CONTRATOS CIVILES Y MERCANTILES

RESUMEN

Resumen del CD principales contratos en el derecho colombiano, Dr. Jarvey Rincon Rios, 2007. Compilado y editado

Tabla de contenido
Tabla de contenido.......................................................................................................................... 2 1.CONTRATO DE COMPRAVENTA................................................................................................... 20 1.1.Definicin............................................................................................................................. 20 1.2.Naturaleza Jurdica............................................................................................................... 20 1.3.Caractersticas..................................................................................................................... 20 1.4.Requisitos ........................................................................................................................... 20 1.5.Restricciones a la compraventa........................................................................................... 21 1.6.Precisiones........................................................................................................................... 21 1.6.1.Solemnidad.................................................................................................................... 21 1.6.2.Costas de la escritura.................................................................................................... 21 1.6.3.Modalidades de la compraventa.................................................................................... 21 1.6.4.De la cosa vendida......................................................................................................... 22 1.7.Arras.................................................................................................................................... 22 1.7.1.Clases............................................................................................................................ 22 1.8.El precio de la cosa.............................................................................................................. 22 1.9.Efectos inmediatos del contrato........................................................................................... 22 1.10.Obligaciones del vendedor................................................................................................. 23 1.10.1.Entrega o tradicin de la cosa: ................................................................................... 23 1.10.2.Saneamiento de la cosa vendida o saneamiento por eviccin.....................................23 1.11.Acciones del comprador..................................................................................................... 24 1.12.Obligaciones del comprador.............................................................................................. 24 1.13.Pacto comisorio.................................................................................................................. 24 1.13.1.Accin resolutoria tacita.............................................................................................. 25 1.13.2.Accin resolutoria expresa........................................................................................... 25 1.14.Pacto de retroventa........................................................................................................... 25 1.15.Pacto de retracto............................................................................................................... 25 1.16.Recisin de la venta por lesin enorme.............................................................................25 2.CONTRATO DE SUMINISTRO.................................................................................................... 25 2.1.Definicin............................................................................................................................. 25 2.3.Antecedentes....................................................................................................................... 26 2.4.Generalidades ..................................................................................................................... 26 Pgina83 2.2.Normas que lo regulan......................................................................................................... 25

2.5.Naturaleza jurdica............................................................................................................... 26 2.6. Partes del contrato ............................................................................................................. 26 2.7.Caractersticas..................................................................................................................... 26 2.8.Elementos ........................................................................................................................... 26 2.9.Clasificacin ........................................................................................................................ 27 2.9.1.Suministro de cosas: ..................................................................................................... 27 2.9.2.Suministro de servicio: .................................................................................................. 27 2.10.Clausulas especiales.......................................................................................................... 27 2.10.1.Clusula de exclusividad ............................................................................................. 27 2.10.2.Pacto de preferencia.................................................................................................... 27 2.11.Obligaciones de las partes................................................................................................. 27 2.11.1.Proveedor ................................................................................................................... 27 2.11.2.Consumidor ................................................................................................................. 27 2.12.Derechos de las partes...................................................................................................... 28 2.12.1.Proveedor ................................................................................................................... 28 2.12.2.Consumidor ................................................................................................................. 28 2.13.Relaciones y diferencias con otros contratos.....................................................................28 2.14.Causales de terminacin.................................................................................................... 28 3.CONTRATO DE CONSIGNACIN O ESTIMATORIO........................................................................28 3.1.Definicin ............................................................................................................................ 28 3.2.Naturaleza jurdica............................................................................................................... 28 3.3.Normas que lo regulan......................................................................................................... 28 3.4.Caractersticas .................................................................................................................... 28 3.5.Requisitos............................................................................................................................ 29 3.6.Precisiones........................................................................................................................... 29 3.7.Obligaciones de las partes................................................................................................... 29 3.7.1.Del consignante............................................................................................................. 29 3.7.2.Del consignatario........................................................................................................... 29 3.8.Causales de terminacin...................................................................................................... 29 4.CONTRATO DE PERMUTA............................................................................................................ 29 4.1.Antecedentes....................................................................................................................... 29 4.2.Caractersticas..................................................................................................................... 30 4.3.1.Reglas de la compraventa aplicable a la permuta. .......................................................30 4.4.Permutacin comercial ....................................................................................................... 32 Pgina83 4.3.Requisitos ........................................................................................................................... 30

4.5.Permuta en la contratacin estatal...................................................................................... 32 5.CONTRATO DE OBRA.................................................................................................................. 32 5.1.Definicin ............................................................................................................................ 32 5.2.Normas que lo regulan......................................................................................................... 32 5.3.Antecedentes ...................................................................................................................... 32 5.4.Naturaleza jurdica............................................................................................................... 32 5.5.Partes .................................................................................................................................. 32 5.6.Objeto del contrato.............................................................................................................. 32 5.7.Caractersticas .................................................................................................................... 32 5.8.Elementos ........................................................................................................................... 33 5.9.Clasificacin......................................................................................................................... 33 5.10.Clausulas especiales.......................................................................................................... 33 5.11.Obligaciones de las partes................................................................................................. 33 5.11.1.Artfice......................................................................................................................... 33 5.11.2.Dueo ......................................................................................................................... 33 5.12.Derechos de las partes...................................................................................................... 33 5.12.1.Artfice......................................................................................................................... 33 5.12.2.Dueo ......................................................................................................................... 34 5.13.Relaciones o diferencias ................................................................................................... 34 5.14.Aplicabilidad administrativa............................................................................................... 34 5.15.Efectos tributarios.............................................................................................................. 34 5.16.Causales de terminacin.................................................................................................... 34 5.17.Generalidades ................................................................................................................... 34 6.CONTRATO DE ARRENDAMIENTO............................................................................................... 35 6.1.Antecedentes....................................................................................................................... 35 6.2.Definicin ............................................................................................................................ 35 6.3.Elementos ........................................................................................................................... 36 6.4.Diferencias con otros contratos........................................................................................... 36 6.5.Caractersticas .................................................................................................................... 37 6.5.1.Bilateral ........................................................................................................................ 37 6.5.2.Oneroso ........................................................................................................................ 37 6.5.3.Consensual ................................................................................................................... 37 6.5.5.Tracto Sucesivo ............................................................................................................. 37 6.5.6.Principal ........................................................................................................................ 38 Pgina83 6.5.4.Conmutativo.................................................................................................................. 37

6.5.7.Nominado...................................................................................................................... 38 6.5.8.Prorrogable ................................................................................................................... 38 6.6.Clases de arrendamiento..................................................................................................... 38 6.6.1.Por la ndole de las prestaciones ...................................................................................38 6.6.2.Por la naturaleza de los bienes...................................................................................... 43 6.7.Reglas sobre el arrendamiento de vivienda urbana.............................................................43 6.7.1.Definicion ...................................................................................................................... 44 6.7.2.Requisitos...................................................................................................................... 44 6.7.3.Causales de terminacin del contrato............................................................................44 6.8.Reglas sobre el arrendamiento de locales comerciales.......................................................45 6.9.Reglas sobre el arrendamiento de predios rsticos.............................................................46 6.9.1.Reglas especiales.......................................................................................................... 46 6.9.2.Requisitos ..................................................................................................................... 47 6.10.Prueba del contrato de arrendamiento.............................................................................. 47 7.CONTRATO DE APARCERIA......................................................................................................... 47 7.1.Definicion............................................................................................................................. 47 7.2.Generalidades ..................................................................................................................... 47 7.3.Normas que lo regulan......................................................................................................... 47 7.4.Partes .................................................................................................................................. 47 7.5.Elementos ........................................................................................................................... 47 7.6.Caractersticas..................................................................................................................... 48 7.7.Tipos de aparcera............................................................................................................... 48 7.7.1.Aparcera Comn o Alcuota........................................................................................... 48 7.7.2.Aparcera Especial o Alcuota ........................................................................................ 48 7.8.Causales de lanzamiento..................................................................................................... 48 7.9.Causales de terminacin ..................................................................................................... 48 7.10.Clausulas especiales.......................................................................................................... 48 7.11.Obligaciones de las partes................................................................................................. 48 7.11.1.Propietario ................................................................................................................. 48 7.11.2.Aparcero ..................................................................................................................... 49 7.12.Derechos de las partes...................................................................................................... 49 7.12.1.Propietario ................................................................................................................. 49 8.CONTRATO DE COMODATO........................................................................................................ 49 8.1.Antecedentes....................................................................................................................... 49 Pgina83 7.12.2.Aparcero ..................................................................................................................... 49

8.2.Definicion............................................................................................................................. 49 8.3.Caractersticas..................................................................................................................... 49 8.4.Actos del comodato............................................................................................................. 50 8.5.Requisitos............................................................................................................................ 50 8.6.Obligaciones del comodatario ............................................................................................. 50 8.7.Comodatos de cosa ajena.................................................................................................... 52 8.8.Riesgos de la cosa ajena...................................................................................................... 53 8.9.Obligaciones del comodante................................................................................................ 53 8.10.Derecho de retencin......................................................................................................... 53 8.11.Comodato precario............................................................................................................ 54 8.12.Aspecto probatorio del comodato...................................................................................... 54 9.CONTRATO DE MUTUO O PRESTAMO DE CONSUMO..................................................................55 9.1.Antecedentes....................................................................................................................... 55 9.2.Definicion ............................................................................................................................ 55 9.3.Caractersticas..................................................................................................................... 55 9.4.Actos de disposicin en el mutuo......................................................................................... 55 9.5.Requisitos............................................................................................................................ 56 9.6.Obligaciones del mutuario................................................................................................... 56 9.7.Obligaciones del mutuante.................................................................................................. 57 9.8.Mutuo comercial.................................................................................................................. 58 9.8.1.Obligaciones del mutuario en el mutuo comercial.........................................................58 9.8.2.Promesa en el mutuo comercial..................................................................................... 59 10.CONTRATO DE TRANSACCIN.................................................................................................. 59 10.1.Naturaleza jurdica ............................................................................................................ 59 10.2.Caractersticas................................................................................................................... 59 10.3.Requisitos.......................................................................................................................... 59 11.CONTRATO DE DONACIN....................................................................................................... 60 11.1.Caractersticas .................................................................................................................. 60 11.2.Elementos.......................................................................................................................... 60 11.3.Presuncin legal de donadores.......................................................................................... 61 11.4.Donacin de inmuebles...................................................................................................... 61 11.5.Insinuacin de donacin ante notario................................................................................ 61 11.7.Prescripcin de la donacin............................................................................................... 61 11.8.Titulares de la accin revocatoria...................................................................................... 61 Pgina83 11.6.Recisin de la donacin..................................................................................................... 61

11.9.Lmite de la responsabilidad del donatario........................................................................62 11.10.Obligacin de dar alimentos............................................................................................ 62 12.CONTRATO DE MANDATO......................................................................................................... 62 12.1.Antecedentes..................................................................................................................... 62 12.2.Definicin .......................................................................................................................... 62 12.3.Representacin en el mandato, concepto y origen............................................................63 12.4.Requisitos.......................................................................................................................... 63 12.5.El Poder.............................................................................................................................. 63 12.6.Caractersticas................................................................................................................... 63 12.7.Elementos necesarios en la formacin del mandato..........................................................64 12.8.Inters en el objeto del mandato ...................................................................................... 66 12.9.Clases de Mandato............................................................................................................. 66 12.10.Responsabilidad del mandatario...................................................................................... 67 12.10.1.Responsabilidad especial del mandatario..................................................................67 12.11.Administracin del Mandato............................................................................................. 67 12.11.1.La ejecucin del mandato.......................................................................................... 67 12.11.2.Actos a que est obligado y puede ejecutar el mandatario ......................................68 12.11.3.Prohibiciones al mandatario. ..................................................................................... 70 12.11.4.Delegacin del mandato. .......................................................................................... 70 12.12.Obligaciones del mandante.............................................................................................. 71 12.13.Derecho de retencin del mandatario..............................................................................72 12.14.Efectos del mandatario frente a terceros.........................................................................72 12.15.Terminacin del mandato................................................................................................ 72 13.CONTRATO DE COMISIN......................................................................................................... 73 13.1.Definicion........................................................................................................................... 73 13.2.Generalidades.................................................................................................................... 73 13.3.Antecedentes..................................................................................................................... 74 13.4.Naturaleza jurdica............................................................................................................. 74 13.5.Mercantilidad..................................................................................................................... 74 13.6.Partes................................................................................................................................. 74 13.7.Obligaciones de las partes................................................................................................. 74 13.7.1.Comisionista ............................................................................................................... 74 13.8.Derechos de las partes...................................................................................................... 74 13.8.1.Comisionista................................................................................................................ 74 Pgina83 13.7.2.Comitente.................................................................................................................... 74

13.8.2.Comitente.................................................................................................................... 75 13.9.Causales de terminacin.................................................................................................... 75 14.CONTRATO DE CORRETAJE....................................................................................................... 75 14.1.Definicion .......................................................................................................................... 75 14.2.Generalidades.................................................................................................................... 75 14.3.Antecedentes..................................................................................................................... 75 14.4.Naturaleza jurdica ............................................................................................................ 75 14.5.Teoras............................................................................................................................... 75 14.6.Mercantilidad..................................................................................................................... 76 14.7.Partes................................................................................................................................. 76 14.8.Caractersticas................................................................................................................... 76 14.9.Elementos.......................................................................................................................... 76 14.10.Clasificacin..................................................................................................................... 76 14.11.Clausulas especiales........................................................................................................ 76 14.12.Obligaciones de las partes............................................................................................... 77 14.12.1.Corredor..................................................................................................................... 77 14.12.2.Encargante................................................................................................................ 77 14.13.Derechos de las partes.................................................................................................... 77 14.13.1.Corredor..................................................................................................................... 77 14.13.2.Encargante................................................................................................................ 77 14.14.Relacin o diferencias...................................................................................................... 77 14.15.Causales de terminacin.................................................................................................. 78 15.AGENCIA COMERCIAL............................................................................................................... 78 15.1.Definicion .......................................................................................................................... 78 15.2.Naturaleza jurdica............................................................................................................. 78 15.3.Elementos.......................................................................................................................... 78 15.4.Caractersticas................................................................................................................... 78 15.5.Obligaciones de las partes................................................................................................. 78 15.5.1. Agente........................................................................................................................ 78 15.5.2.Empresario................................................................................................................... 79 15.6.Derechos de las partes...................................................................................................... 79 15.6.1. Agente........................................................................................................................ 79 15.7.Clausulas especiales.......................................................................................................... 79 15.8.Relaciones o diferencias.................................................................................................... 79 Pgina83 15.6.2.Empresario................................................................................................................... 79

15.9.Causales de terminacin.................................................................................................... 79 16.CONTRATO DE PREPOSICIN................................................................................................... 80 16.1.Generalidades.................................................................................................................... 80 16.2.Definicion........................................................................................................................... 80 16.3.Antecedentes..................................................................................................................... 80 16.4.Naturaleza jurdica............................................................................................................. 80 16.5.Partes................................................................................................................................. 80 16.6.Objeto ............................................................................................................................... 80 16.7.Caractersticas................................................................................................................... 80 16.8.Remuneracin al factor...................................................................................................... 81 16.8.1.Causales de terminacin.............................................................................................. 81 16.9.Obligaciones de las partes................................................................................................. 81 16.9.1.Proponente.................................................................................................................. 81 16.9.2.Factor .......................................................................................................................... 81 16.10.Causales de terminacin del contrato.............................................................................. 81 17.CONTRATO DE LEASING........................................................................................................... 81 17.1.Definicion .......................................................................................................................... 81 17.2.Antecedentes jurdicos....................................................................................................... 82 17.3.Naturaleza jurdica............................................................................................................. 82 17.4.Partes................................................................................................................................. 82 17.5.Evolucin normativa en Colombia...................................................................................... 82 17.6.Caractersticas................................................................................................................... 83 17.7.Clases de leasing............................................................................................................... 83 17.8.Objeto del contrato............................................................................................................ 84 17.9.Elementos.......................................................................................................................... 84 17.10.Clausulas especiales........................................................................................................ 84 17.11.Obligaciones de la dadora leasing................................................................................... 84 17.12.Obligaciones del usuario leasing...................................................................................... 85 17.13.Causales de terminacin ................................................................................................. 85 18.LEASING O ARRENDAMIENTO FINANCIERO............................................................................... 85 18.1.Definicion........................................................................................................................... 85 18.2.Acepciones......................................................................................................................... 85 18.4.Momentos de su ejecucin ................................................................................................ 86 18.5.Particularidades ................................................................................................................ 86 Pgina83 18.3.Conclusiones...................................................................................................................... 85

18.6.Naturaleza jurdica............................................................................................................. 86 18.7.Partes que intervienen....................................................................................................... 86 18.8.Objeto ............................................................................................................................... 86 18.9.Clases................................................................................................................................ 87 18.10.Obligaciones del arrendatario.......................................................................................... 87 18.11.Obligaciones de la sociedad arrendadora........................................................................87 18.12.Facultades del arrendatario............................................................................................. 88 18.13.Duracin y terminacin del contrato................................................................................88 19.LEASING HABITACIONAL........................................................................................................... 88 19.1.Definicin........................................................................................................................... 88 19.2.Naturaleza jurdica............................................................................................................. 88 19.3.Caractersticas................................................................................................................... 88 19.4.Partes................................................................................................................................. 89 19.5.Requisitos.......................................................................................................................... 89 19.6.Modalidades del leasing habitacional.................................................................................89 19.7.Forma de pago del leasing habitacional............................................................................. 89 19.8.Terminacin del contrato de leasing habitacional..............................................................89 20.CONTRATO DE FACTORING...................................................................................................... 90 20.1.Definicin........................................................................................................................... 90 20.2.Antecedentes..................................................................................................................... 90 20.3.El factoring como un conjunto de servicios........................................................................90 20.4.Naturaleza jurdica............................................................................................................. 90 20.5.Teoras............................................................................................................................... 90 20.6.Clasificacin ...................................................................................................................... 91 20.6.1.Segn el tipo de sociedad............................................................................................ 91 20.6.2.Segn la forma de ejecucin........................................................................................ 91 20.6.3.Segn la financiacin................................................................................................... 91 20.6.4.Segn el mbito territorial........................................................................................... 91 20.7.Mercantilidad..................................................................................................................... 91 20.8.Partes................................................................................................................................. 92 20.9.Objeto................................................................................................................................ 92 20.10.Carcateristicas................................................................................................................. 92 20.12.Clasificacin .................................................................................................................... 92 20.13.Clausulas especiales........................................................................................................ 93 Pgina83 20.11.Elementos ....................................................................................................................... 92

20.14.Obligaciones de las partes............................................................................................... 93 20.14.1.Factor ........................................................................................................................ 93 20.14.2.Adherente.................................................................................................................. 93 20.15.Derechos de las partes.................................................................................................... 93 20.15.1.Factor ........................................................................................................................ 93 20.15.2.Adherente.................................................................................................................. 93 20.16.Relaciones y diferencias ................................................................................................. 93 21.CONTRATO DE COLABORACIN EMPRESARIAL JOINT - VENTURE.............................................94 21.1.Definicin y concepto......................................................................................................... 94 21.2.Causales de terminacin.................................................................................................... 94 21.3.Naturaleza jurdica............................................................................................................. 94 21.4.Clases de joint venture...................................................................................................... 94 21.5.Caractersticas................................................................................................................... 94 21.6.Obligaciones de las partes................................................................................................. 94 21.7.Responsabilidades............................................................................................................. 95 21.8.Terminacin....................................................................................................................... 95 22.CONTRATOS DE COLABORACIN EMPRESARIAL AGRUPACIONES DE COLABORACIN..........95 22.1.Definicin y concepto......................................................................................................... 95 22.2.Caractersticas................................................................................................................... 95 22.3.Naturaleza jurdica ............................................................................................................ 95 22.4.Obligaciones de las partes................................................................................................. 95 22.5.Terminacin del contrato................................................................................................... 95 23.CONTRATOS DE COLABORACIN EMPRESARIAL UNIN TRANSITORIA DE EMPRESAS...........96 23.1.Definicin y concepto......................................................................................................... 96 23.2.Naturaleza jurdica............................................................................................................. 96 23.3.Caractersticas................................................................................................................... 96 24.CONTRATOS DE COLABORACIN EMPRESARIAL GRUPOS DE INTERES ECONMICO.............96 24.1.Definicin y concepto......................................................................................................... 96 24.2.Naturaleza jurdica............................................................................................................. 96 24.3.Caractersticas................................................................................................................... 96 25.CONTRATOS DE COLABORACIN EMPRESARIAL EL CONSORCIO...........................................97 25.1.Definicin y concepto......................................................................................................... 97 25.3.Caractersticas................................................................................................................... 97 25.4.Terminacin del consorcio................................................................................................. 97 Pgina83 25.2.Naturaleza jurdica............................................................................................................. 97

26.CONTRATO DE UNDERWRITING................................................................................................ 97 26.1.Introduccin....................................................................................................................... 97 26.2.Concepto............................................................................................................................ 97 26.3.Descripcin de la operacin............................................................................................... 97 26.4.Naturaleza jurdica............................................................................................................. 98 26.5.Partes intervinientes.......................................................................................................... 98 26.5.1.La entidad encargante ................................................................................................ 98 26.5.2.El underwriting............................................................................................................. 98 26.5.3.Los suscriptores........................................................................................................... 98 26.6.Clases de underwriting...................................................................................................... 99 26.7.Etapa precontractual.......................................................................................................... 99 26.8.Funciones del underwriting................................................................................................ 99 26.9.Obligaciones de la entidad encargante.............................................................................. 99 26.10.Ttulos valores objeto del underwriting............................................................................ 99 27.DEPOSITO MERCANTIL............................................................................................................ 100 27.1.Definicin......................................................................................................................... 100 27.2.Generalidades.................................................................................................................. 100 27.3.Naturaleza jurdica........................................................................................................... 100 27.4.Caractersticas ................................................................................................................ 100 27.5.Elementos........................................................................................................................ 100 27.6.Tipos de depsito............................................................................................................. 100 27.7.Mercantilidad................................................................................................................... 101 27.8.Partes............................................................................................................................... 101 27.9.Caractersticas................................................................................................................. 101 27.10.Objetivo......................................................................................................................... 101 27.11.Clausulas especiales...................................................................................................... 101 27.12.Obligaciones de las partes............................................................................................. 101 27.12.1.Depositante............................................................................................................. 101 27.12.2.Depositario.............................................................................................................. 101 27.13.Derechos de las partes.................................................................................................. 102 27.13.1.Depositante............................................................................................................. 102 27.13.2.Depositario.............................................................................................................. 102 27.15.Causales de terminacin................................................................................................ 102 28.CONTRATO DE ANTICIPO........................................................................................................ 102 Pgina83 27.14.Relaciones y diferencias................................................................................................ 102

28.1.Definicin......................................................................................................................... 102 28.2.Naturaleza jurdica........................................................................................................... 102 28.3.Diferencia con el descuento............................................................................................. 103 28.4.Diferencia con el mutuo................................................................................................... 103 28.5.Diferencia con el reporto.................................................................................................. 103 28.6.Partes............................................................................................................................... 103 28.7.Objeto.............................................................................................................................. 103 28.8.Caractersticas ................................................................................................................ 103 28.9.Clausulas especiales........................................................................................................ 103 28.10.Obligaciones de las partes............................................................................................. 103 28.11.Causales de terminacin................................................................................................ 103 29.CONTRATO DE DESCUENTO................................................................................................... 104 29.1.Definicin ........................................................................................................................ 104 29.2.Partes............................................................................................................................... 104 29.3.Naturaleza jurdica........................................................................................................... 104 29.4.Objeto.............................................................................................................................. 104 29.5.Caractersticas ................................................................................................................ 104 29.6.Elementos........................................................................................................................ 105 29.7.Clasificacin .................................................................................................................... 105 29.8.Obligaciones de las partes............................................................................................... 105 29.8.1.Cliente ...................................................................................................................... 105 29.8.2.Banco......................................................................................................................... 105 29.9.Causales de terminacin.................................................................................................. 105 29.10.Forma de descuento...................................................................................................... 105 30.CONTRATO DE APERTURA DE CRDITO................................................................................. 105 30.1.Definicin......................................................................................................................... 105 30.2.Naturaleza jurdica........................................................................................................... 106 30.3.Partes............................................................................................................................... 106 30.4. Objeto............................................................................................................................ 106 30.5.Caractersticas................................................................................................................. 106 30.6.Elementos........................................................................................................................ 106 30.7.Clasificacin..................................................................................................................... 107 30.9.Obligaciones de las partes............................................................................................... 107 30.9.1.Banco ........................................................................................................................ 107 Pgina83 30.8.Clausulas especiales........................................................................................................ 107

30.9.2.Cliente....................................................................................................................... 107 30.10.Relaciones o diferencias................................................................................................ 107 30.11.Causales de terminacin................................................................................................ 107 30.12.Algunas formas de terminacin..................................................................................... 107 31.CONTRATO DE CRDITO DOCUMENTARIO.............................................................................. 107 31.1.Definicin......................................................................................................................... 107 31.2.Normas............................................................................................................................ 108 31.3.Antecedentes................................................................................................................... 108 31.4.Naturaleza jurdica........................................................................................................... 108 31.5.Partes............................................................................................................................... 109 31.6.Objeto.............................................................................................................................. 109 31.7.Caractersticas................................................................................................................. 109 31.8.Clasificacin..................................................................................................................... 109 31.9.Clausulas especiales........................................................................................................ 110 31.10.Obligaciones de las partes............................................................................................. 110 31.10.1.Banco emisor........................................................................................................... 110 31.10.2.Del ordenante.......................................................................................................... 111 31.10.3.Obligaciones del beneficiario................................................................................... 111 31.10.4.Facultades del beneficiario...................................................................................... 111 32.CONTRATO DE REPORTO........................................................................................................ 111 32.1.Definicin......................................................................................................................... 111 32.2.Naturaleza jurdica........................................................................................................... 111 32.3.Teora del prstamo......................................................................................................... 111 32.4.Teora de la compraventa................................................................................................ 111 32.5.Teora del contrato autnomo.......................................................................................... 111 32.6.Partes............................................................................................................................... 112 32.7.Objeto.............................................................................................................................. 112 32.8.Caractersticas................................................................................................................. 112 32.9.Elementos........................................................................................................................ 112 32.10.Clausulas especiales ..................................................................................................... 112 32.11.Obligaciones de las partes............................................................................................. 112 32.11.1.Reportador (banco).................................................................................................. 112 32.12.Plazo y terminacin del contrato....................................................................................112 33.CONTRATO DE HIPOTECA....................................................................................................... 112 Pgina83 32.11.2.Reportado ............................................................................................................... 112

33.1.Definicin ........................................................................................................................ 112 33.2.Naturaleza jurdica........................................................................................................... 113 33.3.Caractersticas................................................................................................................. 113 33.4.Requisitos........................................................................................................................ 113 33.5.Efectos de la hipoteca...................................................................................................... 114 33.5.1.Frente al constituyente ............................................................................................. 114 33.5.2.Frente al acreedor: ................................................................................................... 114 33.5.3.Extincin de la hipoteca ........................................................................................... 114 33.6.Hipoteca en materia comercial........................................................................................ 115 33.6.1.Naves ....................................................................................................................... 115 33.6.2.De las naves.............................................................................................................. 115 33.6.3.De las aeronaves....................................................................................................... 115 34.CONTRATO DE PRENDA.......................................................................................................... 115 34.1.Definicin......................................................................................................................... 115 34.2.Naturaleza jurdica........................................................................................................... 115 34.3.Caractersticas................................................................................................................. 115 34.4.Elementos........................................................................................................................ 116 34.5.La prenda de cosa ajena.................................................................................................. 116 34.6.La prenda y sus efectos................................................................................................... 116 34.6.1.Derechos del acreedor prendario .............................................................................. 116 34.6.2.Derechos del deudor ................................................................................................. 116 34.6.3.Obligaciones del acreedor prendario ........................................................................116 34.6.4.Obligaciones del deudor ........................................................................................... 116 34.7.Extincin de la prenda..................................................................................................... 117 34.8.Prenda mercantil.............................................................................................................. 117 35.CONTRATO DE FIANZA........................................................................................................... 118 35.1.Definicin......................................................................................................................... 118 35.2.Caractersticas................................................................................................................. 118 35.3.Requisitos........................................................................................................................ 118 35.4.Clasificacin..................................................................................................................... 118 35.5.Efectos de la fianza.......................................................................................................... 119 35.5.1.Efectos entre el acreedor y el deudor........................................................................119 35.5.3.Efectos anteriores al pago entre el fiador y el deudor ..............................................120 35.5.4.Efectos posteriores al pago entre el fiador y el deudor .............................................120 Pgina83 35.5.2.Efectos entre el fiador y el deudor ............................................................................119

