilidad de los efectos
generales de la declaracin de inaplicabidad en ciertas
circunstancias, y dej subsistente en este aspecto el texto de la
Constitucin de
1925;* y
g) El texto actual del artculo 80 de la Constitucin Poltica del
Estado autoriza a la Excma. Corte Suprema para decretar la
suspensin del procedimiento, lo que significa una importante
innovacin en relacin con los efectos de la interposicin del
recurso de inaplicabidad.*
Analizando someramente la disposicin constitucional an-
teriormente referida, podemos concluir que la suspensin del
procedimiento tiene a su vez dos caractersticas:
En primer trmino es facultativa, o sea, que la Corte Suprema no
est obligada a acceder a la peticin de suspensin de la tramitacin
de la gestin si se le solicita; y en segundo trmino la Corte Suprema
puede ordenar la suspensin del procedimiento de oficio*.
634. Su verdadera naturaleza jurdica. Sealadas las principales
caractersticas del recurso de inaplicabidad, cabe preguntarse: es
realmente un recurso}
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
423
Estimamos que un mejor estudio de la institucin hace llegar a la
conclusin de que el encasillamiento de la inaplicabidad dentro del
rgimen jurdico de los recursos no es exacta.
En efecto, recordemos que los recursos son medios que la ley
concede para impugnar una resolucin judicial, a fin de obtener su
modificacin, revocacin o invalidacin. Aqu, en cambio, no se
persigue impugnar resolucin alguna; lo que se pretende conseguir
es que un determinado precepto legal, porque se le estima
inconstitucional, se le declare inaplicable en el juicio de que se trata.
A nuestro juicio, la declaracin de la inaplicabidad de
determinados preceptos legales, por estimrseles contrarios a la
Constitucin Poltica del Estado, es ms bien una cuestin
prejudicial de carcter constitucional y no un recurso.
Empero, de nuestra Carta Fundamental, de algunas leyes de la
Repblica y del Auto Acordado de 22 de marzo de 1932 se
desprende que no puede sostenerse en nuestro derecho positivo la
conclusin anterior, la cual slo revestir, entonces, el carcter de
doctrina.
635. Antecedentes histricos del recurso de inaplicabilidad.
Este recurso debe su creacin al derecho moderno, porque por
muchos esfuerzos que se gasten no se hallan vestigios de l en la
legislacin griega ni en la romana. Tal vez podra encontrarse un
pequeo esbozo acerca de la declaracin de inconstitucio-nalidad de
las leyes entre las variadas atribuciones que posea el Arepago o
conjunto de ancianos notables y vitalicios.
En realidad, en los Estados Unidos de Norteamrica es donde este
recurso se presenta con caracteres definidos, siendo su fuente legal
inmediata el artculo 30 de la Constitucin Poltica de 1787, que
dice: "El Poder Judicial se extender a todos los casos, ya de justicia,
ya de equidad, previstos en esta Constitucin, en las leyes de los
Estados Unidos y en los tratados hechos o que se hicieren bajo su
autoridad". Un caso se presentar, pues, cuando se discuta la
constitucionalidad de una ley o de un tratado ante los tribunales de
justicia.
424
425
Pero la Ley de Organizacin y Atribuciones de los Tribunales de
1789, de ese mismo pas, fue ms explcita al respecto, cuando
estableci "Que corresponde al Poder Judicial conocer de la validez
de una ley o de la autoridad ejercida bajo el poder del Estado por
creerlo contrario a la Constitucin, a los Tratados o a las Leyes de
los Estados Unidos...".
La jurisprudencia se encarg despus de perfeccionar este recurso, y,
en lneas muy generales, podemos decir que: a) su conocimiento es
de la competencia exclusiva de la Corte Suprema; y b) la
declaracin de inconstitucionalidad slo produce efecto entre las
partes y en el juicio para el cual fue
solicitada.
En Chile la Constitucin Poltica de 1833 no contuvo precepto
alguno que facultara al Poder Judicial para pronunciarse acerca de la
constitucionalidad o inconstitucionalidad de las leyes. De ah que la
Corte Suprema siempre estim que careca de atribuciones para
hacer declaraciones semejantes; pues, de hacerlo, invada las
atribuciones de los dems Poderes Pblicos. A pesar de ello la Corte
Suprema en una ocasin dej de aplicar los incisos 2
o
y 3
o
del
artculo 25 de la Ley de Organizacin y Atribuciones de los
Tribunales, en atencin a que, en su elaboracin, no se haban
observado las normas constitucionales respectivas, o sea, por
tratarse de una inconstitucionalidad formal. Tambin algunas Cortes
de Apelaciones prescindieron de la aplicacin de determinados
preceptos legales, cuando stos aparecan en contradiccin con lo
dispuesto en la Constitucin Poltica del Estado, la cual, ajuicio de
ellas, deba constituir la
ley suprema.
Fue, pues, la Constitucin Poltica de 1925 la que en el inciso 2
o
del
artculo 86 puso trmino a esta situacin incierta que exista sobre la
suerte que deban correr las leyes inconstitucionales frente a los
tribunales de justicia, al crear el correspondiente recurso de
inaplicabilidad y facultar al Tribunal Supremo para que en los casos
particulares de que conociera dejara de aplicar aquellas leyes que, a
su juicio, fueren inconstitucionales.
Finalmente la Constitucin Poltica de 1980 consagra en el articulo
80 el recurso de inaplicabilidad en los trminos que se pasaran a
analizar a continuacin.*
II. REQUISITOS DE PROCEDENCIA DEL RECURSO
DE INAPUCABIUDAD
636. Cules son? De acuerdo al claro tenor literal del artculo 80
de la Constitucin Poltica del Estado, los requisitos para que
proceda el recurso de inaplicabilidad son:
a) Que exista una gestin pendiente que se siga ante otro tribunal o
ante la propia Corte Suprema de Justicia; y
b) Que en dicha gestin se pretenda aplicar un precepto legal
cualquiera, contrario a la Constitucin.
Por la expresin "gestin" el constituyente de 1980 ampli la
extensin de la norma de la Constitucin de 1925 que usaba la
expresin juicio, con lo cual procede, actualmente, el recurso de
inaplicabilidad en el caso de una queja o en casos de jurisdiccin
voluntaria.*
Ahora bien, esta gestin* debe hallarse pendiente para que pueda
deducirse vlidamente un recurso de inaplicabilidad; y lo estar
siempre que se hubiere iniciado en la forma antes expresada y no
hubiere terminado a virtud de sentencia firme o ejecutoriada. No
importa, pues, la instancia en que se encuentre la gestin,* ni menos
si est recurrido de casacin, o de queja, o est siendo revisado por
va de consulta: slo lo que interesa es que se halle pendiente, esto
es, no terminada, ya sea que se encuentre pendiente ante otro
tribunal (caso del recurso de inaplicabilidad) o bien ante la propia
Corte Suprema (caso de la peticin de inaplicabilidad).*
' Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
426
Tampoco importa determinar la jerarqua, clase o categora del
tribunal ante el cual est pendiente la gestin,* ni menos su
naturaleza; pues podr ser tanto un tribunal ordinario, cuanto un
arbitral o especial.
En seguida, es preciso que en la gestin de que se trate se pretenda
aplicar cualquier precepto legal contrario a la Constitucin. En
relacin con este requisito los constitucionalistas analizan los
siguientes puntos:
1) Concepto de precepto legal;
2) Contradiccin entre el precepto legal y la Constitucin;
3) Que el precepto legal contrario a la Constitucin se pretenda
aplicar a la gestin pendiente; y
4) Formas en que un precepto legal puede ser contrario
a la Constitucin.*
Y cabe ahora preguntarse: de cuntas maneras un precepto legal
puede ser contrario a la Constitucin?
La doctrina distingue entre la inconstitucionalidad de fondo y la de
forma, la que pasamos a analizar.
637. Inconstitucionalidad de fondo. Se entiende que un precepto
legal es inconstitucional en cuanto al fondo cuando es contrario a la
letra o al espritu de cualquiera disposicin de carcter
constitucional.
Se trata, por consiguiente, de una ley que en su elaboracin se ha
ajustado estrictamente a la Constitucin Poltica del Estado, pero
que en cuanto a su contenido atenta en contra de cualquiera de los
preceptos constitucionales.
Ahora bien, hay algunos de estos preceptos que tienen como misin
crear y organizar los poderes pblicos, y otros destinados a
enumerar y reconocer determinados derechos, los cuales reciben el
nombre de garantas individuales.
