Temas jurdicos y de actualidad.

BOLETN LEGAL 2013

No.14

CONTENIDO

NOTAS DE INTERS ............................................. 2 TEMAS DE ANLISIS ............................................ 3

LA DEBACLE DE INTERBOLSA ........................................................ 3 INTERBOLSA Y LAS OPERACIONES REPO ......................................... 7 REVIVE PROHIBICIN A ADMINISTRADORES DE SOCIEDADES COMISIONISTAS ....................................................................... 10 LA GARANTIA LEGAL: UN DERECHO DE LOS CONSUMIDORES .......... 11 NUEVAS REGLAS PARA COMPRA DE CARTERA POR PARTE DE ESTABLECIMIENTOS DE CRDITO ................................................ 15 LA MODERNIZACIN DE LOS LIBROS DEL COMERCIO ..................... 16 PROTOCOLOS DE FAMILIA Y LA CONTINUIDAD DE LA FAMILIA EMPRESARIA ............................................................................................... 17

Boletn Legal No. 14 Julio de 2013 NOTAS DE INTERS RECONOCIMIENTO LEGAL 500 COLOMBIA La reconocida revista inglesa Legal 500 ha catalogado a Rodriguez-Azuero Abogados como una de las firmas ms importantes del pas en la categora de Banking and Finance. MENCIN ESPECIAL EN EL ARTCULO DE IFLR SOBRE INTERBOLSA La revista IFLR (Internacional Financial Law Review) public un interesante artculo sobre el caso InterBolsa en el que describe el importante papel que ha tenido la firma en esta coyuntura. RECONOCIMIENTO IFLR Esta revista ha catalogado a Rodrguez-Azuero Abogados como una firma recomendada para el 2013, debido a su trayectoria en temas de derecho financiero.

RECONOCIMIENTO CONTRACTS LAW FIRM OF THE YEAR (M&A AWARDS) La importante revista Acquisition international nos otorg el premio como mejor firma en materia de contratos en Colombia.

TEMAS DE ANLISIS

LA DEBACLE DE INTERBOLSA Por: Paula Franco

Desde nuestra perspectiva de representantes de ms de 150 inversionistas afectados por el Fondo Premium, presentamos algunos apuntes sobre lo sucedido con Interbolsa Comisionista de Bolsa S.A, y los avances en la liquidacin de la misma.
Actualmente, nuestra firma representa los intereses de varios inversionistas afectados con la coyuntura ocasionada en el sector financiero por la crisis de InterBolsa. Este caso es especialmente sensible para nuestro pas, porque nos recuerda la crisis financiera de los aos 80s, donde tambin se canalizaron recursos de terceros hacia las compaas promotoras de los fondos Grancolombiano y Bolivariano.

Adicionalmente, todas las relaciones que haba entre los negocios del Grupo InterBolsa, al igual que en las crisis precedentes, ha

demostrado la necesidad de coordinacin entre autoridades tales como la Superintendencia de Sociedades, quien se encarga de la liquidacin de InterBolsa S.A. y de la Superintendencia Financiera que se encarga de la liquidacin de la sociedad comisionista de bolsa. Especficamente, este panorama ha suscitado muchos cuestionamientos acerca de los retos que deben asumir las autoridades en materia de regulacin y control de los servicios del exterior promovidos en Colombia. El pasado 3 de noviembre de 2012, una de las firmas comisionistas con mayor participacin en el mercado de valores sufri su cada, y sus inversionistas entraron en un total desconcierto acerca de lo que haba pasado con sus inversiones y con la solidez que sta mostraba a comienzos de 2012.

