UNIDAD NO.

VI:
a) El Matrimonio.
1. Definicin del Matrimonio.
2. Esponsales, Naturaleza Jurdica
3. Evolucin del Matrimonio en General.
4. Sistemas matrimoniales.
5. Evolucin del matrimonio en Nicaragua.
6. Naturaleza Jurdica del Matrimonio.
B) Requisitos y Trmites para la celebracin del matrimonio.
1. Origen de la distincin entre requisito de existencia y de validez del matrimonio
2. Matrimonio inexistente.
3. Impedimentos dirimentes e impedientes para contraer matrimonio. Efectos
C) Efectos del Matrimonio.
1. Derechos y Deberes que nacen del Matrimonio entre los Esposos y respecto a los hijos.
2. Semejanzas y Diferencias entre el Matrimonio y la Unin de hecho estable.
3. Ley Reguladora de las Relaciones entre Madre, Padre e Hijos, Ley de alimentos
4. Ley de Alimentos. Ley 143.
UNIDAD NO.VII
Disolucin del Vnculo Matrimonial.

1. Evolucin Histrica del Divorcio en General y Particularmente en Nicaragua.
2. Procedimiento para obtener la disolucin del vnculo Matrimonial.
3. Efectos de la Disolucin del Vnculo Matrimonial
4. Procedimiento de Disolucin del Matrimonio por mutuo consentimiento, Nulidad del Matrimonio. Reglas,
Efectos
UNIDAD VI
EL MATRIMONIO
I.- DEFINICIN DE MATRIMONIO:
Etimolgicamente hablando, el matrimonio tiene su origen en la palabra MATER MANIUM,
oficio de madre por ser ella quien lleva la parte mas costosa del matrimonio, por lo que hace a la
gestin, crianza y educacin de los hijos y por eso demuestra la importancia que se ha dado a la
mujer en la fundacin de la familia.
Varias son las definiciones que se han dado del matrimonio y todas estn de acuerdo en que
es la unin del varn y de la hembra por toda la vida y con comunicacin del derecho divino y
humano (modestino). Mas tarde el Cdigo de Napolen defini el matrimonio diciendo que el
matrimonio es "La sociedad del hombre y de la mujer, que se unen a efecto de perpetuar la especie,
para ayudarse, mediante mutuo auxilios a sobrellevar el paso de la vida, para participar de un
comn destino".
Segn el artculo 94 de nuestro cdigo civil vigente, "El matrimonio es un contrato solemne, por el
cual un hombre y una mujer se unen por toda la vida y tiene por objeto la procreacin y el mutuo
auxilio".
La ley dice que es un contrato, por que tiene su origen y efectos en el acuerdo de dos personas con
nimo de obligarse; es solemne, porque apareciendo el matrimonio al frente de las instituciones
civiles por ser el fundamento de la familia, como contrato sui generie, debe precisamente celebrarse
ante el funcionario competente con los ritos y prescripciones sealadas por la Ley, para que surta sus
efectos; dice que es un contrato por el cual un hombre y una mujer se unen para toda la vida, porque
la caracterstica principal del matrimonio es la perpetuidad, ya que los intereses morales y materiales
que de l se originan, lo mismo que el honor y el bienestar de la familia, reclaman su mantenimiento
hasta la muerte, mejor dicho, hasta que uno de los cnyuges, naturales e inevitablemente, pongan
trmino a la unin.
Oigamos a este respecto cual es el ritual del matrimonio ingls: "dice el hombre o la mujer: Te tomo
por mi esposa de hoy en adelante, tanto en la buena como en la mala suerte, as en la abundancia
como en la pobreza, en salud o enfermedad; y prometo estimarte y quererte, hasta que conforme a
la voluntad de Dios, la muerte nos separe; en fe de lo cual te empeo mi palabra". Debe,
precisamente ser la unin de un hombre y de una mujer, porque por principio, nuestro cdigo
rechaza la poligamia, por oponerse a las costumbres y a la tica de los pases civilizados.
Y por ltimo, como fin esencial del matrimonio, se establece la procreacin y el mutuo auxilio, sin que
se tome esta expresin en un sentido estricto pues aunque por motivo de enfermedad o por la
misma edad, no fuere posible realizarlo o haya de negarse celebracin, hay que tomar en cuenta que
bien puede ser beneficioso el matrimonio para legitimar a los hijos naturales o para salir del
concubinato.
Hay que fijar la atencin porqu la ley le llama contrato, al matrimonio, al que yo he llamado contrato
sui generis; y es porque, diferencindose el matrimonio de los contratos propiamente dichos en que
en stos las partes tiene perfecta y plena libertad para darle por terminado en cualquier momento, lo
mismo que para someterlo a condiciones suspensivas, resolutorias o de cualquier otra clase, en el
matrimonio nada de esto es permitido, porque es legalmente imposible a los cnyuges, alterar las
formas institucionales del matrimonio, porque obedecen ellos a consideraciones de orden pblico y
porque el matrimonio se propone en fin moral en el que las y no los bienes forman el compromiso.
El artculo 94
c
., que venimos estudiando y que considera el matrimonio como un contrato, sufri
modificaciones esencial en la Ley de 18 de febrero de 1926, dndole validez legal al matrimonio
religioso, pues estableci en su articulado por los matrimonios religiosos celebrados ante la autoridad
eclesistica, producan efectos civiles con solo inscribir la respectiva partida expedida por el prroco
en el Registro del Estado Civil de las Personas.
Tal disposicin ha dado origen a grandes discusiones con motivo de los serios conflictos que se
presentaron al estudiarlo e interpretarlo determinadamente, porque se lleg al absurdo de dar a la
ley un efecto retroactivo, desconociendo de esa manera el inviolable principio de la no retroactividad.
Pero la ltima ley dada el 6 de Junio de 1941 y publicado en la Gaceta Oficial el 17 de ese mismo mes
y ao, acab con la prioridad del matrimonio religioso y estableci que el matrimonio civil debe
practicarse antes que aquel, de manera que los ministros de cualquier culto no podrn celebrar un
matrimonio sin que antes se le presente la constancia extendida por el Juez que prctico el enlace
civil, incurriendo, tanto los contrayentes como el Ministro, por la contravencin, en una multa que
ser impuesta por el Juez de lo Civil del Distrito respectivo.
Sin embargo esa multa quedar reducida, si, por circunstancia excepcionales apreciadas por el
mismo Juez de Distrito, se prctica el matrimonio en el campo o en un inminente peligro de muerte,
(Art. 130C), siempre que a mas tardar dentro de quince das de celebrado se practique el matrimonio
civil y se asentar la partida correspondiente en el Registro del Estado Civil de Personas.
Tanto las diligencias para contraer matrimonio, como el matrimonio mismo, pueden seguirse ante la
autoridad competente por medio de apoderado y an el mismo matrimonio puede tambin
contraerse por medio de apoderado ESPECIALMENTE autorizado al efecto; con la nica salvedad de
que el mandatario deber ser del mismo sexo que el mandante o sea el futuro contrayente y que el
poder debe ser conferido por escritura con indicacin de la persona con quien se va a contraer (art.
98C).
Esta lgica disposicin de la ley tiene algo de raro y es que para contraer matrimonio ha hecho a un
lado el poder generalsimo, que es como si dijramos la persona misma, para dar cabida a esta clase
de poder, EL ESPECIALISIMO; como si la ley, celosa de su origen no quisiera que el mandatario de un
poder generalsimo, buscar para su representado una persona que talves es ajeno a su efecto y
cario de muy distinta religin y de costumbres raras.
Por eso es que ordena que sea sealado de manera especial la persona contrayente, de modo que no
pueda ser posible la duda en lo tocante o la identidad de la misma y que el mandatario sea del mismo
sexo, porque es natural pensar que sera ridculo que comparecieren ante un funcionario judicial dos
hombres o dos mujeres contrayendo matrimonio, porque hay que darle las aparentes condiciones de
los matrimonios corrientes, ya que como lo he dicho anteriormente, el contrato matrimonial se
propone un fin moral en el cual las personas y no los bienes forman la materia del compromiso.
Este poder as otorgado, termina por la revocacin que de l hace el mandante, con la nica salvedad,
rara y peligrosa por cierto, de que no habr Matrimonio, si en el momento de celebrarse ste, ya
estaba revocado legalmente el poder aunque lo ignorarse el matrimonio (art. 99C).
Y decimos que esta salvedad es rara y peligrosa porque se presta el engao, ya que bien puede
conferirse el mandato, celebrarse el matrimonio y una vez verificado, aparecer una escritura
legalmente autorizada, revocando el poder, ya habindose talvez consumado la unin carnal, porque
la revocacin surte sus efectos aunque lo ignore el mandatario. A nuestro juicio esta revocacin
debera ser legalmente notificada, como es de rigor en las dems clases de mandatos.
Por eso es la legislacin francesa es tan rigorista en este sentido, de manera que no permite la
celebracin del matrimonio por medio de apoderado, pues considera que la libertad para contraerlo
debe permanecer completa, dejando a los cnyuges en aptitud de cambiar de parecer hasta en el
momento mismo de celebrar el acto, garantizando de esa manera, con su presencia, la persistencia
de su voluntad hasta el momento mismo de celebrar el matrimonio, solo en casos urgentes y
especiales se han permitido el matrimonio, siendo sta excepcin el de la Primera Guerra Mundial, en
la que se permiti la unin de soledad que estuvieran ausentes, por medio de apoderados.
Nuestra legislacin establece que el varn de veintin aos cumplidos o declarado mayor y la mujer
de dieciocho aos cumplidos o declarada mayor deben contraer matrimonio libremente y que son
HBILES para contraer matrimonio el varn que ha cumplido quince aos y la mujer que ha cumplido
catorce (Artos 100 y 101 C).
Es lgico pensar que la edad fijada por todas las legislaciones del mundo para contraer matrimonio,
as como la habilidad legal para el mismo, vera; porque para ello hay que tener en cuenta el
desarrollo fsico y la capacidad mental del individuo, el punto geogrfico en que se vive etc., pues en
unos lugares el desarrollo es lento, como sucede en las regiones del norte, mientras que en las zonas
tropicales el desarrollo es rpido; pero en casi todas las legislaciones esa edad flucta entre los 12 y
los quince aos, llamando la atencin que siempre la edad para la mujer es menor que la requerida
para el hombre, para el efecto de contraer de contraer matrimonio, y esto es debido sin duda a que
el desarrollo del hombre es ms lento que el de la mujer.
2.- ESPONSALES._ CONCEPTO: Es la promesa de matrimonio mutuamente aceptada, es un hecho que
las leyes someten enteramente al honor y a la conciencia del individuo y no produce obligacin
alguna ante la ley civil. (Pgina 21 Cdigo Civil).
NATURALEZA JURDICA DE LOS ESPONSALES:
No obstante que los esponsales constituyen un contrato en el cual se promete y acepta,
respectivamente, por los novios, la celebracin del futuro matrimonio, se distinguen del antecontrato
o contrato preparatorio en que no producen obligacin de contraer el matrimonio, en tanto que el
contrato preliminar si crea la obligacin de celebrar el contrato definitivo a que una de las partes o
ambas se han obligado.
La secular experiencia del antiguo derecho cannico y la ms reciente de los pases anglosajonas, que
no han acogido en su derecho el rgido principio de la obligatoriedad de los esponsales muestran los
gravsimos inconvenientes de coaccionar en la forma que fuere, directamente o con sanciones
contractuales, a la ejecucin de la promesa de matrimonio.
Muestran que el inters de los particulares y el inters general exigen que cada cual, inste el
momento de la celebracin, siga siendo libre de arrepentirse de la promesa hecha, sin que por ello se
amenace con otras males que los extraos al mundo del Derecho y que no est en manos del
legislador impedir en los casos particulares, ni que decir tienen que tambin esta libertad de
aportamiento puede ser y es en muchos casos fuente de gravsimos males pero, comparando los
daos que se tendran formando directamente o reconociendo valor al pacto que se hubieren
formado del pago de un pena para el caso de desistimiento de la promesa de matrimonio y los que se
tienen dejando la absoluta libertad de hacerlo, ha considerado el legislador (y la conciencia comn
est con l), que seran muy superiores los primeros a los segundos.
Es libre pues hasta el ltimo momento el arrepentimiento, dilema que se deja a la conciencia de cada
cual si sacrificarse por cumplir con la palabra empeada y contraer un matrimonio que ya no se
desea, o hacer eso de la libertad en que el legislador lo deja. (Arturo Carlos Gemelo, el matrimonio,
traduc. de Santiago Sants Melende y Marino Ayerro Redn, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica
Buenos Aires, 1954, pg. 63).
En algunas legislaciones como la de Mxico los efectos de los esponsales por el caso de
incumplimiento, son los declarados en el artculo 1 143 C., que dice: "El que sin causa grave o juicio
del Juez, rehusare cumplir su compromiso de matrimonio o difiere indefinidamente su
cumplimiento, pagar los gastos que la otra parte hubiere hecho con motivo del matrimonio
proyectado. En la misma responsabilidad incurrir el prometido que diera motivo grave para el
rompimiento de los esponsales.
Tambin pagar el prometido que sin causa grave falta a su compromiso una indemnizacin o ttulo
de reparacin moral, cuando por la duracin del noviazgo, la intimidad establecida entre los
prometidos la publicidad de las relaciones, la proximidad del matrimonio u otras causas
semejantes, al rompimiento de los esponsales. Causa un grave dao o la reputacin del prometido
inocente. La indemnizacin ser prudentemente fijado en cada caso por el Juez, teniendo en cuenta
los recursos del prometido culpable y la gravedad del perjuicio causado al inocente".
Tomando en cuenta la naturaleza especial de los esponsales, que no son obligatorios, supuesto que
no puede exigirse de manera conectiva su cumplimiento, se ha considerado que propiamente no
constituyen un contrato de derecho familiar. En cuanto a los efectos que determina el artculo 143
del Cdigo Civil mexicano se aplican estos considerando que hay un hecho ilcito sancionado por la
ley, cuando se violan los esponsales, o bien, cuando el prometido tiene motivo grave para el
rompimiento de los mismos. Es decir, las consecuencias jurdicas se producen no por el contrato
mismo, sino por el hecho ilcito a que antes se ha hecho referencia.
1

3.- EVOLUCIN Y CONCEPTO ACTUAL DEL MATRIMONIO:
INTRODUCCION: Es frecuente afirma que el matrimonio constituye la base fundamental de todo el
derecho de familia.En el derecho nicaragense a partir de la promulgacin de la constitucin el 9 de
enero de 1987, y la ley reguladora de las Relaciones entre Madre, Padre e hijos del 3 de Julio de 1982
se experiment un cambio cualitativo del derecho familiar y de esta manera el matrimonio dejo de
ser la base fundamental de este derecho, y as se deduce del Art. 72 Cn. y las Reformas publicadas el
4 de Julio de 1995 que establece "que tanto el matrimonio como la unin de hecho establece estn
protegidas por el estado", el Art. 75 Cn, establece la igualdad de los hijos ante la ley sean estos
nacidos dentro del matrimonio o producto de una institucin a l asimiladas.- La ley reguladora de las
Relaciones entre Madre, Padre e Hijos la reglamentacin ordinaria de estos principios
constitucionales.
Otro factor importante que debe mencionarse es la posibilidad de la investigacin de la paternidad
ilegtima lo cual anteriormente se realizaba en casos excepcionales establecidos en el Art. 225 C.