36.CONTRATO DE FIDUCIA MERCANTIL....................................................................................... 121 36.1.Definicin......................................................................................................................... 121 36.2.Antecedentes................................................................................................................... 121 36.3.Naturaleza jurdica........................................................................................................... 121 36.4.Mercantilidad................................................................................................................... 121 36.5.Partes............................................................................................................................... 121 36.6.Objeto.............................................................................................................................. 122 36.7.Caractersticas................................................................................................................. 122 36.8.Elementos........................................................................................................................ 122 36.9.Clasificacin..................................................................................................................... 122 36.9.1.Fiducia de inversin................................................................................................... 122 36.9.2.Fiducia inmobiliaria.................................................................................................... 122 36.9.3.Fiducia en administracin.......................................................................................... 122 36.10.Clausulas especiales...................................................................................................... 122 36.11.Obligaciones de las partes............................................................................................. 123 36.11.1.Fideicomitente......................................................................................................... 123 36.11.2.Fiduciario................................................................................................................. 123 36.11.3.Beneficiario.............................................................................................................. 123 36.12.Derechos de las partes.................................................................................................. 123 36.12.1.Fideicomitente......................................................................................................... 123 36.12.2.Fiduciario................................................................................................................. 123 36.12.3.Beneficiario.............................................................................................................. 123 36.13.Aplicaciones administrativas.......................................................................................... 123 36.14.Efectos tributarios.......................................................................................................... 124 36.15.Causales de terminacin................................................................................................ 124 36.16.Generalidades................................................................................................................ 124 37.CONTRATO DE ANTICRESIS.................................................................................................... 125 37.1.Definicin......................................................................................................................... 125 37.2.Antecedentes................................................................................................................... 125 37.3.Naturaleza jurdica........................................................................................................... 125 37.4.Mercantilidad................................................................................................................... 125 37.5.Partes............................................................................................................................... 125 37.7.Actos del acreedor........................................................................................................... 125 37.8.Requisitos........................................................................................................................ 126 Pgina83 37.6.Objeto.............................................................................................................................. 125

38.CONTRATO DE HOSPEDAJE..................................................................................................... 126 38.1.Definicin......................................................................................................................... 126 38.2.Generalidades.................................................................................................................. 126 38.3.Antecedentes................................................................................................................... 126 38.4.Naturaleza jurdica........................................................................................................... 126 38.5.Mercantilidad................................................................................................................... 126 38.6.Partes............................................................................................................................... 126 38.7.Objetivo........................................................................................................................... 126 38.8.Caractersticas................................................................................................................. 127 38.9.Elementos........................................................................................................................ 127 38.10.Clasificacin................................................................................................................... 127 38.11.Clausulas especiales...................................................................................................... 127 38.12.Obligaciones de las partes............................................................................................. 127 38.13.Relaciones o diferencias................................................................................................ 127 38.14.Causales de terminacin................................................................................................ 127 39.CONTRATO DE RESORT.......................................................................................................... 128 39.1.Definicin......................................................................................................................... 128 39.2.Generalidades.................................................................................................................. 128 39.3.Partes............................................................................................................................... 128 39.4.Clausulas especiales........................................................................................................ 128 39.5.Objeto.............................................................................................................................. 128 39.6.Elementos........................................................................................................................ 128 39.7.Obligaciones de las partes............................................................................................... 128 39.8.Derechos de las partes.................................................................................................... 128 39.9.Caractersticas................................................................................................................. 129 39.10.Causales de terminacin................................................................................................ 129 39.11.Sistema de tiempo compartido turstico........................................................................129 40.CONTRATO DE TRANSPORTE.................................................................................................. 129 40.1.Definicin......................................................................................................................... 129 40.2.Generalidades.................................................................................................................. 129 40.3.Antecedentes................................................................................................................... 130 40.4.Naturaleza jurdica........................................................................................................... 130 40.6.Partes............................................................................................................................... 130 40.7.Objeto.............................................................................................................................. 130 Pgina83 40.5.Mercantilidad................................................................................................................... 130

40.8.Caractersticas................................................................................................................. 130 40.9.Elementos........................................................................................................................ 131 40.10.Clasificacin................................................................................................................... 131 40.11.Obligaciones de las partes............................................................................................. 131 40.12.Derechos de las partes.................................................................................................. 132 40.13.Clases de transporte...................................................................................................... 132 40.14.Relaciones o diferencias................................................................................................ 132 41.CONTRATO DE SEGURO......................................................................................................... 132 41.1.Definicin......................................................................................................................... 132 41.2.Antecedentes................................................................................................................... 133 41.3.Partes............................................................................................................................... 133 41.4.Objeto.............................................................................................................................. 133 41.5.Caractersticas................................................................................................................. 133 41.6.Elementos........................................................................................................................ 133 41.7.Clasificacin..................................................................................................................... 133 41.8.Clausulas especiales........................................................................................................ 134 41.9.Obligaciones de las partes............................................................................................... 134 41.10.Derechos de las partes.................................................................................................. 134 41.11.Aplicabilidad administrativa........................................................................................... 135 41.12.Causales de terminacin................................................................................................ 135 42.CONTRATO DE EDICIN......................................................................................................... 135 42.1.Definicin......................................................................................................................... 135 42.2.Generalidades.................................................................................................................. 135 42.3.Antecedentes................................................................................................................... 135 42.4.Naturaleza jurdica........................................................................................................... 135 42.5.Prohibiciones.................................................................................................................... 135 42.6.Mercantilidad................................................................................................................... 136 42.7.Partes............................................................................................................................... 136 42.8.Objeto.............................................................................................................................. 136 42.9.Caractersticas................................................................................................................. 136 42.10.Elementos...................................................................................................................... 136 42.11.Clasificacin................................................................................................................... 136 42.13.Obligaciones de las partes............................................................................................. 136 42.14.Derechos de las partes.................................................................................................. 137 Pgina83 42.12.Clausulas especiales...................................................................................................... 136

42.15.Relaciones o diferencias................................................................................................ 137 42.16.Causales de terminacin................................................................................................ 137

Pgina83

1.1. 1.2.

Definicin

1. CONTRATO DE COMPRAVENTA

Es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. El dinero que el comprador da por la cosa vendida se llama precio 1.

Naturaleza Jurdica

Por la condicin misma del hombre, ste necesita disponer en todo o en parte de sus bienes, o adquirir otros, pero para ello se requiere un vnculo jurdico, el cual es generado por la compraventa. Pero esto no significa que haya sido el primer contrato empleado por las personas, la compraventa adquiri importancia, desde el momento en el cual el dinero o la moneda fueron acogidos como elemento de valor2.

1.3.

Caractersticas3

Es Consensual: Se perfecciona con el acuerdo de voluntades, sobre el precio y la cosa 4. Es Bilateral: Nacen obligaciones para las partes 5. Es fuente de derechos personales: Es antecedente de la tradicin 6. Es Oneroso: Las partes buscan utilidad7. Es Principal: No requiere de otro contrato para surgir a la vida jurdica 8. Es de Libre Discusin: Autonoma de las partes para pactar las condiciones del contrato. De Ejecucin Instantnea: Empieza a ejecutarse el contrato, cuando las partes expresan su voluntad9. Es Nominado: Posee regulacin tanto en el Cdigo Civil como en el Comercial.

1.4.

Requisitos

Capacidad de las partes: Todas las personas son capaces, excepto los declarados por ley10. o Incapacidad Absoluta11 Los dementes12 Los impberes13 Los sordomudos14 o Incapacidad Relativa15 Menores adultos16 Disipadores17

1 2

Art: 1495 CC, 1602 CC, y 864 C.CIO - CSJ, Cas. Civil, Sent. nov. 29/67. Cdigo Civil, art. 1849 Cdigo de Comercio, arts. 905 a 967 3 Artculos: 1496 CC 1501 CC 4 Art. 1500 C.C. 5 Art. 1496 C.C 6 Art. 1498 C.C. 7 Art. 1497 C.C. 8 Art. 1499 C.C. 9 Art. 868 , 887 C. de Cio 10 Arts. 1502 inc. 2 y 1503 del C.C; y 12 C. Cio. 11 Art..1504 C.C; Sentencia. C-983/02 de Corte Constitucional 12 Art.1504 C.C 13 Art.1504 C.C 14 Art.1504 C.C 15 Art.. 1504 C.C inc. 3, ART. 62 C.C. 16 Art. 1504 C.C inc. 3 17 Art. 1504 C.C inc. 3

Pgina83

1.5.

Consentimiento exento de vicios18: o Error19 o Fuerza20 o Dolo21 Causa Lcita: El motivo que conduce al contrato debe ser real y lcito 22. Objeto Lcito23: El bien enajenado no debe estar fuera del comercio o con algn gravamen que impida su venta24. Si el bien fue adquirido de manera ilcita se le aplicar la extincin de dominio25.

Restricciones a la compraventa

La efectuada entre padre e hijo no emancipado 26. A los administradores de establecimientos pblicos para vender bienes que administran y cuya enajenacin no est en sus facultades 27. Prohibicin al funcionario pblico de comprar lo que vende, por su ministerio 28. A los tutores y curadores bienes que estn bajo su administracin 29. A los mandatarios, sndicos y albaceas 30.

1.6.1. Solemnidad Por regla general se presenta contrato, cuando existe un acuerdo de voluntades sobre el precio y la cosa. La excepcin a este contrato es la solemnidad, requiere escritura pblica. Sin embargo, la excepcin a esta excepcin se da en: Los frutos de un rbol. Las piedras y materiales adheridos al suelo. La madera de los rboles. Si se pacta la escritura pblica los anteriores contratos, el contrato no ser vlido mientras no se desarrolle la solemnidad31. 1.6.2. Costas de la escritura Se puede convenir que una de las partes las cancele, si no se pactare se entender que correr por cuenta de ambas partes32. 1.6.3. Modalidades de la compraventa Pura o Simple: No hay plazo ni condicin 33. Condicin suspensiva: Se espera que exista 34. Condicin resolutoria - Su cumplimiento extingue la obligacin 35. Ej. Pacto de Retroventa. A Plazos: Para la entrega de la cosa o del precio 36.
18 19

1.6.

Precisiones

Arts. 1500, 1408, 1502, 1508 de C.C. Arts. 1508 , 1509, 1510, 1511, 1512, 1117, 2480, 2241 C.C., CSJ. Cas. Civil, Sent. ago. 3/83 20 Arts. 1508 , 1513, 1514, 2476 C.C.; CSJ, Cas. Civil, Sent. mayo 3/84 21 Arts. 1508 , 1515, 63 inc. 5, 1744, 2476, 1516, 2284 C.C. CSJ, Cas. Civil, Sent. dic. 15/70 22 Art.1524 C.C. CSJ, Cas. Civil, Sent. oct. 7/38 23 CSJ, Cas. Civil, Sent. 14 Dic 1976. 24 Art. 1517 C.C. 25 Ley 333 de 1996. 26 Art. 1852 C.C. CSJ, Cas. Civil, Sent, sep. 20/83 27 Art.1853 C.C. CSJ, Sent. nov. 7/80 28 Art.1854 C.C. 29 Art.1855, 501 C.C. 30 Arts.1856, 2170 C.C. 31 Art.1500, 796, 1740, 2222 C.C. 32 Art.1862 C.C. 33 Art.1863 C.C 34 Art.1863 C.C 35 Art.1863 C.C 36 Art.1863 inc 2, C.C.

Pgina83

Puede tener por objeto dos o ms cosas 37. 1.6.4. De la cosa vendida38 Todo puede ser vendido excepto lo prohibido por la ley 39. 1.6.4.1. Cosas cuya venta est prohibida Bienes de uso pblico. Derechos de uso y habitacin. Derechos sobre universalidades patrimoniales. Cosa en comn y pro indiviso, bienes de una comunidad, el comunero podr enajenar su cuota. De cosa futura slo bajo la condicin de existir. De cosa que se supone existente y no existe. Venta de cosa ajena40: para la Corte Suprema de Justicia, ser vlida si el comprador adquiere la posesin y se hace dueo por prescripcin 41. De cosa propia. Es la compensacin que una persona da a la otra como prenda de la ejecucin del contrato. Quien las da si se retracta las pierde. Quien las recibe si se retracta las debe devolver dobladas42. 1.7.1. Clases43 1.7.1.1. Penitenciales o de Retractacin44 El trmino son 2 meses si no hay estipulacin, o ya haya empezado la entrega, estas se dan como garanta de la celebracin del contrato, no dan lugar a la indemnizacin de perjuicios. 1.7.1.2. Confirmatorias45 Se dan como parte del precio, no es posible la retractacin. 1.7.1.3. Confirmatorias penales46 Pueden ser hasta por el precio de la cosa, en caso de pactarse como clusula penal, podr ser hasta por el doble del precio de la cosa. Es el dinero que el comprador da por la cosa vendida. Los requisitos son los siguientes 47: Debe ser justo Debe ser cierto Debe ser serio Deber ser real Debe ser en dinero Puede ser fijado por un tercero.

1.7.

Arras

1.8.

El precio de la cosa

1.9.

Efectos inmediatos del contrato

El comprador que primero entre en

Venta de una misma cosa a distintas personas 48: posesin ser preferido sobre los otros.

37 38

Art.1863 inc. 3 C.C Arts. 1866, 1867, 1868, 1869, 1870, 1871 C.C. 39 CSJ, Sala Cas. Civil, Sent. Sept. 11 de 1991 40 CSJ. Cas. Civil-Sent. feb. 18/94. 41 C. Const.-Sent. C-174, feb. 14/2001 42 Art. 1859, 1860, 1861 C.C. 43 CSJ, Cas. Civil, Sent. Dic. 11/78 44 Art.1860 C.C, 1861 C.C. 45 CSJ, Cas. Civil Sent. Oct. 7/1976 46 CSJ, Cas. Civil, Sent. dic 1/2004 47 Arts. 1864, 1865, 1928 C.C. Arts. 920, 921, 947, 948, 962, 970, 971 C.Cio. CSJ-Cas. Civil-sent. Sept-11/84, CSJSent. Jul-08/77 48 art. 1873 CC.

Pgina83

Venta de cosa ajena ratificada por el dueo: 49 como el comprador entra en posesin, posteriormente el dueo ratifica, entonces el comprador se tendr como dueo desde el momento de la celebracin del contrato. Venta de cosa ajena cuyo dominio adquiere despus el vendedor 50 Prdida, deterioro o mejora de la cosa vendida 51 Son del comprador, excepto cuando existe una resolucin entonces la prdida, deterioro o mejora de la cosa radicar en cabeza del vendedor 52. Es necesario aclarar que los anteriores efectos aplican para cuerpos ciertos, no para gneros. Prdida, deterioro o mejora de cosa que se vende a peso, cuenta o medida 53: Si hay un precio y est contado o pesado o medido el riesgo es del comprador, si falta alguno de stos, recaer sobre el vendedor, Para las cosas de gnero: el Desistimiento de la compraventa de gnero se da cuando una de las partes faltare a la cita de la pesada, medida o contada, la parte cumplida podr desistir. Venta a prueba54: Hasta que el comprador no exprese su gusto sobre la cosa, no se tomar como existencia del contrato y por tanto la vida del contrato queda pendiente a una condicin. 1.10.1. Entrega o tradicin de la cosa: Implica el ser un titulo traslaticio del dominio y para ello deber contar con los siguientes requisitos Debe inscribirse la escritura en la Oficina de Instrumentos Pblicos y la entrega fsica de la cosa. El lugar de la entrega podr ser donde se haya pactado o donde se encuentre la cosa o en en el domicilio del deudor. El tiempo de entrega ser inmediatamente despus de celebrado el contrato o en la poca pactada. El deudor debe entregar lo pactado en el contrato y los inmuebles por adhesin o destinacin56. 1.10.2. Saneamiento de la cosa vendida o saneamiento por eviccin57. Debe proporcionar una posesin pacfica y til. 1.10.2.1. Posesin Pacfica: No perturbar la posesin del comprador. Amparar contra perturbaciones de terceros. Saneamiento por Eviccin - cuando el comprador es privado de la cosa en todo en parte por sentencia judicial58. 1.10.2.2. til El servicio de la cosa, debe ser para el cual fue comprada. La cosa debe estar libre de vicios ocultos o redhibitorios. Se posee por el adquirente la Accin Redhibitoria por Vicios ocultos de la cosa vendida; entonces, el vendedor debe entregar la cosa al comprador, para que sta pueda ser utilizada para la cual se compr. No todo defecto ni vicio es redhibitorio, para ello debe cumplir con los siguientes requisitos:
49 50 51 52 53 54 55 56 57 58

1.10.

Obligaciones del vendedor55

art. 1874 CC. art. 1875 CC, CSJ-Cas-Civil, Sent. sep. 2/70 art. 1876 CC. art. 1877 CC. art. 1877 C.C. art. 1878 C.C. CSJ,Cas.Civil-Sent. mayo 6/77, CSJ-Cas.Civil-Sent. dic. 15/73, CSJ-Cas.Civil-Sent. nov. 29/63 Art. 1881, 1882 C.C. Art. 1893 C.C. y CSJ, Sent. 5103 de Nov. 18 de 1999 Arts. 1894,1895 C.C. CSJ,-Cas. Civil-Sent. dic. 15/73,

Pgina83

Haber existido al momento de la venta. Que la cosa vendida no sirva para su uso natural. No haberlos manifestado el vendedor. Los vicios redhibitorios aparte de los anteriores se pueden pactar. 1.10.2.3. Otros requisitos Pago de la mitad del costo de la escritura. Cuidado de la cosa hasta su entrega 59. Las que se hayan pactado.

El comprador puede pedir las siguientes acciones: Resolucin del contrato mediante la condicin resolutoria tacita 61. Reajuste del precio. Indemnizacin de perjuicios por vicios redhibitorios cuando el vendedor saba de la existencia del vicio y no lo expres o lo dio a conocer o cuando el vendedor por su profesin u oficio debera conocer el vicio. Si la cosa perece, no puede el comprador pedir accin resolutoria. Accin resolutoria: permite que las cosas vuelvan al estado inicial, sin embargo, cuando hay venta conjunta de dos o ms cosas. Ej: 1 vaca enferma de un lote, no se puede iniciar la accin para todas, sino para la vaca sola. No hay lugar en las ventas forzadas a la accin redbitria por vicios redhibitorios Es posible la renuncia de la accin. La prescripcin para Accin Resolutoria por vicios Redhibitorios se da segn los artculos 1882 , 1896, 1897, 1922, 1546, 1608 C.C Caducidad: 6 meses para bienes muebles, 1 ao para bienes inmuebles contado a partir de la entrega real de la cosa La principal obligacin del comprador es pagar el precio en el lugar y tiempo estipulados 62. Consecuentemente, se encuentra a su cargo el pagar el alquiler del lugar donde se encuentre guardada la cosa. Las acciones ante el incumplimiento del comprador pueden ser la resolutoria 63 y de cumplimiento64, sin embargo, el vendedor puede renunciar a la condicin resolutoria 65. En caso de presentarse pacto comisorio, la obligacin principal ser pagar el precio en el lugar y tiempo estipulados y como secundaria, pagar el alquiler del lugar donde se encuentre guardada la cosa. Igualmente, las acciones ante el incumplimiento del comprador sern la Resolutoria 67 y la accin de cumplimiento 68. Al igual que en el caso anterior, el vendedor puede renunciar a la condicin resolutoria69. En este caso se presenta que puede pactarse de manera expresa la condicin resolutoria, o de no pactarse, existir la condicin resolutoria tacita, generando la accin resolutoria expresa y la accin resolutoria tacita correspondientemente, sin embargo, en cada caso hay diferencias:

1.11.

Acciones del comprador60

1.12.

Obligaciones del comprador

1.13.

Pacto comisorio66

59 60

Arts. 1880 C.C; 30-38 C.Cio, 71-73 C.Cio; 922 C.Cio CSJ-Cas. Civil-Sent. nov. 2/64, CSJ-Cas. Civil-Sent. nov. 3/71, C.C., CSJ-Cas. Civil-Sent. dic. 15/73, CSJ-Cas. Civil-Sent. jun. 9/71 61 Art.1546 C.C. 62 Arts. 1928, 1929, 1930 C.C. 63 Arts. 1882, 1546, 1608 C.C. 64 Art. 1546 C.C. 65 Arts. 1936 C.C. 1939 C.C. 66 Arts. 1935 C.C. 67 Arts. 1882, 1546, 1608 C.C., 68 Arts. 1546 C.C. CSJ, Cas Civil, Sent. Mayo 10/77 69 Arts.1936 , 1939 C.C.

Pgina83

1.13.1. Accin resolutoria tacita70 Esta tiene un tiempo de prescripcin de 10 aos contados desde que el contrato se hace exigible. El vendedor est facultado para pedir la resolucin del contrato en un plazo ordinario de la prescripcin71. 1.13.2. Accin resolutoria expresa72 La accin resolutoria expresa prescribe en 4 aos contados desde la celebracin del contrato. Ejercida la accin, el comprador puede pagar el precio 24 horas despus de notificada la demanda. Es la facultad que se reserva el vendedor, de adquirir nuevamente el bien vendido, con precio estipulado o con el precio de la primera venta, este no opera sobre terceros poseedores de buena fe, excepto en los inmuebles ya que el pacto consta por escritura pblica. Para que se lleve a cabo, debe el Vendedor devolver el dinero; el comprador debe restituir el bien sin los frutos naturales y a su vez, debe haber restitucin de prestaciones mutuas. El comprador debe pagar los deterioros del bien imputable al vendedor. La Caducidad de la accin: 4 aos 74. El derecho de retroventa no puede cederse como acto entre vivos. El aviso se debe dar as, para Inmuebles 6 meses, para Muebles 15 das Es un pacto en el cual si un tercero en un tiempo no superior a un ao hace una oferta mejor que el comprador, el vendedor podr enajenar a ste. A su vez, el comprador puede Aceptar la nueva compra o Mejorar la oferta. Una vez resuelto el contrato, tendrn lugar las prestaciones mutuas, las disposiciones de este pacto son iguales al de retroventa en cuanto a las prestaciones mutuas y de buena fe. Las partes pueden estipular cualquier cosa en el contrato, siempre y cuando no est en contrava de lo esencial de todo contrato de venta como ejemplo esta el Pacto de Preferencia, Pactum Displicentae: Potestad de las partes de resolver el contrato. Pacto de Recompra: Potestad del comprador de devolver el bien. Para el comprador, habr lesin enorme cuando compra por ms del doble del justo precio; para el vendedor, cuando vende por menos de la mitad del justo precio. El Justo Precio debe ser el que exista al tiempo del contrato y se determina por medio de peritos. La accin rescisoria por lesin enorme slo opera para bienes inmuebles y no opera en la venta hecha por autoridad de la justicia, o sea expropiacin 76.

1.14.

Pacto de retroventa73

1.15.

Pacto de retracto

1.16.

Recisin de la venta por lesin enorme75

2. CONTRATO DE SUMINISTRO 2.1. Definicin

Contrato por el cual una persona se obliga a cambio de una contraprestacin en dinero, a cumplir en favor de otra, en forma independiente, prestaciones peridicas o continuadas de cosas o servicios77. Con su fundamento de empresa, el contrato de suministro se fundamenta en la independencia entre las partes contratantes, se considera un contrato mercantil cuando se celebra entre empresarios o entre empresario y persona que no lo es. Lo regula el cdigo de comercio desde el artculo 968 al 980.
70 71

2.2.

Normas que lo regulan

Arts. 1546 inc. 2 C.C. CSJ, Cas. Civil, Sent. Nov.2/64, CSJ, Cas. Civil, Sent. Nov.3/71, CSJ, Cas. Civil, Sent. Ago.12/74, CSJ, Cas Civil, Sent. Nov.5/79 72 Arts. 1935 C.C. 73 Arts. 1939, 1942 C.C., CSJ, Cas. Civil. Sent. 17 de julio de 2000 74 Arts. 1943 C.C. CSJ, Cas. Civil, Sent. Oct. 11/77 75 Arts. 1946, 1947 C.C., CSJ, Cas. Civil Sent, oct. 14/76 76 CSJ, Sent. Feb.23/81 - CSJ, Cas. Civil, Sent. Jul.5/77 - CSJ, Cas. Civil, Sent. Oct. 10/63 77 Art. 968 C.Cio

Pgina83

El suministro encuentra su fuente en otras figuras contractuales que lo antecedieron en tiempo. El antiguo concepto romano de la locatio, involucra a su vez conocidos contratos como el de transporte (LOCATIO CONDUCTIO) y el de servicios (LOCATION OPERARUM). Estas figuras son el antecedente inmediato del suministro de servicios. La compraventa con objeto fraccionado se presenta como antecedente del suministro de cosas.

2.3.

Antecedentes

2.4.

El contrato de suministro no necesariamente tiene que ser un ttulo traslativo de dominio, pues puede serlo de mera tenencia. El contrato de suministro puede ser prestado por una persona o empresa debidamente organizada y registrada. Cuando lo realizan personas son labores artesanales y no se requiere que estn registradas. Es un contrato donde impera el principio de la libertad en forma que se establece en el campo mercantil.

Generalidades

El cdigo italiano de 1942 regula 2 figuras contractuales diferentes; el contrato de suministro de cosas (Somministrazione) y el contrato de suministro de servicios (APPALTO). Es un contrato tpico en la legislacin mercantil colombiana, por ende tiene una naturaleza jurdica que le es propia y sus notas esenciales que lo diferencian de los dems contratos.

2.5.

Naturaleza jurdica

2.6.

Partes del contrato

El proveedor: Es la persona que asegura la colocacin de su produccin o sus productos por un tiempo determinado. El consumidor: Es la persona que asegura el abastecimiento de las materias primas o de las partes que necesita para su actividad empresarial.

2.7.

Caractersticas

Normativo: En cuanto regula las relaciones entre las partes. De colaboracin: Acerca las empresas proveedora y consumidora y las integra en una misma red de distribucin. De ejecucin peridica: Implica prestaciones que deben cumplirse en fechas determinadas78. De ejecucin continuada: Se refiere a la ininterrumpibilidad de sus prestaciones 79. De duracin: Le es aplicable la teora de la imprevisin 80. Consensual: La ley no ha establecido la necesidad de cumplir con alguna formalidad para que se perfeccione el contrato81. De tracto sucesivo: El consumidor lo que desea es estar suministrado por un perodo largo de tiempo. Bilateral: Ambas partes se obligan82.

Se consideran las que deben estar incluidas en todos los contratos y que son determinadas por el cdigo civil: Capacidad: debe ser plena para las partes83. Consentimiento: Del proveedor y el consumidor84.

2.8.

Elementos

78 79 80 81 82 83 84

Arts. 971 C.Cio. Arts. 971 inc. 2 C.Cio. Art. 972 C.Cio. Art. 1500 C.C. Art. 1496 C.C. Arts. 1502, 1503 C.C. Art. 1502 C.C.

Pgina83

Objeto lcito: Que no est viciado85. Precio: El que se haya pactado entre las partes86.