Desde el momento en que el artculo 80 de la Constitucin Poltica*
no hace distingo en cuanto a los preceptos
427
legales contrarios a ella, quiere decir que podrn ser declarados
inaplicables, tanto los que atentan en contra de las normas
constitucionales sobre creacin u organizacin de los poderes
pblicos, cuanto los que amagan las garantas individuales.
638. Inconstitucionalidad de forma. Se entiende, en cambio, que
un precepto legal es inconstitucional en cuanto a la forma cuando en
su elaboracin no se han respetado las disposiciones contenidas en
la Constitucin sobre la formacin de las leyes. Ejemplos: se
aprueba un proyecto de ley en la Cmara de Diputados y se omite la
aprobacin del Senado y, sin embargo, el Ejecutivo procede a
promulgarlo como ley de la Repblica.
Se ha pretendido por algunos que los preceptos legales que en su
gestacin contienen claros vicios formales no constituyen
verdaderas leyes y que, por consiguiente, escapan al campo de
actuacin del recurso de inaplicabilidad, debiendo los tribunales
limitarse a precindir de ellos.
Sin embargo, el artculo 80 de la Constitucin Poltica* no hace
distingo alguno acerca de la manera como un precepto legal puede
ser contrario a ella; de modo que no habr razn para no incluir la
inconstitucionalidad formal entre los fundamentos del recurso de
inaplicabilidad. A mayor abundamiento, la Carta Fundamental
tiende a garantizar tanto el contenido de las leyes cuanto su correcta
generacin, de suerte que todo lo que persiga el mantenimiento del
orden constitucional debe ser admitido, para que as las normas
jurdicas vuelvan a su cauce normal.
III. INTERPOSICIN DEL RECURSO DE INAPLICABILIDAD
639. Ante quin y para ante quin se interpone? Al legislador que
desea establecer el recurso de inaplicabilidad se le plantean
' Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
* Actualizado Depto D Procesal U. de Chile.
428 Mario Casanno Viterbo
dos importantes problemas relacionados con la anterior interrogante:
a) debe entregar su conocimiento a cualquier poder pblico o
solamente al judicial?; y b) en el supuesto de entregarlo al judicial,
debe ser entregado a cualquier tribunal o solamente al tribunal
supremo?
Nuestros constituyentes del ao 1925 optaron por entregar el
conocimiento y fallo de este recurso al Poder Judicial, y dentro de l,
con competencia exclusiva, a la Corte Suprema. La Constitucin
Poltica de 1980, al igual que el texto de 1925, inicia el artculo 80
indicando en forma expresa que es la Corte Suprema el tribunal que
tiene competencia exclusiva para conocer del recurso de
inaplicabilidad, reafirmando que el conocimiento y fallo de este
recurso le corresponde al Poder Judicial.* Justificando este sistema,
don Eliodoro Yez expres: "El da que se entregue esta facultad a
los jueces o Cortes de Apelaciones, se producira una grave
perturbacin en la Administracin de Justicia".
En consecuencia, el recurso de inaplicabilidad se interpone ante la
Corte Suprema y para ante este mismo tribunal. La Corte Suprema
conocer del recurso, por expresa disposicin de la ley, en Pleno (art.
96, N I
o
, C.O.T.).
Cabe sealar que en la Comisin de Estudios de la Nueva
Constitucin se plante, especficamente, el problema de si la Corte
Suprema poda o no conocer en sala una inaplicabilidad planteada
de oficio o a peticin de parte. Al respecto se desestim la
posibilidad de que la Corte Suprema conociera de esta materia en
sala, toda vez que era presupuesto bsico para que se diera esta
forma de conocimiento que la declaracin de inaplicabilidad tuviera
en ciertos casos efectos generales, posicin que como vimos
anteriormente no logr prosperar.*
640. Quin puede interponerlo? La Constitucin Poltica se
pieocup exclusivamente de sentar las lneas fundamenta-
429
D Procesal U de Chile
les del recurso, de suerte que no seal normas sobre este particular.
Tampoco el legislador ha tratado de subsanar este vaco dictando
una ley especial al respecto.
Por consiguiente, slo cabe recurrir a la aplicacin de los principios
generales y recordar que en todos los recursos su interposicin corre
a cargo de la parte agraviada.
Interpondr, pues, el recurso de inaplicabilidad todo aquel que
figure como parte en el juicio de que se trate y que experimente un
perjuicio con la aplicacin de la ley inconstitucional en el
planteamiento de su accin, segn el caso.
El recurrente tendr, en consecuencia, que preocuparse de
demostrar que el precepto legal cuya aplicacin no desea que se
haga en el juicio es inconstitucional, sea en el fondo o en la forma, y
que esa posible aplicacin influir en la aceptacin o rechazo de sus
derechos que ha hecho valer judicialmente.
A su vez, el recurso de inaplicabilidad podr ser deducido por la
parte, o por su apoderado en el juicio en que incide, puesto que ste
acta del mismo modo en que podra hacerlo el poderdante. Eso s
que tendr que preocuparse de acreditar su personera, ya que no
existe vinculacin material alguna entre el juicio y el recurso que se
pretende deducir.
641. Forma de interponer el recurso. Se interpondr por escrito,
de acuerdo a los principios generales sobre la forma de nuestras
actuaciones judiciales y, en especial, a lo que prescribe el Auto
Acordado de 1932.
Dicho escrito, tanto en su presentacin cuanto en su contenido, se
ajustar tambin a las normas generales que ya conocemos, a falta
de disposiciones legales especiales en contrario. Sin embargo, la
prctica exige que debe mencionar expresa y determinadamente:
a) El juicio en que recae el recurso indicando el tribunal, nmero de
orden, materia sobre que versa, partes litigantes y estado en que se
encuentra;
b) Nombre, domicilio y profesin u oficio de las partes litigantes;
430
c) El precepto o preceptos legales que se estiman contrarios a la
Constitucin y cuya declaracin de inaplicabilidad se
pretende; y
d) Las razones que demuestran la inconstitucionalidad de los
antedichos preceptos legales y su influencia en la decisin
del juicio.
Deber, adems, conferirse poder o delegarlo, segn el caso, en un
procurador del nmero, o designar un abogado habilitado desde el
momento en que ante la Corte Suprema slo se puede comparecer
en esta forma (art. 398, inc. I
o
, C.O.T. y art. 2
o
Ley N 18.120);*
abogado habilitado para ejercer la profesin que tambin se har
cargo del patrocinio del recurrente (art. 2
o
LeyN
0
18.120).*
642. Oportunidad para interponerlo. Dispone el precepto
constitucional que consagra este recurso que podr interponerse "en
cualquier estado de la gestin".*
En consecuencia, la gestin* podr hallarse en nica, primera o
segunda instancia; o en va de casacin o de queja. Como se ve, el
espritu del constituyente ha sido facultar a las partes para interponer
el recurso de inaplicabilidad en cualquier momento de la gestin,* o
sea, siempre y cuando el fallo que pueda recaer en aqul pueda ser
oportunamente utilizado en sta.
643. Efectos. Agrega al mismo texto constitucional que la Corte
Suprema puede ordenar la suspensin del procedimiento, lo que
constituye una importante innovacin en relacin con los efectos de
la interposicin del recurso de inaplicabilidad. Al respecto cabe
destacar que es facultativo para el Tribunal Supremo el acceder o no
a la suspensin del procedimiento; y por otra parte se deduce
tambin del texto constitucional
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
431
que dicha suspensin puede decretarla la Corte Suprema de oficio.
El hecho de que la suspensin del procedimiento sea facultativa para
el Tribunal Supremo tiene como fundamento la idea del legislador
de evitar la paralizacin de la gestin en que incide, toda vez que de
no ser as se transformara nada ms que en una herramienta para
que los peticionarios paralizaran la gestin sobre la que recae.*
IV. TRAMITACIN DEL RECURSO DE INAPLJCABILIDAD**
644. Primera resolucin. Interpuesto el recurso, en la forma que
hemos sealado anteriormente, la Corte Suprema procede a
pronunciar la primera resolucin, que no es otra que un simple
"traslado".
Traslado significa poner el recurso de inaplicabilidad en
conocimiento de las dems partes litigantes en el juicio, las cuales,
para los efectos del recurso, desempearn el papel de partes
recurridas, con el objeto de que expresen lo que estimen
conveniente a su derecho.