1
Busso Eduardo.
Cdigo Civil de Argentina, t. II,
pg. 35.-

Derogado) actualmente se establece el derecho de la investigacin de la paternidad y maternidad sin
excepcin alguna. (Art. 78 C).
4.- SISTEMAS MATRIMONIALES EN DIFERENTES PASES.
Estudiando de una manera prctica la cuestin del matrimonio, se pueden distinguir varias clases de
sistemas existentes, que estn aplicados de diferentes maneras en cada uno de los pases en donde
existen. Los sistemas ms conocidos son los siguientes:
a) El sistema exclusivamente religioso: que es el ms antiguo y en virtud del cual el
Estado solamente reconoce como vlido y con nico capaz de producir efectos civiles,
el que se ha contrado conforme los ritos y solemnidades de una religin determinada,
o sea la que generalmente reconoce el Estado.
b) El Exclusivamente Civil: que es opuesto al anterior y que solamente reconoce como
vlido el contrado ante las autoridades civiles; el matrimonio, deca Bismarck "se
opone como antagonista del matrimonio religioso y como una conquista contra la
conciencia del pueblo".
c) El Matrimonio Mixto: O sea el que se celebra en ciertos pases donde est instituido y
que ofrece algunas variantes a saber: Que el civil y el religioso se celebran
conjuntamente como requisito indispensable para que el matrimonio sea vlido; el
que deja en libertad de celebrar el matrimonio catlico para los que profesan esa
religin y el civil para los que no la profesan; y el que concede efectos civiles al
matrimonio religioso, segn los ritos de las religiones que tiene cada Estado, dejando
el civil, para los que no profesan ninguno de tales religiones.
d) El Matrimonio de libre eleccin, religiosa o civil, sin que para ninguno de los cnyuges
sea obligatorio su respectivo matrimonio. y
e) El de Libre Contratacin, o sea el que desconoce toda autoridad sobre el matrimonio y
lo reduce a una unin bestial. Segn este matrimonio, por considerarlo como un
derecho de gentes no se necesita para su celebracin ninguna solemnidad, ni religiosa
ni civil, basta la simple confesin de los cnyuges y an la sola presuncin fundada en
la constante vida comn y robustecida por la confesin de ambos cnyuges. Este
matrimonio mal llamado as, fue calificado por su Santidad Po IX, como "un torpe y
perjudicial concubinato".
De este sistema el exclusivamente religioso se halla establecido solamente en Bolivia; el religioso y el
civil en Italia; en Inglaterra el de libre eleccin; cada uno escoge el que sea ms conforme a su
conciencia; el protestante lo contrae ante su pastor; el catlico ante un sacerdote; el judo ante el
rabino y los libres pensadores ante el funcionario civil, produciendo todos efectos civiles. En Australia,
rige la forma mixta, pero no ad-libitum como en Inglaterra; en Dinamarca el matrimonio es religioso;
en Suecia, hay dos clases, la perfecta y la imperfecta, la primera catlica y la segunda civil; en Turqua
el matrimonio es conforme al rito de la creacin; en los Estados Unidos es semejante al de Inglaterra,
libertad completa para contraer matrimonio y con efecto civiles para todos. En Nicaragua la ltima
ley da prelacin al matrimonio civil, pero existiendo libertad de culto, todo el que quiera contraer
matrimonio religioso, lo hace despus del civil, pero sin tener efectos legales.
5.- EVOLUCIN DEL MATRIMONIO EN NICARAGUA.
POCA PRECOLOMBINA: Durante sta poca el matrimonio se celebraba de la siguiente manera: El
padre del novio se presentaba en casa de la novia a solicitarla por esposa para su hijo. Si se aceptaba
se celebraba ante el jefe de la poblacin verificndose con anterioridad grandes fiestas y comilonas.
El funcionario aludido juntaba los dedos auriculares de la mano izquierda de los contrayentes y le
adverta que para ellos haba nacido el deber de vivir en paz y de trabajar para aumentar sus
pertenencias. Concluido ste acto los individuos se retiraban y los esposos permanecan largo rato en
silencio viendo arder una astilla de ocote hasta que se extingua por completo. As concluida la
Ceremonia.
POCA COLONIAL: Durante ste perodo la Legislacin de indias era de primaria ocupacin, el
derecho espaol tena carcter supletorio. Pero a media que se va educando a los indios y se van
mezclando con los espaoles se van adquiriendo las costumbres y leyes de estas y as vemos como
posteriormente se aplica el sistema confesional del matrimonio es decir el matrimonio como un
sacramento cuyo sistema fue acogido hasta 1893 produciendo este efecto civil a partir de esta fecha
y como consecuencia de la revelacin laboral de Jos Santos Zelaya se adopta el sistema matrimonial
obligatorio, que es propio de los estados laicos de esta manera solo se reconoci el matrimonio civil.
La Ley que reconoca el matrimonio civil fue aprobada el 28 de Julio de 1894 o inicia su vigencia el 28
de Agosto de ese mismo ao hasta 1926.
En 1926 se deroga la Ley del 28 de Julio de 1894 y se suspende la relacin del matrimonio civil sobre
el religioso. Y as el 18 de Febrero de 1926 se acoge el sistema electivo o facultativo con la Ley Pedro
Joaqun Chamorro Zelaya, y de esta manera se establece el matrimonio civil para los no catlicos y el
eclesistico para los catlicos, el cul produca una vez inscrito en el Registro del Estado Civil de las
personas efectos civiles.
Posteriormente en 1941, se establece nuevamente la prelacin del matrimonio civil sobre el religioso
y se prohbe al sacerdote celebrar el matrimonio religioso sin tener la constancia del matrimonio civil.
EN LA ACTUALIDAD: No existe ninguna ley que prohba o de relacin o uno u otro sistema de
matrimonio es decir que no es necesario contraer matrimonio por la ley para contraer
posteriormente el religioso; pero la Iglesia Catlica exige constancia del matrimonio civil para
celebrar el confensional con el fin de evitar que una persona que se matrimonie religiosamente
contraiga nuevas nupcias civilmente provocando perjuicio a los hijos procreados en su primer
matrimonio, si las hay, y a la esposa que tomo a travs del acto sacramental, ya que para la ley su
esposa sera con la que contrajo matrimonio civil
2
.
6- NATURALEZA JURDICA DEL MATRIMONIO.En el campo del Derecho, los juristas han discutido cual
es la naturaleza jurdica de la unin conyugal y a que figura jurdica se le poda comparar. Algunos
autores han preferido el concepto de sociedad, en definitiva porque las partes aparecen como socios
o participes de una comn suerte y unin solidaria y porque la unin conyugal comparte una
comunidad de vida y de obras comunes.
Tiene este el inconveniente de inducir a la creacin de que el matrimonio une a las partes solo para la
consecucin de fines, de suerte que la sociedad se justificara slo en funcin de la obtencin efectiva
de los fines y perdurara mientras durasen los fines, disolvindose cuando stos estuvieran
satisfechos o fueren imposibles.En cambio, el matrimonio es otra cosa, sustancialmente distinto. Las
partes, como persona, son en el matrimonio fines plenos en s mismo y no son como medios o
instrumentos, para la obtencin efectiva de fines. Por ejemplo, la paternidad o la maternidad son
dimensiones de la virilidad y la feminidad. A hora bien, se toma esposo o esposa no exclusiva y
excluyentemente para que sean de lucha padre y madre, como si la persona del otro fuera un mero
instrumento para obtenerse un hijo.
Se debe amar a la esposa o al esposo, en cuanto tales y en toda su plenitud. Lo que significa que se
ama la maternidad de la esposa pero en cuanto lo que es la de la esposa, y se ama la paternidad del
esposo, pero por ser del esposo. Se ama al padre por que es el esposo primario y radicalmente, se
ama a la madre, porque es la esposa primaria y radicalmente. El amor a la paternidad o a la
maternidad es una consecuencia del previo y radical amor al otro como esposo y esposa. Y como
esposo son entre s fines en si mismo, nunca meros instrumentos o simples medios que se
justificaran slo para obtener de ellos ciertas utilidades.


2
BUITRAGO, BUITRAGO Edgardo.
El derecho y el Estado Precolombino en General y Especialmente en Nic. Pg. 21-24.

Otros autores han preferidos asimilar el matrimonio a la nocin jurdica de institucin. El argumento
a sido el siguiente: Los contrayentes se limitan a poner el pacto o consentimiento matrimonial.
Mediante esta concepcin, los contrayentes por complementos de vista que tanto el pacto, como los
elementos esenciales del matrimonio se derivan de la misma naturaleza de la distincin sexual, de su
complementariedad fecunda y del amor conyugal pleno y total, en suma se pierde el sentido de lo
natural del pacto y del matrimonio, y se crea esta extendida opinin de que el matrimonio es lo que
dicen las leyes y que es as, y no de otro modo, por el simple hecho de que as, y de otro modo esta
legislado, por el poder social.
Esta concepcin, muy errada y tan extendida, se deriva de una injusticiable juridificacin del
matrimonio que tiende a convertirlo en un instituto social inventado por el legislador, de cada poca.
Es frecuente, a su vez or que el matrimonio es un contrato, proviene esta corriente de atender a la
causa que original el vnculo a saber, el mutuo consentimiento (Pacto) de los contrayentes. De esta
perspectiva el matrimonio se parece en su celebracin a aquellos negocios jurdicos que se
perfeccionan con el consentimiento o voluntad de las partes: Por ejemplo los contratos. Ahora si por
"Matrimonio" entendemos las nupcias, el casamiento, el momento del intercambio del
consentimiento.
Pero el trmino contrato no es vlido para aludir al matrimonio propiamente dicho, al vnculo
conyugal, a la comunidad de vida, entre esposos. Esta ltima es un estado de vida permanente
vinculado; en cambio el contrato es un momento fundacional transente. As pues, la definicin del
matrimonio como contrato es incompleto, porque solo contempla la causa de su constituciones pero
no la esencia y estructura que se ha constituido, porque resulta ser el matrimonio en su sentido ms
propio. Capta el pacto pero no define el vnculo matrimonial.
La mejor doctrina jurdica de todos los tiempos siempre opuesto de relieve la insatisfactoria de
querer asimilar el matrimonio a cualquier concepto jurdico, esta doctrina deca para poner de
manifiesto este escrpulo que el matrimonio es una realidad sui generis, que quiere decir esto?
sencillamente que es una realidad nica, y por tanto, incomparable y singular. Solo el matrimonio se
parece al matrimonio. Cualquier otra asimilacin, acaba por oscurecer gravemente la esencia del
matrimonio. Hoy se entiende, sin mas a sostener que el matrimonio desde el punto de vista jurdico
es una realidad singular o sui generis. Actualmente, se considera que la tesis ms acertada acerca de
la Naturaleza Jurdica del Matrimonio es la de ser una convencin - Institucin.
3