La toma de posesin por parte de la Superintendencia Financiera de Colombia, en la mencionada fecha, estuvo motivada por el incumplimiento de la sociedad comisionista en el pago de un crdito por valor de $20.000 millones de pesos con el BBVA. Finalmente, el pasado 7 de noviembre se orden la liquidacin de la sociedad comisionista. Se encontr que la falta de liquidez de InterBolsa S.A. Comisionista de Bolsa se deba, entre muchas otras, a la concentracin de riesgo que haba asumido tanto en el tipo de operaciones de apalancamiento que manejaba como en las especies objeto de stas. Especficamente, las acciones de Fabricato y de InterBolsa fueron objeto de mltiples operaciones de reporto con fines de apalancamiento. Sin embargo, la liquidez de estas especies fue

disminuyendo, entre otros, por los resultados negativos que presentaban las compaas y la disminucin de confianza del mercado en estas. Paralelamente, sali a la luz pblica que InterBolsa S.A Comisionista de Bolsa ofreca los productos de los fondos Premium en Colombia y en virtud de un contrato de corresponsala celebrado con Premium Capital Investment Advisors Ltd promocionaba el fondo Premium Capital Appreciation Fund B.V. (en adelante el Fondo o el Fondo Premium), el cual habra invertido en varias compaas de propiedad de los principales accionistas de

InterBolsa. El Fondo se presentaba como el fondo estrella de la familia de fondos dado el supuesto bajo riesgo que representaba, as como las bajas volatilidades y retornos estables que mostraba a sus inversionistas. Sin embargo, de acuerdo con la informacin suministrada posteriormente por los administradores del Fondo, el mismo se encontraba altamente concentrado en activos con alto nivel de riesgo. En este sentido, se logr determinar que los recursos del Fondo entraban de nuevo al pas (o que los mismos nunca salan) a travs de dos empresas: Valores Incorporados S.A. y Rentafolio Burstil y Financiero S.A.S, quienes a su vez invertan en acciones de Fabricato y de otras sociedades del Grupo InterBolsa y sus dueos; adems, se realizaban prstamos a terceros no

autorizados por los clientes del Fondo. Ante este escenario de incertidumbre, nuestra firma reuni un grupo de ms de 150 inversionistas para realizar un estudio jurdico, junto con la firma de abogados penalistas Sampedro & Riveros, acerca de las responsabilidades civiles, administrativas y penales que pueden tener los agentes involucrados en este funcionamiento irregular del Fondo., presentndole a los inversionistas un panorama sobre su situacin, segn las principales variables desde el punto de vista mercantil, de mercado de capitales y penal. Posteriormente, la Superintendencia de Sociedades de Colombia orden la liquidacin de

InterBolsa S.A., sociedad matriz del Grupo InterBolsa. Es decir, aquellos acreedores de esta sociedad deben presentar sus reclamaciones segn los requisitos y trminos establecidos por la mencionada Superintendencia. Actualmente, RodrguezAzuero Abogados representa un grupo de ms de 150 inversionistas del Fondo, buscando la proteccin de sus intereses a travs de todas las acciones legales. Adems, se ha buscado entablar relaciones de coordinacin con las autoridades nacionales e internacionales para lograr establecer las responsabilidades de cada uno de los agentes en esta afectacin a los inversionistas.

INTERBOLSA Y LAS OPERACIONES REPO Por: Mara Juliana Saa

En los ltimos meses se han vuelto populares las operaciones repo por su influencia en la catstrofe de Interbolsa. Por esto queremos explicar de qu se trata esta operacin financiera que afect a cientos de clientes desprevenidos de la comisionista.
Durante los ltimos meses, y particularmente con la situacin que viene presentndose con el Grupo Interbolsa, la figura de las operaciones repo ha sido fuertemente cuestionada. Cuando una persona necesita liquidez transitoria y tiene dentro de su portafolio acciones que se transan en el mercado, puede a travs de una operacin de reporto obtener dicha liquidez trasfiriendo temporalmente los ttulos a otra persona que tiene excedentes de liquidez. Quien recibe los ttulos se obliga a devolverlos al tenedor original en un tiempo determinado, y la parte que recibe los recursos lquidos se obliga en el mismo trmino, a devolver las sumas recibidas ms un inters.