Este traslado es por seis das, plazo que presenta las siguientes
caractersticas:
a) es comn, o sea, si hay dos o ms partes recurridas, corre desde la
ltima notificacin;
b) es susceptible de aumento, de conformidad a los plazos
contenidos en la tabla a que alude el artculo 259 del Cdigo de
Procedimiento Civil; y
c) sin ser fatal, su solo vencimiento permite continuar en la
tramitacin del recurso, no siendo necesario acusar la corres-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
** El recurso de inaplicabilidad se encuentra reglamentado en el
Auto Acordado de fecha 22 de marzo de 1932, expedido por la
Corte Suprema. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
432 Mario Casan no Viterbo
pondiente rebelda y a pesar de no haberse evacuado el trmite de
responde.
Como toda primera resolucin pronunciada dentro de un recurso,
que no es conocido por el tribunal ante el cual se sigue el juicio,
deber notificarse personalmente al litigante a quien haya de afectar
en sus resultados.
A quin se notifica? A la parte o a su apoderado? En estricto
derecho debe notificarse al apoderado, desde el momento en que se
trata de una resolucin recada en la tramitacin de un recurso
deducido en juicio. Pero en atencin a la naturaleza sui generis de
este recurso, o sea, a la falta de vinculacin material entre ste y la
gestin* misma, se acostumbra notificar la primera resolucin que
recae en el recurso de inaplicabilidad a la parte litigante en persona,
prescindiendo del apoderado que en l haya constituido.
645. Curso posterior del recurso. Una vez evacuado el traslado,
vale decir, el escrito de responde que deber presentar la parte
litigante recurrida, se ordena pasar los antecedentes al Fiscal para
que dictamine.
Igual orden se dictar en caso que el escrito de responde no haya
sido presentado dentro de trmino, pues el Auto Acordado de 1932
dispone que "transcurrido el plazo antedicho, con o sin respuesta de
los interesados, se pasarn los antecedentes para que dictamine el
seor Fiscal".
Evacuado el trmite del Fiscal, se proveer autos en relacin; y
notificada legalmente esta resolucin, los autos quedan en estado de
tabla, para su vista y fallo, como los dems asuntos de que conoce el
tribunal en pleno.
433
V. FALLO DEL RECURSO DE INAPLICABILIDAD
646. Fallo que acoge el recurso. La Corte Suprema acoger el
recurso si coincide con el recurrente en la apreciacin de que el
precepto legal que se pretende aplicar en la gestin* actualmente
pendiente es inconstitucional, haciendo declaracin expresa en este
sentido.
Este fallo se pronuncia en nica instancia, por cuanto ya no es
susceptible de ninguna otra clase de recursos; y sus efectos, como se
comprende, se producen exclusivamente dentro de la gestin* para
el cual fue interpuesto, empleando los trminos constitucionales
"para ese caso".
Ser necesario, por consiguiente, ponerlo en conocimiento del
tribunal que est conociendo de la gestin,* oficindole al efecto, a
objeto de que se abstenga de aplicar el precepto legal que ha sido
declarado contrario a la Constitucin.
Sin embargo, ese tribunal conserva siempre plenas atribuciones en
orden a la sustanciacin, fallo y ejecucin del pleito con una sola y
excepcional limitacin: no podr utilizar en aqul el precepto legal
que la Corte Suprema declar inaplicable o inconstitucional.
Y si, en el hecho, aplica este precepto legal, qu medios tiene el
litigante agraviado para obtener la reparacin de esta injusticia? A
nuestro juicio, no le queda otro camino que deducir los recursos
ordinarios y extraordinarios que procedan, a fin de que el tribunal
superior enmiende el error o la falta del inferior, esto es, prescinda
de la aplicacin del precepto legal declarado inaplicable; todo ello
sin perjuicio de la responsabilidad penal del juez por haber fallado
contra ley expresa (arts. 223 y siguiente C. Penal).
Depto. D. Procesal U. de Chile.
1
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
434
647. Fallo que niega lugar al recurso. A la inversa, la Corte
Suprema desechar el recurso cuando estime, contra lo sostenido
por el recurrente, que el precepto legal cuya consti-tucionalidad se
impugna no es contrario a la Constitucin.
Como en el caso anterior, esta sentencia se dicta en nica instancia;
y sus efectos, lo mismo que los de toda sentencia judicial, se limitan
a la causa en que actualmente se hubiere
pronunciado.
En atencin a que el tribunal que est conociendo de la gestin,*
hasta esos momentos, no ha tenido conocimiento de la interposicin
del recurso de inaplicabilidad, pensamos que, en caso de ser ste
rechazado, nada hay que comunicarle.
VI. LA INAPUCABIUDAD DE OFICIO
648. Concepto. La inaplicabilidad de oficio la consagra el mismo
artculo 80 de la Constitucin Poltica del Estado* al disponer que
"La Corte Suprema, de oficio o a peticin de parte, en las materias
de que conozca, o que le fueren sometidas en recurso interpuesto en
cualquier gestin que se siga ante otro tribunal, podr declarar
inaplicable para esos casos particulares todo precepto legal
contrario a la Constitucin".*
Se trata, por consiguiente, de una facultad de oficio, esto es, que no
requiere peticin alguna de parte interesada; y ser ejercida por la
Corte Suprema en los casos particulares de que conozca, o sea, en
los juicios que estn pendientes del conocimiento de dicha Corte.
Sabemos que un juicio puede estar sometido al conocimiento de la
Corte Suprema por va de incidencia, de apelacin, de casacin en la
forma, de casacin en el fondo, de revisin y
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
435
de queja; en cualquiera, pues, de estas oportunidades procesales la
Corte Suprema podr declarar inaplicable, para ese caso, un
determinado precepto legal contrario a la Constitucin.
Como toda facultad de oficio que se entrega a un tribunal, ser
ejercida prudencialmente, sin que sea imperativo formular
declaraciones de inaplicabilidad de preceptos legales contrarios a la
Constitucin.
Y si el juicio pende de alguna de las salas en que se divide la Corte
Suprema, que sern los casos de ordinaria ocurrencia, pueden ellas
declarar la inaplicabilidad de oficio?
Pensamos que si el recurso de inaplicabilidad es del conocimiento
del tribunal pleno, las salas no podran declarar la inaplicabilidad de
oficio, y que, en presencia de un caso en el cual se pretenda aplicar
un precepto legal contrario a la Constitucin, no les quedara ms
camino que dar cuenta al pleno, para que adoptara la resolucin que
creyere de derecho.
Captulo Octavo LA NULIDAD PROCESAL
SUMARIO: I. Generalidades; II. Formas en que puede hacerse valer
y declarar la nulidad procesal; III. La nulidad civil y la nulidad
procesal.
I. GENERALIDADES
649. Juicio, causa o pleito. Recordemos que juicio, causa o pleito
es toda controversia jurdica y actual producida entre dos o ms
personas y que se somete a la decisin de un tribunal; y que el juicio,
como institucin jurdica que es, consta de elementos constitutivos y
de condiciones esenciales de validez. Los elementos constitutivos
del juicio son tres:
a) la contienda jurdica actual;
b) las partes entre las cuales se produce y desarrolla la contienda; y
c) el tribunal llamado a conocerla, sustanciarla y resolverla en
definitiva. Se les llama elementos constitutivos porque su falta
implica la inexistencia del juicio o bien, su desnaturalizacin en una
institucin diferente. Empero cada uno de estos elementos
desempea un papel diverso: la contienda constituye el objeto del
juicio; las partes impulsan la controversia manifestndola,
desarrollndola y ponindole trmino; y, por fin, el juez o tribunal
que resuelve la contienda mediante la dictacin de la sentencia.
Mientras ste es esencialmente pasivo, aqullas actan en forma
activa.
En cambio, son condiciones esenciales para la validez del juicio:
a) la competencia del tribunal llamado a resolver la contienda;
b) la capacidad de las partes litigantes para comparecer en l;
4S8
c) la observancia de las solemnidades prescritas por la ley para la
validez de los diversos actos que lo forman. Se les llama, como se
comprende, condiciones esenciales para la validez del juicio, porque,
si bien pueden faltar, no por eso ste desaparece o deja de ser tal.