3
VILADRICH Pedro - Juan. Agona del Matrimonio Legal Pag. 157-161.


GUA DE ESTUDIO No. 6
UNIDAD: "MATRIMONIO".
I.- INTRODUCCIN:
Con el estudio de este tema el alumno conocer los diferentes sistemas matrimoniales que
han existido en Nicaragua y en otros pases: los requisitos de fondo y forma para la celebracin del
matrimonio y sus trmites, todo lo cul le ser de utilidad para el ejercicio profesional.
II.- OBJETIVOS ESPECFICOS:
- Conocer la evolucin histrica del matrimonio en general y especialmente en Nicaragua.
- Analizar la naturaleza jurdica del matrimonio desde distintos puntos de vista.
- Conocer los aspectos derogados acerca del matrimonio en la legislacin positiva.
III.- PLAN TEMTICO:
6.1. Los Esponsales.
6.2. Evolucin histrica del matrimonio en general y particularmente en Nicaragua.
6.3. Naturaleza jurdica del matrimonio a partir de la crtica a la definicin que da el cdigo.
6.4. Aspectos derogados. Registro.-
IV.- ORIENTACIONES PARA EL ESTUDIO DEL TEMA:El alumno deber auxiliarse de sus apuntes de
clase y de su compilacin en la cual encontrar las diferentes definiciones de Matrimonio, donde
encontrar las respuestas a las siguientes preguntas:
1.- Segn nuestro Cdigo Civil como se define el matrimonio?
2.- Mencione los fines esenciales del matrimonio que se establecen en el Cdigo?
En las pginas relativas a los esponsales se formar una nocin general de lo que fueron los
esponsales y debern responder:
1. Como se definen los esponsales?
2. Producen o no efectos los Esponsales? Porqu?.
Para el estudio de la evolucin del concepto de matrimonio deber leer detenidamente, su
material de estudio.
- Cules son los factores que han intervenido en la evolucin del concepto moderno del
matrimonio?
En la pgina el alumno encontrar los diferentes sistemas matrimoniales adoptados por
diferentes pases, despus de leer detenidamente cada uno de ellos. Deber responder:
- En qu consiste cada uno de esos sistemas matrimoniales y sus diferencias?
En las pginas encontrar el tema referido a la evolucin del matrimonio en Nicaragua y su
naturaleza jurdica. Estos debern ser ledos minuciosamente y responder:
1.- Explique los diferentes sistemas matrimoniales acogidos en Nicaragua y cul es el ms
aceptado en la actualidad?
2.- Cul es el punto de vista acerca de la Naturaleza Jurdica del matrimonio ms aceptado y
porqu?.
V.- AUTOEVALUACION:
1.- Cul es el origen etimolgico de la Palabra "Matrimonio"?
2.- Explique la naturaleza jurdica de los Esponsales?
3.- Explique la posicin tradicional que formula Rugiero acerca de las Bases del Derecho familiar?
y Cul es la posicin que adoptan las legislaciones modernas?
4.- Explique los diferentes puntos de vista acerca de la naturaleza jurdica del matrimonio y cules
son las crticas a cada una de ellas.
MATRIMONIO
GENERALIDADES: Etimologa: V. Lat. Matrimonium: carga de la madre.
Forma legal de constituirse la Familia, a travs
del vnculo jurdico entre dos personas de distinto
Concepto sexo que crea entre ellas una comunidad de vida
total y permanente.
Primitiva promiscuidad
Matrimonio por grupos
Teora Matrimonio por rapto
Panorama Tradicional Matrimonio por compra
Histrico Matrimonio por consentimiento
Matrimonio en Derecho Romano
Matrimonio Cannico
Matrimonio Civil Solemne
Matrimonio Consensual moderno
Naturaleza Jurdica Sociedad.- Institucin Jurdica.- Contrato.- Realidad Sui Geners
Sacramento (Derecho Cannico y Convencin-institucin, segn nuestra
legislacin.
REQUISITOS PARA LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO Y TRMITE PARA LA CELEBRACIN DEL
MATRIMONIO.
- Diferencia de sexo y unidad de personas
- Consentimiento
DE EXISTENCIA - Celebracin: Presencia del Juez de Distrito de lo Civil
- Secretario y 2 Testigos. O Ante Notario autorizado
Error
DE VALIDEZ - Consentimiento Libre sin Fuerza
y Espontaneo. Rapto
Capacidad de las Partes:
Absoluto
Sin Impedimentos - Relativos
Prohibitivo
- Formalidades Anteriores, Coetneas y Posteriores
REQUISITOS PARA LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO REQUISITOS DE EXISTENCIA.
CONTENIDOS:
- ORIGEN DE LA DISTINCION ENTRE REQUISITOS DE EXISTENCIA Y DE VALIDEZ DEL
MATRIMONIO.
- MATRIMONIO INEXISTENTE
- IMPEDIMENTO PARA CONTRAER MATRIMONIO (dirimente o e impedientes)
Origen de la distincin entre requisitos de existencia y de validez.
Veremos mas adelante que es un principio no discutido en materia de nulidad de matrimonio el de
que no hay nulidad sin texto, es decir sin que exista una disposicin expresa del legislador que le
establezca, no solo en una regla general, sino en casos especficos y determinados
13
.
Ahora bien ninguna legislacin sanciona con la nulidad al matrimonio que celebran personas del
mismo sexo. Ante esta omisin, la doctrina se encontr ante un dilema en presencia de esos
matrimonios; los declaraba vlidos o lisa y llanamente inexistentes. Planteadas as las cosas, la
eleccin no era dudosa. Resolver lo primero era francamente inmoral y tentatorio contra la primera
finalidad del matrimonio: La procreacin, se dijo, pues, que semejantes matrimonios eran ms que
nulos, inexistentes, correspondi al jurisconsulto Zacharie ser el primero en formular el distingo,
seguido despus en forma entusiasta por Aubry et Ran.
REQUISITOS DE EXISTENCIA. ENUMERACIN. De lo expuesto se deduce que el primer requisito de
existencia del Matrimonio es la diversidad de sexo de los contrayentes. El caso es difcil que se
presente en la prctica, por eso la cuestin queda slo en el campo de la doctrina, quizs si en
presencia de su matrimonio de hermafrodita se podra hablar de inexistencia. La doctrina ha
agregado al ya dicho, dos requisitos de existencia; el consentimiento de los contrayentes y la
presencia de la autoridad, es decir, del Juez de Distrito de lo civil o local de lo civil. No respecto al
primero, el Cdigo Francs lo consagra expresamente al decir en su artculo 146: "No hay
matrimonio cuando no existe consentimiento". En nuestra legislacin no encontramos un precepto
semejante.
No debe confundirse este requisito con el caso en que, habiendo consentimiento, este adolece de
vicios, pues entonces el matrimonio es simplemente nulo. Por esto es tambin que en la prctica es
difcil que se presente el caso de ausencias del consentimiento. Tal sera el caso, un tanto rebuscado,
de que no obstante que uno de los contrayentes dijera que no desea al otro como cnyuge, el juez
los declara casado.
La presencia del juez si que es un requisito de existencia que tiene asidero en la ley; en el artculo 116
C del cdigo civil.
Segn este artculo inexistente sera el matrimonio celebrado ante un Notario, o ante el Registrador
del Estado Civil de las personas. Se ha llegado a diferenciar entre la inexistencia del matrimonio y la
Nulidad; que afirmando que matrimonio nulo es el que tiene una sola especie imperfecta. Pues
adolece de vicios, y el inexistente es una apariencia de matrimonio pues carece de ciertos elementos
(requisitos externos o solemnidades) sin los cuales no puede concebirse el acto.
IMPORTANCIA QUE TIENE DISTINGUIR ENTRE MATRIMONIO NULO Y MATRIMONIO INEXISTENTE.
Esta importancia escribe la manera especial, en que el matrimonio nulo puede ser nulo putativo (art.
107), que es aqul celebrado ante el Juez de buena fe, y con justa causa de error a lo menos por parte
de uno de los cnyuges, y que produce los mismos efectos del vlido. En cambio, el matrimonio
inexistente jams puede ser putativo ni producir efecto alguno.
Otra diferencia entre la nulidad y la inexistencia la encontramos en que la primera requiere
declaracin judicial a peticin de las personas que estn facultadas para demandarla, mientras que la
inexistencia slo necesita ser constatada por el Juez, lo que puede hacer a solicitud de cualquier
persona, aunque en ello la gua un inters meramente moral.
REQUISITOS DE VALIDEZ.
ENUMERACIN: Son requisitos de validez del matrimonio; 1.- el consentimiento libre y espontaneo;
2.- la capacidad de los contrayentes, esto es, la ausencia de impedimentos dirimentes; y el
cumplimiento de la 3.- formalidades exigidas por la ley. Los estudiaremos en el orden indicado.
CONSENTIMIENTO LIBRE Y ESPONTANEO.
GENERALIDADES: Se refieren a este requisito el artculo 111 inc. 1 del Cdigo Civil que seala como
impedimento para contraer matrimonio, el error, violencia o miedo grave.
ERROR. SUS CLASES: Dice el artculo 111 C inc. 1 que es un impedimento relativo para contraer
matrimonio: "Si ha habido error en la persona violencia o medio grave se refiere a la identidad de la
persona del otro contrayente. Con ello esta disposicin est en consonancia con el artculo que
declara como vicio del consentimiento en general el error en los contratos que se celebran en
consideracin a la persona".
Mucho se ha discutido en doctrina cual es el alcance de la expresin error que usa la ley, porque el
puede presentarse en tres formas: error en cuanto a la persona fsica; error en cuanto a la personal
civil o social; y error en cuanto a las cualidades de la persona.
Exista error en la persona civil, cuando l recae sobre el conjunto de atributos que determinan el
lugar de una persona en la sociedad. Por ejemplo, si una familia residente en nuestro pas pacta el
matrimonio de una hija con el hijo de otra que est en el extranjero y en lugar de presentarse ste, lo
hace un aventurero, bajo el nombre de la persona esperada. Como puede verse, no hay en este caso
error en cuanto a la persona fsica.
La generalidad de la doctrina estima que tanto el error en cuanto a la persona fsica como a la
persona civil vicia el consentimiento en el matrimonio. Se ha dicho y con razn, que el alcance de la
expresin error no puede limitarse al primer caso, que en la prctica es imposible que se presente.
Como afirma Demolombe, semejante equivocacin no es admisible ni como truco en una obra
teatral.
Cuestin ms delicada es la de saber si vicia el consentimiento el error que incide en las cualidades
determinantes del otro contrayente, y ello, por las muy variadas formas en que pueda presentarse, al
respecto, es posible multiplicar los ejemplos: error es la calidad de hijo legtimo, en la religin, en el
estado civil, se cree, que la persona es soltera, cuando en realidad es divorciada, en la virginidad de la
mujer, en creer honrado e intachable al otro contrayente, cuando en realidad ha sufrido una condena
infamante, en cuanto a la fortuna, a los ttulos, etc.
Con la sola enunciacin de los ejemplos se ve cuan relativo es este error. Tenemos el caso de la
nacionalidad, la poca normales el error en esta no tendra influencia, en cambio en tiempo de
guerra, si resulta que la nacionalidad del cnyuge es la del pas enemigo, el error podra ser
determinante.
Por la dificultad en precisar la cualidad determinante se explican las vacilaciones de la jurisprudencia
francesa sobre el particular. Sin embargo, en los ltimos tiempos se ve una tendencia a aceptar este
error como vicio del consentimiento en ciertos y determinados casos.
Planiol y Ripert sostienen el respecto una doctrina muy novedosa e interesante que bien vale la pena
enunciar. Dicen estos autores: "La divergencias que reinan, en esta materia se deben en gran parte
a que ha sido" mal fijado sobre la teora misma del error en los contratos. El Cdigo Civil, ha hecho un
vicio del consentimiento olvidando la doctrina de Donat "que la remite a la teora de la causa.
Trabajos recientes han hecho revivir la idea del clebre jurisconsulto. El error no es tomado en
consideracin sino cuando recae sobre el fin, es decir, sobre el motivo determinante que ha
decidido a un contratante a obligarse. En un contrato concluido intuito personae esto motivo no es
otro que las cualidades determinantes de la persona y es as en el matrimonio, en tanto que el
constituye un Contrato". Y mas adelante agregan: "Esta doctrina nos condice a proponer que se
admiten como causales de nulidad".
1. El error que recae sobre el conjunto del estado civil, o a lo menos sobre el nombre, de tal
suerte que revele un estado civil distinto;
2. El error que incide sobre la nacionalidad, a) si es tiempo de guerra, y esta nacionalidad se
encuentra entre aquellas de un pas enemigo. b) Cuando el extranjero es de una civilizacin
del todo diferente;
3. La ignorancia de una condena infamante o de un pasado deshonroso, si al menos el esposo
que la invoca pertenece a una familia honesta;
4. El hecho de que uno de los esposos est ligado por votos religiosos o por un vnculo en las
rdenes sagradas, mientras que el otro esposo es un catlico que ignora este vnculo;
5. El hecho de que uno de los esposos sea divorciado, y se ha hecho pasar por clebre y que su
cnyuge no habra consentido, en razn de sus creencias religiosas, a casarse con un
divorciado;
6. La impotencia completa de uno de los esposos anteriores al matrimonio, cuando ella puede
ser constatada fcilmente.
Por el contrario, se debe rechazar la nulidad cuando el error invocado es uno de los siguientes:
1. Error sobre el ttulo mobiliario el nombre de pila, la ortografa del nombre, o an el apellido si
no hay confusin grave de identidad; error "sobre la edad del cnyuge";
2. Error sobre la nacionalidad fuera de los casos ya indicados.
3. Error sobre la virginidad de la mujer y sobre el estado de embarazo.
4. Error sobre la salud, la inteligencia, el carcter;
5. Error sobre la fortuna.
El Cdigo Alemn en su artculo 1,333 acepta el error determinante como una causa de nulidad, al
decir "La nulidad del matrimonio slo podr pedirse por el esposo que al tiempo de la conclusin se
ha equivocado respecto de la persona del otro esposo o de cualidades personales de tal naturaleza,
que si hubiera conocido bien el estado de cosas y apreciado bien el matrimonio que contraa, no lo
hubiera celebrado en modo alguno".
Otras legislaciones como la Chilena consideran impedimento para contraer matrimonio la fuerza y el
rapto, el primero puede equipararse a la violencia o miedo grave que seala el Cdigo Civil nuestro, el
segundo no hace alusin nuestra legislacin. Tenemos que la fuerza podr ser fsica o moral,
consistente esta ltima en amenazas, y tener los siguientes requisitos:
Actual, es decir, ejercitar el momento de contraer matrimonio; grave esto es, capaz de producir una
impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta la edad, sexo y condicin;
injusta, requisito que no concurrira si se amenaza al contrayente con iniciar las acciones judiciales si
no contrae matrimonio. Recordemos finalmente que el temor reverencial no constituye fuerza y que
es indiferente que esta la emplee el otro contratante o en tercero.
RAPTO: Por ltimo se establece en la ley Chilena que "Si ha habido rapto y el tiempo de celebrarse el
matrimonio no ha recobrado la mujer su libertad".
Existe rapto cuando a una mujer, mediante la seduccin, la fuerza, se le hace abandonar el hogar
paterno para casarse con ella o con fines deshonestos. De aqu se colige que el rapto puede ser de
dos clases: rapto de seduccin y rapto de fuerza.
Se ha sostenido que slo el rapto de fuerza viciaria el consentimiento, mas no el rapto de seduccin;
sin embargo, parece preferible sostener que en ambos casos no existe consentimiento libre y
espontneo, ya que la ley no hace distincin alguna al respecto, cuanto porque la ley al hablarse del
rapto se refiere a las dos formas que l puede revestir.
2.- CAPACIDAD DE LOS CONTRAYENTES.
IMPEDIMENTO PARA CONTRAER MATRIMONIO:
Aunque la facultad de contraer matrimonio las leyes las extiendan liberalmente a fin de que puede
ejercitarla el mayor nmero posible de individuos, sin embargo especiales motivos de moralidad o de
inters pblico inducen a prohibir su celebracin a ciertas personas o entre ciertas personas o a
romper el lazo indebidamente formado; acerca de lo cual versa el asunto relativo a los impedimentos,
los que se definen diciendo que son determinadas causas que conforme a la ley estorban el
matrimonio u ocasionen su anulacin. De esto resulta que hay dos clases de impedimentos; unos que
consisten en prohibiciones de la ley para la celebracin del acto, para que no entraen su nulidad en
la hiptesis de que se afecte a pesar de la prohibicin a que est sometido; y otros, que constituyen