Los ttulos que hacen parte de la operacin se constituyen en la garanta de la misma y quedarn en el portafolio de quien transfiere los recursos lquidos, si al vencimiento de la operacin, la misma es incumplida por la otra parte. Lo importante entonces, en este tipo de operaciones, es el valor de mercado de las acciones sobre las cuales se estructura la operacin. Es preciso advertir que este tipo de operaciones, cuando son estructuradas en debida forma, y cuando sus riesgos son evaluados conscientemente, se convierten en una importante herramienta que otorgan de forma adecuada liquidez al mercado. Deben realizarse, como cualquier otra operacin en el mercado, con el conocimiento y aceptacin expresa de los inversionistas, quienes debern, de acuerdo con las polticas internas de cada entidad, tener un perfil de riesgo que se ajuste a este

tipo de operaciones y estar enterados de las caractersticas especficas de cada operacin. Como se indic, las operaciones repo per se no reportan un riesgo alto para los inversionistas. Lo importante al momento de tomar una decisin de inversin en este tipo de productos es que los clientes conozcan las condiciones en las que se van a realizar. Con ocasin de la liquidacin de la sociedad comisionista de bolsa InterBolsa, se ha conocido en los medios de comunicacin que de forma arbitraria, se utilizaron recursos de sus clientes para la realizacin de operaciones repo sobre acciones de Fabricato e Interbolsa Holding sin las debidas autorizaciones por parte de los clientes, o aun habiendo autorizacin para la realizacin de este tipo de operaciones, sin haberse revelado claramente que se realizaran sobre las

especies mencionadas, y los riesgos inherentes a las mismas. Lo anterior supone un grave perjuicio para los inversionistas que de un momento para otro se enteraron que con sus recursos se haban estructurado operaciones de este tipo, y que ahora dentro de su portafolio tiene

acciones devaluadas forma importante.

de

Actualmente, RodriguezAzuero Abogados viene asesorando a un nmero muy importante de inversionistas afectados por estas situaciones, con el fin de lograr que los perjuicios causados puedan verse resarcidos.

REVIVE PROHIBICIN A ADMINISTRADORES DE SOCIEDADES COMISIONISTAS Por: Paula Franco

Una reciente sentencia de la Corte Constitucional revive la prohibicin que exista para los administradores de sociedades comisionistas de bolsa de negociar acciones inscritas en bolsa.
La Corte Constitucional, en la sentencia C-015 de 2013, declar inexequible el artculo 15 de la ley 1527 de 2012, el cual derogaba la disposicin contenida en el numeral 2 del artculo 8 del Decreto Ley 1172 de 1980. Este artculo 15 de la ley 1527 ya haba sido reglamentado por el decreto 1340 de 2012, por medio del cual se modific el literal b) del artculo 2.9.20.1.5 del Decreto 2555 de 2010. En ste se regulaban las polticas de transparencia que deban implementar las sociedades comisionistas respecto a la nueva autorizacin que tenan sus

administradores de negociar acciones inscritas en bolsa. El argumento central de la decisin fue que esta ley no satisface el principio de la unidad de materia, debido a que su materia dominante era regular el rgimen o marco general de la libranza o descuento, y realmente incorpor disposiciones

10

relativas a las prohibiciones de las sociedades comisionistas de bolsa y sus administradores y al rgimen tributario y contable de los contratos de leasing con opcin de compra y para proyectos de infraestructura, lo que evidentemente carece de conexidad con el ncleo temtico de dicha norma. As, permanece vigente prohibicin para administradores de sociedades comisionistas la los las de

bolsa de negociar por cuenta propia, directamente o por interpuesta persona, acciones inscritas en bolsa, exceptuando aquellas que reciban a ttulo de herencia o legado, o las de su propia sociedad comisionista de bolsa. Esta prohibicin tena su fundamento en la prevencin de eventuales conflictos de intereses, y de utilizacin indebida de informacin privilegiada en la realizacin de inversiones personales por parte de administradores de la firma.