Ahora bien, tanto los elementos constitutivos del juicio cuanto
aquellas condiciones esenciales para su validez se conocen en
doctrina con la denominacin de presupuestos procesales; y la
relacin jurdica que se forma entre las partes, y entre stas y el
tribunal, con el nombre de relacin jurdica procesal. Por
consiguiente, para que la relacin jurdica procesal produzca todos
sus efectos legales ser necesario que el juicio, a la cual ha dado
origen, se ajuste, en todo, a los presupuestos procesales ya
sealados.
650. Los actos procesales. Sin embargo, la cuestin controvertida
en juicio se manifiesta y desarrolla mediante una serie compleja de
actos jurdicos -actos procesales o de procedimiento, como tambin
se les llama- y en que son actores las partes, el juez y los
funcionarios auxiliares.
Desde el punto de vista dinmico, pues, el juicio viene siendo un
conjunto de actos procesales o de procedimiento, encadenados unos
a los otros, en un orden armnico y previo
sealado por la misma ley.
En ltimo trmino, el Derecho Procesal es el que determina los
diversos actos que forman el juicio y el orden o la armona en que
dichos actos van desarrollndose, de acuerdo a la naturaleza de la
accin deducida; o sea, el procedimiento a que aqul debe ajustarse.
En todo caso, cualquiera que sea la naturaleza de la accin y, por
consiguiente, el procedimiento a observar en el juicio, lo cierto es
que hay actos procesales destinados a or al actor, al demandado y al
juez. El acto procesal inicial del pleito es la demanda, luego le sigue
la contestacin y en seguida viene la sentencia, que es el acto
procesal de trmino.
439
651. La nulidad procesal como sancin de los actos procesales
irregulares. Hemos dicho que el juicio consta de diversos actos
procesales desarrollados en un orden armnico y preestablecido en
la ley. Pues bien, el elemento ms simple del juicio es el acto
procesal aislado; por ejemplo, la notificacin de la demanda, la
declaracin de un testigo, la sentencia, etc.
Pero estos actos procesales no se llevan a efecto de conformidad al
mero capricho de las partes o del juez; por el contrario, su ejecucin
se ajusta a claros requisitos o condiciones de orden legal, los que a
veces son generales para toda clase de actos procesales, y otras,
especiales, para determinada clase de ellos.
Ahora bien, establecido que los actos procesales deben ajustarse a
determinados requisitos o condiciones legales, cabe preguntarse:
qu sancin tienen estos actos procesales ejecutados con omisin
de tales requisitos o condiciones legales?
Desde un punto sustantivo o material, la sancin no puede ser otra
que la nulidad del acto, puesto que sabemos que es nulo todo acto o
contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para
el valor del mismo acto o contrato, segn su especie y la calidad o
estado de las partes; nulidad que todava puede ser de dos clases,
absolutao relativa (art. 1681 C.C.).
En derecho procesal, la sancin a aplicar tambin tendr que ser la
nulidad del acto, ya que por nulidad se entiende el hecho de privar
de todo efecto jurdico al referido acto como si jams hubiere
existido; pero buen cuidado hemos de tener en precisar que se trata
de una nulidad procesal y no civil, las cuales no es posible
confundir.
Razones de orden doctrinario y legal, en todo caso, abonan y
justifican la existencia de la nulidad procesal.
652. Fundamentos doctrinarios de la nulidad procesal. Los
actos humanos producen efectos jurdicos por s solos; es la ley la
que viene a atribuirles determinados efectos siempre y cuando en su
ejecucin se ajusten a ella.
La ley, en consecuencia, se encarga de sealar para cada acto en
particular los elementos o condiciones de existencia
Mario CasarinoViterbo
441
440
0
e igualmente los necesarios para su validez, otorgndoles la
correspondiente proteccin jurdica solamente a aquellos actos que
se cian a ella.
Por el contrario, los actos ejecutados con prescindencia de los
preceptos legales carecen de proteccin jurdica, se les desconoce
eficacia legal y terminan por considerrseles como jams ejecutados,
o sea, nulos.
Si esta sancin, llamada nulidad, opera de manera indiscutible en
materia civil, no se ve la razn por la cual tampoco deba aplicarse en
materia procesal, tal vez ms formalista que la ley sustantiva al
sealar los requisitos o condiciones esenciales de los actos que
reglamenta.
A mayor abundamiento, la ley procesal es fundamentalmente
imperativa, de suerte que su infraccin llevar siempre implcita la
sancin de nulidad para el acto realizado sin sujecin a los requisitos
o condiciones que ella seala o exige.
653. Fundamentos de derecho positivo de la nulidad procesal. Si
se examina cualquier ordenamiento legal encargado de regular el
proceso, se observar, fcilmente, que todos sus preceptos estn
elaborados en forma tal que la inobservancia de la ley debe estar
sancionada con la nulidad de los actos procesales ejecutados en
condiciones irregulares.
Cierto es que no existe en la mayora de los Cdigos de
Procedimiento Civil; por ejemplo, en el nuestro, una disposicin
legal que, con caracteres de precisin y generalidad, establezca la
nulidad como sancin para los actos procesales irregulares, al igual
que acontece con el Cdigo Civil (art. 1681); pero no podemos
desconocer que esta sancin de la nulidad fluye, de una manera
natural, de diversos preceptos contenidos en el primero de los
Cdigos antes nombrados. As, por va de ejemplo, sealamos los
artculos 55, 69, 80, 84, 85, 86, 182,234, 433, 768, N 9
o
, etc.; y
estamos ciertos que nadie podr pensar que se trata de casos aislados
de nulidad procesal sino, por el contrario, de manifestaciones
evidentes de un principio general, segn el cual todo acto procesal
que
en su ejecucin no se ajuste a los requisitos o condiciones legales,
deber considerrsele privado de toda eficacia jurdica, o sea, nulo.
Pudo haberse contemplado una frmula de carcter general; pero su
falta, repetimos, no autoriza para pensar que nuestro legislador ha
descartado la nulidad procesal como sancin de los actos procesales
irregulares.
654. Efectos de la nulidad procesal. Los efectos de la nulidad
procesal son especialsimos por la naturaleza tambin especial de
los actos a quienes ella afecta: junto con hacer desaparecer el acto
procesal cuya nulidad se ha declarado, echa por tierra todos aquellos
dems actos procesales posteriores y consecuenciales del acto nulo.
Ejemplo: se anula la notificacin de la resolucin que recibi la
causa a prueba y, por consiguiente, tampoco es vlida la prueba que
ha podido rendirse con posterioridad.
En realidad no existe frmula de carcter general que establezca un
principio semejante, pero se llega a su aplicacin teniendo en
consideracin que los actos procesales no son algo aislado, sino el
uno consecuencia y, a su vez, antecedente del
otro.
Hay veces que los actos procesales producen un doble efecto: uno,
de carcter estrictamente procesal; y otro, de carcter sustantivo o
material. Ahora bien, si se anula dicho acto, no solamente
desaparece para los efectos procesales, sino, adems, para los de
orden sustantivo o material, porque stos son consecuencia de
aqullos. Ejemplo: se anula la notificacin de una demanda; no
solamente falta el emplazamiento del demandado, sino que, adems,
esta notificacin no ha tenido la virtud de interrumpir la
prescripcin.
442
II. FORMAS EN QUE PUEDE HACERSE VALER Y DECLARARSE
LA NULIDAD PROCESAL
655. Premisa fundamental. Nos corresponde, ahora, estudiar los
medios que franquea la ley para reclamar y obtener la declaracin de
nulidad de los actos procesales; pero antes es previo establecer dos
reglas fundamentales sobre la materia, de carcter general, que son:
a) La nulidad de los actos procesales slo puede obtenerse dentro
del mismo juicio del cual ellos forman parte y por medio de los
recursos que la ley se encarga de establecer; y
b) Estos recursos que la ley concede para invalidar los actos
procesales slo proceden mientras est pendiente el juicio del cual
stos forman parte, o sea, antes que la sentencia definitiva que le
ponga trmino adquiera el carcter de firme o ejecutoriada y goce,
en consecuencia, de la autoridad de la
cosa juzgada.
Se entiende que los principios anteriores, por ser reglas generales,
sufren excepciones, las cuales veremos oportunamente.
656. Cules son estos medios legales? La doctrina los clasifica en
medios directos e indirectos. Medios directos son aquellos que
atacan derechamente el acto procesal que se pretende invalidar.
Ellos son: la declaracin de nulidad de oficio, el incidente de
nulidad y el recurso de casacin en la forma. Medios indirectos son
aquellos que persiguen la nulidad del acto procesal como
consecuencia de otra declaracin. Ellos son la apelacin, la
reposicin y la queja.