causales en cuyo virtud se produce la invalidacin del matrimonio. Los primeros se denominan
impedimentos prohibitivos y los segundos dirimentes o anulatorios. Naturalmente que estos ltimos
tienen tambin de modo necesario el carcter de prohibitivos.
Los impedimentos se dividen as mismo en absolutos y relativos, segn que implique prohibicin a un
individuo para casarse con cualquier persona, o nicamente para verificar el enlace con persona
determinada.
Con relacin a estos impedimentos, nuestro cdigo civil en su artculo 109 dice; los impedimentos son
absolutos, relativos y prohibitivos.
En el Arto. 110 leerlo:
IMPEDIMENTO QUE IMPLICAN NULIDAD
Como tales se consideran:
1. El de la persona que est ligada por un matrimonio anterior.
Tiende esto a impedir la poligamia simultnea, porque un hecho semejante por ser proveniente
lesivo a la tica social imperante en el pas, no puede menos de ser evitado por la ley en cuanto fuere
posible. A este fin pone, por una parte, un estorbo inseparable para la celebracin de nuevo
matrimonio, a la persona que est ligada todava por un matrimonio anterior; y por otra, de accin
para anular el que a pesar del impedimento se celebrare; y esto an en la hiptesis de que quien
estuviere bajo el rigor del impedimento obrare de buena fe en la creencia de haber fallecido si
consorte.
2. El de parentesco entre ascendientes y descendientes por consanguinidad o afinidad legtima o
ilegtima.
3. El de parentesco entre hermanos: Razones de alto inters moral y de conveniencia social
fundamentan la prohibicin del matrimonio entre prximos parientes.
La intimidad de relaciones que entre los cnyuges necesariamente se establecen, no se
avienen con el respeto y natural reserva que el parentesco inmediato impone. As, la
conciencia reprueba, la sociedad infame y la ley castiga, las relaciones carnales, ocurrentes
entre individuos de la misma familia o de parentesco a fin en los cercanos grados, relaciones a
que se aplican el vergonzoso calificativo de incestiosas.
De otro lado, es un hecho establecido por la ciencia que el vigor y conveniente desarrollo
fsico y mental de la raza exige que los enlaces se realizan entre familias extraas entre s,
porque de lo contrario, al cabo de cierto tiempo la degeneracin y extincin total de la estirpe
se producen indefectiblemente. A la costumbre observada en Europa por las familias nobles
de slo mezclarse unas con otras para no empear el lustre de su progenie con la infusin de
sangre plebeya en sus venas, atribuyen algunos socilogos la desaparicin de muchas de ellos.
Adems el Fomento de la modalidad importa que las familias sin nexos de parentesco y aun
los diferentes pueblos del globo, se acerquen y se mezclen.
El impedimento para unirse en matrimonio parientes consanguineos a fines en la lnea recta
sin limitacin de grados, ha sido constante en las legislaciones por obrar de grados, ha sido
constante en las legislaciones por obrar con todo vigor respecto a semejantes uniones, los
motivos en que se funda la prohibicin relativa al parentesco. Mas en cuanto a los enlaces
entre los colaterales, no ha existido la misma uniformidad. As se observa que en Inglaterra, se
ha prohibido la unin de tos con sobrinas o de sobrinas con tos y entre cuados, siguiendo
en esto las normas sentadas en el levtico que es unos de los libros del Pentateuco.
Pero la regla ms general es la que limita la prohibicin a los hermanos consanguineos que es
la seguida en nuestro cdigo.
De modo que no existe tropiezo para que los dems parientes por consanguinidad colateral,
como los primos, los tos, con sobrinos y sobrinas respectivamente se unan en matrimonio.-
Tanto tratndose de ascendientemente y descendientes como de hermanos, la ley no hace
diferencias respecto a si el parentesco es legtimo o natural, porque en esto lo que prevalece
es la voz de la sangre, que lo mismo se hace or, dentro que fuera del matrimonio. Por lo
tanto, el trmino natural aplicado en la especial a la consanguinidad y afinidad hay que
entenderlo en su sentido ordinario, con prescindencia de si el parentesco est o no
reconocido legalmente, bastando conque sea lo suficiente notorio o que resulte bien
establecido para que la unin se tenga por imposible conforme a la ley.
4. El de homicidio entre el autor o cmplice de la muerte de uno de los cnyuges y el cnyuge
sobreviviente.
El fin primordial de este impedimento es prevenir que individuos de violencias, pasiones, en la
esperanza de unirse en matrimonio con persona que se encuentra ligada a otra con ese lado,
atente la vida de quien es un estorbo para el logro de sus deseos. Aunque se tratare no ms
que de un cmplice, su participacin en el crimen, aun en el supuesto de que al cometerse
ste no abrigar an miras interesadas respecto al cnyuge sobreviviente, siempre hara
odiosa la unin que llevara a trmino con tan grave antecedente; motivo por el cual tambin
est prohibida.
Pero sea que se tratare de autor o cmplice requiere que haya habido condenacin judicial
porque esos dictados que usa la ley slo pueden tener aplicacin propiamente, con referencias a
quienes sean declarados culpables del delito. De aqu resulta que cuando el procesado fue absuelto
del cargo, o el delito prescribi antes de que recayera sentencia firme, el impedimento no existe.
5. El del condenado por adulterio y su cmplice.
A ms del escndalo que no podra menos de producir al ver unirse conyugalmente a personas
que mancillaron la honra de un esposo o un hecho tan vituperable como lo es el adulterio la
posibilidad de poder llegar a legalizar ms tarde relaciones adulterinas, podra alentar el
quebranto de la fidelidad conyugal. Por esto encuentro justificado el que se prohban uniones
de ndole semejante.
Ms debe advertirse que los trminos en que est concebido nuestro texto legal, se
desprende puesto que all se habla de condenacin, que para que pueda impedirse el
matrimonio es preciso que haya recado sentencia firme contra la esposa y su cmplice, en
casas criminal por adulterio.
IMPEDIMENTOS QUE IMPLICAN NULIDAD RELATIVA:
Tal gnero de nulidad tiene lugar en cuatro casos, son en efecto, relativamente nulos: Arto.
111 C.
1.- El matrimonio en que uno o ambos cnyuges han consentido por error violencia o miedo
grave.
Cuando cualquiera de esos vicios concurren en la celebracin del matrimonio, altera
fundamentalmente las condiciones normales en que el acto debe desenvolverse para gozar de
existencia jurdica completa. El error lo mismo que la violencia o el miedo grave, anular el
consentimiento de quien obra bajo su influjo, lo que no puede menos de quitar el
compromiso su valor legal, puesto que para tenerlo siempre es necesario que la voluntad obre
libremente. Pero como el Perjuicio, si lo hubiere se circunscribe al dominio del derecho
puramente privado, la ley no declara la absoluta invalidacin del acto, sin que deja arbitrio de
la parte a quien la irregularidad afecta, el establecer o no la reclamacin, segn juzgase
conveniente.
En cuanto al error, conforme a las explicaciones corrientes en jurisprudencia, tratase de la
falta de identidad de la persona, como sera el caso en que el acto se celebrara con una
persona distinta de aquella con quien uno de los contrayentes se propona unirse y que fue
dolosamente sustituido por otra. En el modo de ser actual de las costumbres, en que hay trato
franco entre los futuros consortes, es bien remota la posibilidad de que un error de clase
pueda ocurrir. En otros tiempos en que debido a las costumbres retradas que observaban las
familias y al mucho recato de las jvenes, no haba oportunidad de que se estableciera trata
directo entre personas solteras de distinto sexo, siendo lo ms comn que los poderes o
tutores de los contrayentes arreglaran el matrimonio casi sin participacin de stos, exista
motivo para tener que de vez en cuando se produjera un error de semejante naturaleza.
2. El del loco o de cualquier persona que padezca de incapacidad mental al celebrarlo.
La locura es el estado de trastorno mental que quita a quien lo padece, el uso de la razn.
Evidente es que por implicar el matrimonio un acto contractual, se necesita que quien lo
verifica est en el libre ejercicio de sus facultades mentales, puesto que slo as la voluntad es
susceptible de crear el vnculo del derecho.
Para la invasin del matrimonio contrado bajo la influencia de la locura, no se necesita que
haya presidido declaratoria de la interdiccin; es suficiente con que se pruebe que en el
momento en que fue contrado exista impedimento.
La incapacidad mental puede existir independientemente en la locura, como en los casos de la
idiotez, imbecilidad y alcoholisismo. As, pues cuando se diga acerca de aquella dolencia, es
aplicable a cualquiera otra privacin del juicio, sea permanente o transitoria.
Hay de especial en este impedimento, lo mismo que en cuanto a los que provienen de error,
violencia o miedo, que conforme a nuestro derecho el matrimonio queda revalidado sin
necesidad de declaratoria expresa, en el caso de que los cnyuges permanezcan sin separarse
de un mes despus que se descubre el error cese la violencia, o el incapacitado recobra
complemento el juicio.
3. El no tener la edad determinada en el artculo 101.
La edad a partir de la cul la persona est capacitada para casarse no es la misma en todas
partes, porque el desarrollo fsico y mental del individuo depende en mucho, respecto al
tiempo, y al punto geogrfico en que se vive. As se observa que mientras en los pases del
norte, tal desarrollo, es lento, en los tropicales marchan con ms rapidez. A pesar de eso, el
perodo generalmente escogido por los legisladores, mercado ya por los romanos es la
pubertad que en los varones se fija en los 15 aos y en las mujeres en los 14 diferencia de
tiempo que depende de las circunstancias de que el desarrollo del hombre es ms lento que el
de la mujer.
Antes de esas pocas insensato sera autorizar la unin, tanto por carecer toda virtud mental
para darse cuenta exacta de la trascendencia del acto y de las obligaciones a l consiguiente,
como atendiendo a que uno de los fines del matrimonio, la creacin no es posible alcanzarla.
En vicio consiguiente a la violacin del precepto relativo a la edad por haberse contrado
matrimonio antes de llegar alguno de los contrayentes del perodo mnimo sealado por la
ley, es susceptible de desaparecer, s en da despus de haber llegado a la pubertad legal
hubieren vivido juntos sin haber reclamado en juicio contra su validez.
Una circunstancia que tambin suele debe tomarse en cuenta para tener por revalidado el
matrimonio, es la de que la esposa resulte embarazada, antes de cumplir la edad legal para
casarse. Lo que se debe a que un hecho semejante de nuestra plenamente la aptitud del
menor para llenar el fin de la reproduccin de la especie.
4. El de la impotencia fsica, patente, perpetua e incurable, imposible para el concbito y
anterior al matrimonio.
Consiste en la impotencia, en la falta de las necesarias condiciones orgnicas de la persona
para realizar el acto generador, lo ms comn, es que sea el varn, el quien tiene el
impedimento; pero se presentan casos, aunque raros en que es la mujer la empedida, por la
perfecta incorformacin o desarrollo de sus rganos reproductores.
Para la existencia del impedimento que ste tenga la condicin de perpetua a incurable,
porque slo as la unin resulta de todo punto inconveniente para el cnyuge sano, puesto
que no hay posibilidad de memodiar el mal con el auxilio de la ciencia.
Conviene indicar que el defecto tiene que ser patente no dudoso o de difcil, comprobacin.
Requirese adems, que haya existido al tiempo de verificarse el enlace, pues los accidentes o
enfermedades posteriores que produzcan impotencia, no pueden obrar retrospectivamente
en contra la validez de un pacto nacido en condiciones de entera legalidad.
Aunque el trmino ordinario para demandar la unidad de un acto o contrato viciado con
nulidad, relativo, prescribe en 4 aos, tocando a lo que proviene de impotencia, el trmino de
la prescripcin es solamente de un ao, por cuanto importa no dilatar por mucho tiempo la
inseguridad respecto a la validez del matrimonio; aparte de que del hecho de no haber la
persona perjudicada reclamado en ese espacio de tiempo, que en la especie es relativamente
largo, se supone que no intenta hacerlo por haberse conformado con la situacin, pues que
muy bien es posible el matrimonio aunque falten las requeridas para el ayuntamiento
corpreo, por no ser ste absolutamente indispensable para el caso siendo as que hay otras
exigencias de la naturaleza, como son las relativas a la asistencia fsica y moral y al comercio
de las ideas, que pueden hacer por s solas deseables y an necesariamente a veces la vida
conyugal.
Nuestro Cdigo Civil en su Artculo 112 declara posible al matrimonio:
1.- El del varn menor de 21 aos o no declarado mayor, y el de la mujer menor de 18 aos o no
declarado mayor sin el consentimiento expreso de la persona a quien por la ley estuvieren
obligados a pedirlo.
No obstante que para contraer matrimonio no se requiere indispensablemente haber
alcanzado la mayor edad, se exige el indicado consentimiento cuando ocurren minoras, como
medida preduncial en consideracin a la experiencias y falta de madurez de juicio que son de
suponer en el contrayente para tomar una determinacin de tanta importancia respecto a su
porvenir.
Adems con relacin a los padres ese requisito es muy conforme con el acatamiento que los
hijos les deben siempre y ms tratndose de una determinacin de tal calidad.
Al efecto la ley reguladora de las relaciones entre madre, padre e hijos en su artculo 4
establece; que cuando vivan juntos los padres decidirn todo lo referente a la direccin del
menor en forma conjunta o separadamente; en caso de que el hijo viva slo con uno de sus
progenitores; a ste le corresponder tomar las decisiones respecto a la direccin del menor.
2. El de la mujer, antes de los 300 das de la disolucin del anterior matrimonio.
Reconoce por causa sta prohibicin sta conveniencia de evitar posibles conflictos de
paternidad entre el precedente marido y el posterior.
Al hablarse de disolucin del matrimonio se comprende dos casos: cuando ocurre la muerte
de uno de los cnyuges y cuando se ha declarado el divorcio que son los nicos hechos
productores de la ruptura del vnculo, en que deben tomarse en cuenta en la especie. En
cuanto el caso de nulidad la ley la menciona por separado atendiendo a qu, cuando ella.
Ocurre no se opera disolucin del matrimonio, porque ste legalmente no ha existido.
En el evento de que hubiera parte en el transcurso del indicado perodo de 300 das, la mujer
est en condiciones legales de casarse otra vez desde que tiene lugar ese suceso, siendo as
que el resto del plazo queda sin objeto puesto que ya no es de tomar que se produzca
confusin de paternidad.
3. El guardador o de cualquiera de sus descendientes con el pupilo o la pupila, mientras las
cuentas finales de la guarda no estn cancelados.
Esta es una garanta introducida en favor de los hurfanos cuyo causal sta de cuidado del
individuo que pudieran prevalecer del ascendiente que su calidad de guardador los
proporcione para evitarse, recurriendo el guardador o uno de sus descendientes, al
matrimonio con la pupila, en devolverlo a sus bienes y darle cuenta de su gestin
administrativa.
Ms en el caso de que el disponente hubiere concedido de modo autntico el permiso para el
matrimonio, el peligro se alejo es de suponer que lo hiciera por especiales razones y perfectos
conocimientos de la calidad de hombra de bien del guardador.
4. La falta de publicacin previa o dispensa de los edictos legales. (art. 119, 120 C).
La conveniencia de noticiar al pblico el matrimonio que se intenta llevar a cabo a efecto de
que pueda denunciarse cualquier impedimento capaz de estorbarlo, constituye la causa de la
exigencia relativa a la publicacin de proclamas, por esta formalidad no es de tal naturaleza
que llegue a ser condicin absolutamente necesaria; y as cabe su dispensa a instancia de
parte, cuando el funcionario ante quien se tramitan las diligencias matrimoniales juzgase que
no es probable concurra en el asunto ningn impedimento.
4