11

LA GARANTIA LEGAL: UN DERECHO DE LOS CONSUMIDORES Por: Jonathan Toledo

Con la expedicin del Decreto 735 de 2013, es ms clara y sencilla la manera para hacer efectiva la garanta legal, otorgndoles nuevas prerrogativas a los consumidores, e imponindoles nuevas obligaciones a los productores y proveedores.
El 17 de abril de 2013, el Gobierno Nacional expidi el Decreto 735 con la intencin de regular los artculos 7 y siguientes de la ley 1480 de 2011 (Estatuto del Consumidor), en lo referente al establecimiento de las reglas para hacer efectiva la Garanta Legal, la cual es un mecanismo para hacer efectivos los derechos del consumidor y se encuentra definida como la Obligacin a cargo de todo productor y/o proveedor de responder por la calidad, idoneidad, seguridad y el buen estado y funcionamiento de los 1 productos .
1

La garanta legal es la proteccin que prev la ley para los consumidores de productos, que les permite solicitar su cambio o reparacin en aquellos casos en que no se establece por el productor o expendedor

Ley 1480 de 2011, Artculo 7.

12

un trmino de garanta para los productos adquiridos. A pesar de que el Estatuto del Consumidor define claramente varios aspectos de la garanta legal, el gobierno ha expedido el mencionado Decreto 735 para reglamentar varios aspectos que no fueron regulados en la ley 1480 de 2011, tales como el procedimiento y la solicitud para hacer efectiva la garanta, reglas especiales para ciertas clases de productos, aspectos importantes de la garanta legal para la prestacin de servicios, entre otras. Uno de los vacos que presentaba la Ley, estaba relacionado con el lugar y la manera en que el consumidor deba hacer efectiva la garanta legal, lo que le generaba a los consumidores grandes dudas respecto de cmo reclamarla. Esta situacin se aclara mediante el Decreto, que para el efecto establece que el consumidor est

obligado a informar al expendedor del dao, ponerlo a su disposicin en el lugar de venta o en el lugar dispuesto para tales fines, y a indicar la fecha de celebracin del contrato de compraventa. As mismo establece que el producto reparado o el de reposicin, se entregarn en el mismo lugar en que el cliente solicit la garanta legal, o en donde el consumidor solicite, caso en el cual, de ser necesario, el productor o expendedor deber asumir los costos de transporte del producto. En relacin con el procedimiento que deber observarse por parte de los consumidores para hacer efectiva la garanta legal, el Decreto establece entre otros, los trminos dentro de los cuales los expendedores deben dar respuesta a las solicitudes de los consumidores, estableciendo que no podr ser superior a 15 das y que deber estar debidamente motivada y contar con los

13

soportes respectivos. Con el mismo trmino cuenta el expendedor para realizar la devolucin del dinero, en caso que el consumidor haga efectiva la garanta legal, en los casos en los que procede esta opcin. Y finalmente, contar con 30 das hbiles para reparar los productos defectuosos, o con el trmino que la Superintendencia de Industria y Comercio establezca.

Adicionalmente, regula la garanta legal para ciertos productos tales como repuestos, insumos, mano de obra capacitada, bienes inmuebles, y bienes de nico uso o desechables, que haban quedado excluidos en el Estatuto del Consumidor. Pero quiz el elemento ms importante que introduce el Decreto, es la posibilidad que le da al consumidor de que adems de solicitar la efectividad de la garanta legal, pueda reclamar ante la jurisdiccin ordinaria el pago de los daos y perjuicios que haya sufrido por los defectos del producto, aspecto que se echaba de menos en el nuevo Estatuto del Consumidor, toda vez que si se encontraba previsto en la legislacin anterior.