2.9.1. Suministro de cosas: Suministro de bienes muebles o inmuebles, corporales o incorporales (Puede ser materias primas, agua, energa, marcas, gas, etc.) en forma peridica. 2.9.2. Suministro de servicio: Suministro de la fuerza humana de trabajo en forma peridica o continua, pero con independencia de quin la suministra. Quin suministra el servicio debe ser una empresa organizada o al menos incipiente. 2.10.1. Clusula de exclusividad87 La Ley 256 de 1996 en su artculo 33 derog los artculos 975 y 976 del Cdigo de Comercio, los cuales regulaban las clusulas de exclusividad y la misma ley en su artculo 19, expresa como desleal pactar en los contratos de suministro clusulas de exclusividad, cuando el fin de estas sea restringir el acceso de los competidores al mercado, o monopolizar la distribucin de productos o servicios. Sin embargo en sentencia C-535, oct. 23 1997 M.P. Eduardo Cifuentes Muoz. Expresa lo siguiente: La interdiccin de la ley no se predica de todos los pactos de exclusividad que se convengan en los contratos de suministro. Slo se aplica la prohibicin a las clusulas que tengan por objeto o como efecto restringir el acceso de los competidores al mercado, o monopolizar la distribucin de productos o servicios () El legislador ha querido reservar la licitud de este tipo de pactos a los eventos en que no produzcan detrimento alguno a la competencia libre en los mercados. Por ello si bien la prohibicin no es absoluta, de todas formas si lo es cuando se proyecta en una disminucin as sea mnima de la competencia. 2.10.2. Pacto de preferencia88 Uno de los contratantes se compromete a preferir al otro para la celebracin de un contrato de suministro en el futuro. En virtud de este pacto quien otorga la preferencia no se obliga a celebrar un contrato de suministro futuro, sino, que en evento que decida contratar, se obliga a preferir al beneficiario del pacto para celebrar dicho contrato. Este pacto puede estipularse en favor de cualquiera de las partes. La preferencia se estipula en un contrato de suministro, por si es necesario celebrar un sucesivo contrato para el mismo objeto. El pacto de preferencia, confiere al beneficiario del pacto beneficio personal, que consiste en ser preferido para la conclusin de un eventual contrato futuro.

2.9.

Clasificacin

2.10.

Clausulas especiales

2.11.

2.11.1. Proveedor Asegurar la colocacin de la produccin al consumidor. Cumplir con el suministro en el tiempo pactado 89. Debe indemnizar al consumidor cuando se haya causado perjuicios graves 90. 2.11.2. Consumidor Pagar la prestacin del servicio y del suministro de bienes 91. Respetar las clusulas de exclusividad cuando se ha pactado especialmente cuando se adquiere la calidad de distribuidor.

Obligaciones de las partes

85 86 87 88 89 90 91

Arts. 1502, 1517, 1518 C.C. Arts. 1864, 1865 C.C. Arts. 920, 921 C.Cio. Derogado L 256/96, art. 33 Art. 974 C.Cio. Art. 972 C.Cio. Art. 973 C.Cio. Art. 968 C.Cio.

Pgina83

2.12.

Si se ha pactado preferencia, este debe comunicar si acepta la celebracin de un nuevo contrato92.

Derechos de las partes

2.12.1. Proveedor Cobrar al consumidor la prestacin del servicio. Exigir del consumidor el respeto de las clusulas de exclusividad cuando se han pactado, sobre todo cuando ste tiene calidad de distribuidor. 2.12.2. Consumidor Cobrar al proveedor en caso de que el proveedor haya causado perjuicios graves. Exigir el cumplimiento del suministro de parte del proveedor en el tiempo pactado

2.13.

Relaciones y diferencias con otros contratos

Relacin con la compraventa: En ambos contratos se cambian cosas por dinero. Diferencia con la compraventa: Mientras esta es un contrato instantneo, el suministro es tracto sucesivo de duracin. Con el contrato de arrendamiento de servicios: Se diferencia el contrato de suministro de servicios en la mercantilidad de este ltimo cuando se trata de una empresa mercantil. Diferencia con el contrato de trabajo: Por la mercantilidad y cuando se presenta en este ltimo la nota de subordinacin y dependencia. Diferencia con el contrato de transporte: Por la caracterstica de periodicidad.

Las causales de terminacin pueden estar determinadas en el contrato o ser indefinidas. Inicialmente, la voluntad de las partes puede poner fin al suministro, exista o no trmino para la duracin del mismo. En caso de que no se haya pactado trmino para la duracin, cualquiera de las partes puede separarse de l, dando aviso en el trmino pactado en el contrato; si no hay trmino pactado, en el que indique la costumbre con una anticipacin acorde con la naturaleza del suministro. Puede pedirse la terminacin cuando la otra parte ha incumplido y tal incumplimiento le haya ocasionado perjuicios graves o tenga cierta importancia, el incumplimiento debe ser considerable, es decir, capaz de producir perjuicios al otro.

2.14.

Causales de terminacin93

3. CONTRATO DE CONSIGNACIN O ESTIMATORIO

Por el contrato de consignacin o estimatorio, una persona denominada consignatario, contrae la obligacin de vender mercancas a otra, llamada consignante, previa la fijacin de un precio que aquel debe entregar a ste94. Por medio del Decreto 410 de 1971, se expidi el Cdigo de Comercio, el legislador busc implementar ste tipo de contrato, con el objeto de entregarle al comerciante otros medios diferentes, al de la venta tradicional, para que pudiera ubicar sus productos en el mercado. Al comerciante estos bienes se le entregan a ttulo especial de custodia. Lo regula el Cdigo de Comercio en los Artculos 1377 a 1381.

3.1.

Definicin

3.2.

Naturaleza jurdica

3.3. 3.4.

Normas que lo regulan Caractersticas

Es consensual: Se perfecciona con el acuerdo de las partes 95. Es Bilateral: Existen obligaciones recprocas 96. Es Oneroso: Las partes buscan beneficios97.

92 93 94 95 96 97

Art. 974 C.Cio. Art. 977 C.Cio Art,1377 C.Cio, Consejo de Estado exp. 8252 9 de mayo de 1997. M.P. Julio Enrique Correa Art. 1500 C.C. Art. 1496 C.C. Art. 1497 C.C.

Pgina83

Es de Tracto Sucesivo: El consignante no contrae una sola obligacin sino peridicas de entrega de las mercancas. Es principal: No necesita de otro contrato para surgir a la vida jurdica 98. Es Nominado: Existe una calificacin en la normatividad comercial, con una tipificacin propia.

Al igual que en los anteriores contratos, se deben tener en cuenta los requisitos generales de todo contrato Capacidad de las partes99. Consentimiento: debe ser libre de vicios tales como el error, la fuerza y el dolo 100. Objeto Lcito: En cuanto a la consignacin de los bienes, los cuales no puede contravenir el orden pblico101. Causa Lcita: La causa debe real y lcita para que pueda haber una obligacin.

3.5.

Requisitos

3.6.

Los bienes objeto del contrato, deben ser muebles, o sea mercancas. La consignacin tiene sus aspectos especficos y difiere de la compraventa, la comisin y el depsito. El consignatario puede ser o no representante del consignante. Los riesgos de las cosas dadas en consignacin, recaen sobre el consignante. Las mercancas entregadas en consignacin no pueden ser embargadas ni secuestradas por los acreedores del consignatario.

Precisiones102

3.7.

3.7.1. Del consignante103 Entregar las mercancas en el tiempo pactado. Pagar la comisin acordada. 3.7.2. Del consignatario104 Conservar las mercancas. Responde hasta por la culpa leve. Empear todo su esfuerzo en la venta de las mercancas. Pagar el precio o devolver las mercancas. Por cumplimiento del plazo pactado. Por incumplimiento de una de las partes en cualquiera de las obligaciones contractuales. Si no hay plazo, por la costumbre del lugar.

Obligaciones de las partes

3.8.

Causales de terminacin

4. CONTRATO DE PERMUTA
La permutacin o cambio, antecede cronolgicamente a la compraventa. Antes de la aparicin de la moneda, como instrumento de valoracin dineraria, el acto de adquisicin y disposicin de cosas se hacia mediante el cambio recproco, radicando al ah su importancia. Lgicamente, surgiendo a la vida comercial la moneda, la permuta fue perdiendo trascendencia contractual, para abrir camino a la compraventa. El art. 1955 del C.C. define la permutacin o cambio como el contrato "en que las partes se obligan mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro". En verdad, esta definicin no abarca la nocin general del contrato por cuanto trata de limitar los alcances del negocio a la obligacin de cambiar un cuerpo cierto o especie por otro, excluyendo otros derechos y otras
98 99

4.1.

Antecedentes

Art. 1499 C.C. Arts. 1502, 1503 C.C. 100 Art. 1502 C.C. 101 Arts. 1502, 1517, 1518 C.C. 102 Arts. 1864, 1865 C.C. Arts. 920, 921 C.Cio. 103 Art. 1377 C.Cio 104 Art. 1377 inc.2, 1378, 1379 C.Cio.

Pgina83

cosas, como los gneros cuando son susceptibles de permutarse todas las cosas que pueden venderse105; segn el art. 1957 del Cdigo Civil: "No pueden cambiarse las cosas que no pueden venderse". De ah que sea ms acorde con esa figura la definicin que, sobre este contrato, trae el Cdigo Civil francs en su art. 1702: "Es el contrato por el cual las partes se dan recprocamente una cosa por otra". Se comprende, por tanto, que el trueque se puede hacer frente a cosas sin distinguir, de manera expresa, especies o cuerpos ciertos. En otras palabras: para entender la nocin fundamental de la permuta basta con decir que es un contrato en que las partes se obligan a entregar recprocamente una cosa o un derecho. En la permuta se crean obligaciones y el contrato genera un titulo. La transferencia se logra por modio de la tradicin, cuando el permutante es dueo de la cosa, o de la prescripcin por el solo transcurso del tiempo, cuando el permutante no tiene el dominio de la cosa cambiada.

4.2.

Caractersticas
CONSENSUAL: como principio general, pues la permuta se perfecciona por el acuerdo de voluntades sobre las cosas a cambiarse y es solemne por excepcin 106. BILATERAL: hace nacer obligaciones o prestaciones reciprocas para las partes: entregar una cosa o un derecho por otro 107. ONEROSO: ambas partes persiguen una utilidad, gravndose cada una de las partes en beneficio de la otra. CONMUTATIVO: por cuanto las obligaciones que apareja se miran como equivalentes conocindose los alcances de las prestaciones. Por excepcin es aleatorio, como en el evento del cambio de una cosa por una cosecha, que constituye una prestacin incierta de ganancia o perdida108. PRINCIPAL: subsiste por s solo, sin necesidad de otra convencin. El hecho que al contrato de permuta se le apliquen las normas de la compraventa, que no sean incompatibles a su naturaleza, no altera su caracterstica de principal 109. DE EJECUCIN INSTANTNEA: perfeccionado el contrato se debe ejecutar en las condiciones convenidas, sin que se vayan surtiendo obligaciones sucesivas. NOMINADO: tiene dentro de nuestro estatuto civil una calificacin y un desarrollo propios, aun cuando se rija, en general, por las reglas de la compraventa. DE LIBRE DISCUSIN: las partes convienen, con plena libertad, en el cambio o trueque, sin mediar actos de adhesin.

Son los mismos de todo contrato: Consentimiento, capacidad, objeto y causa lcita . Los conceptos consignados en la compraventa son aplicables, a los requisitos del cambio. Lo que no se puede hablar es de precio, en sentido formal, por cuanto la valoracin dineraria no se manifiesta en este acto jurdico. No integra, el precio, un requisito en la permutacin. 4.3.1. Reglas de la compraventa aplicable a la permuta. Segn lo dispuesto en el artculo 1958 del C.C., las reglas de la compraventa se le aplican a la permuta en todo aquello que no sea contrario la naturaleza de este contrato. Ese es el principio general de aplicacin. De manera expresa el art. 1957 del C.C. se refiere a la capacidad, con igual contenido al de la compraventa, cuando dispone: "Ni son hbiles para el contrato de permutacin las personas que no son hbiles para el contrato de venta''. Por eso, la institucin de la lesin enorme tiene cabida en la permuta cuando una de las cosas que se cambian o ambas son inmuebles, ya que el precio, que es el patrn para sealar el desequilibrio de las prestaciones, se precisa con el valor de las cosas o derechos que se truecan 110.
105 106 107 108 109 110

4.3.

Requisitos

Arts.1955-1958 C.C.; Art. 905 inc. 2 C.Cio., CSJ, Sent., jul 21 de 2003. M.P. Jos Fernando Ramirez Gmez. Art. 1500 C.C. Art. 1496 C.C. Art. 1497 C.C. Art. 1499 C.C. Arts. 1502, 1503, 1517, 1518, 1956, 1957, 1864, 1865 C.C. y Arts. 920, 921 C.Cio.

Pgina83

111

CSJ, Cas. Civil, Sent. Sept. 29 de 1970

Pgina83

Al haber inmueble en el negocio es pertinente la aplicacin de la lesin enorme de la compraventa. Hasta 1935, la Corte Suprema de Justicia, alternaba el criterio sobre la prosperidad o no de la accin rescisoria por lesin enorme. Por fortuna este Alto Tribunal ha mantenido una posicin uniforme de aceptacin de la lesin enorme en la permuta 111. Cabe resaltar que la accin resolutoria, de que trata el art. 1546 del C.C., tiene vigencia en la permuta, considerando que el incumplimiento en la entrega de una de las cosas o derechos permutados, produce o permite el rompimiento del vnculo jurdico mediante la resolucin del contrato. Y sobre esa misma actitud conceptual tendremos que aceptar que la institucin del desistimiento, tiene acogida sustancial en la permuta. Por su parte, los artculos 1887,1888 y 1889 del Cdigo Civil que hacen relacin a la venta por cabida, no pueden ser aplicados cuando se cambia un inmueble rstico por otro o por una cosa o derecho, y se hace en consideracin al cuerpo cierto. Por eso ha dicho La Corte, en sentencia de Casacin de 4 de abril de 1942, Gaceta LIII, pg. 307: "Al contrato de permutacin se le aplica, en caso de incumplimiento de uno de los contratantes, lo dispuesto en el art. 1546 del C.C., pero este contrato no puede sujetarse a las disposiciones de los arts. 1887 y 1888 porque ellas se oponen a la naturaleza del contrato de permuta. En efecto, en el contrato de compraventa una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero, lo que constituye el precio. Este en el contrato de compraventa en la generalidad de los casos ha de ser todo en dinero. El dinero como precio en el sentido pecuniario que en la compraventa le asigna el art. 1849 del C.C.; es de la esencia del contrato. En la permuta no hay propiamente precio en el sentido ya indicado. Los contratantes se obligan a dar una especie o cuerpo cierto por otro, sin que se estipule el precio. Si en el contrato de permuta no hay precio en la acepcin que ste comporta, entonces las disposiciones del contrato de compraventa que se refieren al precio son extraas y opuestas a la naturaleza de aquel contrato, de suerte que si estas premisas tienen un valor jurdico incontrastable, como lo tiene, las disposiciones de los artculos atrs mencionados que regulan en estos casos, el precio, no puede predicarse de un contrato en que ste no existe y por lo tanto su aplicacin al contrato de permuta violenta su naturaleza, comprometindose los contratantes en la estipulacin sobre permutacin o cambio, a dar un cuerpo cierto por otro, si se aplicaran a ese contrato las disposiciones de los artculos 1887, 1888 y 1889 no se sabra, y seria desde todo punto de vista imposible apreciar cmo se aumenta el precio proporcionalmente cuando la cabida real fuere mayor que la declarada por que ya se ha visto que en el contrato de permuta no hay precio en el sentido que esta palabra comporta en el contrato de compraventa, es decir, una cantidad de dinero susceptible de aumentarse o disminuirse. Tampoco se ve la manera de rebajar o aminorar la extensin superficiaria, y en qu cantidad, de uno de los cuerpos ciertos que se permutan cuando el otro cuerpo no ha podido ser entregado por linderos especificados en el respectivo contrato de permuta''. Tampoco pueden ser tradas a la permutacin las reglas generales que sobre el precio consagra la compraventa, porque como lo dice La Corte "son extraas y opuestas a la naturaleza de aquel contrato". Creemos, eso s, que el inciso 2 del art. 1929, que trata del depsito judicial del precio cuando el comprador es turbado en la posesin de la cosa, o probare que existe contra ella una accin real de que el vendedor no le haya dado noticia antes de perfeccionarse el contrato, puede y debe ser aplicado en aquel caso en que uno de los permutantes se coloque en las condiciones enunciadas en dicha norma, a la manera de comprador. Podr, as, depositar la cosa con orden de autoridad competente. Las normas relativas a los pactos accesorios de la compraventa, por tener relacin y efecto directo con el precio, no pueden ser aplicadas a la permuta por hacerse impracticables y de difcil recibo en este contrato. Quiz, cuando se d parte en dinero y ste quedare como saldo, podra ofrecerse el pacto comisorio y el pacto de reserva de dominio.

En dos artculos, solamente, trata el Cdigo de Comercio, el contrato de permutacin en el inciso 2 del art. 905, cuando dice: "Cuando el precio consista; parte en dinero y parte en otra cosa, se entender permuta si la cosa vale ms que en dinero, y venta en el caso contrario", y en el art. 910 , que precepta: ``Las disposiciones relativas a la compraventa se aplicarn a la permutacin en todo lo que no se oponga a la naturaleza de este contrato". En puridad, deficiente es la reglamentacin del contrato de permutacin que hace el Cdigo de Comercio, cuando ha podido regular con mas acierto este contrato. No se puede aceptar que el inciso segundo del artculo 905 recoja una definicin precisa, porque el hecho de expresar que cuando el precio consiste parte en una cosa y parte en dinero, si la cosa vale ms que el dinero es permuta, no esta fijando la nocin exacta del contrato, ya que solamente contempla un aspecto de la permutacin: el que surge de la negociacin al rededor del precio representado parte en dinero y parte en otra cosa, pretermitiendo la parte ms importante del acto jurdico, cual es la del cambio de una cosa o derecho por otro. Entonces, se tiene que acudir a lo dispuesto en los arts. 1955 a 1959 del C.C., para entender, con relativa precisin, los alcances del contrato de permutacin mercantil, entendindose, rigurosamente, que debe inspirarse en el criterio general que informa el Cdigo de Comercio los contratos mercantiles, especialmente la compraventa comercial. La Ley 80 de 1993, que no cita el contrato de permuta, tampoco lo excluye. Esto es, la permuta estatal se celebrar en todos los casos en que las entidades mencionadas en el art. 2 de dicha ley cambien cosas muebles e inmuebles. Lo expuesto en la Ley 80, relacionado con la compraventa, es de recibo para la permuta estatal.

4.4.

Permutacin comercial

4.5.

Permuta en la contratacin estatal

5. CONTRATO DE OBRA
Es un acto jurdico en virtud del cual una persona se obliga para con otra, a realizar una obra determinada, bajo una remuneracin y sin mediar subordinacin ni representacin. Regula este contrato los artculos 2053 a 2062 del C.C., Art. 32 Ley 80/93 En el derecho Romano se inicia como figura del arrendamiento y se confunda con la compraventa en el sentido de que se entregaba una casa a manera de venta, posteriormente este contrato adquiri auge con los avances comerciales, se pagaba un precio por la elaboracin o ejecucin de una obra determinada. La importancia de este contrato se extrae, por la exclusin en la aplicacin de las normas civiles a los otros contratos de arrendamiento regidos en el cdigo civil; as los diferentes preceptos de arrendamiento se extienden a una gran parte de las situaciones previstas en el cdigo civil para arrendamientos de servicios materiales.

5.1. 5.2. 5.3.

Definicin

Normas que lo regulan Antecedentes

5.4.

Naturaleza jurdica

5.5.

Partes Objeto del contrato Caractersticas

Consensual: Este acto jurdico se perfecciona teniendo en cuenta lo que importe el contrato, se perfecciona con la aprobacin de quien orden 112. Bilateral: Se perfecciona con el acuerdo de las partes en la obra que se encarga y el precio113.

Artfice: Quien se obliga a realizar la obra, material determinada. Dueo de la obra: Quien paga un precio para la realizacin de la obra.

Es la obra material, sin representacin alguna del empresario.

5.6. 5.7.

112 113

Art. 1500 C.C. Art. 1496 C.C.

Pgina83

Oneroso: Tanto el artfice como el dueo de la obra persiguen utilidades, gravndose recprocamente114. Conmutativo: Ambas partes reciben beneficios, de antemano se precisan los alcances de las prestaciones115. Nominado: Se encuentra nombrado y normatizado por la ley. Principal: No necesita de otro contrato para nacer a la vida jurdica 116.

5.8.

Elementos

Acto jurdico: Supone de la existencia y conformacin de un acto jurdico, para producir efecto entre las partes que se vinculan mediante un acuerdo de voluntades. La realizacin o ejecucin de obras materiales: La labor a que se obliga, el artfice en una obra material, que lo diferencia del mandato. Remuneracin: Por la ejecucin de la obra, persigue una remuneracin, que representa el precio y que se convierte en un elemento esencial en esta clase de actos jurdico 117. No hay subordinacin ni representacin: En este contrato no hay subordinacin o dependencia por parte de quien ejecuta la obra. Debe existir como requisito indispensable en este contrato, la capacidad, consentimiento y la causa lcita.

Puede ser un contrato de obra de bienes inmuebles 119, o un contrato para la confeccin de una obra material120.

5.9.

Clasificacin118

5.10.

Clausulas especiales
Convencionales: Las que convengan las partes dentro del contrato. Legales: Las establecidas por los estatutos legales. Condicin resolutoria tacita: Por ser este contrato bilateral va envuelta la condicin resolutoria, en caso de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.

5.11.

Obligaciones de las partes

114 115 116 117 118 119 120 121 122

5.11.1. Artfice121 La realizacin de la obra encomendada, de acuerdo con las condiciones sealadas en el contrato. La entrega de la obra en el tiempo estipulado. Como se trata de una obligacin de resultado, la ejecucin parcial determina que no se hable de terminacin sino de resolucin del contrato, en el conjunto de incumplimiento. 5.11.2. Dueo Pagar el precio de la obra, es una obligacin principal del dueo. Cooperar en la confeccin de la obra: No basta con la entrega de los materiales y el precio debe colaborar diciendo por ejemplo: cul es el color deseado para pintar su casa, o probarse el vestido o manifestar las cualidades finales que quiere para su obra. Recibir la obra: Debe concurrir a recibir la obra en los trminos estipulados. 5.12.1. Artfice122 Tiene derecho a Exigir que el dueo cancele la obra. Tiene derecho el artfice a exigir que el dueo reciba personalmente o por medio de su representante la obra en la fecha estipulada.

5.12.

Derechos de las partes

Art. 1497 C.C. Art. 1498 C.C. Art. 1499 C.C. Art. 2054 C.C. CSJ,Sentencia Noviembre 5 de 1997 Art. 2060 C.C. Art. 2053 C.C. Art. 2059 C.C. Art. 2059 C.C.

Pgina83

Tiene derecho a pedir al dueo de la obra colaboracin para el buen final de esta. 5.12.2. Dueo En caso en que el artfice no entregue la obra en el tiempo estipulado en el contrato, podr el dueo exigir el cumplimiento del contrato o la resolucin de este, en ambos casos con derecho a pedir indemnizacin de perjuicios 123. Puede hacer cesar unilateralmente la obra antes del resultado deseado 124.

5.13. 5.14.

Relaciones o diferencias Aplicabilidad administrativa

Este contrato se relaciona con los contratos de arrendamientos, regidos en el Cdigo Civil Ttulo XXVI Art. 1973 al Art. 2078. El numeral 1 del artculo 32 ley 80 de 1993; "el contrato de obra es el que celebra una entidad estatal de las citadas en el Art. 2; para la construccin, mantenimiento, instalacin y en general para la realizacin de cualquier otro trabajo material sobre bienes inmuebles, cualquiera que sea la modalidad de ejecucin y pago. Por mandato del art. 22 de la ley 80 de 1993, el contrato de obra deber inscribirse en el registro nico de proponentes, en la Cmara de Comercio de la jurisdiccin del interesado. Para la ejecucin de la obra deber contar con la correspondiente disponibilidad presupuestal y con la aprobacin de la garanta, salvo que se trate de un contrato con recursos de vigencias fiscales futuras de conformidad con las provisiones de la ley orgnica del presupuesto (Art. 41.2 de la ley 80 de 1993). No podr ser interventor de un contrato de obra, celebrado por el proceso licitatorio o de concurso con persona que sea dependiente de alguna de las partes.

5.15.

Efectos tributarios

El Artculo 392 del Estatuto tributario regula los honorarios, comisiones, servicios, servicios y arrendamientos. Se efecta sobre los pagos o abonos en cuenta. Estn sujetos a retencin en la fuente los pagos o abonos en cuenta que haga las personas jurdicas y sociedades de hecho por concepto de honorarios, comisiones, servicios y arrendamientos. Respecto de los conceptos de honorarios, comisiones y arrendamientos, el gobierno determinar mediante decreto los porcentajes de retencin, de acuerdo con lo estipulado en el inciso anterior, sin que en ningn caso sobrepasen el 20% del respectivo pago. Tratndose de servicios no profesionales, la tarifa no podr sobrepasar del 15% del respectivo pago o abono en cuenta125.

5.16.

Causales de terminacin126

Por Por Por Por

muerte del artfice. terminacin unilateral por parte del dueo de la obra. la entrega de la obra. el no cumplimiento de la entrega de la obra, en el tiempo estipulado.

5.17.

Generalidades

Las simples cotizaciones no imprimen los efectos indispensables para convenir en un contrato de obra. Se requiere bsicamente, que se exprese la voluntad del comitente y del artfice sobre la obra. En el evento de que el dueo alegare que la obra no se ejecut debidamente, se nombrara por las partes peritos que decidan sobre el reparo formulado por el que repara la obra. Si la disconformidad prospera, esto es, que los peritos atienden las observaciones propuestas; el artfice podr ser obligado, a eleccin del comitente, a hacerla de nuevo o a la indemnizacin de perjuicios. Pgina83

123 124 125 126

Art. 2056 C.C. Art. 2056 inc. final C.C. Ley 49/90, Art. 18; D.R. 2324/95. Art. 1. Arts. 2059 inc. 2, 2056, 2062 C.C.

D1217/94.

6. CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
Arrendamiento, locacin, llevanza, locatio conductio, son trminos que sean conocidos el contrato de arrendamiento en la historia y la legislacin. Pero no se crea por ello que la figura naci a plenitud, autnomamente, como contrato independiente. Al Contrario, en el antiguo Derecho Romano el arrendamiento era confundido con la compraventa. La idea de los romanos era derivar de la compraventa una serie de contratos que a la postre fueron adquiriendo vida propia127. Es el caso del arrendamiento concebido como una especie de compraventa, en la medida que la cosa objeto del mismo se entregaba en forma de venta, con la diferencia que se hacia por un perodo determinado. Al fin y al cabo la compraventa era la madre de los contratos y los dems giraban en torno a ellos. Esta concepcin perdur por mucho tiempo, hasta ser variada por dos circunstancias especficas; de un lado, el desarrollo comercial y las conquistas, factores que propician otro pensamiento, otras experiencias; y de otra parte, la necesidad de albergue, de vivienda, especialmente en aquellos sectores de bajos recursos. Estas dos causas originan una transformacin en la concepcin del contrato, las que traen como efecto que pueda erigirse una figura contractual autnoma a travs de la cual una persona entregaba una casa para que otra la usara, obligndose a pagar una renta, en contra prestacin por el servicio prestado. As, antiguamente la figura se conoci con el nombre de llevanza, transformada, posteriormente a la de locatio, que significa locacin, arriendo, alquiler; asociada luego a la locatio conductio, para significar arrendamiento pero considerado tan solo desde el punto de vista del inquilino o arrendatario. En este orden surgieron varios trminos: Locatio conductio operarum: arrendamiento de servicios Locatio operis: arrendamiento de obra Locatio Rei: arrendamiento de cosas Locatio conductio piscatus: arrendamiento de pesca en una determinada regin cuya renta perciba el Estado Locatio Conductio Ager Vectigalis: arrendamiento del ager vectigalis es decir, del que recae sobre bienes de corporaciones pblicas, comunidades religiosas y en ocasiones, sobre tierras del Estado. En este orden, la Locatio Conductio fue adquiriendo autonoma, para llegar a entenderse como especie de cesin o desprendimiento, bien para el goce de una cosa, de la prestacin de un servicio de una obra, e incluso para la prestacin de un trabajo. Para nuestro caso importa la Locatio Conductio Rei valga decir, el arrendamiento de una cosa a travs del cual se entregaba la cosa al arrendatario y este reconoca una renta peridica por utilizacin o goce de la misma. En consecuencia el arrendamiento se despega del pensamiento de la compraventa y se constituye en figura contractual independiente subsiguientemente. As lo retoman los cdigos civiles estructurados durante los siglos XVIII y XIX transformados por las codificaciones del siglo XX especialmente a partir de 1918. Con la evolucin social, con el intervencionismo estatal sobre los contratos y sobre su regulacin. Materializando lo dicho, es necesario advertir que el cdigo civil francs adopta el criterio romano en el arrendamiento de cosas y de obra entre sus artculos 1708 al 1799. Pero mucho ms obediente a los principios del derecho romano fue el cdigo civil Chileno el cual acoge la triple clasificacin, es decir, la del arrendamiento de cosas, servicios y obra. La codificacin colombiana es una simple copia de la chilena, nuestro cdigo civil se refiere a tal clasificacin en el artculo 1973 al definir el contrato de arrendamiento de cosas, obra y servicio. Pgina83 El arrendamiento es un contrato en donde dos partes se obligan recprocamente: el ARRENDADOR y el ARRENDATARIO.

6.1.

Antecedentes

6.2.

Definicin

127

CSJ, Sent Feb 25 de 1976

El ARRENDADOR se obliga a conceder el goce de una cosa, mientras que el ARRENDATARIO es obligado a pagar por dicho goce. El arrendamiento y locatio es una de las instituciones jurdicas, es uno de los contratos ms difciles de definir por la cantidad de clases que se presentan, no obstante, cabe expresar que s esta ante un contrato en el cual una de las partes cede temporalmente algo a cambio del pago que otra hace por eso uso. Podramos definir el contrato de arrendamiento de manera sencilla como aquel por la cual una de las partes contratantes (el arrendador) se obliga el conceder el gozar a la otra (el arrendatario) de una cosa mueble e inmueble por determinado tiempo y mediante el pago de un precio que la ultima se obliga a pagar a la primera. El contrato de arrendamiento es uno de los contratos que tiene mayor vigencia practica y es solo superado en importancia por la compraventa; en el campo de su aplicacin tiene mayor importancia el arrendamiento de inmuebles por que una mayor parte de la poblacin tiene que recurrir a este tipo de relacin para procurarse a una vivienda. En este contrato encontramos la intervencin del estado por el inters social y econmico que este conlleva interponindose a la libre voluntad de las partes especialmente en cuanto se refiere al precio y termino del contrato. Durante las ltimas dcadas hemos presenciado su evolucin, por lo que vemos que tiene bases nuevas y distintas a las consagradas por la doctrina clsica Hoy da el contrato de arrendamiento constituye fina figura plenamente identificable con elementos propios que la distinguen y diferencian de otras formas contractuales. De su definicin se extraen los siguientes elementos: Que se trata de un contrato. Que es un contrato traslativo del goce de una cosa mueble o inmueble. Que el goce de la cosa queda supeditado a un tiempo determinado. Que el contrato se hace con base en un precio determinado que el arrendatario se obliga a pagar al arrendador como contraprestacin a la obligacin que asuma aquel de hacer gozar pacficamente de una cosa durante un tiempo determinado. Las diferencias con otros contratos son bien claras: Con el de compraventa, por cuanto hay en l traslacin de la propiedad; mientras en el de arrendamiento slo se confiere el uso y goce de la cosa. Del comodato, se diferencia por la gratuidad esencial de ste. Del prstamo, en que no transfiere la propiedad el arriendo; pues el prestatario ha de devolver no lo mismo, sino otro tanto de igual especie y calidad. Del depsito, por la razn de que el depositario no adquiere la propiedad ni dispone del uso; y, lejos de pagar, a veces es remunerado. De la sociedad, por la oposicin de intereses en el arrendamiento, frente a la armona entre los socios: por no dividirse entre stos tampoco la propiedad y el disfrute de los bienes. Con la aparcera, si presenta puntos de contacto, y hasta puede ser sta una variedad del arrendamiento. Segn el art. 1501 del Cdigo Civil, se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las de su naturaleza por las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales, o no produce efecto alguno o degenera en otro contrato diferente. La definicin que de contrato de arrendamiento trae el artculo 1973 del Cdigo Civil indica que son de su esencia, d un lado, una cosa, cuyo uso y goce concede una de las partes a la otra, y del otro, el precio que se debe pagar por ese goce. En el primer caso, la concesin del goce o uso de la cosa y el precio que por ella se paga, amn del consentimiento de las partes que lo celebran, como es obvio, son elementos esenciales del contrato de arrendamiento de cosas. As el pago de un precio de una de las partes a la otra, sin que quien lo hace reciba contraprestacin alguna, convertira el acto jurdico en una donacin, por ejemplo, pero en ningn caso podra configurar un contrato bilateral, conmutativo, temporal, de ejecucin sucesiva y oneroso como es el de arrendamiento. A su turno, la concesin del uso o goce de una cosa sin contraprestacin

6.3.

Elementos

6.4.

Diferencias con otros contratos

Pgina83

econmica, estructurara un contrato no de arrendamiento sino un tpico comodato o prstamo de uso. El contrato de arrendamiento es bilateral, oneroso, consensual, conmutativo, de tracto sucesivo, acto administrativo no dispositivo principal nominado y prorrogable por la tcita reconduccin. 6.5.1. Bilateral En el contrato de arrendamiento ambas partes se obligan recprocamente. El arrendador a conceder el uso de la cosa arrendada, a entregar tal cosa al arrendatario, a mantenerla en estado de servir para el fin propuesto y a librar al arrendatario de toda perturbacin o embarazo en el goce de la cosa arrendada. Por su parte, el arrendatario se obliga a pagar el precio fijado en el contrato como contraprestacin al uso y goce de la cosa arrendada, a gozar de la misma en los trminos o espritu del contrato, a efectuarle las reformas locativas y a devolver la cosa al momento de terminacin del contrato 128. 6.5.2. Oneroso La onerosidad es una caracterstica esencial del contrato de arrendamiento, la cual lo distingue precisamente del comodato. En el arrendamiento ambas partes tienen como finalidad obtener utilidades y para lograrlas deben gravarse mutuamente. En efecto, el arrendatario por disfrutar, por usar y gozar la cosa, debe pagar un precio, una renta, un canon. El arrendador, por su parte, para obtener un precio debe permitir el uso o goce de la cosa. 6.5.3. Consensual Es consensual porque se perfecciona por el simple consentimiento de las partes, por el mero acuerdo sobre la cosa y el precio. Por lo consiguiente, no es un contrato solemne y al no serlo no necesita ser probado por escrito. Su prueba, su existencia, admite libertad probatoria, incluyendo la testimonial. Otra cosa es que la costumbre haya hecho que el contrato se extienda por escrito, y aunque no es una exigencia, es recomendable que as se haga, para evitar trmites posteriores que en ltimas menguan los intereses de las partes y en especial del arrendador. 6.5.4. Conmutativo El contrato de arrendamiento es generalmente conmutativo, en la medida que las partes conocen exactamente el alcance de sus prestaciones. Por excepcin puede ser aleatorio, verbigracia. En tratndose en contratos de aparcera. 6.5.5. Tracto Sucesivo Igualmente, el contrato de arrendamiento es de tracto o ejecucin sucesiva, pues se realiza o ejecuta peridicamente, lo cual significa que las obligaciones se cumplen sucesivamente y perduran por todo el trmino de duracin del contrato. As, el canon es pagadero por perodos, razn por la que el arrendador permitira el uso y goce tambin sucesivamente. En consecuencia, el contrato de arrendamiento es de los llamados de tracto sucesivo o de ejecucin continuada, los cuales se caracterizan porque el cumplimiento de las obligaciones de las partes slo es susceptible de realizarse mediante la reiteracin o repeticin de un mismo acto, o, en otras palabras, por la observancia permanente en el tiempo de una determinada conducta, nica manera impuesta por la naturaleza de la prestacin debida, de poderse satisfacer el inters econmico que indujo a las partes a contratar. Esta perduracin en el cumplimiento, propia del contrato de arrendamiento de cosas, crea luego la posibilidad de que acontecimientos sobrevinientes a su celebracin, producidos durante su ejecucin, afecten su estructura misma, con repercusiones sobre el inicial equilibrio contractual como sera, por ejemplo, la ocurrencia de cualquier reducido, con la consiguiente merma y disminucin en el goce del arrendatario. Producida una alternacin de esa naturaleza en la cesa objeto del contrato, es claro que paralelamente se produce tambin una ruptura en la conmutatividad de la convencin, es decir, en la relacin de equivalencia entre los sacrificios y ventajas recprocas tenidas en cuenta por cada parte en el momento de contratar; en este momento, la renta estipulada que representa el sacrificio del arrendatario y correlativamente el beneficio del arrendador, se mira por la ley, y se
128

6.5.

Caractersticas

CSJ, Sent. Feb 28 de 1928

Pgina83

entiende que tambin por las partes, como equivalente al goce de la cosa arrendada que constituye el beneficio que el contrato reporta para el arrendatario, y recprocamente el sacrificio para el arrendador; pero si posteriormente, por acontecimientos como a los que se ha hecho referencia, viene a quedar disminuido para el arrendatario el goce de la cosa arrendada, es claro que la conmutatividad inicial ha desaparecido, que no media ya relacin de proporcionalidad, sino, por el contrario, de desproporcionalidad, entre las prestaciones de las partes. Y as, para hablar slo en funcin del arrendatario ste va a seguir obteniendo del contrato un beneficio inferior al sacrificio que le significa la renta que se obligo a pagar. La ley contempla dentro de la disciplina del arrendamiento casos concretos que encajan dentro de la situacin general y adopta para ello soluciones que el solo postulado de la buena fe en la ejecucin de los contratos ya determinara, pero que ms inmediatamente, sin necesidad de acudir a l, encuentran respaldo en la concepcin de la causa consagrada por nuestro Cdigo civil e identificada con los mviles o motivos determinantes que inducen a contratar y que impera no solamente en el momento de perfeccionarse el acto, sino tambin durante la etapa posterior de la ejecucin. 6.5.6. Principal El contrato de arrendamiento subsiste por si solo, autnomamente, tiene vida propia, no requiere de otro contrato o negocio para nacer a la vida jurdica. 6.5.7. Nominado Se encuentra calificado como Contrato de Arrendamiento en nuestra legislacin, la que se encarga de normatizarlo. 6.5.8. Prorrogable Es decir, la posibilidad de continuar o renovar el contrato de arrendamiento por el hecho de permanecer el arrendatario en el uso y goce de la cosa arrendada despus de vencer el trmino pactado del arriendo. En otros trminos, opera cuando en el contrato no se ha pactado la prrroga, ni siquiera se conviene al vencimiento o al aproximarse; sino que se prolonga porque el arrendatario no se va o porque el arrendador no lo desahucia, razn por la cual se deriva una implcita conformidad de ambas partes para subsista la relacin jurdica preexistente. En dos grandes grupos se pueden dividir los arrendamientos; ya sea por la ndole de las prestaciones y tambin por la naturaleza de los bienes. Dentro del primero se encuentran el arrendamiento de cosas, de obra y de servicios. En el segundo hallamos el arrendamiento de predios rsticos y urbanos. Dentro de estos ltimos se encuentran los arrendamientos de vivienda y locales comerciales. Estos son: 6.6.1. Por la ndole de las prestaciones 6.6.1.1. Arrendamiento de cosas Regulado por el Cdigo Civil entre los artculos 1974 a 2027. Debe someterse a las siguientes reglas: Son susceptibles de arrendamiento todas las cosas corporales o incorporales que pueden usarse sin consumirse, excepto aquellas que la ley prohbe arrendar, y los derechos estrictamente personales, como los de habitacin y uso. Puede arrendarse an la cosa ajena y el arrendatario de buena fe tiene accin de saneamiento contra el arrendador, en caso de eviccin. El precio puede consistir ya en dinero, ya en frutos naturales de la cosa arrendada; y en este segundo caso puede fijarse una cantidad determinada o una cuota de los frutos de cada cosecha. Se llama renta cuando se paga peridicamente. El precio puede determinarse de los mismos modos que en contrato de venta. En el arrendamiento de cosas, la parte que da el goce de ellas se llama arrendador, y la parte que da el precio arrendatario 129. La entrega de la cosa que se da en arriendo puede hacerse bajo cualquiera de las formas de tradicin reconocidas por la ley. Si se ha arrendado separadamente una misma cosa a dos personas, el arrendatario a quien se haya entregado la cosa es
129

6.6.

Clases de arrendamiento

CSJ Sent. Marzo 21 de 1956

Pgina83

130

CSJ, Sent. Abril 4 de 1952

Pgina83

preferido; si se ha entregado a los dos la entrega posterior no vale; si a ninguno, el titulo anterior prevalece. El arrendador es obligado: o A entregar al arrendatario la cosa arrendada; o A mantenerla en estado de servir para el fin a que ha sido arrendada o A librar al arrendatario de toda perturbacin o embarazo en el goce de la cosa arrendada. Si el arrendador, por hecho o culpa suya o de sus agentes o dependientes, se ha puesto en la imposibilidad de entregar la cosa, el arrendatario tiene derecho para desistir del contrato, con indemnizacin de perjuicios. Hay lugar a esta indemnizacin an cuando el arrendador haya credo errneamente y de buena fe que poda arrendar la cosa; salvo que la imposibilidad haya sido conocida del arrendatario, o provenga de fuerza mayor o caso fortuito. Si el arrendador, por hecho o culpa suya o de sus agentes o dependientes, es constituido en mora de entregar, tiene derecho el arrendatario a indemnizacin de perjuicios. Si por el retardo se disminuye notablemente para el arrendatario la utilidad del contrato, sea por haberse deteriorado la cosa o por haber cesado las circunstancias que lo motivaron, puede el arrendatario desistir del contrato, quedndole a salvo la indemnizacin de perjuicios, siempre que el retardo no provenga de fuerza mayor o caso fortuito130. La obligacin de mantener la cosa arrendada en buen estado consiste en hacer, durante el arriendo, todas las reparaciones necesarias, a excepcin de las locativas, las cuales corresponden generalmente al arrendatario. Pero es obligado el arrendador aun a las reparaciones locativas si los deterioros que las han hecho necesarias provinieron de fuerza mayor o caso fortuito, o de la mala calidad de la cosa arrendada. El arrendador en virtud de la obligacin de librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo, no puede, sin el consentimiento del arrendatario, mudar la forma de la cosa arrendada, ni hacer en ella obras o trabajos algunos que puedan turbarlo o embarazarle el goce de ella. Con todo, si se trata de reparaciones que no pueden sin grave inconveniente diferirse est el arrendatario obligado a sufrirlas, aun cuando lo priven del goce de una parte de la cosa arrendada, pero tiene derecho a que se le rebaje entre tanto el precio o renta, a proporcin de la parte que fuere. Y si estas reparaciones recaen sobre tan gran parte de la cosa, que el resto no aparezca suficiente para el objeto con que se tom en arriendo, puede el arrendatario dar por terminado el arrendamiento. El arrendatario tiene, adems derecho para que se le abonen los perjuicios si las reparaciones procedieron de causa que exista ya al tiempo del contrato y no era entonces conocida por el arrendatario, pero lo era por el arrendador, o era tal que el arrendador tuviese antecedentes para tomarla o debiese por su profesin conocerla. Lo mismo es cuando las reparaciones hayan de embarazar el goce de la cosa demasiado tiempo, de manera que no pueda subsistir el arrendamiento sin grave molestia o perjuicio del arrendatario. Si el arrendatario es turbado en su goce por vas de hecho de terceros, que no pretenden derecho a la cosa arrendada, el arrendatario a su propio nombre debe perseguir la reparacin del dao. Y si es turbado o molestado en su goce por terceros que justifiquen algn derecho sobre la cosa arrendada, y la causa de este derecho ha sido anterior al contrato, puede el arrendatario exigir una disminucin proporcionada en el precio o renta del arriendo para el tiempo restante, si el arrendatario por consecuencia de los derechos que ha justificado un tercero, se halla privado de tanta parte de la cosa arrendada, que sea de presumir que sin esa parte no haba contratado, puede exigir que cese el arrendamiento. Adems, puede exigir indemnizacin de todo perjuicio, si la causa del derecho justificado por el tercero fue o

Pgina83

debi ser conocida del arrendador al tiempo del contrato, pero no lo fue del arrendatario, o siendo conocida de ste, intervino estipulacin especial de saneamiento con respecto a ella. Pero si la causa del referido derecho no era ni deba ser conocida del arrendador al tiempo del contrato, no es obligado el arrendador a abonar el lucro cesante. La accin de terceros que pretendan derecho a la cosa arrendada, se dirige contra el arrendador. El arrendatario es solo obligado a notificarle la turbacin o molestia que reciba de dichos terceros, por consecuencia de los derechos que alegan, y si lo omite o dilata culpablemente, debe abonar los perjuicios que de ello se sigan al arrendador. El arrendatario tiene derecho a la terminacin del arrendamiento y aun a la rescisin del contrato, segn los casos, si el mal estado o calidad de la cosa le impide hacer de ella el uso para el cual ha sido arrendada, sea que el arrendador conociese o no el mal estado o calidad de la cosa al tiempo del contrato; y an en el caso de haber empezado a existir el vicio de la cosa despus del contrato, pero sin culpa del arrendatario. Si el impedimento para el goce de la cosa es parcial, o si la cosa se destruye en parte, el juez debe decidir, segn las circunstancias, si debe tener lugar la terminacin del arrendamiento o concederse una rebaja del precio o renta tiene adems derecho el arrendatario, para que se le indemnice el dao emergente, si el vicio de la cosa ha tenido una causa anterior al contrato. El arrendador es obligado a rembolsar al arrendatario el costo de las reparaciones indispensables no locativas, que el arrendatario haga en la cosa arrendada, siempre que el arrendatario no las haya hecho necesarias por su culpa, y que haya dado noticia al arrendador lo ms pronto para que las hiciese por su cuenta. Si la noticia no pudo darse en tiempo, o si el arrendador no trat de hacer oportunamente las reparaciones, se abona al arrendatario su costo razonable, probada la necesidad. Y si el vicio era conocido del arrendador al tiempo del contrato o si era tal que el arrendador debiera por los antecedentes preverlo, o por su profesin conocerlo, se incluir en la indemnizacin el lucro cesante. El arrendatario no tiene derecho a la indemnizacin de perjuicios si contrat a sabiendas del vicio y no se oblig el arrendador a sanearlo; o si el vicio era tal, que no pudo sin grave negligencia de su parte ignorarlo; si renunci expresamente a la accin de saneamiento por el mismo vicio, designndolo. El arrendatario es obligado a las reparaciones locativas. Se entiende por reparaciones locativas las que segn la costumbre del pas son de cargo de los arrendatarios, y en general, las de aquellas especies de deterioro que ordinariamente se producen por culpa del arrendatario o de sus dependientes, como descalabros de paredes, o cercas, albaales y acequias, rotura de cristales, etc. El arrendatario es responsable no solo de su propia culpa sino de las de su familia, huspedes y dependientes. El arrendatario es obligado al pago del precio o renta. Puede el arrendador, para seguridad de este pago y de las indemnizaciones a que tenga derecho, retener todos los frutos existentes de la cosa arrendada, y todos los objetos con que el arrendatario la haya amueblado, guarnecido o provisto, y que le pertenezcan; y se entiende que le pertenece, a menos que medie prueba contraria. Ahora si entregada la cosa al arrendatario hay disputa acerca del precio o renta, y por una o por otra parte, no se produce prueba legal de lo estipulado a este respecto, se est al justiprecio de peritos y los costos de esta operacin se dividen entre el arrendador y el arrendatario por partes iguales. El pago del precio o renta se hace en los perodos estipulados o a falta de estipulacin, conforme a la costumbre del pas y no habiendo estipulacin ni costumbre fija, segn las siguientes reglas: la renta de predios urbanos se paga por meses, la de predios rsticos por aos. Si una cosa, mueble o semoviente se arrienda por cierto nmero de aos, meses das, cada una de las pensiones peridicas se debe inmediatamente

Pgina83

despus de la expiracin del respectivo ao, mes o da. Si se arrienda por una sola suma, se debe sta luego que termine el arrendamiento. Cuando por culpa del arrendatario se pone en trmino al arrendamiento, es el arrendatario, obligado a la indemnizacin de perjuicios, y especialmente al pago de la renta por el tiempo que falta hasta el da en que desahuciando hubiera podido hacer cesar el arriendo, o en que el arriendo hubiera terminado sin desahucio. Puede, con todo, eximirse de este pago proponiendo, bajo su responsabilidad, persona idnea que la sustituya por el tiempo que falte, y prestando, al efecto, fianza u otra seguridad competente. El arrendatario no tiene la facultad de ceder el arriendo ni de subarrendar, a menos que se le haya expresamente concedido; pero en este caso no puede el cesionario o subarrendatario usar o gozar de la cosa en otros trminos que los estipulados con el arrendatario directo. El arrendatario es obligado a restituir la cosa al fin del arrendamiento. Debe restituirla en el estado en que le fue entregada, tomndose en consideracin el deterioro ocasionado por el uso y goce legtimos. Si no consta el estado en que le fue entregada, se entiende haberla recibido en regular estado de servicio, a menos que pruebe lo contrario. En cuanto a los daos y prdidas sobrevenidas durante su goce, debe probar que no sobrevinieron por su culpa ni por culpa de sus huspedes, dependientes o subarrendatarios, y a falta de esta prueba ser responsable. El arrendamiento de cosas expira de los mismos modos que los otros contratos, y especialmente: o Por la destruccin total de la cosa arrendada o Por la expiracin del tiempo estipulado para la duracin del arriendo; o Por la extincin del derecho del arrendador, segn las reglas que ms adelante se expresarn; o Por sentencia del juez en los casos que la ley ha previsto. 6.6.1.2. Arrendamiento de obra El Cdigo Civil, bajo el nombre de contratos para la confeccin de una obra material, regula este contrato entre los artculos 2053 a 2062. En consecuencia se somete a las siguientes reglas: Si el artfice suministra la materia para la confeccin de una obra material el contrato es de venta; pero no se perfecciona sino por la aprobacin del que orden la obra. Por consiguiente, el peligro de la cosa no pertenece al que orden la obra sino desde su aprobacin, salvo que se haya constituido en mora de declarar si a aprueba o no. Pero si la materia es suministrada por la persona que encargo la obra, el contrato es de arrendamiento. CSJ, sentencia de Mayo 6 de 1969 Si la materia principal es suministrada por el que no ha ordenado la obra, poniendo el artfice lo dems, el contrato es de arrendamiento; en el caso contrario, de venta: El arrendamiento de obra se sujeta a las reglas generales del contrato de arrendamiento, sin perjuicio de las especiales que sigue. Si no se ha fijado precio, se presume que las partes han convenido en el que ordinariamente se paga por la misma especie de obra, y a falta de este, por dique se estime equitativo a juicio de peritos. Si se ha convenido en dar a un tercero la facultad de fijar el precio, y muriese ste antes de procederse la ejecucin de la obra, es nulo el contrato; si despus de haberse procedido a ejecutar la obra, se fija el precio por peritos. Hay lugar a reclamacin de perjuicios, segn las reglas generales de los contratos, siempre que por una o por otra parte no se haya ejecutado lo convenido, o se haya retardado su ejecucin. Por consiguiente, el que encarg la obra, aun en el caso de haberse estipulado un precio nico y total por ella, puede hacerla cesar, reembolsando al artfice todos los costos, y dndole lo que valga el trabajo hecho, y lo que haya podido ganar en la obra.

La prdida de la materia recae sobre su dueo. Por consiguiente, la prdida de la materia suministrada por el que orden la obra, pertenece a ste; y no es responsable el artfice sino cuando la materia perece por su culpa o por culpa de las personas que le sirven. Aunque la materia no perezca por su culpa, ni por la de dichas personas, no puede el artfice reclamar el precio o salario si no es en los casos siguientes: o Si la obra ha sido reconocida y aprobada; o Si no ha sido reconocida y aprobada por mora del que encarg la obra; o Si la cosa perece por vicio de la materia suministrada por el que encarg la obra, salvo que el vicio sea de aquellos que el artfice, por su oficio, haya debido conocer, o que conocindolo, no haya dado aviso oportuno. El reconocimiento puede hacerse parcialmente cuando se ha convenido en que la obra se apruebe por partes. Si el que encarg la obra alega no haberse ejecutado debidamente, se nombrarn por las dos partes peritos que decidan. Siendo fundada la alegacin del que encarg la obra, el artfice puede ser obligado, a eleccin del que encarg la obra, a hacerla de nuevo o a la indemnizacin de perjuicios. La restitucin de los materiales puede hacerse con otros de igual calidad o en dinero. Los contratos para construccin de edificios, celebrados con un empresario, que se encarga de toda la obra por un precio nico prefijado, se sujetan, adems, a las reglas siguientes: o El empresario no puede pedir aumento de precio, con el pretexto de haberse encarecido los jornales o los materiales, o de haberse hecho agregaciones o modificaciones en el plan primitivo; salvo que se haya ajustado a un precio particular por dichas agregaciones o modificaciones. o Si circunstancias desconocidas, como un vicio oculto del suelo, ocasionan costos que no pudieron preverse, debe el empresario hacerse autorizar para ellos por el dueo; y si ste rehsa, puede recurrir al juez para que decida si ha debido o no preverse el recargo de obra, y fije el aumento de precio que por esta razn corresponda; o Si el edificio perece o amenaza ruina, en todo o parte, en los diez aos subsiguientes a su entrega, por vicio de la construccin o por vicio del suelo que el empresario o las personas empleadas por l hayan debido conocer en razn de su oficio, o por vicio de los materiales, es responsable el empresario; si los materiales han sido suministrados por el dueo, no hay lugar a la responsabilidad del empresario sino en conformidad al artculo 2040 inciso final; o El recibo otorgado por el dueo, despus de concluida la obra, solo significa que el dueo la aprueba, como exteriormente ajustada al plan y a las reglas del arte, y no exime al empresario de la responsabilidad impuesta anteriormente; o Si los artfices u obreros empleados en la construccin del edificio han contratado con el dueo directamente por sus respectivas pagas, se miran como contratistas independientes, y tienen accin directa contra el dueo pero si han contratado con el empresario, no tienen accin contra el dueo sino subsidiariamente y hasta concurrencia de los que ste deba al empresario. Todos los contratos para la construccin de una obra se resuelven por la muerte del artfice o del empresario; y si hay trabajos o materiales preparados, que puedan ser tiles para la obra de que se trata, el que la encarg es obligado a recibirlos y a pagar su valor; lo que corresponda en razn de los trabajos hechos se calcula proporcionalmente, tomando en consideracin el precio estipulado para toda la obra. Por la muerte del que encarg la obra no se resuelve el contrato. 6.6.1.3. Arrendamiento de servicios Entre los artculos 2063 a 2069 y entre el 2070 al 2078, el Cdigo Civil, trae a estudio el arrendamiento de servicios inmateriales y el arrendamiento de transporte diremos que la primera modalidad se sujeta, unas veces, al contrato de confeccin de obra, y, en otras, al contrato de trabajo, laboralmente hablando. Respecto del arrendamiento de transporte, su

Pgina83

funcionamiento y regulacin es hoy da catalogada como mercantil dentro del contrato de transporte, precisamente131. 6.6.2. Por la naturaleza de los bienes Inicialmente dijimos que por esta especie los arrendamientos pueden ser sobre predios rsticos y urbanos. 6.6.2.1. Sobre bienes urbanos Entendemos por tales el arrendamiento de casas, almacenes y edificios; en otras palabras, arrendamiento de inmuebles para vivienda o locales comerciales. 6.6.2.1.1. Reglas generales El Cdigo Civil, entre los artculos 2028 a 2035 consagra las reglas generales en esta materia, veamos: Participan de estas reglas las normas correspondientes referidas a bienes inmuebles, trados en el arrendamiento de cosas, ya expuestas, entre los artculos 1974 a 2027 del Cdigo Civil, adems las siguientes. Las reparaciones llamadas locativas a que es obligado el inquilino o arrendatario de casa, se reducen a mantener el edificio en el estado que lo recibi; pero no es responsable de los deterioros que provengan del tiempo y uso legtimo, o de fuerza mayor, o de caso fortuito, o de la mala calidad del edificio, por su vetustez, por la naturaleza del suelo, o por defectos de construccin. Es obligado especialmente el inquilino: o A conservar la integridad interior de las paredes, techos, pavimentos y caeras, reponiendo las piedras, ladrillos y tejas que durante el arrendamiento se quiebren o se desencajen; o A reponer los cristales quebrados en las ventanas, puertas y tabiques; o A mantener en estado de servicio las puertas, ventanas y cerraduras. Se entiende que ha recibido el edificio en buen estado, bajo todos estos respectos, a menos que se pruebe lo contrario. El inquilino es, adems, obligado a mantener las paredes, pavimentos y dems partes interiores del edificio medianamente aseadas; a mantener limpios los pozos, acequias y caeras, y a deshollinar las chimeneas. La negligencia grave bajo cualquiera de estos respectos da derecho al arrendador para indemnizacin de perjuicios, y aun para hacer cesar inmediatamente el arriendo en casos graves. El arrendador tiene derecho para expeler al inquilino que emplee la casa o edificio en un objeto ilcito, o que teniendo facultad de subarrendar, subarriende a personas de notoria mala conducta, que, en este caso, pueden ser igualmente expelidas. Si se arrienda una casa o aposento amueblado, se entiende que el arriendo de los muebles por el mismo tiempo que el del edificio, a menos la estipulacin contraria. El que da en arriendo un almacn o tienda, no es responsable de la prdida de las mercaderas que all se introduzcan, sino en cuanto la prdida haya sido por su culpa. Es especialmente responsable del mal estado del edificio, salvo que haya sido manifiesto o conocido del arrendatario. La mora de un periodo entero en el pago de la renta, da derecho al arrendador, despus de dos reconvenciones, entre las cuales medien a lo menos cuatro das, para hacer cesar inmediatamente el arriendo, si no se presta seguridad competente de que se verificar el pago entero de un plazo razonable, que no pasar de treinta das. En la actualidad, el arrendamiento de vivienda urbana est regulada por la Ley 820 de 2003, que es el Rgimen de Arrendamiento de Vivienda Urbana, y a su vez deroga la Ley 56 de 1985 que era la Ley que regulaba lo concerniente a esta tipo de contratos, y las dems normas contrarias a ella.
131

6.7.