3.- FORMALIDADES ESTABLECIDAS POR LA LEY.
TRMITES PARA LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO:
- TRAMITES PREVIOS PARA LA CELEBRACION DEL MATRIMONIO
- TRAMITES SIMULTANEOS O CONCURRENTES
- CASOS ESPECIALES DE MATRIMONIO
TRMITES PREVIOS:
Estableceremos primero los trmites previos, y despus los concurrentes en el matrimonio civil.
Adems de la Licencia paterna, el consejo etc, existe otros trmites previos que son tres
principalmente:
1. Solicitud de los futuros cnyuges
2. Edictos
3. Faltas de denuncias de impedimentos y de oposicin al matrimonio.


4
SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel.
Ob. Cit. Pg. 27-41.

1.- En el expediente del matrimonio civil la solicitud forma la cabeza del mismo y estar firmado
por ambos contrayentes y si alguno de ellos no puede firmar lo har el otro a su ruego, pues el
no saber escribir no puede ser impedimento para no poder contraer matrimonio, en ella se
har constar:
a) Los nombres, apellidos, edad, profesin, domicilio o residencia de los padres.
Acompaarn a sta declaracin firmada la partida de nacimiento y de estado de los
contrayentes, la licencia si procediese y la dispensa cuando sea necesaria. En el caso de
que el matrimonio se contraiga por medio de un apoderado ste debe ser nombrado
por medio de un poder especial en el cul ir designado con la persona que ha de
celebrarse el matrimonio, ste matrimonio es valido siempre cuando este poder no se
haya notificado al apoderado en forma autntica su revocacin antes de haberlo
celebrado.
La solicitud de matrimonio adems de que se puede hacer por escrito tambin se
puede hacer verbalmente (arto. 117 C).
2. Los Edictos:
Una vez presentado la solicitud por los contrayentes esta tiene que ser ratificado ante el juez,
ste mandar a fijar edictos o proclamos por espacios de quince das, anunciando la
pretensin y requerimiento a los que tuvieran noticias de algn impedimento para que lo
denuncien, la publicacin de los edictos puede ser dispersada por la primera autoridad
poltica del departamento siempre y cuando juzgan por justa causa innecesaria dicha
publicacin, los edictos se mandarn a publicar en tres ejemplares que se figuran en el edificio
municipal o en las parejas ms frecuentes. (art. 119 C).
3. Falta de denuncia de impedimentos y de oposicin al Matrimonio.
Estaban encaminadas a que la unin matrimonial se celebre sin condiciones de validez.
Presentada la oposicin o denuncia se dar traslado de ellas a los interesados por tres das
concedindose ocho comunes a estos y al opositor o denunciante, para que rinda la prueba
que a bien tenga. Vencido el trmino se resolver si es fundada la denuncia; y mientras se
dicta la correspondiente sentencia, se suspender la celebracin del matrimonio. (art. 121 C).
Siempre que el juicio de oposicin a la celebracin del matrimonio se resuelve a favor de los
contrayentes, el opositor si ha precedido de malicia ser condenado en costas, daos y
perjuicios (Arto. 123 C). Vencido el trmino del edicto, se proceder a la celebracin del
matrimonio; pero si pasaren seis meses sin verificarlo, caducar la solicitud. (Arto. 125 C).
TRMITES SIMULTNEOS O CONCURRENTES.
a) El Consentimiento: Todos los tratadistas contemporneos sostienen que el matrimonio
all, en sus albores no tuvo nada de consensual sino por el contrario un carcter real, y
en el caso estamos completamente de acuerdo, basta darle una ojeada a la historia, y
ella.
Nos conducir desde luego a esa afirmacin; recordemos al matrimonio por RAPTO en
tiempo de la promiscuidad, pues el elemento jurdico de ste fue la posesin de la
mujer y no el consentimiento expreso del que iba contraer matrimonio.
Posteriormente se fue considerado necesario el consentimiento pero el
consentimiento del contrayente del cual se poda prescindirse sino el consentimiento
de los padres, dentro del cul se consideraba englobado el de los contrayentes.
Actualmente constituye uno de los requisitos esenciales debiendo ser manifestado individualmente
por los contrayentes y obviamente sin vicios (dolo, error, miedo) la sola existencia de uno de estos
vicios incluso constituye impedimento relativo cuya alegacin admite anular el acto.
b) La Capacidad: Esta puede ser:
1. Capacidad Legal
2. Capacidad Natural.
Capacidad Legal: Esta rige segn la ley nacional de los contrayentes, la edad en nuestra
legislacin para que dos personas de distintos sexos contraigan matrimonio es la siguiente: para el
Hombre a los 21 aos de edad, y para la mujer a los 18 aos de edad, siempre y cuando no haya
crecido la mayorizacin de stas personas a las edades antes mencionadas. (Arto. 100 C).
Capacidad Natural: Son hbiles tambin para contraer matrimonio el varn que ha cumplido
15 aos y la mujer que ha cumplido 14 aos sta es la capacidad natural, (arto. 101 C).
c) Inexistencia de impedimentos absolutos: Es decir de las prohibiciones que en nuestra
legislacin estn contemplados en el (arto. 112 C). Y son los siguientes:
1. El del varn menor de 21 aos o no declarado mayor, y el de la mujer de 18 aos o no
declarada mayor sin el consentimiento expreso de la persona a quien por la ley estubieren
obligados a pedirlo.
2. El de la mujer, antes de los trascendientes das de la disolucin del anterior matrimonio.
3. El del guardador o de cualquiera de sus descendientes con el pupilo o la pupila, mientras las
cuentas finales de la guarda no estn canceladas.
PROCEDIMIENTOS: En este tema solamente se necesita consultar el artculo 126 C. porque
dice texativamente. Si no hubiere oposicin o si hecha se declarase sin lugar, se proceder a la
celebracin del matrimonio, sealndose previamente el lugar, da y hora que debe verificarse. El
acto lo verificar el juez a presencia de dos testigos y preguntar a los contrayentes si de su libre y
espontnea voluntad se unen en matrimonio contestando cada uno de ellos afirmativamente, los dir
enseguida: "Que das unidos en matrimonio".
Todo lo expresado durante la celebracin se consignar en forma de acta en el libro de
matrimonio que llevar el juez y una copia de sta acta se agregar al expediente de los contrayentes
mandando al juez posteriormente archivarlo en la oficina del Registrador del Departamento. Dentro
de ocho das a ms tardar. (artculo 127, 128 y 129 C). Bajo pena de una multa establecida por el
tribunal de apelaciones.
CASOS ESPECIALES DE MATRIMONIO:
a. Matrimonio por poder artculos 98 y 99 C.
b. Matrimonio celebrado en el extranjero artculos 103, 104, 105 y 106 C).
c. Matrimonio Putativo artculo 107 C.
ch. Matrimonio en artculo mortis. Artculo 130 C.
REGISTROS DE MATRIMONIOS:
Artculos 523 al 528 C.
GUA DE ESTUDIO
REQUISITOS Y TRMITES PARA LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO
I.- INTRODUCCIN:
Esta gua orientar al alumno en el aprendizaje de los requisitos de fondo y forma para la
celebracin del matrimonio, as para que diferencien los requisitos de existencia, de los de validez; y
estos de los de su celebracin. As como los casos en que a pesar de algn impedimento para
contraer nupcias, celebrado ste se puede convalidar.
II.- OBJETIVOS ESPECFICOS:
- Conocer los requisitos de fondo y forma para la celebracin del matrimonio.
- Conocer el procedimiento para la celebracin del matrimonio.
- Distinguir los requisitos de validez de la celebracin del Matrimonio.
- Enumerar los impedimentos para la celebracin del Matrimonio.
- Determinar los casos en que el matrimonio tiene validez a pesar de la existencia de algn
impedimento.
- Sealar los casos especiales de Matrimonio.
III.- PLAN TEMTICO:
7.1. Requisitos de fondo y forma.
7.2. Requisitos de validez del matrimonio.
7.3. Impedimento para la celebracin del matrimonio.
7.4. Validez del matrimonio a pesar de la existencia de algn impedimento.
7.5. Casos Especiales de Matrimonio.
IV.- ORIENTACIONES PARA EL ESTUDIO DEL TEMA:
Lea detenidamente en su folleto y revise sus notas de clase, luego comprelos con lo que
plantea su folleto y responda el siguiente cuestionario.
1.- Confeccione un cuadro sinptico que contenga los requisitos de existencia y de validez del
matrimonio y explquelos a sus compaeros de estudio.
2.- Diga cules son los requisitos previos, coetneos y posteriores a la celebracin del
matrimonio.
3.- Mencione y explique auxilindose de ejemplificaciones, los impedimentos para contraer
matrimonio enumerados en el artculo 110 de su cdigo.
4.- Realice la misma actividad mencionada anteriormente, con los impedimentos enumerados en
los artculos 111 y 112 de su cdigo.
5.- Explique los casos en que a pesar de los impedimentos el matrimonio se convalida.
6.- Explique los casos de Matrimonios Especiales.
MATRIMONIO
CONSTITUCIN
Voluntad expresa de ambos cnyuges.
Fundar una familia.
Establecer comunidad de vida permanente
Elementos Objeto entre un hombre y una mujer.
de Ayuda mutua.
Existencia
Ceremonia celebrada por el Juez
Solemnidadesde Distrito de lo Civil o Local
Notario Pblico con 10 aos de
ejercicio del Notariado.
Edad 18 aos en la mujer y 21
Capacidad aos en el varn.
Ausencia Error de identidad
Elementos de vicios Violencia y rapto
de
Validez
Ausencia de impedimentos (Prohibiciones
Licitud legales)

Formalidades Anteriores a la celebracin.
Coetneas a la celebracin.