14

NUEVAS REGLAS PARA COMPRA DE CARTERA POR PARTE DE ESTABLECIMIENTOS DE CRDITO Por: Paula Franco La Superintendencia Financiera de Colombia (SFC) expidi la Circular Externa No. 004 de 2013, que introduce nuevas reglas para la adquisicin de cartera de crditos. Estas reglas resultan aplicables a los establecimientos de crdito cuando adquieran cartera de crditos a entidades no vigiladas por la SFC. La finalidad de esta norma es mejorar los estndares de la administracin del riesgo crediticio por parte de las entidades vigiladas por la SFC en las operaciones de compra de cartera. Estas nuevas disposiciones contemplan que los establecimientos de crdito slo podrn realizar compras de cartera a personas jurdicas que acrediten el cumplimiento de ciertos requerimientos mnimos, tales como: contar con las autorizaciones o registros legales exigidos, cumplir con las disposiciones legales que regulan las tasas de inters y sus lmites mximos y cumplir con las disposiciones relativas al reporte de informacin financiera, entre otras. Asimismo, se exige a los establecimientos de crdito que incorporen en sus manuales de riesgo crediticio polticas y procedimientos explcitos para la seleccin de los originadores; conocer y tener debidamente documentadas las polticas y procedimientos de crdito del originador en cada uno de los procesos (otorgamiento, seguimiento y recuperacin); y establecer los criterios mnimos de seleccin de los crditos objeto de compra, entre otras obligaciones.

15

LA MODERNIZACIN DE LOS LIBROS DEL COMERCIO Por: Paula Franco El Ministerio de Comercio, Industria y Turismo reglament el artculo 173 del Decreto 019 de 2012, por medio del cual se busc racionalizar los procedimientos y trmites al interior de la administracin pblica, dando un salto hacia la modernizacin de una de las principales obligaciones del comerciante expidiendo el Decreto 0805 de 2013. Este decreto regula lo relacionado con el registro de los libros del comercio en medios electrnicos, definidos como aquellos documentos en forma de mensajes de datos, de conformidad con la definicin de la Ley 527 de 1999, mediante los cuales los comerciantes realizan los registros de sus operaciones mercantiles. El registro de estos libros deber surtirse ante la Cmara de Comercio del domicilio del comerciante sujetndose a lo dispuesto por la normatividad, y en especial al inciso 2 del artculo 56 del Cdigo de Comercio, de manera que se garantice la inalterabilidad, integridad y seguridad de la informacin contenida en ellos, as como su conservacin en forma ordenada.

As, las Cmaras debern disponer de las plataformas electrnicas o sistemas de informacin, de acuerdo con las instrucciones que imparta la Superintendencia de Industria y Comercio para este fin.

16

Ahora, cuando se trate de actas de junta de socios o de asamblea general de accionistas que contengan decisiones y/o actuaciones sujetas a registro, adicional a su asiento en el respectivo libro de manera electrnica, el comerciante deber solicitar el registro individual de las mismas ante la correspondiente Cmara de Comercio. Este registro podr hacerse de manera fsica o electrnica, y en ltimo caso, deber firmar digital o electrnicamente la respectiva solicitud de inscripcin y el extracto o copia del acta correspondiente. Finalmente, hay que resaltar que los libros registrados en medios electrnicos de acuerdo con la normatividad sern admisibles como medio de prueba y se valoraran de acuerdo con la sana crtica y dems criterios reconocidos legalmente para la apreciacin de las pruebas, de conformidad con los

artculos 10 y 11 de la Ley 527 de 1999.

17

PROTOCOLOS DE FAMILIA Y LA CONTINUIDAD DE LA FAMILIA EMPRESARIA

La discusin y aprobacin de reglas de juego claras entre los familiares (accionistas, trabajadores y miembros de familia) aportan sustancialmente al xito de la transicin generacional de las Familias Empresarias.
Por: Juan Jos Rodrguez Las familias empresarias no slo conforman un importante segmento dentro de las empresas por su cantidad, sino tambin por su aporte a la economa. Por ejemplo, de acuerdo con los estudios sobre la materia las empresas familiares producen entre el 45% y el 70% del producto interno bruto en la mayora de los pases,2 y el 60% del PNB agregado de 3 Latinoamrica. Ahora bien, de acuerdo con estudios realizados por el grupo de investigacin de Empresa Familiar del INALDE Business School de la Universidad de la Sabana,
2

ellas suelen enfrentar retos importantes en materia empresarial, patrimonial y familiar.4 Los anteriores retos se materializan principalmente en la falta de unidad familiar y en deficiencias en la estructuracin, implementacin y adecuado funcionamiento de los rganos de gobierno corporativo de la empresa familiar. Lo anterior puede resultar en divergencias en cuanto al direccionamiento de los negocios, rupturas, divisiones y, en general, en grandes dificultades tanto para la conservacin del patrimonio como para la transicin de la empresa
4