A continuacin estudiaremos cada uno de estos medios
directos en particular.
657. La declaracin de nulidad de oficio. Es aquella declaracin que
hace el juez de propia iniciativa, anulando todo lo obrado, cuando
estima que la relacin procesal se halla viciada.
443
Sus fundamentos legales son los artculos 83, 84, 85 y 86 del Cdigo
de Procedimiento Civil.
Esta declaracin de nulidad la puede hacer el tribunal durante todo
el curso del juicio, pero constreido por dos grandes limitaciones, a
saber: siempre que no se haya notificado la sentencia a alguna de las
partes (art. 182, inc. I
o
, C.P.C.) y siempre que no hubiere vencido la
oportunidad que las mismas partes litigantes tenan para reclamar de
dicha nulidad procesal.
La primera limitacin es una consecuencia del principio del
desasimiento, o sea, que pronunciada una sentencia definitiva o
interlocutoria y notificada a alguna de las partes, no podr el
tribunal que la dict alterarla o modificarla en manera alguna; y la
segunda, desde el momento en que si las partes afectadas no han
reclamado del vicio se produce una verdadera renuncia a impetrar la
nulidad y, por consiguiente, el acto irregular queda saneado.
Ahora bien, para que el tribunal pueda declarar de oficio la nulidad
de todo lo obrado es indispensable que el hecho o circunstancia que
le sirve de fundamento conste del mismo proceso, pues las
resoluciones deben pronunciarse conforme al mrito de ste y no
por el conocimiento personal que tenga el magistrado (art. 160
C.P.C).
Y al declarar la nulidad de oficio de todo lo obrado, el tribunal no
debe contentarse con hacer desaparecer las actuaciones viciadas,
sino que tambin debe adoptar las medidas que sean necesarias para
que dichas actuaciones se realicen vlidamente. Todava ms: podr
asimismo tomar las medidas que tiendan a evitar la nulidad de
futuros actos del procedimiento.
Son casos frecuentes de nulidad procesal de oficio aquellos que
declara el magistrado cuando: el juicio se est desarrollando ante un
tribunal absolutamente incompetente; el demandado no ha sido
legalmente emplazado; las partes litigantes son incapaces para
comparecer en juicio por s mismas; hay vicios que permitan casar
en la forma, etc.
f.
o
D O
O
J CTO n 3
(D > **-< rf* ^
en
9: 2. ? a 8- .
3
n o
i
446
De acuerdo, pues, al claro tenor literal anterior, para que este
incidente pueda tener lugar se requiere:
I
o
Que el litigante que lo hace valer se encuentre rebelde; 2
o
Que no
se le haya hecho saber en persona ninguna de las providencias
libradas en el juicio;
3
o
Que ofrezca probar que por un hecho que no le sea imputable han
dejado de llegar a sus manos las copias a que se refieren los artculos
40 y 44, o que ellas no son exactas en su parte sustancial, y
4
o
Que se interponga en momento oportuno, o sea, dentro de quinto
da contado desde que aparezca o se acredite que el litigante tuvo
conocimiento personal del juicio.
Este incidente tiene, ademas, una especial particularidad, y ella es
que se puede hacer valer, concurriendo los requisitos legales antes
sealados, a pesar de que se haya pronunciado sentencia y se
hubiere notificado a alguna de las partes (arts. 182, inc. 2, y 234,
inc. final, C.P.C.).
En otras palabras, el incidente se formula ante el mismo tribunal que
est conociendo del pleito y con el objeto de anular todo lo obrado,
aun la sentencia definiva que l puede haber dictado, la cual tendr
solamente la apariencia de firme
o ejecutoriada.
c) No hay que olvidar, en todo caso, que los incidentes a que den
lugar las disposiciones contenidas en los artculos 79 y 80 del
Cdigo de Procedimiento Civil no suspendern el curso de la causa
principal y se sustanciarn en cuaderno separado (art. 81C.P.C).
659. El recurso de casacin en la forma. Es un recurso ex-
traordinario, como ya sabemos, y, por antonomasia, de nulidad,
puesto que tiende a invalidar determinadas sentencias en los casos
expresamente sealados por la ley.
Las causales o motivos que lo justifican los hemos clasificado en
vicios cometidos en la dictacin de la sentencia y vicios cometidos
durante la sustanciacin del juicio. Ejemplo de los primeros: no
haber sido extendida la sentencia en conformi-
447
dad a la ley, ejemplo de los segundos: la falta de emplazamiento del
demandado.
Los efectos de la casacin en la forma, en el caso de ser acogido, son
los generales de toda nulidad procesal; o sea, desaparecen la
sentencia recurrida y todas las actuaciones judiciales anteriores a
ella cumplidas irregularmente, segn sea el vicio o defecto en que se
funde. Ejemplo: se anula la sentencia por haber sido pronunciada
ultra petita; aqu desaparece nicamente la sentencia recurrida, y el
tribunal dispone que se dicte una nueva sentencia por el tribunal no
inhabilitado que corresponda. Se anula la sentencia por falta de
emplazamiento del demandado; aqu desaparece la sentencia y,
adems, todas las actuaciones a contar desde el supuesto
emplazamiento del demandado, y el tribunal ordena que se reponga
la causa al estado de emplazar legalmente al demandado.
De lo expuesto se desprende que la casacin en la forma es una
especie de incidente de nulidad de todo lo obrado; y que mientras
aqulla persigue, por regla general, invalidar las sentencias y, por
excepcin, tambin actos de procedimiento, el incidente de nulidad
de todo lo obrado ataca a cualquier acto procesal.
III. LA NULIDAD CIVIL Y LA NULIDAD PROCESAL
660. Sus diferencias. La nulidad civil la reglamenta el Cdigo Civil,
en especial el Ttulo XX del Libro IV; la nulidad procesal, en
cambio, se ajusta a las prescripciones dispersas contenidas en el
Cdigo de Procedimiento Civil.
La nulidad civil persigue la invalidacin de los actos o contratos
ejecutados o celebrados sin sujecin a las prescripciones legales; en
cambio, la nulidad procesal solamente est destinada a sancionar
los actos procesales viciosos o irregulares.
La nulidad civil se hace valer en juicio y mediante la accin
ordinaria de nulidad; la nulidad procesal, en cambio, si bien
448 Mario Casarno Vkerbo
se hace valer dentro de juicio, debe impetrarse por los medios y
recursos que la misma ley procesal seala.
La nulidad civil admite ser clasificada en absoluta y relativa; la
nulidad procesal, en cambio, no permite clasificacin ni
gradacin alguna.
La nulidad civil, por regla general, no puede ser declarada de oficio
por el tribunal; la nulidad procesal, en cambio, por regla general,
puede ser declarada en esta ltima forma.
661. La accin ordinaria de nulidad. Hemos dicho hace un
instante que la nulidad civil se hace valer enjuicio mediante la
accin ordinaria de nulidad. Esta afirmacin es exacta, por cuanto
los actos o contratos civiles son nulos no por la falta u omisin de
determinados requisitos, sino a virtud de sentencia judicial pasada
en autoridad de cosajuzgada, la cual es la que viene a atribuir todos
los efectos legales a la nulidad as declarada (art. 1687 C.C.).
La persona que tiene inters en que se declare nulo un determinado
acto o contrato deber, pues, iniciar el correspondiente juicio en
contra de la persona o personas a quienes dicha nulidad vaya a
afectar en sus resultados; y la accin a instaurar se conoce con el
nombre de accin ordinaria de nulidad, la cual, a falta de
disposiciones especiales, se sustancia de conformidad a los trmites
del juicio o procedimiento ordinario.
Diversa es la situacin, en cambio, que se presenta cuando se est en
presencia de actuaciones judiciales que adolecen del vicio de
nulidad. En este evento, el camino a seguir es formular incidente de
nulidad de todo lo obrado, o bien, interponer los correspondientes
recursos procesales, a fin de obtener la invalidacin de la sentencia,
e incluso, de determinados actos
de procedimiento.
Debe, por consiguiente, rechazarse la idea de que puede en un juicio
posterior, mediante el ejercicio de la accin oiui-naria de nulidad,
solicitarse la nulidad de un juicio o de algunas de sus actuaciones,
que se habran desarrollado con infraccin de la ley procesal.