- Entre Nicaragenses
Realizados
en Pas - Entre Nicaragenses y extranjero
Extranjero
EFECTOS DEL MATRIMONIO
- DERECHOS Y DEBERES QUE NACEN DEL MATRIMONIO ENTRE LOS ESPOSOS Y RESPECTO A
LOS HIJOS.
- SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS ENTRE EL MATRIMONIO Y LA UNIN DE HECHO ESTABLE.
- LEY REGULADORA DE LAS RELACIONES ENTRE MADRE, PADRES E HIJOS, ALIMENTOS.
DERECHOS Y DEBERES QUE NACEN DEL MATRIMONIO ENTRE LOS ESPOSOS Y RESPECTO A LOS
HIJOS.
DIVERSIDAD DE EFECTOS: Los efectos del matrimonio se determinan desde tres puntos de vistas: a)
Entre consorte, b) En relacin a los hijos, c) Y en relacin con los bienes, artculos 151 al 159 del
cdigo civil vigente.
A) EFECTOS ENTRE CONSORTES: Estudiaremos los derechos que se derivan del estado
civil que rige el matrimonio, como las obligaciones del cdigo correlativas a ese status.
En el matrimonio tales derechos subjetivos principalmente se manifiestan en las facultades
siguientes: 1. El derecho a la vida en comn, con la obligacin correlativo de la cohabitacin. 2. El
derecho a la relacin sexual, con el dbito carnal correspondiente. 3. El derecho a la fidelidad, con la
obligacin correlativa impuesta a cada uno de los esposos. 4. El derecho y obligacin de alimentos,
con la facultad de exigir asistencia y ayuda mutua.
"La unidad de la vida conyugal y familiar produce la unidad del presupuesto domstico, no se
distinguen los gastos relativos a uno de los cnyuges de los relativos al otro, sino que se confunden
en la categora nica de los gastos familiares o cargos del matrimonio. No es posible, por tanto, que
cada uno de los cnyuges soporte sus propios gastos sino que tiene que concurrir solamente al
gasto total. Y aunque cese la convivencia de los cnyuges, no por ello desaparecen necesariamente
las cargas del matrimonio; si hay hijos, el gusto de su mantencin, cuando no estn ellos previstos
de un suficiente patrimonio propio, es siempre obligacin de los progenitores.
B) EFECTOS DEL MATRIMONIO EN RELACIN A LOS HIJOS: Los efectos del matrimonio respecto a los
hijos se aprecian desde los siguientes puntos de vista: a) Para atribuirles la calidad de hijos legtimos;
b) Para legitimar a los hijos naturales mediante el subsecuente matrimonio de sus padres; c)Para
originar la certeza en cuanto al ejercicio de los derechos y obligaciones que impone la patria
potestad.
Analizaremos sucesivamente los tres efectos citados:
a) El matrimonio atribuye la calidad de hijos legtimos o los concebidos durante el mismo. El artculo
200 dispone: Se presumen legtimos los hijos nacidos: I) Expirados los ciento ochenta das
subsiguientes a la celebracin del matrimonio. II) Los nacidos dentro de los trescientos das
subsiguientes a la disolucin del matrimonio; ya provenga sta de la nulidad del contrato, de muerte
del marido o de divorcio. Este trmino se contar en los casos de divorcio o nulidad, desde que de
hecho quedaron separados los cnyuges.
b)) Legitimacin de los hijos naturales por el subsecuente matrimonio de sus padres. Los artculos
236 a 243 regulan esta importante consecuencia que en nuestro derecho slo puede obtenerse por el
matrimonio y no por un decreto de jefe del Estado, como sucede, por ejemplo, el derecho Italiano o
Alemn. Dice el artculo 236: "El nico medio de legitimacin es el matrimonio posterior de los
padres....."
c) Certeza en cuanto a los derechos y obligaciones que impone la patria potestad. En nuestro
derecho, a diferencia de otra legitimaciones, el matrimonio no atribuye efectos en cuanto a la patria
potestad, pues estas existen independientemente del mismo en favor y a cargo de los padres y
ascendientes sean legtimos o naturales. Por este motivo la ley reguladora de las relaciones entre
Madre, Padre e Hijos, no toma en cuenta la calidad de hijo natural o legtimo, todo de conformidad al
artculo 75 de nuestra Constitucin. Por consiguiente el matrimonio slo viene a establecer una
certeza en cuanto a al ejercicio y atribucin de la patria potestad, respecto de los hijos.
En la mayora de las legislaciones, el matrimonio si produce efectos; por lo que se refiere al padre, se
requiere que se trate de hijos legtimos para que se ejerza la potestad respectiva, con el conjunto de
derechos y obligaciones. En cuanto a la Madre generalmente se admite que tratndose de hijos
naturales, a ella le corresponde la patria potestad. Existe un sistema distinto conforme al cual
tratndose de hijos naturales no se reconocen los efectos de la patria potestad, sino que se someten
a los menores a una guarda especial.
C) EFECTOS DEL MATRIMONIO EN CUANTO A LOS BIENES.
LOS REGMENES MATRIMONIALES: Concepto y enunciacin de los distintos regmenes: Los cnyuges
en su momento de casarse pueden tener bienes o adquirirlos durante el matrimonio. A quin
pertenecern estos bienes? Qu pasar con ellos una vez disuelto el matrimonio? Si los cnyuges
contraen deudas, en que bienes podrn hacerse efectivos por los acreedores?. Todas estas
situaciones, lgicamente han tenido que contemplarlas el legislador, y ello lo hace mediante el
establecimiento de un rgimen matrimonial que jams puede faltar en el matrimonio y que
acostumbra definirsela como "El estatuto jurdico que regla los intereses pecuniarios de los
cnyuges entre s y en su relaciones con terceros".
Los regmenes matrimoniales adoptados por las distintas legislaciones son tambin diversos. Pero
fundamentalmente pueden reducirse a cinco a saber: el de comunidad, el de separacin de bienes, el
sin comunidad, el dotal y el de participacin de gananciales. Los dems regmenes no son sino los
enunciados con pequeas variantes.
RGIMEN DE COMUNIDAD DE BIENES: Es aquel en que todos los bienes que los cnyuges apartan al
matrimonio o durante el adquieren, pasan a constituir una masa o fondo comn, que pertenece a
ambos cnyuges y se dividen entre ellos una vez disuelto la comunidad.
En la comunidad universal todos los bienes que tengan los cnyuges al momento de contraer
matrimonio o los que durante l adquieran, sin distincin alguna, pasan a calcinarse, a formar un
fondo comn. Existe entonces un solo patrimonio; el de la comunidad. Este rgimen esta implantado
en Brasil, Holanda, Portugal y Noruega.
En la comunidad restringida, en cambio solo algunos de los bienes pasan a ser comunes. De manera
entonces que en l, es forzoso distinguir tres patrimonios; el de la comunidad; el del marido y el de la
mujer.
En la comunidad restringida de bienes muebles y ganancias ingresan al haber social todos los bienes
que los cnyuges adquieran durante el matrimonio a ttulo oneroso, y los muebles que aporten o que
durante l adquieran a ttulo gratuito, sin derecho o recompensa. Unicamente los inmuebles
apartados o adquiridos durante el matrimonio a ttulo gratuito tienen el carcter de propios y quedan
excluidos de la comunidad.
En la comunidad restringida de ganancias entran a formar parte del haber comn los bienes
adquiridos durante el matrimonio a ttulo oneroso por cualquiera de los cnyuges y los frutos que
producen tanto los bienes sociales como los bienes propios de los cnyuges. Los muebles e inmuebles
aportados o adquiridos a ttulo gratuito durante el matrimonio, tienen el carcter de propios. Ese
rgimen se encuentra implantado entre otros pases, en Chile, Argentina, Ecuador, Bolivia, Espaa
Efecto muy importante del rgimen de comunidad es la prdida de su capacidad que sufre la mujer
casada. Los bienes comunes los administra el marido con facultades amplisimas, onnimodas.
RGIMEN DE SEPARACIN DE BIENES: Es diametralmente opuesto al rgimen de comunidad. Se
caracteriza porque en l no hay fondo comn; cada cnyuge conserva la totalidad de los bienes que
tenga al momento de contraer matrimonio o que durante l adquieran. En este rgimen la mujer no
pierde su capacidad. La separacin puede ser total o parcial, es total cuando comprende todos los
bienes de los cnyuges. Es parcial cuando se refiere a algunos solamente, conservndose la
comunidad sobre el resto de los bienes. Han adoptado este rgimen Inglaterra, Italia, la mayora de
los Estados de Norte Amrica, Panam y nuestro pas en sus artculos 153 y 154 del Cdigo Civil
vigente.
RGIMEN SIN COMUNIDAD: Es un rgimen intermedio entre el de comunidad y el de separacin. En
efecto, al igual que en ltimo, marido y mujer conservan ntegramente su patrimonio; no hay fondo
comn de bienes. Pero, a semejanza del primero, la mujer pierde su capacidad, y la administracin y
goce de todos los bienes, con excepcin de los reservados, corresponde al marido. Los bienes de la
mujer se clasifican en bienes de aporte y bienes reservados. Entre estos se encuentran los de uso
personal de la mujer; los adquiridos con su trabajo; los que un tercero le sigue con la calidad de
reservados y los que en el contrato de matrimonio se declaren tales. Respecto de estos bienes la
mujer es plenamente capaz.
Los bienes de aporte son todos los dems que la mujer tiene el momento de contraer matrimonio o
que durante l adquiere. Este rgimen lo reconocen las legislaciones de Alemania y Suiza.
RGIMEN DOTAL: En el cabe distinguir dos clases de bienes: Los dotales que la mujer aporta al
matrimonio y entrega la marido para subvenir a los cargos de la familia; y los parafenales que la
mujer conserva en su poder y cuya administracin y goce le corresponde. Este rgimen que tuvo su
origen en Roma y que fue el antecedente del Rgimen de separacin, est hoy en Franco desuso, slo
lo acepta Yugoslavia.
RGIMEN DE PARTICIPACIN EN LOS GANANCIALES: Para mucho es ste el rgimen matrimonial del
porvenir. De acuerdo con l durante el matrimonio cada cnyuge conserva la propiedad, goce y
administracin de sus bienes de cualquiera clase que ellos sean; pero disuelto el vnculo se produce
ipso jure, una comunidad de bienes formada por las ganancias adquiridas por los cnyuges durante el
matrimonio, comunidad que tiene una vida muy efnera, pues, tan pronto como nace, se disuelve
para los efectos de su divisin. Este rgimen existe en Suecia, Colombia y Francia.
En los pases de origen latino est ms arraigado el rgimen de comunidad. Las estadsticas arrojan
un 85% para ste rgimen.
UNIN DE HECHO ESTABLE O CONCUBINATO:
1. Diversidad de tratamientos jurdicos respecto a la Unin de hecho, la actividad que debe
asumir el derecho en relacin con la unin de hecho constituye a no dudarlo, el problema
moral ms importante del derecho de familia. Podemos decir que es ms que un problema
poltico jurdico o de regulacin tcnica, es fundamentalmente una cuestin de orden moral.
El derecho puede asumir diferentes actitudes en relacin con la unin de hecho las principales
seran las siguientes:
a) Ignorar en lo absoluto las relaciones que nacen de la unin de hecho de tal manera que ste
permanezca al margen de la ley, tanto para no estatuir consecuencias jurdicas por virtud del mismo,
cuanto para no sancionar ni en forma civil ni penalmente dicha unin, si no existe adulterio.
b) Regular exclusivamente las consecuencias de la Unin de hecho, pero slo en relacin con los
hijos, sin preocuparse de consagrar derechos y obligaciones entre los concubinos.
c) Prohibir la Unin de hecho y sancionarlo bien sea desde el punto de vista civil o penal,
permitiendo incluso la separacin por la fuerza de los concubinos.
d) Reconocer la Unin de hecho y regulacin jurdicamente: para crear una unin de grado
inferior a la matrimonial, concediendo derechos y obligaciones a las partes, principalmente la
facultad otorgada a la concubina para exigir alimentos o heredar en la sucesin legtima.
e) Equiparar la Unin de hecho que rena ciertas condiciones, con el matrimonio, para crear por
virtud de la ley o de una decisin judicial en cada caso, un tipo de unin que consagra entre los
concubinos los mismos derechos y obligaciones que se conceden a los cnyuges.
Eduardo le riverend Brusone, en su monografa denominada Matrimonio Anlogo (Por equiparacin)
estudia determinadas condiciones que debe llenar la unin de hecho para que sea tomada en cuenta
por el derecho, las cuales podemos resumir en los siguientes trminos:
a) Un elemento hecho consistente en la posicin de estado de los concubinos para tener el
nomen, el tractatus y la fama de casados, es decir, vivir como marido y mujer imitando la unin
matrimonial. Se discute en la doctrina si debe haber una vida, en comn con el deber de
cohabitacin.
b) Una condicin de temporalidad que puede ser entendida implicando continuidad, regularidad
o duracin en las relaciones sexuales: o bien frecuencia, permanencia o habito en las mismas,
respecto a este elemento y la legislacin mexicana. Reduce el elemento temporal a una duracin de
cien aos, en tanto que el cdigo civil de Chile exige diez aos.
c) Una condicin de publicidad. La ley francesa de 1912 requiere para la investigacin de la
paternidad que se trate de un concubinato notorio, por lo tanto, la clandestinidad en el mismo
impide que se le tome en cuenta para ese efecto jurdico.
d) Una condicin de fidelidad.
e) Una condicin d singularidad. Esta condicin consiste en la existencia de una sola concubina.
f) Un elemento de capacidad. Este elemento consiste en exigir a las concubinas la misma
capacidad que se requiere para contraer matrimonio, principalmente el de que sean clibes o sea,
que no exista el impedimento de un vnculo anterior.
g) Elemento moral. Este ltimo requisito es el que tiene desde luego mayor valor para que el
derecho pueda tomar en cuenta el concubinato.
h) Equiparacin de la unin de hecho con el matrimonio - la ltima postura que hemos
presentado, consiste en equiparar a la unin de hecho al matrimonio.
Conclusin. Parece inmoral y escandaloso sostener que la Unin de hecho con determinadas
condiciones, surta efectos jurdicos semejantes al matrimonio, como pretende el Cdigo Civil de
Morelos, al darle derecho a la concubina para heredar y para exigir alimentos, o bien la solucin
radical del cdigo de Tamaulipas, o la solucin ms sensata de la constitucin Cubana, pero si
meditamos que exigiendo al legislador un conjunto de requisitos, tales como el estado de hecho que
debe caracterizar a todo estado civil, el nombre y el trato que se den los concubinos en familia y en
sociedad para regularse marido y mujer, una estabilidad, una permanencia, una cierta publicidad
para que no sea un hecho clandestino, oculto, manteniendo una relacin marital en sombra, una
condicin de fidelidad de la concubina, esencial para poder presumir que los hijos de ella son hijos del
concubinato; un requisito de la singularidad para que solo existe una concubina y el fundamento de
capacidad para que no medien los impedimentos que originan la nulidad del matrimonio o bien que
impiden la celebracin del mismo; y finalmente, una condicin de moralidad, que toda ley, en este
ensayo de equiparacin debe exigir, si tomamos en cuenta todos estos requisitos, no ms parece que
desconozca, ni del matrimonio para quienes tienen la idea del matrimonio como sacramento, ni
tampoco el rango mismo que en el derecho civil debe tener la unin matrimonial sobre las uniones
no matrimoniales. Y en cambio, logramos una solucin que nos parece justa, para poder garantizar a
la mujer que ha formado una familia, que ha sido fiel, que le ha dado hijos al concubinario, que tiene
el requisito de capacidad para unirse en matrimonio, la misma condicin jurdica de la esposa en
cuanto a los derechos que pueden exigir frente al marido y con relacin a los hijos.
Notese que slo hay una diferencia formal entonces entre la unin de hecho y matrimonial, el
matrimonio simplemente difiere de esta unin en que la voluntad se ha manifestado ante el Oficial
del Registro Civil y se ha firmado un acta, es decir es una cuestin simplemente de formalidad. En la
unin de hecho, la voluntad se ha manifestado da a da, con esta ventaja sobre el matrimonio, que
siendo al principio unin que en cualquier momento puede destruirse, disolverse, ha logrado
estabilidad es decir, hay sinceridad, hay espontaniedad en la unin. Y si esa unin tiene socialmente
la importancia de ser base de una familia, si ha habido hijos, si la concubina se mantiene en una
conducta igual a la de la esposa, no vemos la razn por la cual no venga la ley en auxilio de ella, a
reconocer determinados derechos. Por ejemplo, el derecho a alimentos, para que no pueda ser
abandonada en cualquier momento y cuando quiera el concubinario. Existe ya una familia formada y
el legislador no puede permanecer indiferente ante este hecho.
5




5
ROJINA VILLEGAS, Rafael
Ob. Cit. Pg. 347-355.

UNIDAD IX
DISOLUCIN DEL VNCULO MATRIMONIAL
- EVOLUCIN HISTRICA DEL DIVORCIO EN GENERAL Y PARTICULARMENTE EN NICARAGUA.
- PROCEDIMIENTO PARA OBTENER LA DISOLUCIN DEL VNCULO MATRIMONIAL.
- EFECTOS DE LA DISOLUCIN DEL VNCULO LEY 38, MATRIMONIAL.
- NULIDAD DEL MATRIMONIO. REGLAS, LEGISLACION COMPARADA.
EVOLUCIN HISTRICA DEL DIVORCIO EN GENERAL Y PARTICULARMENTE EN NICARAGUA.
En el pueblo Hebreo se conceba el divorcio en el sentido de la repudiacin de la mujer por el marido.
En efecto el Deuternomio, en el versculo primero del captulo XXIV deca "CUANDO ALGUNO
TOMARE MUJER Y SE CASARE CON ELLA, SI DESPUS NO LE AGRADA POR HABERLE ENCONTRADO
ALGUNA COSA TORPE, LA ESCRIBIR CARTA DE REPUDIO, SE LES ENTREGARA EN SUS MANOS Y
DESPUS LA DESPEDIR DE SU CASA".
17