Sociedades de familia en Colombia. Bogot: Superintendencia de Sociedades, 2001. P. 34. 3 The Family Business Network, www.fbn-iorg/fbn/main.nsf/doclu/facts.

18

GMEZ-BETANCOURT, Gonzalo. Los grandes desafos para empresas familiares en 2013. Artculo publicado en www.portaforio.com.co.

familiar a las 5 generaciones.

nuevas

Para mitigar este tipo de riesgos y dificultades se proponen una serie de instrumentos y prcticas tales como la organizacin de consejos de familia y la aprobacin consensuada de los llamados Protocolos de Familia.

instrumento de carcter preventivo, a partir del cual las familias y sus empresas establecen unas pautas para afrontar adecuadamente los problemas que suelen 6 afectarlas (). Tambin se ha dicho que se trata de un documento escrito que enuncia en forma clara los valores y la relacin entre familiares y sus polticas con respecto a la empresa.7 Vale la pena resaltar que en Colombia, a pesar de que no exista regulacin al respecto, dichos protocolos de familia tienen pleno reconocimiento jurdico. Es as como la mencionada Superintendencia ha sealado que los mismos tienen una naturaleza jurdica contractual que vincula a aquellos miembros de la familia que, teniendo capacidad jurdica, se obligan a cumplir con las disposiciones all pactadas.8
6

La Superintendencia de Sociedades de Colombia ha entendido que los protocolos de familia son un

5

19

Ibdem.

Superintendencia de Sociedades. Oficio 220034920 Del 25 de Mayo de 2012. 7 LOZANO POSSO, Melquicedec. El Protocolo En Las Empresas de Propiedad Familiar. Publicado en http://www.icesi.edu.co/contenido/pdfs/mlozano_ proto-emp-familiar.pdf. 8 En el mismo Oficio nmero 220-034920 Del 25 de Mayo de 2012, la Superintendencia de Sociedades seal: En todo caso, es contrato para cuyo perfeccionamiento basta el acuerdo de voluntades, es decir, para que nazca a la vida jurdica no requiere de formalidades especiales. Por ser un contrato, es ley para quienes lo

En cuanto a la elaboracin de los protocolos de familia es de sealar que ello implica un proceso dinmico de discusin que debe involucrar, para su debida implementacin, a la totalidad de los miembros de la familia y sus intereses. Adems, el protocolo deber siempre tener en consideracin las caractersticas propias de la organizacin familiar y de su modelo de negocio frente a las distintas inversiones y empresas en las que la familia empresaria 9 participe. Por lo anterior, la elaboracin de cada Protocolo es un proceso nico hecho a la medida de cada familia. As pues, para ayudar a la continuidad de la familia empresaria y para apoyar la solucin efectiva de los conflictos que necesariamente se presenten, es recomendable
suscriben, debe ser ratificado por quienes sucesivamente lleguen a la mayora y peridicamente debe revisarse para hacerle los ajustes que sean necesarios. Los lmites del protocolo son la ley, los estatutos y desde luego, no puede contravenir normas de orden pblico. 9 LOZANO POSSO, Melquicedec. El Protocolo En Las Empresas de Propiedad Familiar. Publicado en http://www.icesi.edu.co/contenido/pdfs/mlozano_ proto-emp-familiar.pdf

contar con un documento aceptado por todos los miembros de la familia que establezca su visin y valores, regule sus relaciones y cree derechos y obligaciones claras y expresas entre sus miembros y las empresas familiares.

20

21