449
Esta accin ordinaria de nulidad de los actos procesales era admitida
en la legislacin espaola antigua; pero hoy frente a nuestro actual
derecho positivo ella es inadmisible. As qued claramente
establecido en la historia fidedigna del establecimiento de nuestra
ley procesal civil; a lo que cabe aadir que las prescripciones del
Ttulo XX del Libro IX del Cdigo Civil son propias de los actos o
contratos, y que la autoridad de la cosajuzgada es el manto protector
de cualquier posible vicio o defecto de carcter formal.
En todo caso, el problema antes planteado presenta especial
importancia cuando se trata de invalidar actos de doble carcter, o
sea, civiles y procesales a la vez; por ejemplo, cuando se trata de
anular una compraventa celebrada por intermedio del ministerio de
la justicia.
La jurisprudencia de nuestros tribunales ha sostenido que, en tales
casos, la fuente u origen de la nulidad que se pretende sei la que
dar la pauta en cuanto al camino a seguir. As, en el ejemplo
propuesto, si se omiti la solemnidad de la escritura pblica, el
consentimiento de las partes estaba viciado, etc., se tratar de una
nulidad civil y podr hacerse valer por medio de la accin ordinaria
de nulidad; y, a la inversa, si se omitieron formalidades de
publicidad, de tasacin, etc., se estar en presencia de una nulidad
procesal, la cual sabemos que se hace valer por los medios o
recursos que la ley procesal franquea y siempre que el juicio se halle
pendiente, o sea, que la sentencia no haya pasado en autoridad de
cosajuzgada.
NDICE DE MATERIAS
Actualizacin
Segunda Parte
LOS PROCESOS DECLARATIVOS Y EJECUTIVOS
COMUNES O LOS PROCEDIMIENTOS CONTENCIOSOS
DE APLICACIN GENERAL
Introdutcwn
A. Juicio, proceso y procedimiento ...................... 11
B Clasificacin de los procedimientos ]udiciales ........... 11
C Clasificacin de los procedimientos judiciales segn la ley
procesal civil chilena............................. 14
Seccin Primera EL JUICIO ORDINARIO DE MAYOR
CUANTA
Captulo Primero GENERALIDADES
323. Caractersticas e importancia del juicio ordinario de mayor
cuanta.......................................
324. Esquema deljuicio ordinario de mayor cuanta..........
325 Perodos o fases del juicio ordinario de mayor cuanta ....
19 21 23
ndice de materias
ndice de materias
453
452
Captulo Segundo LA DEMANDA
326. 327. 328.
Concepto
los documentos;
329. Resolucin que recae en el escruu T-i -o^mipnto del
demandado
escrito de demanda
330. 331. 332.
uci q plazamiento del
ficado de la demanda
Captulo Tercero LAS EXCEPCIONES DILATORIAS
I. Generalidades
333. Concepto . .
334. Cules son?
II. Anlisis particular de las excepciones dilatorias
Incompetencia del tribunal ............
Incapacidad, falta de personera o de representacin legal
335. Incompetencia del tribunal
336.
337 Litispendencia......
338 Ineptitud del libelo . . 339. Beneficio de excusin
III. Procedimiento
oportunidad de oponer excepciones dilatorias
340 Manera y .
34l' Tramitacin, fallo y recursos
342. Curso posterior del juicio .
IV. Excepciones mixtas
o anmalas
343. Su rgimen legal
25
26
29
30
21
34
35
39 40
41 42 43 44 45
46 48 49
51
Captulo Cuarto
LA CONTESTACIN, LA REPLICA Y LA DUPLICA, Y LA
RECONVENCIN
I. La contestacin de la demanda
344. Concepto ......................................... 53
345. Clases de contestacin de la demanda ................. 54
346. Forma y contenido de la contestacin de la demanda..... 55
347. De los documentos en que se funda la contestacin ...... 58
348. Plazo para presentar la contestacin de la demanda y reso-
lucin que en ella debe recaer........................ 59
349. Oportunidad para oponer excepciones perentorias ...... 60
II. La rplica y la duplica
350. Concepto ......................................... 61
351. Ampliacin, adicin o modificacin de las acciones y
excepciones ............................................ 62
352. Tramitacin ....................................... 63
III. La reconvencin
353. Concepto ......................................... 64
354. Sujetos de la reconvencin........................... 65
355. Condiciones de procedencia de la leconvencin......... 66
356. Tramitacin ....................................... 67
Captulo Quinto * LA PRUEBA EN GENERAL
I. Generalidades
357. Concepto ......................................... 71
358. Naturaleza de las normas legales sobre la prueba ........ 72
359. Elementos de la prueba ............................. 73
454
360. 361. 362. 363. 364.
365. 366. 367. 368. 369.
370. 371. 372. 373. 374. 375.
ndice de materias
Los medios de prueba............................... 75
Clasificacin de los medios probatorios ................ 76
Sistemas probatorios................................ 77
Apreciacin comparativa de los medios de prueba ....... 78
Reglas reguladoras de la prueba ...................... 80
II. Recepcin de la causa a prueba
Diversas actitudes del tribunal ........................ 81
La resolucin que recibe la causa a prueba ............. 83
Recursos con motivo de la recepcin de la causa a prueba . 84
Ampliacin de la prueba ........................... 87
Prctica de diligencias probatorias .................... 88
III. Del trmino probatorio
Concepto ......................................... 89
Caractersticas del trmino probatorio ................. 89
Clases de trminos probatorios ....................... 90
El trmino probatorio ordinario ...................... 90
El trmino probatorio extraordinario .................. 91
El trmino probatorio especial ....................... 94
Captulo Sexto LA PRUEBA INSTRUMENTAL
I. Generalidades
376. Concepto ......................................... 97
377. Clasificacin de los instrumentos..................... 97
378. Iniciativa en la prueba documental .................... 100
379. Oportunidad en que debe rendirse la prueba instrumental
102
380. De los instrumentos extendidos en lengua extranjera..... 102
II. Los instrumentos pblicos 381. Concepto de los instrumentos
pblicos enjuicio
103
ndice de materia
455
382. Instrumentos pblicos otorgados en el extranjero........ 105
383. Manera de acompaar los instrumentos pblicos en juicio .
108
384. Valor probatorio del instrumento pblico .............. 109
385. Impugnacin de los instrumentos pblicos ............. 111
386. Formas de impugnar los instrumentos pblicos.......... 115
III. Los instrumentos privados
387. Concepto ......................................... 116
388. Reconocimiento de los instrumentos privados........... 117
389. Manera de acompaar los instrumentos privados enjuicio .
119
390. Valor probatorio del instrumento privado .............. 120
391. Impugnacin de los instrumentos privados y, en especial,
del cotejo de letras ................................. 121
Captulo Sptimo LA PRUEBA TESTIMONIAL
I. Generalidades
392. Concepto ......................................... 123
393. Procedencia de la prueba testimonial .................. 123
394. Iniciativa en la prueba testimonial..................... 125
395. Oportunidad para rendirla........................... 125
II. Los testigos
396. Definicin ........................................ 126
397. Clasificacin de los testigos .......................... 127
398. Habilidad para ser testigo............................ 128
399. Inhabilidades absolutas.............................. 129
400. Inhabilidades relativas .............................. 131
401. Obligaciones que pesan sobre los testigos............... 133
402. Derecho de los testigos.............................. 138
III. Forma de producir la prueba testimonial
403. Presentacin de minuta de puntos de prueba y nmina de los
testigos ................................
139
456
404. Tribunal anta el cual se rinde la prueba
405 Fijacin de audiendas de prueba.....
406 Citacin de los tesgos .............
Examen de los testigos . . ........
Acta de la prueba testimonial.....
Recapitulacin.................