En el Egipto la situacin del marido y la mujer era con respecto al divorcio muy desigual. Esta tomaba
toda clase de precauciones para escapar a las consecuencias del divorcio; estipulaba multas, garantas
fiduciarias e hipotecas que el marido deba satisfacerle en caso de la ruptura del vnculo. Ella, en
cambio dejaba a salvo su derecho para pedir el divorcio cuando le creyera oportuno.
En la India la mujer tena derecho de abandonar al marido cuando este fuese un vagabundo o un
vicioso empedernido o se alejare del hogar por largo tiempo. El marido poda justificar el abandono a
su mujer nicamente cuando ella fuera estril o diera a luz solo hembras.
En Grecia se poda solicitar el divorcio por causales pre - establecidas, entre las causales se
encontraba el mutuo consentimiento de los cnyuges.
En Roma la institucin del Divorcio fue admitida y reglamentada legalmente, a pesar de que no
concordaba con las costumbres primitivas muy severas a ese respecto. El divorcio en Roma puede
considerarse con dos formas distintas: a) Roma Gratia: En nuestros das es el llamado divorcio
voluntario que consiste como su mismo nombre lo indica en el divorcio por mutuo consentimiento;
(Art. 174 - 184) y el divorcio por voluntad de una de las partes que nuestra legislacin la contempla
en la ley nmero 38 del 28 de Abril de 1988.
Los jurisconsultos romanos fundaron esta Institucin en el siguiente razonamiento: El mutuo Disense
disuelve lo que el consentimiento haba unido. Para este tipo de divorcio no se requera ninguna
formalidad y surta sus efectos por el solo acto de voluntad.
b) Repudiacin: Este divorcio puede ser intentado por uno de los cnyuges, an sin expresin
de causa. Para que la mujer pueda intentar este divorcio se requiere que no se encuentra bajo la
mano del marido.
La ley Julia de Adultera, exiga que el que intentara divorciarse por medio de la repudiacin notificar
al otro esposo ante siete testigos, mediante una acta o simplemente por medio de la palabra; en el
caso de hacerlo por acta, ste se le entregaba al otro cnyuge por un liberto, o sea por un esclavo
que haba adquirido su libertad.
Con la conversin de los emperadores Roma al Cristianismo, se impusieron una serie de trabas al
divorcio ya que, no era posible suprimirlo por completo por haber arraigado profundamente esta
Institucin con el espritu del pueblo Romano.
En los pueblos Romanos existi el divorcio por mutuo consentimiento y el repudio en favor del
marido.
En el Derecho Germnico vimos que durante los siglos XV, XVI la Iglesia Catlica tuvo bajo su
exclusiva gida todo lo relacionado con el matrimonio, pues bien ste derecho considera al
matrimonio como un sacramento que une a los cnyuges de una manera indisoluble. La consagracin
oficial de la indisolubilidad del vnculo se llev a cabo en el concilio de trento, en el siglo XVI de ese
concilio se dejo establecido que el patrimonio era perpetuo e insoluble, pero se introdujo una
institucin anloga al divorcio, la separacin de cuerpos, que por algn tiempo fue aceptado en
nuestra legislacin.
El Cdigo de Derecho Cannico que rige desde 1918 en el canon 1118, consagr tambin el ms
amplio repudio al divorcio.
A medidas de Siglo XVI sobrevino el acontecimiento llamado la Reforma. Martn Lutero su iniciador
era partidario de la disolucin del vnculo. Desde este momento empieza a prepararse una reaccin
en favor del divorcio, que culmina con el advenimiento de la Revolucin Francesa. As la Constitucin
del ao II seculariz el matrimonio declarando que la ley solo lo consideraba como un contrato.
Consecuencia de ste fue la dictacin en Francia de la Ley de Divorcio del 20 de septiembre de 1792,
que como toda Ley Revolucionaria doctrinariamente fue muy exagerada, estableci el divorcio por
mutuo consentimiento. Se extendi que el no establecer esta causal era atentar contra la libertad
individual que era uno de los Postulados bsicos de la Revolucin. Posteriormente el Cdigo de
Napolen acept el divorcio, pero puso muchas trabas a la disolucin por mutuo consentimiento de
los cnyuges.
En 1916 sobrevino en Francia el restablecimiento de la Monarqua Borbnica. Luis XVIII respetuoso de
los derechos que reclamaba la Iglesia sobre el matrimonio y deseoso de arrasar con la legislacin
Revolucionaria, era partidaria de abolir el divorcio, lo que consigui con la arrasar de la ley del 8 de
Mayo de 1816. Tuvieron que pasar muchos aos antes que en Francia se reestableciera el divorcio,
ello vino a ascender el 27 de julio de 1884, con la arrasar de una ley que se debi al tribuno Maquier.
Posteriormente en 1896 se introdujo tambin en la Legislacin Francesa la Separacin de Cuerpos.
EL DIVORCIO EN LA LEGISLACIN COMPARADA.
En la actualidad la gran mayora de los pases aceptan en sus legislaciones el divorcio con disolucin
del vnculo; llamado Divorcio Vincular. En Europa slo los repudian: Italia y Espaa donde bajo el
gobierno en general Franco, se derog la ley de 2 de marzo de 1932, dictada en tiempos de la
Repblica que la haba establecido. En Amrica no existe el divorcio en: Argentina, Colombia, Chile y
Paraguay. Es de nuestro inters indicar las causales que dan lugar al divorcio en las distintas
Legislaciones, como as mismo las medidas legislativas que se han tomado para evitar que se haga un
abuso de l.
En primer lugar, los Cdigos establecen causales de carcter criminolgico. Entre stos tenemos el
adulterio de cualquiera de los cnyuges, la condenacin de uno de ellos por delito que encierre cierta
gravedad el atentado contra la virtud; el abandono del hogar; los malos tratos inferidos por uno de
los cnyuges al otro; la conducta deshonesta.
La razn de ser de estas causales es fcil de comprender ya que no puede obligarse al cnyuge
inocente a que comparta su vida con quien incurre en la comisin de delitos comunes o en actos que
repugnan a la moral.
Otras causales son las llamadas antieugnicas. Se dice, fundamentando stas, que as como el
legislador mediante los impedimentos procura que el matrimonio que se celebre sea til a la
sociedad, debe aceptar tambin que el vnculo se disuelva si stos impedimentos aparecen con
posterioridad a la celebracin del matrimonio. Entre estas causales tenemos el alcoholismo crnico;
el uso y abuso de estupefacientes; la demencia y la impotencia o esterilidad posteriores al
matrimonio que afecten a algunos de los cnyuges.
Otra causal muy importante es la separacin de cuerpos, en algunos pases tales como Alemania,
Francia, Portugal y Rumania por ejemplo no se establece la separacin de cuerpos como una
institucin supletorio del divorcio, sino como una posible solucin que de no resultar lleva a la
disolucin del vnculo. En efecto en esas Legislaciones cuando los cnyuges se presentan solicitando
el divorcio, el Juez puede decretar la simple separacin de cuerpos que releva a los cnyuges de la
obligacin de vivir juntos, como medio de llamarlos a la cordura y de evitar el rompimiento definitivo.
Si despus de permanecer un tiempo en este estado marido y mujer insisten en divorciarse, el Juez
decreta el divorcio, pues quiere decir que las demencias de los cnyuges eran tan hondas que no
tenan otra solucin.
La incompatibilidad de caracteres es una causal que solo aceptan contados pases, entre estos
pueden sealarse Austria, Grecia y la mayora de los Estados Norteamericanos, se teme el abuso que
se pueda hacer de esta causal cayndose as en una franca inestabilidad del vnculo matrimonial.
Algunas legislaciones como las de Ecuador, Blgica y Uruguay y la nuestra establecen como causal el
divorcio, l mutuo consentimiento de los cnyuges. Se ha llegado a admitir esta causal, que otras
legislaciones repudian, invocando los dictados de la experiencia. Segn esta, el tener que invocar un
motivo determinado caduce a los cnyuges que desean obtener el divorcio a fingir razones, adulterio
malos tratos, etc., lo que da origen a juicios escandalosos. Todo se evitara aceptando el divorcio por
mutuo consentimiento.
Las legislaciones que acogen esta causal lgicamente ponen trabas para evitar que se abuse de ellas.
Al efecto, despus de solicitar los cnyuges el divorcio quedan citados para una audiencia prxima
ante el Juez. Si en la segunda audiencia insisten en su propsito son nuevamente citados a una
tercera y si en sta mantienen su decisin se decreta el divorcio. El objeto, de estas audiencias
sucesivas que demoran meses en celebrarse, es invitar a los cnyuges a quo reflexionen y evitar que
el consentimiento para el divorcio sea dado en forma irreflexiva y en un momento de efuscacin.
Finalmente tenemos como motivos de divorcio, la voluntad unilateral de la mujer que solo es
aceptada en Uruguay. Carrio Tratadsta Uruguayo justificando esta posicin de la legislacin de su
pas dice que el establecimiento de esta causal se debi a que en la prctica era muy frecuente que
maridos inescrupulosos exigieran a la mujer indemnizaciones en dinero para dar el consentimiento
necesario para divorciarse. A fin de evitar que la mujer ejercite en forma incontrolada este derecho
establece la Legislacin Uruguaya el procedimiento de las distintas comparecencia ante el Juez que
tambin se usa en el caso del Divorcio por mutuo consentimiento.
En fin, todos los cdigos tratan de evitar que se abuse del divorcio. Para este efecto contemplan una
serie de medidas que tienden a impedir que se propaguen. As por ejemplo es comn establecer la
obligacin del cnyuge culpable, es decir, el que por su culpa dio origen al divorcio, de pagar una
indemnizacin al cnyuge inocente y de perder los gananciales de la sociedad conyugal, si sta
hubiere existido. La legislacin Uruguaya por ejemplo priva al cnyuge que se ha divorciado del
derecho de volver a casarse por estimar que no se adapta a la vida conyugal.
Finalmente en cuanto a los hijos son entregados al cnyuge inocente si ambos son culpables, a los
ascendientes obligndose a los padres bajo severas sanciones a prever al cuidado y subsistencia de
los hijos.
En la legislacin comparada tenemos que distinguir dos grandes sistemas de divorcio:
El divorcio por separacin de cuerpos y el divorcio vincular.
El divorcio por separacin de cuerpos: En este sistema el vnculo matrimonial perdura quedando
subsistentes las obligaciones de fidelidad, suministracin de alimentos, e imposibilidad de nuevas
nupcias sus efectos son: la separacin material de los cnyuges quienes ya no estarn obligados a
vivir juntos y por consiguiente a hacer vida material.
En nuestra legislacin fue aceptada ste divorcio hasta la promulgacin de la ley No. 38 de Disolucin
del Vnculo Matrimonial por voluntad de unas de las partes.
EL DIVORCIO VINCULAR: La principal caractersticas de este Divorcio en la disolucin del vnculo
otorgando capacidad a los cnyuges para contraer nuevas nupcias. Dentro de este sistema podemos
hacer una divisin bipartita, a saber: Divorcio Necesario y Divorcio Voluntario. El Divorcio vincular
necesario se decreta por causales, como las que abordamos con anterioridad, sean estas de carcter
criminolgico o antieugnicas. El Divorcio vincular voluntario, que es el que existe actualmente en
Nicaragua, puede ser: Por mutuo consentimiento de los cnyuges o por voluntad de una de las
partes.
6

RESEA HISTRICA DEL DIVORCIO EN NICARAGUA: Legislacin positiva derogada captulo VI, VII y
VIII hasta el artculo 173 del Cdigo Civil vigente.
PROCEDIMIENTO PARA OBTENER LA DISOLUCIN DEL VNCULO MATRIMONIAL
a) Por Muerte Natural de uno de los Cnyuges: Esta causal ms que disolucin del matrimonio
es determinacin del mismo, as se desprende de la definicin que da del matrimonio el Art. 94 C, al
decir: La unin de los cnyuges es "POR TODA LA VIDA", pues as est indicado que con la muerte de
uno de ellos cesa el vnculo matrimonial.