Reglas sobre el arrendamiento de vivienda urbana

CSJ, Sent. Feb 1 de 1991, sent. 6669 mayo 8 de 2001

Pgina83

132

Sent. C-670 de julio 13 de 2004 Sent. C-181 marzo 1 de 2005 julio 27 de 2006 Sent. T-613 de agosto 3 de 2006

Sent. C-731 julio 12 de 2005 Sent. T-601 de

Pgina83

Sin embargo se debe aclarar, que la Ley 820 de 2003, regula los contratos de arrendamiento celebrados a partir del 10 de julio de 2003, es decir que los contratos de arrendamiento de vivienda urbana celebrados con anterioridad de esta Ley, se regularan con la Ley 56 de 1985 . En la Ley 820 de 2003 esta el objeto, la clasificacin, las clases, las obligaciones y derechos de las partes, la duracin del contrato, su exigibilidad, las reglas para el servicio pblico domiciliario, la matricula de los arrendadores, el derecho de retencin, y a su vez los procesos de restitucin, y dems disposiciones en el contrato de arrendamiento de vivienda urbana 132. 6.7.1. Definicion El Contrato de Arrendamiento de Vivienda Urbana es aquel por el cual dos partes se obligan recprocamente, la una a conceder el goce de un inmueble urbano destinado a vivienda, total o parcialmente, y la otra a pagar por este goce un precio determinado, 6.7.2. Requisitos El Contrato de Arrendamiento de Vivienda Urbana debe contener lo siguiente: Fecha de iniciacin del contrato Nombre del arrendador Nombre del arrendatario Identificacin del inmueble objeto del arrendamiento Canon de arrendamiento y forma de pago Relacin de servicios, cosas o usos conexos y adicionales Trmino de duracin del contrato que acuerden las partes o un (1) ao si no se estipula. Designacin de la parte a cuyo cargo estar el pago de los servicios pblicos. Este contrato es prorrogable. Para fijar el canon de arrendamiento se debe tener en cuenta que este ser mximo el uno por ciento (1%) del valor comercial del inmueble. Cada doce (12) meses de ejecucin del contrato bajo un mismo precio, el arrendador podr incrementar el canon segn la meta de inflacin. El arrendador o la persona autorizada para recibir el pago est obligado a expedir recibo en el que conste la fecha, valor y periodo al que corresponde, de esa forma, se puede comprobar el pago efectuado. Tenga presente que no se puede exigir la firma de letras de cambio o pagars como respaldo del pago del canon de arrendamiento. Si eso se hace, los documentos no surten efecto. El arrendatario no puede subarrendar o ceder el contrato a menos que medie autorizacin expresa del arrendador, si lo hace sin autorizacin, se dar por terminado el contrato. Un contrato de arrendamiento de vivienda urbana puede terminar por mutuo acuerdo de las partes en cualquier tiempo 6.7.3. Causales de terminacin del contrato 6.7.3.1. Por el arrendador La no cancelacin por parte del arrendatario de los cnones y reajustes dentro del trmino estipulado en el contrato. La no cancelacin de los servicios pblicos que causen la desconexin o prdida del servicio cuando su pago este a cargo del arrendatario. El subarriendo total o parcial del inmueble, la cesin del contrato o del goce del inmueble Actuaciones del arrendatario que afecten la tranquilidad ciudadana de los vecinos o la destinacin del inmueble para actos delictivos o que impliquen contravencin debidamente comprobados ante la autoridad policiva. La realizacin de mejoras, cambios o ampliaciones del inmueble sin expresa autorizacin de arrendador.

6.8.

La violacin por el arrendatario a las normas del respectivo reglamento interno o de propiedad horizontal cuando se trate de viviendas sometidas a ese rgimen. Unilateralmente podr darlo por terminado durante las prrrogas mediante preaviso dado con tres (3) meses de anticipacin a la fecha sealada para la terminacin del contrato y el pago de una indemnizacin equivalente al precio de tres (3) meses de arrendamiento. 6.7.3.2. Por el arrendatario Suspensin de la prestacin de servicios pblicos al inmueble por accin predeterminada del arrendador o porque incurra en mora en pagos que estuvieren a su cargo. En estos casos el arrendatario podr optar por asumir el costo del restablecimiento del servicio y descontarlo de los pagos que le corresponda hacer como arrendatario. El desconocimiento por parte del arrendador de derechos reconocidos al arrendatario por la ley o contractualmente. Unilateralmente el arrendatario podr darlo por terminado dentro del trmino inicial o el de sus prrrogas previo aviso escrito al arrendador con un plazo no menor de tres (3) meses a la fecha sealada para la terminacin del contrato y el pago de una indemnizacin equivalente al precio de tres (3) meses de arrendamiento.

Reglas sobre el arrendamiento de locales comerciales

Pgina83

Se conservan algunas normas de carcter general, adems de las especiales que se relacionan a continuacin: El empresario que a titulo de arrendamiento haya ocupado no menos de dos aos consecutivos un inmueble con un mismo establecimiento de comercio, tiene derecho a la renovacin del contrato al vencimiento del mismo, salvo en los siguientes casos: o Cuando el arrendatario haya incumplido el contrato; o Cuando el propietario necesite los inmuebles para su propia habitacin o para un establecimiento suyo destinado a una empresa sustancialmente distinta de la que tenga el arrendatario o Cuando el inmueble deba ser reconstruido, o reparado con obras necesarias que no puedan ejecutarse sin la entrega o desocupacin o demolido por el estado de ruina o para la construccin de una nueva obra. En los casos previstos en los ordinales b y c anteriores, el propietario debe desahuciar al arrendatario con no menos de seis meses de anticipacin a la fecha de terminacin del contrato, so pena de que ste se considere renovado o prorrogado en las mismas condiciones y por el mismo trmino del contrato inicial. Se exceptan los casos en que el inmueble sea ocupado o demolido por orden de autoridad competente. Las diferencias que ocurran entre las partes en el momento de la renovacin del contrato de arrendamiento se deciden por el procedimiento verbal, con intervencin de peritos. El arrendatario tiene derecho a que se le prefiera, en igualdad de circunstancias, a cualquier otra persona, en el arrendamiento de los locales reparados, reconstruidos o de nueva edificacin, sin obligacin de pagar primas o valores especiales, distintos del canon de arrendamiento, que se fija por peritos en caso de desacuerdo. Para estos efectos, el propietario debe informar al comerciante por lo menos con sesenta das de anticipacin la fecha en que pueda entregar los locales, y ste debe dar aviso a aquel, con no menos de treinta das de anterioridad a dicha fecha, si ejercita o no el derecho de preferencia para el arrendamiento. Si los locales reconstruidos o de la nueva edificacin son en nmero menor que los anteriores, los arrendatarios ms antiguos que ejerciten el derecho de preferencia excluyen a los dems en orden de antigedad. Ahora, si el propietario no da a los locales el destino indicado o no da principio a las obras dentro de los tres meses siguientes a la fecha de la entrega, est obligado a indemnizar al arrendatario los perjuicios causados, segn estimacin de peritos. Igual indemnizacin debe pagarle si en esos mismos casos arrienda los locales, o los utiliza para establecimientos de comercio en que se desarrollen actividades similares a las que tena el arrendatario. En la estimacin de los perjuicios se incluyen, adems del lucro cesante sufrido por el comerciante, los

6.9.

gastos indispensables para la nueva instalacin, las indemnizaciones de los trabajadores despedidos con ocasin de la clausura o traslado del establecimiento y el valor actual de las mejoras necesarias y tiles que haya hecho en los locales entregados. El inmueble respectivo queda especialmente afecto al pago de la indemnizacin, y la correspondiente demanda deber ser inscrita como se previene para las que versan sobre el dominio de inmuebles. El arrendatario no puede, sin la autorizacin expresa o tcita del arrendador, subarrendar totalmente los locales o inmuebles, ni darles, en forma que lesione los derechos del arrendador, una destinacin distinta a la prevista en el contrato. El arrendatario puede subarrendar hasta la mitad los inmuebles con la misma limitacin. La cesin del contrato es vlida cuando la autorice el arrendador o sea consecuencia de la enajenacin del respectivo establecimiento de comercio.

Reglas sobre el arrendamiento de predios rsticos

Pgina83

Por predio rustico se entiende el predio rural, el destinado a la vivienda y el cultivo, predominando este ltimo. 6.9.1. Reglas especiales El arrendador es obligado a entregar el predio rstico en los trminos estipulados. Si la cabida es diferente de la estipulada, hay lugar al aumento o disminucin del precio o renta, o a la rescisin del contrato, segn lo dispuesto para la compraventa. El colono o arrendatario rstico es obligado a gozar del fundo responsablemente y si as no lo hace, tiene derecho el arrendador para atajar el mal uso de la deterioracin del fundo, exigiendo al efecto fianza u otra seguridad competente y aun para hacer cesar inmediatamente el arriendo, en casos graves. El colono es particularmente obligado a la conservacin de los rboles y bosques limitando el goce de ellos a los trminos estipulados. No habiendo estipulacin. Se limita el colono a usar del bosque en los objetos que conciernan al cultivo y beneficio del mismo fund; pero no puede cortarlo para la venta de madera, lea o carbn. La facultad que tenga el colono para sembrar o plantar no incluye la de derribar los rboles para aprovecharse del lugar ocupado por ellas; salvo que as se haya expresado en el contrato. De todos modos, el colono debe cuidar el que no se usurpe ninguna parte del terreno arrendado, y es responsable de su omisin en avisar al arrendador, siempre que le hayan sido conocidos la extensin y linderos de la heredad. El colono no tiene derecho para pedir rebaja del precio o renta, alegando casos fortuitos extraordinarios que han deteriorado o destruido la cosecha. Se exceptan al colono aparcero, pues en virtud de la especie de sociedad que media entre el arrendador y l, toca al primero una parte proporcional de la prdida que por caso fortuito sobrevenga al segundo antes o despus de percibirse los frutos; salvo que el accidente acaezca durante la mora del colono aparcero en contribuir con su cuota de frutos. Siempre que se arriende un predio con ganados y no haya acerca de ellos estipulacin especial contraria, pertenecen al arrendatario todas las utilidades de dichos ganados, y los ganados mismos, con la obligacin de dejar en el predio, al fin del arriendo, igual nmero de cabezas de las mismas edades y calidades. Si al final del arriendo no hay en el predio suficientes animales de las edades y calidades dichas para efectuar la restitucin, debe pagar la diferencia en dinero. El arrendador no est obligado a recibir animales que no estn aquerenciados al predio. No habiendo tiempo fijo para la duracin del arriendo, debe darse el desahucio con anticipacin de un ao, para hacerlo cesar. El ao se entiende del modo siguiente: El da del ao en que empelo la entrega de fundo al colono, se mira como el da inicial de todos los aos sucesivos, y el ao de anticipacin se cuenta desde este da inicial, aunque el desahucio se haya dado algn tiempo antes. Las partes tienden acordar otra regla, si lo encontraren conveniente. Si nada se ha estipulado sobre el tiempo de pago de observa la costumbre del lugar.

6.9.2. Requisitos El contrato de arrendamiento requiere de las exigencias de cualquier contrato: que los contratantes sean personas capaces, que exista consentimiento, o sea, acuerdo entre la cosa y el precio, que recaiga sobre un objeto lcito e igualmente tenga una causa lcita. Asimismo del contrato de arrendamiento es esencial el precio, renta o canon, pues como lo observamos precedentemente la ausencia de este requisito puede dar origen a un contrato de comodato, haciendo desaparecer los elementos caractersticos del contrato de arrendamiento Qued dicho que el arrendamiento es un contrato consensual, con lo cual se ha querido afirmar su perfeccionamiento mediante el simple acuerdo de voluntades, a travs del convenio entre la cosa objeto del contrato y el precio a pagarse en contraprestacin al uso y goce, es decir, al disfrute del bien. Desde este punto de vista la ley no exige solemnidad alguna para su configuracin. En otras palabras, el contrato de arrendamiento puede ser verbal o escrito. En consecuencia, no exigirse solemnidades la ley admite libertad probatoria para demostrar la existencia del contrato. Tendremos, por lo tanto, que acudir a los diversos medios probatorios trados por el Cdigo de Procedimiento Civil. Incluso, podr probarse la existencia del contrato de arrendamiento mediante la exhibicin del recibo de pago de los cnones de arrendamiento, en la medida que el pago es una forma de extinguir las obligaciones y en consecuencia, solo se puede extinguir una obligacin existente, y por lo tanto, si se prueba el hecho del pago se presume la existencia de la obligacin que dio origen al pago.

6.10.

Prueba del contrato de arrendamiento

7. CONTRATO DE APARCERIA
Forma de explotar un fundo rural o una porcin de ste, con el fin de repartir los frutos o utilidades que resultan de sta explotacin entre el propietario del fundo y el aparcero.

7.1. 7.2.

Definicion

La duracin de ste contrato no puede ser menor de 3 aos. Si hay incumplimiento del contrato la autoridad competente para dirimir estos conflictos es: Procurador agrario, Inspector de trabajo, Juez Municipal, Juez del Circuito. El aparcero no tendr derecho a pedir rebaja del precio o renta alegando casos fortuitos extraordinarios que han deteriorado o destruido la cosecha. Art. 2041 C. C. Ley 200 de 1936 Ley 100 de 1944 Ley 135 de 1961 Ley 1a. de 1968 Ley 4a. De 1973 Ley 6a. De 1975 Esta Ley Reglamenta la aparcera como contrato autnomo y no como contrato de arrendamiento Propietario: Es el terrateniente, el poseedor inscrito o titular de la tierra, aporta sumas de dinero para atender los gastos que demande la explotacin de la tierra (Insumos, abonos, utensilios de labranza, etc.). Aparcero: Es quien labora, quien labra la tierra, el que cultiva el fundo ajeno, adems administra, conserva y maneja las plantaciones y productos.

Generalidades

7.3.

Normas que lo regulan

7.4.

Partes

Pgina83

Adems de los generales de todos los contratos como son capacidad, consentimiento, deber especificar la causa lcita que consiste en los frutos y las utilidades que surgen de la explotacin del fundo; de igual manera, el objeto lcito deber estar dirigido a la explotacin del mundo rural y al trabajo de la tierra. Aunado a los anteriores se consideran los siguientes elementos:

7.5.

Elementos

Esenciales: Consentimiento, acuerdo sobre el Precio y la Cosa. O no produce efecto alguno o degenera en otro diferente. Naturales: Se entiende que pertenece sin necesidad de una clusula especial. Accidentales: Se agregan al contrato por medio de una clusula especial 133. Nominado tpico: Est indicado en la legislacin. De tracto sucesivo: Sus obligaciones se cumplen sucesivamente. Personal o individual: Es un contrato. Intuito Personae. Consensual: Requiere del consentimiento de las partes. De libre discusin: Las partes discuten libremente y se pactan. Bilateral: Requiere de 2 partes. Oneroso: Las partes se gravan, una en beneficio de otra. Principal: No requiere de otro contrato para subsistir. Contrato ley: Sus clusulas son ley para las partes.

7.6.

Caractersticas

7.7.

Tipos de aparcera

7.7.1. Aparcera Comn o Alcuota Se presenta cuando se pacta una cantidad determinada y cierta fija en frutos sin consideracin alguna al monto de los frutos, recolectados o cuando el pago es en dinero efectivo. 7.7.2. Aparcera Especial o Alcuota Segn soriche puede ser la mitad una tercera o cuarta parte de los frutos recolectados, quedando liberado el aparcero de hacer el pago de la retribucin si no hay frutos o aumento de cabezas de ganado o del precio de lo recibido por riesgo.

7.8.

Mora en el pago de las obligaciones. Haber incurrido en mala conducta conforme a lo establecido en el cdigo sustantivo del trabajo. Por haberse celebrado el contrato en condiciones de anormalidad, en regiones en donde el orden pblico sufri graves alteraciones

Causales de lanzamiento

La Ley 6a. De 1975 indica las siguientes clausulas de terminacin del contrato de aparceria Artculo 10. El aparcero no podr ceder el contrato sin autorizacin escrita del propietario, si esto sucede el propietario dar por terminado el contrato y exigir la restitucin del inmueble. Artculo 14. El contrato de aparcera termina cuando: Por mutuo acuerdo. Por vencimiento del plazo pactado. Por muerte del aparcero. Por incapacidad permanente total o invalidez del aparcero. Por incumplimiento de las obligaciones.

7.9.

Causales de terminacin

7.10.

Clausulas especiales

7.11.

Legales: Contenidas en la Ley 6a. de 1975. Convencionales: Las que pacten las partes en caso de muerte, incapacidad total o invalidez del aparcero y reparto de utilidades.

Obligaciones de las partes

133

Puede tomarse como ejemplo una clausula que especifique que se har en caso de muerte del aparcero

Pgina83

7.11.1. Propietario Se obliga a suministrar los dineros necesarios para atender los gastos que demande la explotacin de su terreno, tales como: Abonos, fertilizantes, semillas, insecticidas, siembras y renovacin de plantaciones utensilios de labranza, etc.

7.12.

7.11.2. Aparcero Adelantar personalmente la contratacin de mano de obra cuando las circunstancias lo exijan. Conservar los recursos naturales. Permitir la vigilancia del propietario. Asumir personalmente la explotacin del fundo. Restituir el predio segn se pacte.

Derechos de las partes

7.12.1. Propietario Recibir el predio al momento de la restitucin pactada por las partes. Derecho de vigilar la labor, administracin, desempeo del aparcero. 7.12.2. Aparcero Limitacin al uso normal de los recursos naturales que se encuentren en el predio. Puede disponer del ganado que all se encuentre, siempre y cuando que al terminar el arriendo lo restituya en la misma calidad que lo encontr

8. CONTRATO DE COMODATO
Desde el Derecho Romano es conocida la figura del prstamo de uso. Surga cuando entre amigos o vecinos se entregaba una cosa no consumible para que usaran de ella, a ttulo gratuito, con la obligacin de restituirla. Revesta el carcter "intuitu personae". El comodato o prstamo de uso es un contrato en que una de las partes entrega a la otra gratuitamente una especie mueble o raz, para que haga uso de ella, y con cargo de restituir la misma especie despus de terminar el uso. Este contrato no se perfecciona sino por la tradicin de la cosa 135.

8.1.

Antecedentes

8.2.

Definicion134

8.3.

Caractersticas

REAL: no se perfecciona sino con la entrega de la cosa. EI inciso 2 art. 2200 dice que: "este contrato no se perfecciona sino por la tradicin de la cosa", hay que entender el vocablo tradicin como sinnimo de entrega, por cuanto el prestador o comodante en ningn momento se desprende o separa del dominio o posesin que pueda tener sobre la cosa. Permite, tan slo, la tenencia. Si no hay entrega no puede hablarse de comodato, la naturaleza o carcter real de este acto jurdico, impone el criterio que, solamente, la entrega bajo cualquiera de las formas de tradicin establecidas en los arts. 754 y 756 del C.C., perfecciona el comodato. Por eso, si se pacta por escrito este contrato, el acuerdo de voluntades, en si mismo, no sirve para producir los efectos propios de este negocio jurdico. Se requiere la entrega, como supuesto indispensable para su conformacin. Si se lleva escrito y no tiene ocurrencia este hecho, puede degenerar esa expresin de voluntad en una promesa de contrato de comodato o "pactum de commodando" como decan, los romanos, y deber, en consonancia, someterse a las reglas de las promesas, pudiendo, el prometiente comodatario demandar la entrega. UNILATERAL: perfeccionado el contrato surgen obligaciones para el comodatario de conservacin, de uso y de restitucin principalmente. El comodante permitir goce de la cosa, pero, en principio, no contrae obligacin. Claro est, que es posible que se deriven obligaciones para el comodante, como la de indemnizacin y pago de las mejoras, ex post facto, sin que quiera significar que el comodato es bilateral. Cuando ello aparece se convierte en un contrato sinalagmtico imperfecto 136. Pgina83

134 135 136

Articulo 2200 C.C. C.E. Concepto 1510 de Julio 24 de 2003 Art. 1496 C.C.

GRATUITO: el uso y goce que se proporciona es sin contraprestacin. Hay una intencin liberal por parte del comodante, que es la parte que se grava. Por eso, la definicin de comodato recoge con exactitud esta caracterstica. Si el comodatario por el uso se obliga a alguna contraprestacin desaparece el contrato o se convierte en otro negocio jurdico, de acuerdo con el querer o intencin de las partes. No obstante puede suceder que el uso, en s, vaya acompaado con una promesa de contrato de compraventa, que a veces impone ciertas obligaciones de dar, como por ejemplo, pagar peridicas cuotas de amortizacin para, luego, exigir el perfeccionamiento de la venta. En, este caso se debe distinguir entre la entrega de la cosa, que conforma el comodato, con la obligacin que emana de la promesa. En ningn momento la promesa implica obligacin de dar una cosa. El uso es, en cierta manera, independiente, de la promesa. Reviste esta modalidad contractual un carcter mixto, pero prevalece, en cuanto hace al uso, el comodato. El pago de las cuotas es aplicable a la promesa exclusivamente y como tal, produce los efectos indicados al vencimiento del plazo acordado137. PRINCIPAL138: No necesita de otro acto jurdico para existir. Mantiene existencia propia de acuerdo con los principios sealados en los arts. 2200 a 2220 del C.C. NOMINADO: est plenamente calificado, desarrollado e identificado en el cdigo 139.

8.4.

Actos del comodato

El comodatario al recibir la cosa se obliga a conservarla. El comodante mantiene sobre el objeto prestado todos los derechos que tena antes, pero no su ejercicio, en cuanto fuere incompatible con el uso concedido al comodatario No hay, pues, acto de disposicin. Se constituye el comodatario en un simple tenedor, que reconoce dominio ajeno.

8.5.

Requisitos

Como todos los actos, generadores de obligaciones, el comodato requiere de: CAPACIDAD: en principio, tanto comodante como comodatario deben ser capaces, por correr la suerte, este negocio de todos los actos que producen obligaciones Sin embargo, encontramos una atenuacin o EXCEPCIN cuando el prstamo de uso es dado por un incapaz con permiso de su representante: Produce plenos efectos y el comodatario no podr negarse a su restitucin al incapaz 140. CONSENTIMIENTO141: aunque el comodato es de carcter real; se hace indispensable que se consienta en dicho acto y no adolezca, esa expresin de voluntad, de vicios, de conformidad con las reglas generales de los arts. 1502 y 1508 del C.C. OBJETO LICITO: todo lo que est en el comercio puede ser objeto de comodato, y aun las cosas secuestradas por no contener un acto de disposicin. Tanto los inmuebles como los muebles, que no se puedan consumir con su uso, se pueden prestar o pedir su disfrute. Inclusive se pueden dar en comodato cosas consumibles, pero no para su uso natural, sino que el empleo que se le d no permita su consumo, como por ejemplo, prestar unas botellas de vino, de especial renombre, para ser mostradas o exhibidas. Tampoco pueden ser materia de comodato, crditos, por no estar incluidos dentro de la nocin de este contrato. CAUSA LICITA: La causa debe ser real y licita para que pueda haber alguna obligacin.

8.6.

Obligaciones del comodatario

A tres se limitan, legalmente, las obligaciones del comodatario: De conservacin de la cosa142: El comodatario, segn el art. 2203 del Cdigo Civil, es obligado a emplear el mayor cuidado en la conservacin, de la cosa, y responde hasta de
137 138

Art. 1497 C.C. Art. 1499 C.C. 139 Art. 2201 C.C. 140 inciso 2 del art. 2206 del C.C 141 Arts. 1502, 1503, 1517, 1518, 1864, 1865, 2201 C.C. 142 Art. 2203 C.C.