407. 408. 409.
ndice de materias
testimonial ...... 1
................'. 142
........... . 143
............. . 145
............. . 145
ndice de materias
457
IV. Las tachas
410. Concepto .......................
411. Oportunidad para oponer tachas ......
412. Forma o manera de hacer valer las tachas
-:-:;. ,-U ! tachas
413. Efectos de la oposu-iuu - .____
414. Tramitacin, prueba y fallo de las tachas........
V. Valor probatorio de la prueba testimonial
146 146 147 148 148
150 151 151 152 154
415. Distingos previos .................
416. Testimonios de odas........................
417. Testimonios presenciales ....................
418. Testimonios contradictorios..................
419. Testimonio de los menores de catorce aos . . . .
Captulo Octavo LA. PRUEBA CONFESIONAL
I. Generalidades
420. Concepto ......................................... 155
421. Sus caractersticas.................................. 155
422. Requisitos de validez de la confesin................... 156
423. Clasificacin de la confesin ......................... 159
II. La confesin judicial
161
425. Tribunal competente ............................... 163
426. Funcionario competente ............................ 164
427. Oportunidad y veces en que puede exigirse confesin en
juicio............................................. 166
428. Iniciativa en la prueba confesional .................... 166
429. Personas que deben prestar confesin ................. 167
430. Personas que estn exentas de la obligacin de comparecer
ante el tribunal a confesar ........................... 169
431. Forma de proceder ................................. 170
432. Sanciones en que incurre el confesante rebelde ......... 172
433. Problemas varios ................................... 173
III. La confesin extrajudicial 434.
Concepto ......................................... 174
IV. Valor probatorio de la confesin
435. Distingo previo .................................... 175
436. Valor probatorio de la confesin extrajudicial ........... 176
437. Valor probatorio de la confesin judicial ............... 177
V. Efectos legales de la confesin y sus limitaciones
438. Cules son?....................................... 180
439. El principio de la indivisibilidad de la confesin en doctrina
180
440. El principio de la indivisibilidad de la confesin ante nuestra
legislacin ..................................... 183
441. Solucin histrico-legal ............................. 185
442. El principio de la irrevocabilidad de la confesin y sus ex-
cepciones ......................................... 186
424. Concepto y clases
458 ndice de materias
Captulo Noveno INSPECCIN PERSONAL DEL
TRIBUNAL
I. Generalidades
443. Concepto ......................................... 189
444. Clasificacin....................................... 190
445. Requisitos de procedencia ........................... 191
II. Procedimiento
446. Tribunal que la ordena .............................. 192
447. Tribunal que la practica ............................. 193
448. Tramitacin ....................................... 193
449. Concurrencia con otros medios probatorios ............
194
III. Valor probatorio
450. Cul es?.......................................... 195
Captulo Dcimo LA PRUEBA PERICIAL
I. Generalidades
451. Concepto ......................................... 197
452. Procedencia del informe pericial...................... 198
453. Clases de informe de peritos ......................... 199
454. Oportunidad para decretarlo......................... 201
455. Requisitos para ser perito............................ 201
II. Procedimiento
456. Nombramiento de los peritos......................... 202
457. Formalidades posteriores ............................ 204
ndice de materias 459
458. Del reconocimiento ................................ 205
459. Presentacin del informe pericial ..................... 206
460. Opiniones periciales discordantes..................... 207
461. Gastos y honorarios periciales ........................ 207
III. Valor probatorio
462. Cul es?.......................................... 208
Captulo Undcimo LA PRUEBA POR PRESUNCIONES
I. Generalidades
463. Concepto . .
464. Clasificacin
II. Las presunciones legales
465. Concepto
III. Las presunciones judiciales
209 210
211
466. Concepto ......................................... 212
467. Su admisibilidad ................................... 213
468. Requisitos de las presunciones judiciales ............... 214
469. Bases de presunciones judiciales ...................... 215
Captulo Duodcimo TRAMITES POSTERIORES A LA PRUEBA
470. Escritos de observaciones a la prueba .................. 217
471. Citacin para or sentencia........................... 218
472. Medidas para mejor resolver ......................... 220
ndice de materias
460
- * la orueba rendida fuera del tribunal ......
473 Agregacin de la prueoa ..............
474. La sentencia defimva ^ .
n de la rime
ra instancia
475
"
^cirrr
d
rmorcuanta ..................
223 224
225
LOS REC
Seccin Segunda1URSOS Y LA NULIDAD PROCESAL
Captulo Primero GENERALIDADES
6 Definiciones................
7 Fundamentos de los recursos ^
47Q _____
480' aasificacin de los recursos ...
48L Tramitacin de los recursos ..........
Captulo Segundo EL RECURSO DE APELACIN
I. Generalidades
482. 483.
II. Interposicin del recurso de apelacin
229 230 231 232 233 234
237 238 -239 240 241
242 243
489. Plazo para apelar......
ndice de materias 461
490. Formas de apelar................................... 245
491. Resoluciones que pueden recaer, una vez interpuesta la ape-
lacin ............................................ 246
III. Efectos del recurso de apelacin
492. Concepto ......................................... 247
493. El efecto devolutivo................................. 249
494. Casos en que se concede apelacin slo en el efecto devo-
lutivo ............................................ 251
495. Carcter de la jurisdiccin del tribunal inferior, concedida
apelacin en lo devolutivo ........................... 252
496. El efecto suspensivo ................................ 254
IV. Tramitacin del recurso de apelacin
497. Remisin de los autos originales o de las compulsas, segn
el caso, al tribunal superior .......................... 255
498. Recepcin de los autos por el tribunal superior.......... 257
499. Declaracin previa de admisibilidad o inadmisibilidad del
recurso ........................................... 258
500. Primera resolucin destinada a tramitar el recurso ....... 259
501. Comparecencia de las partes ......................... 259
502. Sancin por la incomparecencia de las partes ........... 261
503. Curso posterior de la apelacin hasta su fallo............ 262
V. De la adhesin a la apelacin
504. Concepto ......................................... 263
505. Requisitos de procedencia de la adhesin a la apelacin . .
264
506. Oportunidad para adherirse a la apelacin ............. 265
507. Tramitacin de la adhesin a la apelacin .............. 266
VI. Pruebas, incidentes y notificaciones en la aliada
508. Pruebas en la segunda instancia....................... 267
509. Incidentes en la segunda instancia .................... 268
510. Notificaciones en la segunda instancia ................. 269
ndice de materias
ndice de materias
463
462
511. 512. 513. 514.
VII. Extincin del recurso de apelacin
Mediante el fallo de segunda instancia .......
El desistimiento..........................
La desercin ............................
La prescripcin ..........................