6
SOMARRIBA UNDURRAGA, Manuel.
Ob. Ct. Pg. 97-99-100.

b) Por Mutuo Consentimiento: Estudiar artculos 174 al 184 C.
c) Por Voluntad de uno de los Cnyuges. Ley No. 38.
d) Por sentencia ejecutoria que declare la nulidad del matrimonio. Estudiar artculos
194 al 198 C.
EFECTOS DE LA NULIDAD DEL MATRIMONIO:
La nulidad judicialmente declarada opera con efectos retroactivos, desapareciendo el contrato
declarado nulo tanto en el pasado como en el presente y tambin para el futuro.
Ahora bien, aplicando este principio a la nulidad del matrimonio se seguirn las siguientes
consecuencias:
No han existido entre los cnyuges las obligaciones y derechos consignados en los Artos. 151 y 152 C.
Por lo tanto si se tramita un proceso por adulterio contra uno de los cnyuges ste tendr que ser
sobreseido definitivamente.
No ha existido sociedad conyugal, sino una simple comunidad, pues aquella supone necesariamente
la existencia del matrimonio. Los hijos habidos en el matrimonio pasan a la categora de ilegtimos;
como puede verse se produciran graves perturbaciones en la vida social y en la familia si aplicamos
en todo caso al matrimonio los principios rgidos de la nulidad en los actos patrimoniales: La situacin
de los hijos, principalmente la situacin de los hijos principalmente sera desmendrado e injusta ya
que ellos pasaran a tener la calidad de ilegtimos. Por estas consideraciones y en homenaje a la
buena fe con que los cnyuges han podido celebrar el matrimonio nulo, se ha creado una institucin
que viene a pelear los efectos de la nulidad cual es el matrimonio putativo.
EFECTOS DE LA DISOLUCIN DEL VNCULO MATRIMONIAL.
Debemos distinguir entre los efectos provisionales que se producen durante la tramitacin del juicio
de Divorcio y los efectos definitivos que se causan una vez pronunciada la sentencia ejecutoriada que
disuelve el vnculo matrimonial.
a) Efectos Provisionales:
Por lo que toca a estos efectos todas las legislaciones coinciden en que durante la tramitacin del
divorcio, el juez puede tomar ciertas providencias como son la de: Separar a los cnyuges, confiar la
custodia de los hijos a uno de los cnyuges si se pusieren de acuerdo, o bien si no lo hubiere el juez
podr determinar si concede esa custodia durante el procedimiento a uno de los cnyuges o a tercera
persona, adems est facultado para decretar alimentos provisionales.
Existen legislaciones en las que, como en la Suiza se da un poder absoluto al juez pero que sin
necesidad de hacer el acuerdo previo de ambos consortes, si as lo estima conveniente, decrete en
favor de un tercero la custodia provisional de los hijos; pudiendo hacerlo as hasta cuando por comn
acuerdo de los padres se pretendiese confiar la custodia a la madre, si el juez considera que esta por
su trabajo, profesin, mala conducta o debido a ciertos vicios constituya un peligro para la educacin,
proteccin o cuidado de sus hijos. Con un criterio de mayor altura que los dems cdigos del mundo,
el Cdigo Civil Suiza faculta al juez para pasar sobre el acuerdo de los padres, pudiendo confiar la
custodia a uno de los abuelos o a un pariente o hasta tercera persona que en su concepto garantice la
educacin. Puede por ejemplo acordar el internado del o de los hijos si estos estn en edad escolar.
Tambin estas medidas provisionales van a referirse a tomar ciertas precauciones cuando en el
momento del divorcio la mujer se encontrare en cinta: Medidas tales como evitar la sustitucin del
infante la supresin del mismo, o hacer aparecer como viable al hijo que no lo sea.
Por ltimo el juez sabe acordar durante el trmite del juicio una pensin de alimentos suficiente,
segn las posibilidades de los padres para el sostenimiento de los hijos y en su caso para el cnyuge
acreedor.
EFECTOS DEFINITIVOS EN EL JUICIO DE DIVORCIO:
Son estos desde luego los de mayor transcendencia, porque se van a referir ya a la situacin
permanente en que quedaron los divorciados sus hijos y sus bienes una vez ejecutoriada la sentencia.
Por consiguiente estos efectos los vamos a dividir en:
1. Efectos en relacin a la persona de los cnyuges.
2. Efectos en relacin a los hijos y
3. Efectos en relacin a los bienes de los consortes.
1.Los Efectos en relacin a las personas de los cnyuges:
Los vamos a subdividir:
a) En cuanto a la capacidad para celebrar nuevo matrimonio.
b) En cuanto al derecho de la divorciada para llevar o no el apellido de su esposo.
c) En cuanto a los alimentos que se deben al cnyuge.
a)Capacidad para Contraer nuevo Matrimonio: En el divorcio por separacin de Cuerpos, regulados
en el captulo VIII, Artos 185 C. y siguientes (Derogados) al no disolver el matrimonio, no otorgada
como era evidente a ninguno de los consortes la capacidad jurdica de contraer nuevo matrimonio.
Se mantena el vnculo matrimonial y slo se suspendan algunas obligaciones. Fundamentalmente la
de hacer vida en comn, con la obligacin de guardarse fidelidad y por consiguiente la sancin penal
por el caso de adulterio exista.
En nuestra legislacin se acoge el sistema del divorcio vincular, el cual faculta a los consortes a
contraer nuevas nupcias. En el caso del cnyuge varn puede inmediatamente contraer nuevo
matrimonio una vez que cause ejecutoria la sentencia. En el caso de la mujer se le impide contraer
nuevo matrimonio tomando en cuenta la posibilidad de que pudiera estar embarazada, por lo que
deber dejar transcurrir el trmino de 300 das, segn Art. 112 C, inco 2. Los que se contarn no a
partir de la sentencia sino antes, a partir de la separacin real de los cnyuges.
b)En cuanto al Derecho de la Divorciada para llevar o no el apellido de su esposo.
Otro efecto del divorcio se refiere al uso que la divorciada pueda hacer del apellido de su ex-marido.
Nuestro Cdigo Civil guarda absoluto silencio sobre el particular. Pero en Nicaragua no tenemos la
costumbre que existe en otros pases de que la mujer casada adopt durante su vida matrimonial el
apellido del esposo de tal manera que para evitar confusiones respecto de sus bienes inscrito en el
Registro Pblico de la Propiedad, adquiridos antes de casarse y los que adquiera durante el
matrimonio, as como por lo que se refiere en general a los actos jurdicos que lleve a cabo se hace
necesario distinguir en estos pases entre el apellido de la mujer ante y despus de su matrimonio.
Nosotros simplemente por costumbre que es en este caso fuente de derecho agregamos al apellido
de la mujer casada el de su marido, despus de la partcula "de" por ejemplo, Sra. Martnez de
Fernndez, lo que evita cualquier confusin en el Registro Pblico de la Propiedad, en el Registro Civil
y en todos los distintos actos y contratos que lleve a cabo.
En cambio, en los pases en que la mujer casada adopta el nombre de su marido, sin conservar el
propio y sin agregar la partcula "de" pueden presentarse serias confusiones al grado de que en un
momento dado, por ejemplo, los bienes de una cuada del mismo nombre, puedan aparecer como
bienes de la esposa, dado que tanto ello como su cuada, llevan el mismo nombre individual o
nombre de pila y el mismo apellido, o sea que la mujer casada suprimi el suyo y adopt el de su
marido, que es el mismo que el de su cuada. Por esto, el Cdigo Francs prohbe a la mujer
divorciada seguir usando el apellido del marido. En el mismo sentido en el Cdigo Suizo. En el cdigo
civil Alemn se hace una distincin si la mujer no dio causa al divorcio, puede conservar el apellido
del marido; en cambio, si la mujer dio causa, su marido puede oponerse a que su ex-esposo siga
usando su apellido; pero si no hay oposicin, podr incluso la mujer culpable, seguir ostentndose
como si fuera casada.
Entre nosotros como no hay disposicin expresa en el sentido antes indicado y como por otra parte la
costumbre ha sido que la mujer casada no pierda su apellido y simplemente agregue al suyo el de su
marido, es evidente que en el divorcio, sea culpable, o inocente, perder todo derecho a seguir
usando el apellido del ex-esposo, pues ello denotara que an continuaba casada. En consecuencia, si
el matrimonio ya qued disuelto, no hay razn alguna para que la mujer siga ostentando un apellido
que no le pertenece. Sin embargo, como nada legisla el Cdigo Civil al respecto, no habr sancin en
caso contrario. Sera menester en todo caso que una sentencia condenase a la mujer divorciada a que
ya no siguiera usando el apellido de su ex-esposo, en el supuesto de que, no obstante la oposicin de
ste, pretendiere crear confusiones, fundamentalmente para gozar del crdito del ex-marido, y en
todo caso para poder incluso cometer el delito de falsedad. Mediante una sentencia por juicio
seguido por el ex-marido contra la mujer impedrselo que continuara usando el apellido de aquel.
c)En cuanto a los alimentos que se deben al Cnyuge:
Nuestro Cdigo Civil en su Arto. 288 establecen que se deben alimentos al cnyuge, los cuales se
debern proveer de acuerdo al caudal de quien los debe y a las necesidades de quien los recibe,
tomando en contra la capacidad fsica y squica del cnyuge que los debe y del que las acredita (ver
ley 381; art. 14).
2. EFECTOS EN RELACIN A LOS HIJOS:
Los tres efectos principales del divorcio respecto a los hijos.
Estos efectos los dividiremos en trespartes. La primera se refiere a los alimentos relativos a la
legitimidad o ilegitimidad del hijo de la mujer divorciada, o simplemente separada de su
marido. La segunda comprende los efectos en cuanto a la patria potestad, y la tercera los
relativos a los alimentos de los hijos.
a. Legitimidad o ilegitimidad del hijo de la mujer divorciada. Al efecto deben distinguirse ante de
tres perodos I) si el hijo naciere dentro de los trescientos das siguientes a la disolucin del
matrimonio de los cnyuges (212).- II) Si naciere despus de los trescientos das siguientes a la
separacin de hecho pero antes de que transcurra trescientos das de la sentencia de divorcio y III) Si
el hijo naciere despus de los trescientos das de que cause ejecutoria la sentencia de divorcio. (207)
C.-
Primer Perodo: Cuando el hijo nazca dentro de los trescientos das siguiendo a la disolucin del
matrimonio de los cnyuges conforme el artculo 212 del Cdigo Civil vigente existe siempre la
presuncin de la legitimidad del hijo de tal manera de que el marido no podra impugnarla, sino
demostrando que fue fsicamente imposible que tuviere relacin sexual con su esposa dentro de los
primeros ciento veinte das, de los trescientos anteriores al nacimiento.
Esta legitimidad no podr ser desconocida en cuanto al marido comprobndose el adulterio de su
madre y an cuando sta reconociere el adulterio y confesare expresamente que el hijo no es de su
marido. En este caso la ley exige al marido, que demuestre que dentro de los trescientos das
anteriores al nacimiento, no tuvo acceso carnal con su esposa as como demostrar otros hechos que
conduzcan a manifestar su paternidad Art.- 202 C.
Segundo Perodo: Este Perodo se refiere al hijo que naciere despus de los trescientos das de la
separacin de los cnyuges, en ste perodo tendremos que distinguir dos posibilidades: Pueden
transcurrir los trescientos das sin que se pronuncie sentencia de Divorcio o bien puede haberse
pronunciado la sentencia de divorcio, antes de que transcurra los trescientos das siguientes a la
separacin de los cnyuges a la separacin de los cnyuges. Por lo tanto cabe la posibilidad de que el
hijo nazca despus de trescientos das de la separacin, pero antes de que se pronuncie sentencia de
divorcio. O bien, que el hijo naciera ya despus de que se dict la sentencia de divorcio pero antes de
que transcurran trescientos das de que sta caus ejecutoria. Para los efectos legales, lo importante
de que en ste segundo perodo no hayan transcurridos en el momento en que el hijo nazca, ms
trescientos das de pronunciada la sentencia. Porque la idea fundamental es est; aun cuando hubo
una separacin que normalmente hace presumir que ya no habr la relacin sexual entre los
cnyuges jurdicamente siguen unidos en matrimonios, hasta que, no venga la sentencia definitiva y
cause ejecutoria, a disolver el vnculo. Por lo tanto, si el hijo naciere despus de los trescientos das
siguientes a la separacin, pero antes de que se pronuncie sentencia, evidentemente fue un hijo
nacido durante el matrimonio de sus padres. A su vez, si el hijo naciere despus de que se pronunci
la sentencia y ya haba transcurrido con exceso el trmino de trescientos das despus de la
separacin pero no el de trescientos das siguientes a la disolucin, que slo se opera por sentencia,
vuelve ese hijo a ser considerado como nacido durante el matrimonio de sus padres. (Art. 200 C).
Ahora bien, tendr el marido que demostrar que no tuvo relacin sexual con su esposa, a pesar de
estar separado de ella, y en el juicio ordinario correspondiente en que sea odo la madre y a su vez el
hijo, a travs de su guardador para que se declare que el hijo no es legtimo.
En este segundo perodo. El marido podr desconocer al hijo nacido despus de trescientos das
contados desde que ese hecho tuvo lugar la separacin provisional, en los casos de divorcio y nulidad,
pero la mujer, el hijo o el guardador de ste, puede sostener en tales casos que el marido es el padre.
La diferencia que existe entre el primero y el segundo perodo, es la siguiente: En el primero y el hijo
lleva presuncin de legitimidad y, en el segundo ya el hijo no lleva de pleno derecho esa presuncin
de legitimidad. En el primer perodo, el padre tiene que rendir pruebas plenas, absoluta, que
demuestren la imposibilidad fsica de haber engendrado al hijo. Es decir, toda la carga de la prueba la
lleva el marido que impugna la legitimidad, y ni la madre, ni el hijo a travs de su guardador, tiene
que rendir pruebas, y si el marido no lograr probar esa imposibilidad fsica, la presuncin de la
legitimidad se convertir en absoluta y el juez declarar que el hijo es legtimo. En cambio, en el
segundo perodo, al no existir ya esa presuncin de legitimidad ambas partes estn procesalmente en
el mismo plano, ambas tienen que justificar el marido que no pudo engendrar al hijo; la madre, o en
su caso el hijo, que si fue engendrado por el hijo, que si fue engendrado por el marido.
Aqu el Juez tendr que normar su criterio en funcin de las circunstancias, de los hecho de las
pruebas que se rindan. Por ejemplo, si el marido acreditase con testigos, con la confesin de la
mujer,que ya para este perodo si podra trascendencia, que ella ha tenido relaciones carnales con
otro hombre ya entonces hay un dato que podr inclinar al juez a pesar que el hijo no fue
engendrado por el marido. Como a su vez ste podr probar que desde la separacin no ha tenido
siquiera posibilidad material de ver a su mujer; que el distanciamiento ha sido absoluto. En tales
casos, el juez tiene que admitir que ese hijo puede ser engendrado en general por cualquier nombre
aunque la mujer continu casada, aunque su matrimonio no est disuelto. Es as como ambas partes
deben acreditar sus pretensiones, y a su vez el juez tendr que valorarlas tomando en cuenta las
trascendencias de las palabras, la seriedad de las mismas, bien desconocer la legitimidad de los hijos,
o por el contrario, para reconocerla. En el caso de duda, el juez deber poner sobre los intereses de
los cnyuges y sus pasiones, el inters sagrado del hijo en cuanto a su paternidad, a que su
presuncin de legitimidad no sea desconocida.
Tercer Perodo: Comprende a los hijos que a la mujer divorciada tuviese despus de los trescientos
das siguientes a la disolucin de su matrimonio. Un artculo general no distingue entre disolucin por
muerte del marido, por nulidad o por divorcio, sino que equipara la condicin jurdica del hijo que
nazca despus de trescientos das de disuelto el matrimonio, para cualquiera a quien perjudiquen la
filiacin pueden en todo momento desconocer sta. 207 C.
En realidad tendremos que distinguir los casos en que el hijo naciere despus de trescientos das de
muerto el marido de su madre o de disuelto el matrimonio por divorcio o por nulidad, en el caso de
muerte del marido, ni siquiera hay posibilidad de que el hijo de la viuda pudiere pretender algn
derecho en relacin a los bienes, al apellido del que fue marido de su madre, por una absoluta
imposibilidad fsica de que ste hubiese engendrado al hijo, ya que naci despus de trescientos das
siguientes a su muerte en cambio, el hijo pstumo que es aquel, nace dentro de los trescientos das
siguientes a la muerte del marido, tiene siempre la presuncin de legitimidad, para ser heredero,
para llevar el apellido del marido, y para tener todos los derechos de un hijo legtimo.
Pero bastar que nazca despus de trescientos das de muerto el marido de la madre, para que
pierda todo derecho, y pueda haber posibilidad alguna de que se le considere ni en el aspecto
hereditario, ni en cuanto al uso del apellido paterno, como un hijo legtimo.
En cambio el hijo que naciere despus de trescientos das disuelto el matrimonio por divorcio o por
nulidad, no se encuentra en esa absoluta imposibilidad fsica de que el marido de la madre los
hubiese engendrado, pero tampoco tiene la presuncin de legitimidad. Podr existir la presuncin de
hecho, como en algunos casos de divorcio no de nulidad, de que no slo dentro de los trescientos
das siguientes a la sentencia, sino durante aos siga existiendo despus un concubinato entre los que
fueron consortes. Podr existir cierta posibilidad, especialmente en los casos de nulidad, de divorcio,
de que haya trato sexual entre los que fueron cnyuges. Pero es sta una posibilidad humana que la
ley no va a tomar en cuenta como norma para seguir imputando al ex-marido, el hijo de la mujer
divorciada que naci despus de los trescientos das siguientes a la sentencia.
b) Efectos en cuanto a la Patria Potestad:
Se les remite a la ley reguladora de Relaciones Madre-Padre e hijos decreto.- 1065.-
Pg. 100 a 105.
c) Efectos relativos a los alimentos de los hijos:
Se les remite a Unidad XI contenido en este folleto y artos. 283 al 297 del Cdigo Civil.
3. EFECTOS EN RELACIN - LOS BIENES DE LOS CONSORTES: Se les remite a la ley No. 38 "De la
disolucin del vnculo por voluntad de una de las partes" Arto. 11-14-17-18- y 22 de dicha
ley.

GUA DE ESTUDIO No. 9
DISOLUCIN DEL VNCULO MATRIMONIAL.
I.- INTRODUCCIN:
Esta gua orientar a los alumnos en el estudio de las causales de disolucin del vnculo
matrimonial a fin de que las ponga en prctica y conozca el procedimiento a seguir para lograr la
disolucin del vnculo y de esta manera ejercitar en la vida cotidiana lo que aqu aprendan.
II.- OBJETIVOS ESPECFICOS:
- Conocer la evolucin histrica del divorcio en general y particularmente en Nicaragua.
- Comparar la legislacin positiva derogada a las leyes post-revolucionarias y sus efectos:
- Analizar la ley Daro desde su procedencia.
- Mencionar el procedimiento para obtener la disolucin del vnculo matrimonial por mutuo
consentimiento y por voluntad de una de las partes.
- Determinar los efectos de la disolucin del vnculo matrimonial.
- Conocer la institucin de la separacin de cuerpos y la nulidad del matrimonio en nuestra
legislacin y en la legislacin comparada.
III.- PLAN TEMTICO:
DISOLUCIN DEL VNCULO MATRIMONIAL.
9.1. Evolucin histrico del divorcio en general y particularmente en Nicaragua.
9.2. Legislacin positiva derogada y leyes revolucionarias. Efectos.
9.3. Ley Daro. Fuente.
9.4. Procedimiento para obtener la disolucin del vnculo matrimonial.
9.5. Efectos de la disolucin del vnculo matrimonial.
9.6. Separacin de cuerpos "Nulidad de Matrimonio". Reglas, Legislacin comparada.


IV. ORIENTACIONES PARA EL ESTUDIO DEL TEMA:
En relacin al sub-tema 9.1. se le orienta que realiza un cuadro sinptico que contenga en forma
resumida las diferentes etapas por las que ha transitado al divorcio. (Desde la antigedad hasta
nuestros das entrar a especificar los pases en donde se le conoci). Lo mismo deber hacer en el
caso especial de Nicaragua.
En relacin al 9.2 se le recomienda la lectura de los captulos VI, VII hasta el arto. 173 y C. y despus
lo comenten en su grupo de estudio sobre los pro y los contra de esta forma de disolver el vnculo
comparndolo posteriormente con la ley 38 que se supone rpida y eficaz.
(Tomando en cuenta consecuencias que se derivaron de las legislaciones divorcistas).
Por lo que hace a los sub-temas 9.3 y 9.6. se les orienta la lectura captulo VIII del cdigo civil y
escriban un resumen con sus palabras de lo aqu expuesto.
Por lo que hace a los sub-temas 9.4 y 9.5 se les recomienda responder lo siguiente:
1) Cules son las formas de disolver el vnculo matrimonial en Nicaragua.
2) Explique el procedimiento de la declaracin de nulidad del matrimonio?.
3) Qu efectos acarrea la declaracin de nulidad del matrimonio.
4) Explique el procedimiento de la disolucin del vnculo por voluntad de una de las partes?
(Mencione jueces competentes; documentos que acompaen a la solicitud; trmino de
emplazamiento; medidas cautelares, medidas consideradas para la distribucin de bienes
comunes. Contenido de la sentencia de apelacin casos en que el cnyuge demandado este
ausente).
5) Escriba una solicitud de divorcio por voluntad de una de las partes y leasela a su compaero
de estudio, connotante si llena los requisitos expuestos en el arto. 4 de la ley 38.
6) Encuentre 3 diferencias entre ley 38 y la disolucin del vnculo por mutuo
consentimiento contenido en los artculos del cdigo civil.
7) Realice un cuadro comparativo que contenga los efectos del matrimonio, de la
disolucin del vnculo matrimonial y observa cuales de estos efectos permanecen
an despus de disuelto el vnculo?.
8) Escriba brevemente los efectos del divorcio en relacin a los hijos?.



DIVORCIO GENERALIDADES

Disolucin del vnculo matrimonial decretada
Concepto por autoridad competente, por causas posteriores
a la celebracin del Matrimonio, establecidas
expresamente en la ley.


Tan remota como el matrimonio

Historia Causa y formas diversas en cada cultura.

El Derecho cannico rechaza el divorcio vncular.




Se paracin sin romper el vnculo.

Voluntario Va judicial
Clases Vincular (mutuo acuerdo)
Por voluntad de una de las partes-ley
38 Va Judicial.

Necesario (Contencioso-Derogado).

Del Divorcio
Separacin
- Extingue la cohabitacin
- Persisten los dems deberes
y derechos.
Consecuencias - No otorga libertad para contraer
Jurdicas otro matrimonio.
- Persiste la Patria Potestad.
Desde el punto - Custodia de los hijos para el
de vista de la cnyuge solo.
Doctrina - Los bienes continan bajo el
rgimen pactado.



- Extingue el vnculo con todos sus efectos.

- Deja en libertad de contraer matrimonio.

Del Divorcio - No se pierde la Patria Potestad.
Vincular
- La custodia se decide por acuerdo aceptado por
el juez.

- Disuelve la sociedad conyugal.