Pgina83

la culpa levsima. No es otra cosa, que la aplicacin del principio general, consagrado en los arts. 1604 y 63 del Cdigo Civil, de que la responsabilidad se extiende a la culpa levsima cuando en el contrato el deudor es el nico que reporta beneficios. Siendo el comodatario deudor de la cosa, y constituyndose el contrato en su provecho se hace responsable de esta clase de culpa. Es, por tanto, responsable de todo deterioro que no provenga de la naturaleza o del uso legtimo de la cosa; pudiendo, inclusive, el comodante exigir el precio anterior de la cosa, abandonando su propiedad al comodatario, cuando el deterioro es tal que la cosa no pueda emplearse en su uso ordinario. Aun ms; responde del caso fortuito cuando expresamente se ha hecho responsable de tal evento; o cuando emplea la cosa en un uso indebido o demora la restitucin o cuando el caso fortuito ha sobrevenido por culpa suya, aunque levsima; o cuando en la alternativa de salvar de un accidente la cosa prestada o la suya, ha preferido deliberadamente la suya. Como se puede comprender, es rigurosa la responsabilidad del comodatario en la conservacin de la cosa prestada. Sin embargo, cuando el comodato es en beneficio o en pro, como advierte el art. 2204 del C.C., de ambas partes, no se extender la responsabilidad del comodatario sino hasta la culpa leve, y si en beneficio o en pro del comodante solo hasta la culpa grave o lata. De uso de acuerdo con los trminos convenidos o de conformidad con el uso ordinario143: El prestatario recibe la cosa para darle el uso que han acordado voluntariamente o a falta de convencin en el uso ordinario de las de su clase. Por eso no se debe rebasar ese lmite convencional u ordinario, porque se ubica en una situacin de incumplimiento de esta obligacin, permitiendo al comodante que pueda exigir la restitucin inmediata de la cosa y la reparacin de los perjuicios 144. De restitucin145: Cuando las partes han acordado el tiempo de restitucin, se impone convencionalmente la obligacin de devolucin y a falta de convencin, despus del uso para que ha sido prestada. No puede haber comodato indefinido. Sea cual fuere la modalidad contractual, el uso queda determinado en el tiempo. Aun antes del trmino estipulado, podr el comodante exigir la devolucin de la cosa 146, en los siguientes casos: o Por la muerte del comodatario, a menos que haya sido prestada para un servicio especial, que no pueda suspenderse. o Por sobrevenir al comodante una necesidad imprevista y urgente de la cosa. o Por haber terminado o no tener lugar el servicio para el cual se ha prestado. o Por el uso indebido que haga el comodatario de la cosa prestada 147. La devolucin debe hacerse en el estado en que se encuentra en poder del comodatario suponiendo los actos de conservacin, hay que entender que la restitucin de la cosa debe hacerla el prestatario en el estado en que la recibi, salvo el deterioro que provenga de la natura o del uso legtimo; o con el incremento. En el evento que la cosa haya percibido aumento. La restitucin encierra, tambin, la de los frutos de la cosa, si es fructfera, porque como lo hemos dicho el comodatario no es sino tenedor de la cosa y, por consiguiente, los frutos pertenecen a dueo; claro est que se puede convenir que los frutos sean a favor del comodatario, en cuyo caso hay un verdadero acto de disposicin, sin modificar la forma general del contrato de comodato sobre el objeto principal. La restitucin debe hacerse al comodante o a la persona que tenga derecho a recibirla, segn las reglas generales148. Y si la cosa fue prestada por un incapaz que usaba de ella con permiso de su representante legal ser vlida su restitucin al incapaz. No puede Pgina83

143 144 145 146 147 148

Art. 2202 C.C. art. 2202 C.C. Art. 2205 C.C. art. 2205 del C.C. inciso 2 art. 2202 del C.C. art. 2206 del C.C.

alegar el comodatario la condicin de incapacidad en el comodante para negarse a la restitucin. Si la cosa ha sido prestada a muchos, todos son solidariamente responsables 149. En todo caso, puede reclamarse de quien la tiene 150. La solidaridad se debe reparar en relacin con los perjuicios. o Suspensin de la restitucin: El comodatario es obligado a suspender la restitucin de toda especie de armas ofensivas y toda otra cosa de que sepa se trate de hacer uso criminal pero deber ponerlas a disposicin del juez. Si esto no se hace podr ser tipificado por el Cdigo Penal151. Cesa, igualmente, la obligacin de restituir desde que el comodatario descubre que es el verdadero dueo de la cosa prestada, siempre y cuando el comodante no le dispute el dominio, a no ser que pueda acreditar breve y simultneamente que la cosa prestada le pertenece 152. Claro est que la cesacin de la obligacin de restitucin hay que entenderla en la medida en que la propiedad y el usufructo no estn separados, por cuanto de ocurrir lo contrario al comodante no le ser suficiente aducir la calidad de dueo. Dentro del concepto de la continuidad patrimonial de los herederos, encontramos el fundamento del art. 2211 del C.C., que dice: "Las obligaciones y derechos que nacen del comodato, pasan a los herederos de ambos contrayentes. Y sobre el criterio "intuito personae" surge la segunda parte de esta norma pero los herederos del comodatario no tendrn derecho a continuar en el uso de la cosa prestada", salvo que haya sido prestada para un servicio particular que no pueda ser diferido. De esa manera los herederos del comodatario deben restituir la cosa prestada como si lo hiciera el comodatario. No pueden disponer, por tanto, del bien recibido a titulo de prstamo. En el evento de que los herederos dispongan de la cosa prestada, se debe distinguir: o Cuando la enajenacin la hacen sin el consentimiento de la calidad o relacin contractual existente y o Cuando dispone de la cosa con conocimiento del prstamo. Para la primera situacin podr el comodante no pudiendo o no queriendo hacer uso de la accin de reivindicacin o siendo esta ineficaz, exigir a los herederos que le paguen el justo precio de la cosa prestada, o que le excedan las acciones que en virtud de la enajenacin les compete, segn viere conveniente 153. Para la segunda situacin debern, adems, resarcir todo perjuicio que con la enajenacin le provenga al comodante quedando a salvo la accin penal que corresponda por la disposicin de una cosa recibida a ttulo no traslaticio de dominio 154. La muerte del comodante no extingue el comodato 155. Los herederos de aqul debern entenderse con el comodatario, en todo lo relacionado con el comodato. En resumen, todas las obligaciones del comodatario giran alrededor de la cosa. Claro est, que el comodante puede, convencionalmente, imponer cualquier clase de obligacin al comodatario, y que, obviamente, sea compatible con este negocio jurdico. Es vlido el comodato de cosa ajena y produce todos los efectos regulados por el estatuto civil. Inclusive, por la naturaleza gratuita de ese acto jurdico, no confiere accin de perjuicios contra el comodante a no ser que haya sabido que la cosa era ajena y no lo hubiere advertido al comodatario, porque en este caso se protege la buena fe con que hayan actuado comodante y comodatario alrededor de la cosa ajena156.
149 150 151 152 153 154 155 156

8.7.

Comodatos de cosa ajena

art. 2214 C.C. art. 1583-2 del C.C. Art. 2209 C.C. art. 2210 del C.C. art. 2212, inciso 1 C.C. inciso 2 art. 2212 art. 2215 del C. C Art. 2213 C.C.

Pgina83

Entratndose del comodato se aplica el principio " res perit domino". Es decir: la cosa perece para su dueo. Salvo que la cosa pereciere en poder del prestatario cuando ste se encuentre en mora, en cuyo caso ser responsable de la prdida hasta por fuerza mayor. De la misma manera, el incremento de la cosa ser a favor del dueo 157. Dijimos que el contrato de comodato es unilateral, que solo genera obligaciones para el prestatario. Con todo, despus de que el contrato se ha perfeccionado, pueden surgir obligaciones a cargo del comodante, a saber: De pago de las expensas: Cuando el comodante expresamente ha autorizado expensas para la conservacin o incorporacin sobre la cosa prestada surge lo obligacin de satisfacerlas, porque se desprende de su propia voluntad. Y cuando han sido hechas sin previa noticia, el comodante tambin estar obligado, bajo las siguientes condiciones 158: o Si las expensas no han sido de las ordinarias de conservacin; o Si han sido necesarios y urgentes, de manera que no haya sido posible consultar al comodante y se presuma fundadamente que teniendo ste la cosa en su poder no hubiere dejado de hacerlas159. De indemnizacin por la mala calidad o condicin de la cosa prestada: Cuando al comodatario le causan perjuicios por la mala calidad o condicin del objeto prestado surge para el comodante la obligacin de indemnizar esos perjuicios siempre que se renan estas tres circunstancias: o Que haya sido de tal naturaleza que probablemente hubiese de ocasionar los perjuicios. o Que haya sido conocida y no declarada por el comodante. o Que el comodatario no haya podido con mediano cuidado, conocerla o precaver los perjuicios. En sntesis: la reparacin de los perjuicios no se produce con la simple aparicin de la mala calidad o condicin en el prestado. Se requiere que, en verdad, se le ocasionen al comodatario serios perjuicios y sin que medie, de su parte un conocimiento de la calidad o condicin de la cosa y en cambio, s fuere conocida, la situacin real de la cosa, por el comodante160. El art. 2218 confiere al comodatario el derecho de retencin sobre la prestada hasta tanto el comodante no cubra el valor de la indemnizacin por las expensas o por la mala calidad en la cosa o caucione el pago de la cantidad en que se le condenare. Este derecho hace relacin directa de la cosa con el crdito debido. De all su aplicacin y manifestacin legal. Por eso parece innecesario, tal como est reglamentado el derecho de retencin en Colombia, lo preceptuado en el art. 2207 del C.C. que dice: "El comodatario no podr excusase de restituir la cosa retenindola para seguridad de lo que le deba el comodante". No toda clase de obligacin a cargo de comodante frente a la persona del prestatario otorga el derecho de retencin. Solamente las que resultan del uso de la cosa, como las expensas o la indemnizacin por la mala calidad o condicin del objeto. Otra obligacin que se aparte de esos dos eventos no permite la retencin. Para ejercer el derecho de retencin corresponde al comodatario la prueba de las expensas y de la indemnizacin. No basta, por eso, alegarla. Debe acreditar todas las circunstancias y condiciones establecidas en los arts. 2216 y 2217 de C.C.

8.8.

Riesgos de la cosa ajena

8.9.

Obligaciones del comodante

8.10.

Derecho de retencin

157 158 159 160

Art. 2203 C.C. Art. 2216 C.C. art. 2216 del C.C. Art. 2217 C.C.

Pgina83

Los artculos 2219 y 2220 registran el fenmeno del comodato precario. Consagra el primero: "El comodato toma el titulo de precario si el comodante se reserva la facultad de pedir la cosa prestada en cualquier tiempo" Y el segundo dice "se entiende precario cuando no se presta la cosa para un servicio particular, ni se fija el tiempo para su restitucin... Constituye tambin precaria la tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueo". La precariedad en el comodato se desprende de la facultad de pedir la cosa en cualquier momento, ya que no se ha fijado tiempo para su restitucin ni se ha prestado para un servicio especial o particular. Pero esta forma precaria tiene un alcance mayor: es la que se desprende del inciso 2 del art. 2220 del C.C., o sea, cuando se tiene el uso de una cosa ajena, sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueo. Es decir, cuando una persona alega la simple tenencia de una cosa, reconociendo que es ajena. Y el dueo por ignorancia o por mera tolerancia conviene en ese hecho, puede ponerle fin en cualquier momento al uso mediante los requerimientos de ley, y se tramitara el proceso bajo las formas rituales establecidas en el art. 426 del C de P.C. Todo se deriva del carcter precario del uso. En verdad no existe vnculo jurdico sino una simple cuestin de hecho, al que la ley, su tenencia, califica de precaria y se requiere: Que el que dice ser comodante sea dueo de la cosa; Que de la persona que se reclama la restitucin sea la simple tenedora; Que la tenencia sea por mera tolerancia o ignorancia del dueo. Y en este caso tambin es importante resaltar, se puede acreditar el hecho de la tenencia por cualquiera de los medios probatorios idneos para tal efecto. Sin embargo, si el dueo reclama la restitucin le bastar probar su calidad de tal y alegar la tenencia de quien demanda y su tolerancia e ignorancia, y le corresponder al demandado exhibir un titulo o un hecho que justifique su relacin con la cosa.

8.11.

Comodato precario

8.12.

Aspecto probatorio del comodato

Pgina83

Se debe distinguir, necesariamente, entre la prueba de la entrega y el contrato mismo. La entrega, por ser un hecho, puede acreditarse libremente, sin restriccin o limitacin probatoria. En cambio, el contrato, en si, tiene que ajustarse a los supuestos probatorios generales que rigen en nuestro ordenamiento de derecho. Antes de la vigencia del nuevo Cdigo de Procedimiento Civil se sostena que el contrato de comodato, cuando la cosa prestada vala ms de quinientos pesos no poda probarse por medio de testigos. Serva de argumento que el art. 2175 del C.C. chileno, permite la prueba del contrato por testigos cualquiera que sea el valor de la cosa prestada. En cambio, nuestro legislador excluy conscientemente esta regla del Cdigo Civil, pensando quizs someter el comodato a los principios probatorios ordinarios. Ahora, con el nuevo rgimen probatorio pierde un poco de vigencia esa apreciacin porque la limitacin de la prueba testimonial queda amparada bajo los trminos del art. 232 del C. de P.C., en concordancia del art. 175 ibdem. Claro est que las circunstancias exigidas por el art. 232 deben ser apreciadas con el mximo de elasticidad y reflexin por el juzgador, atendiendo el carcter gratuito del comodato. La discreta autonoma del fallador tendr que entenderse con un amplio y ponderado criterio. Se debe mantener una clara distincin entre la entrega de la cosa y el contrato de Comodato a pesar de que se pueden confundir. La entrega es el supuesto indispensable para la conformacin del acto, y no necesariamente el acto en s. El contrato debe estar revestido de otras consideraciones sustanciales como la gratuidad, el uso, la naturaleza de las cosas. La entrega, por si sola, no registra la nocin exacta del contrato. No basta, en suerte, probar la entrega, adems se requiere acreditar los otros aspectos o elementos constitutivos del comodato.

9. CONTRATO DE MUTUO O PRESTAMO DE CONSUMO161

El derecho Romano consider el contrato de mutuo o prstamo de consumo cuando se entregaban cosas fungibles y consumibles por una persona a otra, con la obligacin de devolver igual cantidad y especie de las prestadas. Inclusive, se conoci, con la aparicin de las XII tablas, el mutuo bajo la forma de prstamo de dinero con inters. Tambin, al igual que el comodato, el mutuo sigui la trayectoria del Derecho Romano, pasando por el derecho francs, ubicndose en el Cdigo Civil Chileno para llegar, con similar contenido, a nuestro estatuto civil tal como lo defini don Andrs Bello. Dice el art. 2221 del C.C.: "El mutuo o prstamo de consumo es un contrato en que una de las partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo gnero y calidad". Art. 1163 C.Cio. En el mutuo participan dos partes: el que entrega la cosa, que se llama mutuante, prestador o dador, y el que la recibe, que se denomina mutuario, prestarlo o receptor.

9.1.

Antecedentes162

9.2.

Definicion

9.3.

Caractersticas

REAL: Se perfecciona mediante la entrega de la cosa prestada. Por eso, establece el art. 2222 del C.C. "No se perfecciona el contrato de mutuo sino por la tradicin, y la tradicin transfiere el dominio"163. La expresin de voluntad de las partes debe estar revestida de todas las exigencias generales para cualquier acto o negocio. Si se declara la voluntad en el sentido de prestar, esa manifestacin no produce otro efecto que el de generar obligaciones personales, producto de la promesa de contrato de mutuo que se estructura, y ante lo cual el mutuario o prestador podr demandar su cumplimiento. ES UNILATERAL: Perfeccionado el contrato, con la entrega, surge la obligacin para el receptor de devolver otras tantas del mismo gnero y calidad, y de pagar, en el evento de que se hubiere pactado, intereses. No se desprende, en principio, obligaciones para el mutuante. Este se muestra en una actitud completamente pasiva, en espera del cumplimiento de la prestacin a cargo del mutuario 164. ES GRATUITO: Por su naturaleza, es el mutuario el que recibe utilidad del acto jurdico. El mutuante, por su parte, sufre el gravamen. Cuando esto ocurre se ofrece el mutuo como gratuito. Empero, este carcter no es de la esencia, ya que se puede imponer al mutuario la obligacin de pagar intereses 165, en este evento se convierte en ONEROSO y CONMUTATIVO. Con idntico criterio se presenta cuando el mutuante participa, a manera de utilidad, en el rendimiento del capital mutuado. ES PRINCIPAL: El mutuo subsiste por s solo, sin requerir de otra convencin. Por el contrario, otros negocios acceden al mutuo, para servirle de garanta, como la hipoteca o la prenda166. ES NOMINADO: Su calificacin y desarrollo emanan de la misma calificacin y organizacin sustancial del Cdigo Civil 167

9.4.

Actos de disposicin en el mutuo

Cuando el prestador entrega la cosa, habiendo la capacidad de tradir, se transmite el dominio. Hay un desprendimiento de la propiedad. Hay disposicin plena. El prestrio se hace dueo de la cosa. Su obligacin es devolver igual gnero y calidad. Algo ms: puede ser la misma cosa
161 162

165 166

Art. 1497 C.C. Art. 1499 C.C. 167 arts. 2221 a 2235.

Pgina83

Art. 2221 C.C. Art. 2235 C.C. Sentencia 5335 de marzo de 2000 163 Art. 1500 C.C. 164 Art.1496 C.C.

prestada, pero bajo la consideracin de una obligacin restitutoria; los riesgos de la cosa prestada los asume el mutuario, por ser dueo de ella. O sea, la aplicacin de principio "res perit domino". El mutuo, como cualquier acto jurdico productor de obligaciones, requiere de: CAPACIDAD PLENA: de los contratantes, en atencin que el mutuante se desprende del dominio de la cosa prestada, y por tanto ejerce actos de disposicin, y el mutuario, por su parte a tener que devolver igual gnero y calidad tambin extrae, con posterioridad, bienes de su patrimonio para el cumplimiento de su obligacin restitutoria 168. Se exige, pues, la capacidad suficiente para enajenar, es decir, la plena. CONSENTIMIENTO: Como expresin previa para la conformacin del contrato segn las reglas generales establecidas en los artculos 1502 a 1508 del Cdigo Civil OBJETO: se confunde con el bien prestado, que como ha quedado dicho, debe recaer sobre las cosas fungibles lcitas

9.5.

Requisitos

9.6.

Obligaciones del mutuario

168 169

Arts. 1502, 1503, 1957 C.C. art. 2223 del C.C.

Pgina83

DEVOLUCIN DE UNA COSA DEL MISMO GENERO Y CALIDAD: El mutuario debe devolver igual cantidad de cosas del mismo gnero y calidad de la recibida, sea cual fuere su precio al momento de su devolucin, cuando se trata de prstamo de cosas fungibles diferentes al dinero. En caso que no sea posible o no lo exigiere el mutuante, podr el mutuario pagar lo que valgan en el tiempo y lugar en que se debe hacer el pago. Pero el valor determinante para su devolucin no es el que tuvieren al momento de la entrega sino al de la restitucin. Si vale ms o menos, la contingencia la corre el mutuario 169. Si se ha prestado dinero slo se debe devolver la suma numrica enunciada en el contrato. No se puede tener en cuenta la fluctuacin en el poder adquisitivo de la moneda, salvo estipulacin en contrario. Qu ocurre si las partes convienen en reajustar el monto de la suma prestada de acuerdo con el poder real de compra de la moneda?Ser una clusula vlida? S se puede establecer esta modalidad de restitucin por contener propsitos y fines privados, que consultan, de antemano, una realidad negocial. Es un remedio contractual que tiene su razn de ser en la fluctuacin de la moneda, a consecuencia de un fenmeno inflacionario. Precepta el art. 2224 del C.C.: "Podr darse una clase de moneda por otra, aun a pesar del mutuante, siempre que las dos sumas se ajusten a la relacin establecida por la ley entre las dos clases de moneda". Lo que quiere decir, de manera general, que prestndole en moneda extranjera, de circulacin en nuestro pas, puede pagarse en moneda colombiana, mediante la relacin entre las dos clases de moneda y con sujecin a las reglas que fije la junta directiva del Banco de la Repblica, que se traduce ahora a la conversin que acordaren las partes, y a falta de estipulacin al valor de la divisa extranjera al momento de contraerse la obligacin. MOMENTO DE LA DEVOLUCIN o La restitucin debe hacerse en el trmino fijado por las partes. Esta es la manera ordinaria de sealar en tiempo de devolucin. Mutuante y mutuario expresan su voluntad en tal sentido. El prestatario podr pagar toda la suma debida an antes del trmino convenido salvo que se hayan pactado intereses todo esto tenindose en cuenta el carcter gratuito del contrato de mutuo. De suerte que el mutuario puede atender su obligacin restitutoria en cualquier momento, sin que pueda oponerse el mutuante a que el pago se haga con prescindencia y sin consideracin, claro est que anticipadamente, del trmino estipulado. Precisamente, el C.C. presenta reglas generales sobre el particular, a travs del art. 1554, que dice: "El deudor puede renunciar al plazo, a menos que el testador haya dispuesto o las partes estipulado lo contrario, o que la anticipacin del pago acarree

al acreedor un perjuicio que por medio del plazo se propuso manifiestamente evitar". Y el inciso final consagra: "En el contrato con inters se observar lo dispuesto en el art. 2229". El recorte, pues, para la satisfaccin anticipada de la suma mutuada es evidente, cuando el prstamo es con inters. El mutuante, por tanto, no estar obligado a recibir antes del trmino estipulado, lo prestado, por perseguir, inmediatamente, exprsese o no en el contrato, un beneficio. Es decir el pago anticipado, en principio, acarrea al acreedor un perjuicio. o A falta de estipulacin expresa, el art. 2225 del C.C suple el vaco contractual diciendo: "Si no se hubiere fijado el trmino para el pago no habr derecho a exigirlo, dentro de los 10 das subsiguientes a la entrega". Es el plazo mnimo establecido por la ley. Antes de los diez das contados a partir de la entrega, el mutuario no se constituye en mora de devolver la cantidad y gnero prestados. o Cuando se deja al mutuario en libertad de cumplir o pagar en el momento que le sea posible. Si se pacta que el mutuario pague cuando le sea posible, el mutuante podr exigir al juez, por medio de un requerimiento que fije el trmino de devolucin, que en ningn caso podr ser inferior a los diez das sealados en el art. 2225 del C.C. LUGAR DE LA DEVOLUCIN: La restitucin debe hacerse en el lugar que convengan las partes. A falta de esta convencin expresa debe hacerse en el domicilio del deudor. Esto acogindonos a los principios generales que rigen los contratos. PRSTAMO CON INTERESES: Las partes pueden acordar, y aqu surge una obligacin convencional, intereses por un simple prstamo, ya sea en dinero o en cosas fungibles. Este pacto de intereses modifica el carcter gratuito del mutuo, para convertirlo en oneroso. Pero hay que advertirlo expresamente 170. El inters convencional, y este es un recorte al principio de la autonoma en los contratos, no puede exceder de una mitad al que probare haber sido Inters corriente al momento de la convencin. El art. 191 del C. de P.C. dice que "el inters corriente ser el que seale la Superintendencia Bancaria quien lo fijar anualmente dentro de los dos primeros meses, con base en la informacin financiera y contable que le sea suministrada por los establecimientos bancarios171" Cuando ocurra la convencin lesiva en los intereses ser reducido por el juez el inters corriente, si lo solicita el deudor. Al juez no le est permitido directamente hacer la reduccin de que trata el art. 2231 del C.C. Si las partes acuerdan el pago de intereses sin expresar la cuota se entendern fijados los intereses legales, o sea, el 6% anual. De pagarse intereses, aunque no estn estipulados, no podrn repetirse ni imputarse al capital porque se entiende que ese pago se deriva de una obligacin moral o natural, al creer el mutuario deber intereses por la cosa prestada. No es un pago indebido. Es vlido y produce plenos efectos a favor del mutuante. o CARTA DE PAGO: Al estipularse intereses, y el mutuante da un paz y salvo o carta de pago por el capital, sin reservar expresamente los intereses, se presumirn pagados; como es una presuncin legal admite prueba en contrario. La carga de la prueba se invierte. Debe el mutuante acreditar que, a pesar de haber dado la carta de pago por los intereses, no fueron cubiertos por el mutuario. o ANATOCISMO: Es la acumulacin de intereses con la suma principal para formar un capital superior que a la vez va a producir intereses, est prohibido por el C.C. art. 2235

170
171

Art. 2230-2234 C.C. art. 325 Dcto. 663 de 1993

Pgina83

Despus de perfeccionado el contrato de mutuo, pueden aparecer obligaciones para el mutuante, particularmente cuando se trata de cosas fungibles distintas al dinero. El art- 2228 del

9.7.

Obligaciones del mutuante

C.C dispone: "El mutuante es responsable de los perjuicios que experimenta el mutuario por la mala calidad o los vicios ocultos de la cosa prestada, segn el art. 2217 que si los vicios ocultos eran tales que conocidos no se hubiera probablemente celebrado el contrato, podr el mutuario pedir que se rescinda". Ah radica la obligacin a cargo del mutuante. Tal como lo hace el C.C., el art. 1167 establece los alcances de las obligaciones del mutuante que se desprenden, bsicamente, de la indemnizacin por los daos que por los vicios ocultos o a mala calidad de la cosa mutuada sufra el mutuario, si ste los ha ignorado o podido ignorar sin su culpa. Pero, cuando se estipula sin intereses, el mutuante slo estar obligado a la indemnizacin mencionada si, teniendo conocimiento, de la mala calidad o vicios de naturaleza intrnseca, no haya advertido de ellos al mutuario. El Cdigo de Comercio no define este contrato, solamente resalta el carcter oneroso de este negocio mercantil y hace obligatoria la remisin a las reglas civiles 173. 9.8.1. Obligaciones del mutuario en el mutuo comercial 9.8.1.1. Obligacin de restitucin El mutuario estar obligado a restituir lo prestado de acuerdo con lo convenido. Si las partes otorgantes no lo estipularen, o si la restitucin se deja a la voluntad o posibilidad del mutuario, se har su fijacin por el juez competente, tomando en consideracin las estipulaciones del contrato; la naturaleza de la operacin a que se haya destinado el prstamo y las circunstancias especiales del mutuante y del mutuario174. El mutuario estar obligado a restituir otras tantas del mismo gnero y calidad de la entregada por el mutuante. Sin embargo cuando ello no fuere posible o notoriamente difcil, por causas no imputables al mutuario este deber pagar el valor correspondiente a tales cosas en la poca y lugar en que debe hacerse la devolucin175. Si la restitucin debe hacerse por instalamentos o cuotas peridicas no podr exigir el mutuante la devolucin total, cuando el mutuario se coloque en mora en el pago de una de las cuotas. Solamente podr demandar el pago de las cuotas vencidas. Con todo, si en el contrato se estipula que el mutuante podr declarar de plazo vencido la totalidad de la obligacin, la obligacin de restitucin es total, por constituir, ese acuerdo, una expresin de voluntad vinculante. Es, en sntesis un pacto vlido, que no contraria ni la moral ni la ley, ni el orden pblico. 9.8.1.2. Obligacin de pagar intereses El solo hecho de entregarse una cosa en prstamo de consumo implica para el mutuario la obligacin de cubrir intereses, que a falta de estipulacin ser el legal, que en materia comercial corresponde al bancario corriente. El inters moratorio en ningn caso podr ser superior al doble del inters corriente, porque se considera que es lesivo para el mutuario. Si se llegare a pactar un inters desproporcionado, la sancin que impone la ley 45 de 1990, es la prdida de los intereses cobrados en exceso, aumentado en un monto igual. El deudor podr solicitar la inmediata devolucin de las sumas que haya cancelado por concepto de los intereses, ms una suma igual al exceso, a ttulo de sancin. Todo esto est previsto en el artculo 72 de la precitada ley. El artculo 1168 prohbe los pactos que conlleven la simulacin de los intereses legalmente admitidos.
172 173 174 175

9.8.

Mutuo comercial172

CSJ-Cas. Civil-Sent. marzo 27/98, Exp. 4798. M.P. Jos Fernando Ramrez Gmez Arts. 20 (3) ; 1163-1169 C.Cio Art. 1165 C.Cio. art. 1165 C.Cio.

Pgina83

9.8.2. Promesa en el mutuo comercial Si se promete dar una cosa, a titulo de prstamo de consumo, el promitente mutuante deber cumplir lo prometido. Puede abstenerse si las condiciones patrimoniales del otro contratante se han alterado en tal forma que hagan notoriamente difcil la restitucin, a menos que el prometiente mutuario le ofrezca garanta suficiente 176.