270 270 272 273
Captulo Tercero EL RECURSO DE HECHO
I. Generalidades
515. Concepto .................................
516. Causales de procedencia del recurso de hecho .
517. Clases de recurso de hecho .................
II. El recurso de hecho propiamente dicho
518. Concepto .........-
519. Plazo para interponerlo
520. Tramitacin .........
521. Fallo ...............
. El falso recurso de hecho
522. Concepto ..................
523. Tramitacin .........................
524. Fallo ...............................
525. Control de las apelaciones improcedentes
277 278 278
279 279 280 281
282 283 283 284
Captulo Cuarto EL RECURSO DE CASACIN EN LA FORMA
I. Generalidades
526. Concepto ......................................... 287
527. Fundamentos del recurso de casacin en la forma ....... 288
528. Caractersticas del recurso de casacin en la forma....... 289
529. Antecedentes histricos del recurso de casacin en la for-
ma ............................................... 290
II. Resoluciones judiciales susceptibles del recurso de casacin en
la forma
530. Cules son?....................................... 291
531. Primer caso: las sentencias definitivas .................. 292
532. Segundo caso: las sentencias interlocutorias cuando ponen
trmino al juicio o hacen imposible su continuacin ..... 293
533. Tercer caso: las sentencias interlocutorias a que se refiere el
artculo 766 ....................................... 295
III. Causales que justifican el recurso de casacin en la forma
534. Su clasificacin .................................... 297
535. Primera causal..................................... 298
536. Segunda causal .................................... 300
537. Tercera causal ..................................... 302
538. Cuarta causal ...................................... 303
539. Quinta causal...................................... 305
540. Sexta causal ....................................... 307
541. Sptima causal..................................... 308
542. Octava causal ...................................... 309
543. Novena causal ..................................... 309
544. Trmites o diligencias esenciales en la nica o en la primera
instancia en los juicios de menor o de mayor cuanta y
en los juicios especiales.............................. 311
464 ndice de materias
545. Trmites o diligencias esenciales en la segunda instancia de
los juicios de menor o de mayor cuanta y en los juicios es-
peciales ........................................... 317
IV. Limitaciones del recurso de casacin en la forma
546. Concepto ......................................... 321
547. Preparacin del recurso de casacin en la forma......... 322
548. Casos en que no se exige preparacin previa del recurso de
casacin en la forma ................................ 324
549. Falta de perjuicio reparable slo con la invalidacin del fallo o
de influencia del vicio en lo dispositivo del mismo . . 326
550. Falta de pronunciamiento sobre alguna accin o excepcin
hecha valer oportunamente en el juicio ................ 328
V. Interposicin del recurso de casacin en la forma
551. /Ante quin y para ante quin se interpone? ............ 329
552. Quin puede interponer el recurso? .................. 330
553. Forma de interponer el recurso....................... 331
554. Resoluciones que pueden recaer en el escrito de interposicin
del recurso.................................... 334
555. Impugnacin de la resolucin que declara admisible o inad-
misible el recurso de casacin en la forma .............. 335
VI. Efectos del recurso de casacin en la forma
556. Concepto y evolucin histrica legislativa............... 336
557. Solucin legal actual................................ 337
VII. Tramitacin del recurso de casacin en la forma
558. Remisin de los autos al tribunal superior e ingreso de los
mismos........................................... 339
559. Declaracin previa de admisibilidad o inadmisibilidad del
recurso de casacin en la forma....................... 340
560. Comparecencia de las partes ......................... 341
ndice de materias 463
561. Designacin de abogado patrocinante ................. 341
562. Escrito con observaciones para el fallo del recurso ....... 342
563. Vista del recurso ................................... 342
564. La prueba y el recurso de casacin en la forma .......... 343
565. Disposiciones especiales en juicios de mnima cuanta y de
menor cuanta..................................... 343
VIII. Extincin del recurso de casacin en la forma
566. Mediante el fallo de casacin ......................... 345
567. El desistimiento.................................... 348
568. La desercin ...................................... 348
569. La prescripcin .................................... 349
IX. La casacin en la forma y los juicios o reclamaciones regidos
por leyes especiales
570. Procedencia del recurso de casacin en la forma en juicios
o reclamaciones regidos por leyes especiales ............ 350
571. Causales de casacin en la forma en los juicios o reclama-
ciones regidos por leyes especiales .................... 351
X. La casacin en la forma y la apelacin
572. Su interposicin conjunta ........................... 352
XI. La casacin en la forma de oficio
573. Concepto ......................................... 354
574. Casos en que procede............................... 355
575. Tramitacin y efectos ............................... 356
576. El fallo en la casacin en la forma de oficio ............. 357
466
ndice de materias
Captulo Quinto EL RECURSO DE CASACIN EN EL
FONDO
I. Generalidades
577. Concepto ......................................... 359
578. Fundamento del recurso ............................ 360
579. Caractersticas del recurso de casacin en el fondo.......
360
580. Antecedentes histricos del recurso de casacin en el
fondo 362
II. Resolucionesjudicialessusceptiblesdel recursodecasacinen
el fondo
581. Cules son?....................................... 363
582. Anlisis de los requisitos anteriores .................... 364
III. Causal quejustificael recursodecasacinenel fondo
583. Concepto ......................................... 365
584. Formas o maneras de infringir la ley................... 366
585. Significado o alcance de la palabra "ley"................ 367
586. Influencia de la infraccin legal en lo dispositivo de la sen-
tencia ............................................ 372
IV. Limitacionesdel recursodecasacinenel fondo
587. Concepto ......................................... 373
588. Primera limitacin: las causales del recurso de casacin
en
la forma .......................................... 374
589. Segunda limitacin: los hechos del juicio............... 375
590. Excepcin a la limitacin anterior: infraccin de las leyes
reguladoras de la prueba ............................ 378
V. I nterposicindel recursodecasacinenel fondo
591. Ante quin y para ante quin se interpone? ............
380
ndice de materias 467
592. Quin puede interponer el recurso? .................. 380
593. Forma de interponer el recurso....................... 381
594. Resoluciones que pueden recaer en el escrito de interposicin
del recurso.................................... 382
595. Impugnacin de la resolucin que declara admisible o
inadmisible el recurso de casacin en el fondo .......... 382
596. Efectos de la concesin del recurso.................... 383
VI. Tramitacin del recurso de casacin en el fondo
597. Remisin de los autos al tribunal superior e ingreso de los
mismos........................................... 384
598. Declaracin previa de admisibilidad o inadmisibilidad del
recurso de casacin en el fondo....................... 385
599. Comparecencia de las partes ......................... 386
600. Designacin de abogado patrocinante ................. 387
601. Escrito con observaciones para el fallo del recurso .......
387
602. Los informes en derecho ............................ 388
603. Conocimiento y resolucin del recurso de casacin en el
fondo por el pleno del tribunal ....................... 388
604. Vista del recurso ................................... 389
605. La prueba y el recurso de casacin en el fondo .......... 390
VII. Extincin del recurso de casacin en el fondo
606. Mediante el fallo de casacin ......................... 390
607. La sentencia de reemplazo........................... 393
608. El desistimiento, la desercin y la prescripcin .......... 394
VIII. La casacin en la forma y la casacin en el fondo
609. Su interposicin conjunta ........................... 395
610. Sus diferencias ms esenciales ........................ 395
IX. La casacin en el fondo de oficio
611. Concepto ......................................... 398
612. Casos en que procede............................... 400
613. El fallo en la casacin en el fondo de oficio ............. 400
468
ndice de materias
Captulo Sexto EL RECURSO DE REVISIN
614. 615. 616. 617.
I. Generalidades
Concepto ......................................... 403
Fundamento del recurso ............................ 403
Caractersticas del recurso de revisin.................. 404
Antecedentes histricos del mismo .................... 405
618. 619.
620. 621. 622. 623.
624. 625. 626. 627. 628.
629. 630.
II. Resolucionesjudicialessusceptiblesdel recursoderevisin
Resolucionesjudiciales susceptibles de tal recurso........ 406
Sentencias firmes en contra de las cuales no procede la re-
visin ............................................ 406
III. Causalesquejustificanel recursoderevisin
Primera causal..................................... 407
Segunda causal .................................... 409
Tercera causal .............,....................... 409
Cuarta causal...................................... 410
IV. I nterposicindel recursoderevisin
Ante quin y para ante quin se interpone? ............ 411
Quin puede interponerlo? ......................... 411
Forma de interponer el recurso de revisin ............. 412
Plazo para interponer el recurso de revisin ............ 412
Efectos del recurso de revisin........................ 414
V. Tramitacinyfallodel recursoderevisin
Su tramitacin..................................... 415
Su fallo........................................... 416
ndice de materias
469
Captulo Sptimo EL RECURSO DE INAPLICABILIDAD
I. Generalidades
631. Concepto ......................................... 419
632. Fuentes legales .................................... 420
633. Caractersticas del recurso de inaplicabilidad............ 421
634. Su verdadera naturaleza jurdica ...................... 422
635. Antecedentes histricos del recurso de inaplicabilidad ....
423
II. Requisitos de procedencia del recurso de inaplicabilidad
636. Cules son?....................................... 425
637. Inconstitucionalidad de fondo........................ 426
638. Inconstitucionalidad de forma........................ 427
III. Interposicin del recurso de inaplicabilidad
639. Ante quin y para ante quin se interpone? ............ 427
640. Quin puede interponerlo? ......................... 428
641. Forma de interponer el recurso....................... 429
642. Oportunidad para interponerlo....................... 430
643. Efectos ........................................... 430
IV. Tramitacin del recurso de inaplicabilidad
644. Primera resolucin ................................. 431
645. Curso posterior del recurso .......................... 432
V. Fallo del recurso de inaplicabilidad
646. Fallo que acoge el recurso ........................... 433
647. Fallo que niega lugar al recurso....................... 434
VI. La inaplicabilidad de oficio
648. Concepto ......................................... 434
470
ndice de materias
Captulo Octavo LA NULIDAD PROCESAL
I. Generalidades
649. Juicio, causa o pleito ................................ 437
650. Los actos procesales ................................ 438
651. La nulidad procesal como sancin de los actos procesales
irregulares ........................................ 439
652. Fundamentos doctrinarios de la nulidad procesal ........ 439
653. Fundamentos de derecho positivo de la nulidad procesal . .
440
654. Efectos de la nulidad procesal ........................ 441
II. Formas en que puede hacerse valer y declararse la nulidad
procesal
655. Premisa fundamental ............................... 442
656. ;Cules son estos medios legales? ..................... 442
657. La declaracin de nulidad de oficio ................... 442
658. El incidente de nulidad ............................. 444
659. El recurso de casacin en la forma .................... 446
III. La nulidad civil y la nulidad procesal
660. Sus diferencias..................................... 447
661. La accin ordinaria de nulidad ....................... 448