10. CONTRATO DE TRANSACCIN177

Es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven un litigio eventual, mediante recprocos beneficios o concesiones, se distingue la Transaccin Judicial: Cuando se celebra para terminar un litigio, deber dirigirse al juez un escrito en el cual conste el arreglo y la transaccin extrajudicial: Cuando se precave un litigio o para producir efectos fuera del litigio. Una vez analizado el escrito por el juez, ste proceder a declarar terminado el proceso. La transaccin tiene carcter declarativo, constitutivo o dispositivo en cuanto sirve para crear, modificar o extinguir relaciones propias de los contratos 178. Se remontan sus antecedentes al Derecho Romano, en esa poca la conviccin recaa en que los conflictos podan resolverse sin esperar la decisin judicial. Pero lograr una solucin de un conflicto por sta va, en la legislacin actual no implica un renunciamiento a derechos, como s en el Derecho Romano179.

10.1.

Naturaleza jurdica

10.2.

Caractersticas

Consensual: Se perfecciona con el acuerdo de voluntades 180. Bilateral: Ambas partes contraen obligaciones 181. Oneroso: Las partes se gravan en beneficio de la otra 182. Conmutativo: Las partes conocen los alcances de las prestaciones 183. Puede ser Aleatorio: Si las partes no conocen los alcances de las prestaciones EJ: Renta Vitalicia. Principal: No requiere de otro negocio jurdico para existir 184. Nominado: Est tipificado en el Cdigo Civil.

10.3.

Requisitos185

Capacidad de las partes: Ya que es un acto de disposicin se requiere la plena capacidad de las partes. No se puede transigir sobre los derechos del pupilo y sobre bienes races sin previa autorizacin judicial. Consentimiento: Es un acto intuite personae, por lo tanto, debe ser exento de vicios ( error, fuerza, dolo ). El error respecto del objeto anula la transaccin. El error de clculo o numrico no anula la transaccin, pero da derechos a la correccin. El Dolo genera la nulidad absoluta. El consentimiento se puede expresar a travs de mandatario. Objeto Lcito186: De la transaccin: Es el propsito de terminar un litigio o precaverlo, creando, modificando o extinguiendo obligaciones recprocas. o Prohibiciones: El estado civil de las personas.

176 177

art.1169 C.Cio. Cdigo Civil Arts. 2469 a 2487 178 Arts. 2469-2487 C.C. , CSJ-Cas. Civil-Sent. Mayo 6/66, CSJ-Cas. Civil-Sent. feb. 22/71 179 CSJ, Cas. Civil Sent. 26 de mayo de 2006 CSJ, Cas. Civil Auto 5 de nov. De 1996 CSJ, Cas. Civil Sent. 17 de nov. De 1993 180 Art. 1502 C.C. 181 Art. 1496 C.C. 182 Art. 1497 C.C. 183 Art. 1498 C.C. 184 Art. 1499 C.C. 185 Arts. 1502, 1503, 1517, 1518, 1864, 1865, 2470 C.C. Arts. 920, 921 C.Cio. 186 BONIVENTO FERNNDEZ, Jos Alejandro. Los principales contratos civiles y comerciales. Ediciones librera del profesional. VALENCIA ZEA, Arturo. De los contratos. Tomo IV.Temis.

Pgina83

Los alimentos que por ley se deban a las personas. Los derechos ajenos o inexistentes. Efectos: Cosa Juzgada en ltima instancia, slo se permite impetrarse la declaratoria de nulidad o la rescisin. o Lesin Enorme: Si con la regulacin de la transaccin existe una desproporcionalidad en las prestaciones derivadas, el perjudicado tiene derecho a la accin rescisoria por lesin Enorme. Causa Licita o o o

11. CONTRATO DE DONACIN

Es un acto por medio del cual una persona (denominada Donante) transfiere, gratuita e irrevocablemente, una parte de sus bienes a otra persona (denominada Donatario) que la acepta. La Corte Suprema de Justicia ha dicho: "La donacin entre vivos es contrato, porque exige el concurso de las voluntades de donante y donatario, pues sin la aceptacin de ste, la sola voluntad liberal del primero constituye nicamente una oferta y no-convenio de gratuidad. Adems, como en el sistema colombiano los contratos no son modo de adquirir el dominio de las cosas, sino simple ttulo para el mismo efecto, es claro que por el mero CONTRATO DE DONACIN no transfiere el donante la propiedad de lo que regala, por lo cual para que el donatario adquiera el dominio del bien es menester que se cumpla con el modo respectivo, que, en tratndose de donacin irrevocable, es la tradicin" 187. Sobre las donaciones entre vivos, refiere: "...estar sometido a determinados requisitos como escritura pblica, cuando recae sobre bienes races..."188

11.1.

Caractersticas

REAL: se perfecciona con la entrega de la cosa 189. UNILATERAL: el donante es el que se obliga a entregar la cosa 190. ES PRINCIPAL: por que subsiste por si solo, sin necesidad de otra convencin 191. NOMINADO: lo encontramos dentro de nuestro estatuto civil 192. EJECUCIN INSTANTNEA: se ejecuta en las condiciones establecidas, sin que se vayan surtiendo obligaciones sucesivas. GRATUITO: el uso y goce de la cosa que se dona es sin contraprestacin. SOLEMNE: cuando se trata de bien inmueble, la solemnidad propia, en virtud de su naturaleza, que ser la escritura pblica 193. Si lo que se dona vale ms de cincuenta salarios mnimos mensuales, sea bien raz o mueble, menester ser cumplir la solemnidad consistente en la obtencin de autorizacin judicial; faltando sta, el contrato, en todo caso, ser nulo en cuanto exceda de cincuenta salarios mnimos mensuales y a pesar de que se haya celebrado por medio de escritura pblica".

11.2.

Elementos

CAPACIDAD PARA DONAR Y RECIBIR194: o Es capaz de donar entre vivos toda persona que la ley no ha declarado inhbil. De igual manera quienes no tienen la libre administracin de bienes; salvo en los casos y con los requisitos que las leyes prescriben. o Son capaces de recibir las personas que la ley no ha declarado incapaces 195.

187 188 189 190 191 192 193 194 195

Art. 1443 C.C CSJ, Sent. Jun. 16 de 1975 Art. 1500 C.C. Art. 1496 C.C. Art. 1499 C.C. Art. 1497 C.C. Art. 1457 C.C., Art. 1500 C.C. Arts. 1444, 1445 C.C. Arts. 1446, 1448 C.C.

Pgina83

No puede hacerse una donacin entre vivos a una persona que no existe en el momento de la donacin. o Si se dona bajo condicin suspensiva, ser tambin necesario existir al tiempo de cumplirse la condicin. o La donacin hecha al curador es nula, antes que ste haya exhibido las cuentas de la curadura, y pagado el saldo, si lo hubiere en su contra 196. CONSENTIMIENTO LIBRE DE VICIOS: sin Dolo, Fuerza o Error197. OBJETO LCITO: constituye el objeto dado en donacin 198. CAUSA LCITA: La causa debe ser real y lcita para que pueda haber una obligacin. o

11.3. 11.4. 11.5.

Presuncin legal de donadores Donacin de inmuebles

La donacin entre vivos no se presume sino en los casos expresamente previstos por la ley 199. No valdr la donacin entre vivos, de cualquier bien raz, si no es otorgado mediante escritura pblica e inscrita en el registro de instrumentos pblicos 200.

Insinuacin de donacin ante notario201

Cuando la donacin exceda los cincuenta salarios mnimos mensuales, el notario la autorizar mediante escritura pblica, siempre que donante y donatario sean plenamente capaces, lo soliciten de comn acuerdo y no contravenga ninguna disposicin legal. Las donaciones cuyo valor sea igual o inferior a cincuenta salarios mnimos mensuales, no requieren de insinuacin. La solicitud deber ser presentada personal y conjuntamente por el donante y el donatario o sus apoderados, ante el notario del domicilio del donante. Si el donante tuviere varios domicilios, la solicitud se presentar ante el notario del crculo que corresponda al asiento principal de sus negocios. Si en el lugar hubiere ms de un notario, la solicitud podr presentarse ante cualquiera de ellos. La escritura pblica correspondiente, adems de los requisitos propios exigidos por la ley, deber contener la prueba fehaciente del valor comercial del bien, de la calidad de propietario del donante y de que ste conserva lo necesario para su congrua subsistencia. Cuando se trate de bienes que segn la ley requieren de escritura pblica, el mismo instrumento podr contener la insinuacin y la respectiva donacin.

11.6.

Recisin de la donacin

Se da la rescisin cuando el exceso de la donacin no solo absorba la parte de los bienes de que el difunto ha podido disponer a su arbitrio, si no que menoscabe las legitimas rigurosas, o la cuarta de mejoras, tendrn derecho los legitimarios para la restitucin de lo excesivamente donado, procediendo contra los donatarios, principiando por las ms recientes donaciones 202.

11.7.

Prescripcin de la donacin

La accin rescisoria prescribir en cuatro aos contados a partir del da en que el donatario haya sido constituido en mora, bien sea por que no cumpli lo que en la donacin se le impuso o para que rescinda la obligacin 203.

11.8.

Titulares de la accin revocatoria204

Cuando el donante, por haber perdido el juicio, o por otro impedimento, estuviere imposibilitado para intentar la accin de revocacin por ingratitud, podrn hacerla a su nombre mientras viva y dentro del plazo sealado de cuatro aos, contados desde que el donante tuvo conocimiento del

196 197

Arts. 1502, 1503, 1446,C.C. Arts. 1502 C.C. 198 Arts. 1502 C.C. 199 Arts. 1450 C.C. C.E. Sec. Cuarta, Sent. Sept. 13 de 1985
201 202 203 204

Pgina83

200

Arts. 1457 C.C. Arts. 1458 C.C. Modificado. D. 1712/89, art. 1 Arts. 1482 C.C. Arts. 1484 C.C. Art. 1488 C.C

hecho ofensivo, no-solo su guardador, sino cualquiera de sus descendientes o ascendientes legtimos o su cnyuge. Se extingue esta accin por causa de muerte del donante a menos que haya sido intentada judicialmente durante su vida, o que el hecho ofensivo haya producido su muerte o ejecutndose despus de ella. En estos casos la revocatoria se extender a los herederos 205. La responsabilidad del donatario respecto de los acreedores del donante, no se extender en ningn caso sino hasta concurrencia de lo que al tiempo de la donacin hayan valido las cosas donadas, constando este valor por inventario solemne o por otro instrumento autntico. Lo mismo se extiende a la responsabilidad del donatario por los otros gravmenes que en la donacin se le hayan impuesto. El donatario de donacin gratuita no tiene accin de saneamiento, aun cuando la donacin haya principiado por una promesa. De conformidad con el artculo 411, numeral 10, del C.C. el donatario debe alimentos al donante cuando ste le haya hecho una donacin cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o revocada.

11.9.

Lmite de la responsabilidad del donatario206

11.10. Obligacin de dar alimentos

12. CONTRATO DE MANDATO

Lo frecuente, dentro del comn desarrollo de las actividades humanas, es que quien haga la declaracin de voluntad sea la misma persona que se obliga. De ah resulta que los actos jurdicos, ordinariamente, sean perfeccionados, por quien tenga inters en el negocio. Pero, desde los romanos, no siempre la declaracin de voluntad era expresada por quien quera los efectos jurdicos del negocio como cuando un amigo, "officium" prestaba un servicio a otro, por cuenta y riesgo de ste. El cdigo civil, en su artculo 1505, habla de la representacin, en los siguientes trminos: "Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiere contratado el mismo"207. Es este el aspecto general de la representacin, que luego adquiere relevancia en el contrato de mandato, en lo que se refiere a la facultad que le confiere una persona a otra para que en su nombre gestione uno o varios negocios. De acuerdo con el contenido del artculo 1505, se desprende que la representacin puede ser: LEGAL: o sea la que confiere la ley y se aprecia en los casos de los guardadores frente al pupilo, o el padre frente al hijo no emancipado. VOLUNTARIA O CONVENCIONAL: la que nace de la voluntad de los particulares, como ocurre en el mandato. El mandato es un contrato en virtud del cual una parte llamada mandante, encarga a otra, llamada mandatario, la gestin de uno o ms negocios, por cuenta y riesgo de la primera. El mandante tambin es conocido con el nombre de comitente o poderdante, y el mandatario, con el nombre de procurador o apoderado. Los negocios de que trata la definicin son eminentemente jurdicos, o sea, actos jurdicos que sirven para crear, modificar, o extinguir obligaciones; en manera alguna recae sobre actos materiales, los cuales se rigen por normas especiales, como el contrato de trabajo, el contrato de obra, etc. Los actos jurdicos determinan el objeto del mandato; as que en la gestin en donde prevalezca la realizacin de un acto jurdico sobre uno material, nos situamos frente al mandato208. Por excepcin, hay actos jurdicos que no se pueden confiar a otra persona:
205 206

12.1.

Antecedentes

12.2.

Definicin

CSJ, Sent. Jun. 28 de 1967 CSJ, Cas. Civil Sent. 30 de octubre de 1978 Art. 1478 C.C. 207 Art. 2142 C.C., Art. 1262 C.Cio., CSJ-Cas. Civil-Sent. feb. 4/71
208

CSJ, Sent. 4 de mayo de 1966

Pgina83

EL TESTAMENTO, que al decir del artculo 1060 del C.C, es indelegable, esto es, que no se puede confiar a otra persona su realizacin, por ser una manifestacin de voluntad personal del testador. LA ABSOLUCIN DE POSICIONES O INTERROGATORIO DE PARTE, El interrogatorio de parte debe ser absuelto personalmente por quien va a vincularse con los efectos de su declaracin, la confesin por apoderado solamente es pertinente cuando es judicial, que se presume para la demanda, las excepciones y las correspondientes contestaciones 209.

El concurso de los Intermediarios que obran en nombre del verdadero interesado y el mecanismo jurdico de la representacin se justifican por necesidades prcticas de la vida cotidiana. As, al incapaz se le da un representante legal, porque de lo contrario quedara privado del ejercicio de sus derechos y de la defensa de sus intereses; al demandado que se le oculta o cuyo paradero se ignora, se le designa un representante para el juicio, un curador ad litem, a fin de no condenarlo sin darle la posibilidad de defensa ni dejar de juzgarlo privando al demandante de la administracin de justicia; a quien pide una decisin judicial, sea como demandante o como demandado, se le exige que lo haga por intermedio de un abogado, para que sus intereses queden ms tcnica y hbilmente defendidos, a quien se halla en un lugar y debe celebrar un negocio en otro, se le permite designar por su propia voluntad el intermediario que acte en su nombre, para no forzarlo a efectuar un desplazamiento imposible o difcil; y a quien prefiere valerse de otra persona, porque sta es ms experta en la celebracin de un negocio delicado o por cualquiera otro motivo, se le ofrece igualmente la oportunidad de otorgarle poder. En los casos mencionados siempre la actuacin del intermediario o representante produce sus efectos en forma directa sobre el interesado como si este la hubiera realizado personalmente. Para que se cumpla la representacin deben darse tres requisitos: Intervencin de la voluntad propia del representante cuando emite o recibe la manifestacin, pues es l quien la emite o recibe, no el representado: Esta caracterstica distingue el representante de otros colaboradores simples auxiliares, que ejercen meras actividades materiales en la celebracin de los negocios como el anuncio o mensajero y el intrprete que se limitan a transmitir la manifestacin emanada de otro; el escribiente el que firma a ruego. La intervencin de la voluntad propia del representante tiene como consecuencias prcticas en el enfoque de los vicios de la voluntad: dado que de ordinario la voluntad del representado no interviene en la conclusin del negocio celebrado por el representante en principio solo afecta la validez de las manifestaciones los vicios que padezca el representante, no los que sufra el representado. Actuacin del intermediario en nombre del interesado: Con esta se revela la intencin de que los efectos se produzcan directamente en cabeza de este. Es la llamada contemplatio domini, exigencia tan esencial que a falta de ella tales efectos recaen nicamente sobre el intermediario. Actuacin del intermediario con poder: Es decir con la facultad de obrar en nombre del interesado. Si utiliza el nombre de ste pero sin poder o excediendo los lmites del poder, la gestin resulta inoponible al interesado

12.3.

Representacin en el mandato, concepto y origen

12.4.

Requisitos

12.5.

El Poder

Es simplemente la facultad conferida a un intermediario de actuar en nombre de la persona interesada en la celebracin de algn negocio y de manera general en la emisin o recepcin de alguna manifestacin de voluntad; es decir, el poder es la facultad de representacin. El poder por si solo no obliga al apoderado a actuar, apenas autoriza a representar al interesado. Dicha facultad puede emanar de ley o de la voluntad del propio interesado.
209

CONSENSUAL: Por regla general el mandato es consensual. Basta el acuerdo expreso o tcito sobre la gestin que se encarga, entre el mandante y el mandatario, para que se

Art. 197 del C.P.C

Pgina83

12.6.

Caractersticas

perfeccione. Desde el Derecho Romano, el mandato figuraba entre los contratos eminentemente consensuales; cuando un amigo prestaba a otro un servicio, se entenda, por ese solo hecho, que haba mandato 210. El PODER, como facultad expresa de representacin, requiere en casos excepcionales de determinada solemnidad: o Cuando el contrayente ausente constituye apoderado especial ante notario pblico para la celebracin del matrimonio. Debe hacerlo mediante poder escrito y revocable o El mandato general, o sea, aqul que encierra el encargo de todos los negocios del mandante, requiere que se constituya por escritura pblica, en atencin a la magnitud del poder que se confiere, en donde no slo hay facultades administrativas, sino tambin dispositivas. o El que se otorga a un abogado para la representacin judicial. En este caso requiere de un memorial dirigido al juez donde se ventile el proceso con autenticacin de la firma del poderdante mediante comparecencia ante el secretario de cualquier despacho judicial o ante notario de cualquier crculo. UNILATERAL: Cuando en el mandato no hay remuneracin a favor del mandatario, o sea que adquiere carcter gratuito, se convierte el contrato, por ese mismo efecto, en unilateral, ya que no genera obligaciones sino para el mandatario, quien se encarga de la gestin sin que surjan obligaciones, al celebrarse el contrato, para el mandante, quien tan solo, como consecuencia posterior del mandato, estar obligado, de acuerdo con lo establecido en el artculo 2184 del cdigo civil, proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del mandato, a pagarle los gastos razonables causados por la ejecucin de la gestin, y a indemnizarle de las prdidas en que haya incurrido sin culpa y por causa del mandato211. BILATERAL: Si el mandato es remunerado se entiende que es bilateral, ya que al momento de surgir vlidamente el acto jurdico, nace una obligacin tambin esencial y concomitante para el mandante: de pagar la prestacin pactada 212. Cuando el mandato es remunerado por regla general es CONMUTATIVO por cuanto el mandatario conoce al celebrarlo, cual es el valor de su remuneracin o sea que de antemano sabe qu utilidad o prdida va a tener en la realizacin del mandato. Pero puede darse el caso de que el contrato sea ALEATORIO como cuando un abogado se compromete a realizar una gestin judicial o extrajudicial, recibiendo como posibles honorarios una parte de las utilidades, llamado comnmente "cuota litis", entendindose, que si no es posible ningn resultado favorable perder todos los actos ejecutados en cuanto hace a su inters de recibir remuneracin por su gestin profesional 213. PRINCIPAL: No requiere de otro contrato para existir. Tiene vigencia propia 214 NOMINADO: Tiene su calificacin, denominacin y desarrollo en el cdigo civil.

Los elementos del mandato son los comunes a todos los contratos: Consentimiento: que no es otra cosa que las declaraciones recprocas de la voluntad de los contratantes; o Consentimiento del mandante: El mandante puede expresar su voluntad en forma expresa o tcita, porque as lo precepta el artculo 2149 del cdigo civil cuando permite que la declaracin del mandante pueda ser recogida bien en escritura pblica o privada, por cartas, verbalmente... o por cualquier otro medio de comunicacin, que en sntesis, constituya un consentimiento expreso, el cual
210
211 212 213 214 215

12.7.

Elementos necesarios en la formacin del mandato215

Arts. 1500, 2149 C.C. CSJ, Sent. 14 de Septiembre de 1992 Arts. 1496, 2143 C.C. Arts. 1496, 2143 C.C. Arts. 1497, 1498, 2143 , 2164, 2165 C. C. Art. 1499 C.C. Arts. 1502, 1503, 1517, 1518, 2154 C.C.

Pgina83

216 217

Art. 1502 C.C. art. 2150 C.C

Pgina83

contrapone al tcito, que no encierra una declaracin directa del mandante, sino que supone al aceptar una gestin de un tercero en su nombre y con su consentimiento pero sin desconocerlo o desautorizarlo 216. o Consentimiento del mandatario: El consentimiento del mandatario est revestido bajo la forma de aceptacin, expresa o tcita. La aceptacin expresa consiste en la voluntad exteriorizada de manera inequvoca de realizar la gestin que le encarga el mandante. La aceptacin tcita se aprecia cuando "hay acto en ejecucin del mandato"217. Sin embargo, exigiendo el art. 2150 una aceptacin, expresa o tcita, el cdigo civil consagra una excepcin, establecida en el art. 2151, cuando el silencio del mandatario se mira como una aceptacin. Como aspecto principal, la aceptacin por parte del mandatario, ya sea expresa o tcita, o por medio del silencio, vincula a las partes contractualmente, por cuanto se entiende que el mandato se reputa perfecto. o Aspecto probatorio del consentimiento: El mandato, en s mismo, puede ser acreditado por cualquier medio probatorio idneo, bajo la nocin fundamental de que es eminentemente consensual. Sin embargo, cuando el poder como facultad de representacin, requiere ser extendido en escritura pblica o en otro documento, no se debe separar la suerte probatoria del mandato a la del poder. En otras palabras: conferida la representacin, mediante la solemnidad exigida por la ley, y se quiere acreditar el contrato de mandato, o sea el acuerdo de las partes para la gestin de uno o varios negocios, debe acompaarse, tambin, la prueba del poder, porque resultara incompleta la probanza sobre el particular. Alegar el mandato, sin acreditar el poder es romper la armona probatoria sobre el particular. Capacidad: El artculo 1502 del cdigo civil consagra la capacidad como requisito para que la declaracin de la voluntad sea vlida. Entonces en el mandato se exige, del mismo modo, la capacidad como requisito de este contrato pero bajo los efectos diferentes, como lo veremos ms adelante, del mandante y del mandatario. o CAPACIDAD DEL MANDANTE: Por constituir el mandato gestin o gestiones que van a comprometer la rbita patrimonial del mandante, es obvio que se requiera la capacidad legal y plena de ste. Al encargar una gestin o varias gestiones est comprometiendo su patrimonio, su inters, su responsabilidad, como si fuera un acto celebrado directamente por l, ya que el mandatario no hace otra cosa que emitir declaracin de voluntad por su cuenta, aunque ante tercero obre en su propio nombre. Si todo esto es as, es fcil entender que se requiera de la capacidad absoluta del mandante, segn las reglas que informan este requisito para todo negocio jurdico o convencin. o CAPACIDAD DEL MANDATARIO: No opera el mismo criterio frente a la capacidad del mandatario. Este no hace otra cosa que contratar para otro; luego, no se puede decir lo mismo en cuanto hace a la capacidad del mandatario. Claro est, que en principio, el mandatario debe ser capaz, porque l tambin emite una declaracin de voluntad al celebrar el contrato con el mandante. Pero el cdigo civil ofrece un aspecto contrario, ya que el artculo 2154, conviene en la constitucin de un mandatario incapaz, tratndose de un menor de edad. Sin embargo, la Ley 27 de 1977 derog la figura de la habilitacin de edad. Por eso, es importante estudiar este aspecto de la condicin del menor frente a dos situaciones que se pueden presentar: o Frente a terceros: Cuando el menor contrata con un tercero a nombre del mandante, los actos son vlidos, y en consecuencia, producen plenos efectos entre

el mandante y el tercero, esto es acta el menor mandatario a nombre del mandante dentro de los lmites del mandato 218. o Frente al mandante y al mandatario: El contrato celebrado entre el mandatario menor y el mandante, produce plenos efectos. Como secuela de ello, la relacin jurdica es vlida y compromete el inters del mandante. Si el mandatario menor se extralimita en el ejercicio del mandato, la responsabilidad general del contrato sufre una variante: el mandatario menor no responde frente al mandante, sino hasta concurrencia del beneficio obtenido, de acuerdo con el artculo 1747 del cdigo civil, y si el menor obra en su propio nombre se vincula directamente frente al tercero. Objeto: o sea el contenido de las declaraciones de voluntad, lcitamente expresadas; las cuales tienen como propsito la gestin, constituye estas el objeto del mandato. Por eso, resulta importante precisar que el contenido declaracin de voluntad tiene que versar sobre la ejecucin de actos jurdicos y no sobre actos materiales. De esta manera, no constituye mandato: o Los actos materiales: los cuales se regulan por normas especiales, bien del arrendamiento de servicios, bien del contrato de trabajo. o El negocio que slo interesa al mandatario, se tiene como mero consejo que no produce los efectos propios del mandato. o La simple recomendacin de negocios ajenos. Aqu corresponde al juez decidir si las circunstancias tienen un contenido de mandato. o La ejecucin de un mandato nulo, pero de buena fe, cuando se ha conferido mandato a dos personas para que obren conjuntamente y una sola procede. De acuerdo con el art. 2148, el mandatario que se excede de los lmites del mandato por una necesidad imperiosa se convierte en un agente oficioso. La misma calidad adquiere cuando el mandatario ejecuta de buena fe un mandato nulo. Causa lcita.

El negocio que constituye el objeto del mandato puede reflejar distintos intereses. Que interese al mandato y al mandatario, conjuntamente Que interese slo al mandante. Que interese al mandante y a un tercero. Que interese al mandatario y a un tercero. Que interese al mandante, al mandatario y a un tercero. Que interese solamente a un tercero. Si el mandante obra sin el consentimiento del tercero se producir entre estos dos un cuasicontrato de agencia oficiosa219.

12.8.

Inters en el objeto del mandato

12.9.

Clases de Mandato

El mandato se puede clasificar en dos grandes grupos, segn sea el nmero de personas que intervienen: MANDATO INDIVIDUAL: cuando una persona es el mandante y una persona es el mandatario. MANDATO PLURAL O COLECTIVO: se presenta cuando son dos o ms los mandantes o los mandatarios220

219 220

Art. 2146 del C.C. Art. 2152 del C.C.

Pgina83

218

Art. 2154 C.C.

En tratndose de pluralidad de mandantes, no ofrece ninguna complicacin, por cuanto se entiende que el encargo no es conferido por una persona, sino por varias, simplemente opera un fenmeno de gestin a nombre de dos o ms personas. Sin embargo, no tiene la misma sencillez al tratar de pluralidad de mandatarios; ya que ah nos encontramos con diferentes situaciones, a saber; o Mandato conjunto: cuando se le confiere poder a dos o ms personas, y se les prohbe actuar, en relacin con la gestin encomendada, separadamente 221. o Mandato solidario: cuando se le confiere poder a dos o ms personas, y stas pueden actuar separadamente, pero en cumplimiento de la gestin total. o Mandato divisible: cuando al constituirse dos o ms mandatarios, pueden dividir entre si la gestin bien por auto autorizacin o por el silencio al conferirse el mandato222. o Mandato sustitutivo: cuando al conferirse el mandato a varios mandatarios, se seala el orden o la forma en que deber actuar a falta de cualquiera de los principalmente sealados. Segn sea la gestin que se encargue, el mandato puede ser: a) especial y b) general 223 MANDATO ESPECIAL: Cuando se confiere bien a una o ms personas, por una o ms personas para uno o varios negocios determinados. MANDATO GENERAL: Cuando se confiere a uno o ms mandatarios por uno o ms mandantes, para todos los negocios, salvo las excepciones ya conocidas y enunciadas. El Art. 2155 del Cdigo Civil fija la responsabilidad del mandatario cuando se estipula: "El mandatario responde bastado la culpa leve, el cumplimiento de su encargo. Esta responsabilidad recae ms estrictamente sobre el mandatario remunerado". El articulo 2155 incorpora tres grados de culpa; la leve simple, es decir la responsabilidad que se deriva cuando se trata de un contrato gratuito; la leve estricta, cuando el mandato es remunerado, y la leve menos estricta, cuando el mandatario ha manifestado repugnancia al encargo y se ha visto en cierto modo forzado a aceptarle, cediendo a las instancias del mandante224. Estos tres grados de responsabilidad no deberan de existir por cuanto los contratos deben regirse por los principios generales 225. 12.10.1. Responsabilidad especial del mandatario El mandatario puede, por un pacto especial tomar bajo su responsabilidad la solvencia de los deudores y todas las incertidumbres y embarazos del cobro, constituyese entonces, en principal deudor para con el mandante y son de su cuenta hasta los casos fortuitos y la fuerza mayor 226. Para lograr un acoplamiento en el estudio de este contrato lo dividiremos en cuatro grandes aspectos: 12.11.1. La ejecucin del mandato227. Al producirse la manifestacin de voluntad del mandante y del mandatario, surge para ste la primera y principal obligacin; cumplir la gestin encomendada cindose rigurosamente a los trminos del mandato. De all que si el mandatario se coloca en la imposibilidad de obrar con arreglo a las instrucciones del mandante, deber tomar todas las medidas conservativas que las circunstancias exijan, y si necesariamente debe actuar de algn modo deber hacerlo consultando lo ms posible las instrucciones del mandante y que ms convengan a los intereses de ste, tal como lo regula el art. 2176 del C.C.
221 222

12.10. Responsabilidad del mandatario

12.11. Administracin del Mandato

Inciso final del art. 2153 del C.C. Art. 2153 del C.C. 223 Art. 2156 del C.C. 224 Art. 2155 final 225 Art. 2155, 63, 1604 C.C. 226 Art. 2178 del C.C. 227 Arts. 2157, 2176 C.C.; 1263,1266 C. Cio

Pgina83

228 229

Art. 2157, 2173, inciso final. C.C. Arts. 2179, 1729, 2246 C.C.

Pgina83

Cuando al mandatario se le imposibilita llevar a cabo las rdenes del mandante por fuerza mayor o caso fortuito le corresponde probar dichas causales de exoneracin de responsabilidad por existir una presuncin de cumplimiento desde el momento mismo que se celebra el contrato. Quien alega fuerza mayor o caso fortuito, debe probarlo. 12.11.1.1. Efectos del incumplimiento en la ejecucin del mandato Si el mandatario a los trminos del mandato, se coloca, necesariamente, en caso de incumplimiento de un contrato; si de ese incumplimiento sobrevienen perjuicios al mandante, puede ste demandar al mandatario para que le resarzan dichos perjuicios. En esta forma la responsabilidad del mandatario opera doble dos aspectos; Cuando se excede en los limites del mandato, pero obrando como mandatario o sea en nombre del mandante. Aqu se presenta el fenmeno de la responsabilidad entre las partes que dan vida a la relacin jurdica de mandatario a mandante; Cuando el mandatario no pone en conocimiento suficiente al tercero de su calidad de tal u obra personalmente. La responsabilidad que pueda presentarse por los perjuicios al tercero, se ventilan directamente entre el mandatario y tercero. El mandante no queda obligado frente al tercero se puede convertir en simple agente oficioso, con los efectos de esta figura. La ejecucin parcial del mandato cuando no est debido atenderse de esta manera, por convenirlo as las partes o derivarse de ese modo por la naturaleza del negocio, no obliga al mandante si no en cuanto le aprovechare. 12.11.1.2. Ejecucin en beneficio del mandante El mandatario debe actuar en cumplimiento del mandato, bajo la consigna de favorecer al mandante en sus intereses, porque de no hacerlo de esa manera, sino por el contrario, con menos beneficio o ms gravamen que los designados en el mandato, le ser imputable la diferencia228. El mandatario debe abstenerse, de cumplir el mandato cuya ejecucin sera manifiestamente perniciosa al mandante, como cuando se encomienda la compra de un vehculo determinado y el mandatario conoce de antemano su procedencia ilcita, o porque adolece de vicios redhibitorios. 12.11.1.3. Riesgos de las especies metlicas Los dineros y en general las especies metlicas perecen para el mandatario an por fuerza mayor o caso fortuito salvo que estn contenidas en cajas o sacos sellados o cerrados en los cuales recaiga el accidente o la fuerza, o que por otros medios inequvocos pueda probarse incontestablemente la identidad229. 12.11.2. Actos a que est obligado y puede ejecutar el mandatario 12.11.2.1. Actos del Mandatario Es sabido que los actos que hacen relacin al patrimonio de una persona pueden clasificarse as De conservacin, o sea aquellos que tienden a evitar que los derechos que se tienen desaparezcan o se destruyan, es decir asegurar el cumplimiento de esos derechos. De administracin, o sea los que sirven no slo para asegurar el caudal patrimonial sino tambin, para obtener una produccin, por lo menos normal de dicho patrimonio y Actos de disposicin, osea los que persiguen una enajenacin patrimonial. 12.11.2.2. Formas de contratar el mandatario El mandatario, en cumplimiento de la gestin, puede celebrar el contrato frente al tercero de dos maneras; En nombre del mandante o sea poniendo en conocimiento del tercero la calidad con que acta, esto es, en representacin del mandante. En su principio nombre, es decir, omitiendo frente al tercero su calidad de mandatario, o no dando a conocer los poderes suficientes con que acta. Es decir, el tercero al contratar con el mandatario lo hace en consideracin a la persona misma del mandatario no a su condicin de tal.

Frente a esa doble forma de contratar, los efectos que se derivan de la ejecucin y del cumplimiento son diferentes. o Si obra en nombre del mandante. Este es el tpico caso que conlleva representacin. El mandatario no hace otra cosa que transmitir la voluntad del mandante, por lo cual el tercero al celebrar el contrato respectivo conoce la calidad real del mandatario y de la persona que se obliga, que es el mandante, quedando comprometida frente a ese tercero su rbita patrimonial, ya que los resultados jurdicos y econmicos se entienden para el mandante, tanto en sus aspectos activo como pasivo. El patrimonio del mandatario queda libre de cualquier pretensin del tercero. La responsabilidad se radica en el mandante, exclusivamente, para el cumplimiento posterior del contrato. o Cuando el mandatario contrata en su propio nombre, los efectos que produce su gestin tienen que enfocarse de distinta manera; a) Frente a los terceros, y b) Frente al mandante. Frente a terceros: si al obrar el mandatario oculta su condicin frente a los terceros contratantes, y ste desconoce esa calidad, la responsabilidad de aqul queda plenamente comprometido, esto es, en su propia rbita jurdica se fijan los efectos por el acto realizado. Frente al mandante: si el mandatario procede en cumplimiento del encargo conferido, el mandante puede obligar al mandatario a la trasferencia de los efectos del contrato celebrado por ste. Al mandante en consecuencia, le asiste el derecho de obtener del mandatario el cumplimiento de su gestin a pesar de que hubiera obrado en su propio nombre frente al tercero, ya que no es necesario para efectos internos del mandato, la consideracin de que el mandatario acte frente al tercero en nombre del mandante, sino que haya cumplido con el encargo encomendado y como quiera que el inters del mandante se satisface por la gestin del mandatario, obviamente, debe procurar dar cumplimiento al mandato. De no hacerlo, correr con los perjuicios consiguientes. 12.11.2.3. Aceptacin del mandatario de lo que se le debe al mandante Entre los actos que puede realizar el mandatario, cuando media una obligacin, se cuenta el de dar el paz y salvo correspondiente o finiquito, que produce plenos efectos cuando la cosa que se entrega ha sido designada en el contrato y responde a lo que el mandatario ha recibido. De no ser as, la aceptacin expresa del mandatario de lo que se le debe al mandante no se mirar como aceptado por ste230. 12.11.2.4. Mandatos especiales La naturaleza especial de ciertos mandatos; exigen poder especial: La transaccin, por encerrar facultades de disposicin, requiere de encargo especial. La transaccin consiste en un contrato por medio del cual las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven un litigio eventual 231 y el compromiso es el acuerdo de las partes de renunciar a llevar una pretensin a la justicia ordinaria, para someterla a la decisin de rbitros. La venta es el tpico caso de disposicin y como tal requiere de poder especial, el acreedor debe conceder poder especial a una persona para demandar en juicio al deudor, para que aquel a su vez pueda recibir el pago de la deuda 232. Para hipotecar, por parte del mandatario, se requiere encargo especial, por cuanto la hipoteca contiene un gravamen y por ello afecta directamente el patrimonio del mandante. Pero si se confiere poder para hipotecar no por eso se faculta para vender, ya que son, esencialmente, dos contratos diferentes. Arts. 2169, 2158 C.C. Pgina83

230 231 232

Art. 2166 C.C. Arts. 2469 , 2167, 2471, 2158 del C.C., CSJ-Cas. Civil-Sent. mayo 6/66, CSJ-Cas. Civil-Sent. sep. 13/68 Arts. 2168, 2158 C.C. , 1273 C. Cio.

Para que el mandatario pueda comprar las cosas que el mandante le haya entregado o vender de lo suyo al mandante, requiere la aprobacin expresa del mandante o la facultad especial en tal sentido. Para que el mandatario pueda colocar a inters dineros del mandante requiere encargo especial o autorizacin expresa; tampoco podr tomar prestado el dinero que le haya dado el mandante sin facultades especiales. 12.11.2.5. Rendicin de cuentas del mandatario Dentro de los actos a que est obligado el mandatario encontramos el de dar cuentas de su administracin al mandante, o sea, el de presentarle una relacin pormenorizada, con las partidas correspondientes del ingreso y egreso obtenido y realizado con motivo de la gestin. Es la presentacin de las pruebas en que se asienten las diferentes partidas, salvo que se trate de gastos pequeos que no requieren ser acreditados por el mandatario como los gastos de un taxi, propinas, etc. Esas cuentas pueden ser peridicas y producen plenos efectos, al tenor de la exigencia de los Arts. 2181 del C.C. ; 1268, 1269, 1270 C.Cio y CSJ-Cas. Civil, Sent. feb. 4/71 12.11.3. Prohibiciones al mandatario. Al mandatario le est prohibido aprovecharse de las causas que el mandante le entrega o de las que recibe de la gestin, en beneficio personal. En caso de que se trate de dineros deber los intereses corrientes, cuando haya utilizado los dineros en utilidad propia 233. Auto contratacin. El Cdigo Civil en sus art. 1856, 2170 y 2172 234, prohbe la auto contratacin, o sea que en cabeza del mandatario se da, adems, la calidad de parte contratante. A manera de tercero, como puede suceder cuando el mandante le confiere el encargo para que venda una cosa de su propiedad, y el mandatario la compra. Al mandatario le est prohibido, salvo mandato especial, colocar dineros del mandante a inters235 y hacer donaciones de bienes del mandante. 12.11.4. Delegacin del mandato. Consiste en el acto por medio del cual el mandatario encarga a otra persona de la ejecucin parcial o total de la facultad de gestin recibida del mandante. La delegacin implica un cambio en la persona que ejecuta el mandato, de tal suerte que el mandante, al conferir el encargo a determinada persona, puede colocarse frente al evento de que el acto, por el querido, sea realizado por otra, siempre y cuando que expresamente no haya prohibido la delegacin, en cuyo caso el mandatario deber abstenerse del mandato. Con relacin a la delegacin se pueden presentar diferentes situaciones con efectos propios: Que la delegacin haya sido prohibida expresamente por el mandante. En este caso se estn obligando el mandatario y el delegado, pero no el mandante. Como consecuencia, el mandatario responde de los perjuicios que sobrevengan de la delegacin y de los actos del delegado. Pero si el mandante ratifica la gestin del delegado, se entiende vinculado al acto del tercero delegado236. Si la delegacin no ha sido prohibida ni autorizada por el mandante. Esto significa que cuando no se ha prohibido ni expresamente autorizado, puede el mandatario delegar en un tercero la ejecucin del mandato, sin que entre el mandante y el tercero delegado surja relacin alguna y mucho menos mandato; no se traba ninguna responsabilidad entre el mandante y el tercero delegado. Todo efecto se produce entre el mandatario y el delegado por nacer un verdadero mandato entre ellos 237. Autorizacin del mandante para delegar, pero sin designacin del delegado. Se presenta aqu una proyeccin del mandato inicial por cuanto el mandatario ha consentido, de antemano la delegacin. El mandatario al separarse de la gestin mediante una
234 235 236 237

Pgina83

233

Art. 2173 C.C. CSJ-Sent. oct. 1/35 Arts. 2171 C.C.; 1271 C.Cio Arts. 2174 C.C., 1267 C.Cio. Arts, 2174, 2177, 2186 C.C.; 1267 C.Cio, CSJ-Cas. Civil-Sent. oct. 11/91. M.P. Carlos Esteban Jaramillo Schloss

delegacin a un tercero, queda liberado frente al mandante y sin responsabilidad por los actos del delegado, salvo: o Cuando delega a persona incapaz y resulta perjudicado el mandante. o Cuando delega en persona insolvente238. Autorizacin del mandante para delegar con designacin de la persona delegada. En este caso el delegado es un nuevo mandatario del mandante, por lo tanto, al encomendarse o realizarse la delegacin, el mandatario queda sin excepcin o salvedades, libre de toda responsabilidad frente al mandante, aun en la circunstancia de que el delegado sea persona incapaz o insolvente, por cuanto el mandante mismo escogi el delegado. Los efectos se producen directamente entre el mandante y el delegadomandatario 12.11.4.1. Acciones del mandante frente al delegado Las acciones del mandatario que le ha conferido el encargo: Esto es cuando el mandatario tiene acciones frente al delegado, se confiere una accin oblicua al mandante: pedir al delegado todo cuanto pueda hacer el mandatario por el encargo conferido.

12.12. Obligaciones del mandante

238 239

Art.2186 C.C. Art.1286 C.Cio.

Pgina83

El Art. 2184 del C.C. establece las obligaciones a cargo del mandante: 1) A proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del mandato. 2) A reembolsarle los gastos razonables causados por la ejecucin del mandato. 3) A pagarle la remuneracin estipulada o usual. 4) A pagarle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes. 5) A indemnizarle de las prdidas en que haya incurrido sin culpa, por causa del mandato. De acuerdo con esas obligaciones podemos precisar 239: La primera, de proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del encargo, surge del inters mismo del mandato. Como el mandatario va a procurar una gestin por cuenta del mandante, le corresponde a este suministrar los elementos indispensables para la realizacin oportuna y conveniente de la misma. De no hacerlo se coloca en una situacin de incumplimiento que permite al mandatario abstenerse de cumplir el encargo; y no puede el mandante al mandatario obligarlo a ejecutar la gestin. Tanto los gastos razonables causados por la ejecucin del mandato como el pago de las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes, se desprenden del desarrollo mismo del mandato: si el mandatario hace gastos e invierte dinero para el cumplimiento del encargo, el mandante debe satisfacerlos plenamente. Sobre los gastos no podr exigir, en cambio, el reconocimiento y pago de ese rendimiento del capital, por cuanto la norma no lo regula. El numeral 3ro. del Art. 2184, consagra la obligacin del mandante de pagar una remuneracin que bien puede se la convenida, cuando hay pacto expreso sobre el particular, o la usual, al ocurrir un silencio de los contratantes en esta materia, porque, insistimos, moderadamente, el contrato es remunerado, salvo expreso acuerdo sobre su gratuidad. Al igual si al mandatario le sobreviven perjuicios, el mandante, est obligado a indemnizarlos siempre y cuando estos se causen por motivo de la gestin y sin culpa de aqul, porque stos son los dos supuestos que enuncia el numeral 5 del Art. 2184. Es de anotar que dicho numeral presenta estos dos eventos o condiciones cuando se sabe que la indemnizacin se hace obligatoria cuando las prdidas ocurren sin culpa del mandatario, como primera condicin, o por causa del mandato, como una segunda posicin. 12.12.1. Efectos del incumplimiento de las obligaciones del mandante El mandante que no cumple con aquello a que sta obligado, autoriza al mandatario para desistir de su encargo, segn lo precepta el Articulo 2185 del C.C. Particularmente, tiene vigencia esta norma en la obligacin legal de proveer de lo necesario para la ejecucin del mandato, porque ese desistimiento opera de plano, sin intervencin judicial alguna, y su aplicacin se enmarca desde el momento en que el mandante incumple esa obligacin.

Esto mismo se puede sostener cuando el mandante, convencionalmente, se obliga al incumplimiento de ciertos hechos y a los cuales no da el tratamiento impuesto por el acuerdo de voluntades. No se puede confundir el desistimiento con la terminacin del mandato por renuncia del mandatario. El desistimiento se origina en el incumplimiento de las obligaciones a cargo del mandante; la renuncia, en cambio, es un acto unilateral que proviene del mandatario. El desistimiento es, por tanto, el resultado de una conducta contra-contrato, que disuelve el vnculo entre el mandante y mandatario y terceros, por las causales expresas de ley de nocumplimiento. El Art. 2188 del C.C. incorpora el derecho de retencin a favor del mandatario diciendo: "Podr el mandatario retener los efectos que se le hayan entregado por cuenta del mandante para la seguridad de las prestaciones a que ste fuere obligado por su parte". Al tener el mandatario efectos del mandante puede ejercer el derecho de retencin para el pago tanto de la remuneracin, como de los reembolsos, anticipaciones e indemnizaciones a cargo del mandante. Empero, no se puede extender esa garanta sobre todas las cosas del mandante: Solamente puede y debe producir efecto sobre los elementos entregados por el mandante para el cumplimiento del encargo. Si el mandatario tiene en su poder bienes del mandante, que no guardan relacin con el encargo, sino que tienen un origen contractual diferente, no puede ejercer la retencin, por no existir el nexo entre lo que se retiene y lo que se cobra o pide 240. Desde el instante en que el mandante expresa su voluntad por medio de su representante, el mandatario, se obliga frente al tercero contratante, como sentido directo de su querer. El mandante, dice el Art. 2186 del C.C, cumplir todas las obligaciones que a su nombre ha contrado el mandatario dentro de los lmites del mandato. El mandante cuando contrata por medio de un representante, que se acoge a los trminos del mandato, lo hace como si hubiera negociado l mismo. Se convierte, por tanto, en acreedor o deudor del tercero segn el caso. La expresin frente a terceros produce plenos efectos cuando el mandatario ha cumplido el encargo dentro de los limites del mandato y as es conocido por el tercero. Todo acto que se separa del mandato no obliga al mandante en relacin con terceros, salvo que el mandante ratifique expresa o tcitamente cualquier obligacin contrada a su nombre. Las causales de terminacin del mandato estn consagradas en el Art. 2189 del C.C: y son las siguientes241: 1. Por el desempeo del negocio para que fue constituido; 2. Por la expiracin del trmino o por el evento de la condicin prefijados para la terminacin del mandato. 3. Por la revocacin del mandante242; 4. Por la renuncia del mandatario243; 5. Por la muerte del mandante o del mandatario; 6. Por la la apertura de trmite de liquidacin obligatoria o insolvencia del uno o del otro; 7. Por la interdiccin del uno o del otro; 8. Por las cesaciones de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en ejercicio de ellas244. Con relacin al mandatario la apertura de trmite de liquidacin obligatoria, insolvencia o cuando ha sido declarado por interdiccin, que le sobre vengan supone la prdida o ruina de la confianza requerida, si este se le declara en trmite de liquidacin obligatoria con base a
241

12.13. Derecho de retencin del mandatario

12.14. Efectos del mandatario frente a terceros

12.15. Terminacin del mandato

Pgina83

240

Art. 2188-2417 C.C., 1277 C.Cio. CSJ-Cas. Civil-Sent. nov. 17/70 242 Art. 2190, 2191 C.C., 1279,1280, 1281, 1282 C.Cio. 243 Arts. 2193-2187 C.C., 1283 C.Cio. 244 Arts. 2198

la mala administracin de sus negocios; no es admisible que pueda ejecutar actos por cuenta de otra persona. Estas causales las podemos concretar: 1. Por el desempeo del negocio y cesacin de las funciones y expiracin del trmino o el evento de la condicin sealada; 2. Por acto unilateral de los contratantes; 3. Por la muerte del mandante o del mandatario; 4. Por la apertura de trmite de liquidacin obligatoria o insolvencia del mandante o mandatario y por la interdiccin del mandante o del mandatario. 12.15.1. El desempeo del negocio como forma de terminacin del mandato Si expira el evento de la condicin, cuando se ha contratado bajo los efectos del cumplimiento de una condicin suspensiva o resolutoria. Al cesar las funciones del mandante y la gestin es dada en ejercicios de ella, es decir, el encargo guarda directa relacin con las funciones principales del mandante. 12.15.2. Por acto unilateral de los contratantes Son actos libres y voluntarios de los otorgantes, la revocacin que del encargo hace el mandante, o la renuncia a hacer o continuar haciendo el encargo por parte del mandatario, pacto de irrevocabilidad del mandato y pacto de irrenunciabilidad del mandato. 12.15.3. Por la muerte del mandante o del mandatario Por ser un acto donde se vinculan las voluntades de los contratantes mediante un sentido de confianza recproco, si es el mandante quien muere este hecho debe ser conocido por el mandatario para poder que se aplique esta causal; los herederos lo suceden en sus derechos y obligaciones. Pero si es el mandatario quien muere sus herederos debern avisar al mandante dicho suceso y harn todo lo conducente a favor de este. La omisin sobre dicho aspecto los harn responsables245. 12.15.4. Por la apertura de trmite de liquidacin obligatoria o insolvencia del mandante o mandatario y por la interdiccin del mandante o del mandatario. Se entiende que si el mandante est en apertura de trmite de liquidacin obligatoria o cuando ha sido declarado por interdiccin, sus bienes entran a ser administrados por un tercero, quien en ejercicio de sus funciones tiene el control patrimonial del quebrado. El tercero, por tanto, va a constituirse en un administrador. Con relacin al mandatario la apertura de trmite de liquidacin obligatoria, insolvencia o cuando ha sido declarado por interdiccin, que le sobrevengan supone la prdida o ruina de la confianza requerida, si este es declarado en apertura de trmite de liquidacin obligatoria con base a la mala administracin de sus negocios; no es admisible que pueda ejecutar actos por cuenta de otra persona.

13. CONTRATO DE COMISIN246

Es una especie de mandato por el cual se encomienda a una persona que se dedica profesionalmente a ello, la ejecucin de uno o varios negocios, en nombre propio pero por cuenta ajena. En Colombia, la comisin puede ser para comprar o vender, y tambin comisin de transporte, y de bolsa y en general para la ejecucin de todos los negocios especficos. De ninguna manera los terceros pueden exigir cumplimiento al comitente de aquellas prestaciones incumplidas por el comisionista, ni siquiera en forma subsidiaria. El comitente es un tercero extrao en las relaciones jurdicas que haya efectuado el comisionista en cumplimiento de la comisin 247. Pgina83

13.1.

Definicion

13.2.

Generalidades

245 246

Arts. 2194, 2196 C.C., 1284, 1285 C.Cio. Artculos 1287 al 1311 C. de Cio. 247 CSJ. Sent. Julio 13 de 2005 M.P Arrubla Paucar

Se remonta a la edad media con la utilizacin de la comienda, por la cual un comerciante (Commendator), confiaba dinero o mercancas a una persona, frecuentemente capitn de nave, para que llevara a cabo operaciones comerciales en plaza lejanas. Los provechos de la gestin se repartan entre las partes, lo mismo que las prdidas, ah su diferencia con la comisin donde no se participa de utilidades o prdidas, sino retribucin al comisionista y su actividad. La relacin jurdica que se trataba entre comitente y comisionista es una relacin de simple mandato, pero con la peculiaridad de que el comisionista debe actuar siempre en su propio nombre y nunca a nombre del comitente. Si el comisionista acta a nombre el comitente, se desvirta la comisin, se omite el cumplimiento de un requisito que califica esta modalidad del mandato que se considera en su esencia. Por ser la comisin un mandato sin representacin, el comitente puede actuar en el comercio, sin que los terceros conozcan de que se trata. Ello representa una ventaja para el comitente que va a negociar en una plaza que no conoce y en la que no lo conocen, actuar a travs del comisionista. Los terceros contratan con una persona conocida, de confianza (El comisionista). El comitente se beneficia del buen nombre y crdito que tenga el comisionista en la plaza. La profesionalidad del comisionista es garanta para los terceros y para el comercio en general. Se denominar comisin mercantil el mandato cuando tenga por objeto un acto u operacin de comercio.

13.3.

Antecedentes

13.4.

Naturaleza jurdica

13.5.

Mercantilidad

13.6.

Partes

Comisionista: Quien cumple con el encargo que ha encomendado el comitente, lo desarrolla de manera personal y diligente. Comitente: Quien encarga al comisionista le represente en el negocio particular y provee de dineros al mismo para el cumplimiento de la comisin. 13.7.1. Comisionista248 Cumplir con el encargo que le ha sido encomendado. Concretar y ejecutar el negocio gestorio. Poner toda su diligencia y cuidado en concretar y ejecutar el encargo encomendado. Desempeo personal del encargo. Es indelegable. Conservar las cosas que tenga en su poder en razn de la comisin. Sumisin a las condiciones del comitente. 13.7.2. Comitente Obligacin de proveer los dineros, presupuesto para que el comisionista cumpla con el encargo encomendado. Pagar la remuneracin al comisionista por la actividad que ste despliega. Reconocer al comisionista los gastos que haya efectuado, para el cumplimiento de la comisin, justificadamente y con el inters corriente.

13.7.
1. 2. 3. 4. 5. 6. 1. 2. 3.

Obligaciones de las partes

13.8.

248 249

Arts.1291 -1290- 1295 -1298 -1300 - 1309 C.Cio. Arts. 1290 -1294 -1297 - 1302 C.Cio

Pgina83

13.8.1. Comisionista249 1. Puede vender a plazos de uso general solamente a personas solventes. 2. Garanta sobre las cosas consignadas o su producto, para que se haga efectivo el pago de sus gastos o su comisin. 3. Derecho de retencin mientras no sea reembolsado en los gastos que sufrag con ocasin de la comisin y le sea pagado el importe de la Misma.

Derechos de las partes

13.8.2. Comitente 1. Exigir al comisionista que obre con diligencia y cuidado respecto del encargo encomendado, ms no del resultado de la comisin. 2. Colocar condiciones al comisionista para el desarrollo del encargo encomendado

13.9.

1. Normalmente: Se extingue por la realizacin del negocio jurdico encomendado y cuando se han conferido al comitente sus efectos. 2. Muerte o inhabilidad del comisionista. 3. Revocacin de los herederos: Del comitente ante su muerte, el solo hecho de ella no lo da por terminado. 4. Revocacin del comitente. 5. Renuncia del comisionista. 6. Interdiccin: Por apertura de trmite de liquidacin obligatoria o insolvencia del comitente250.

Causales de terminacin.

14. CONTRATO DE CORRETAJE251

Contrato en el cual un comerciante profesional, que a cambio de una remuneracin, pone todo su esfuerzo para concretar la oferta y la demanda y promover la conclusin de contratos mercantiles.

14.1.

Definicion

14.2.

1. Por haber cumplido la finalidad econmica, es la manera normal de extinguirse el corretaje. 2. Puede estar sujeto a plazo o condicin, en estos casos se terminar por el advenimiento del plazo o la condicin. 3. Renuncia de parte del corredor si ste ha avisado en un trmino prudente. 4. Por decisin unilateral de quien confiri el encargo excepto si se hace con la finalidad fraudulenta de no pagar su retribucin al corredor. 5. Por muerte del corredor o del encargante, los herederos deben ser consultados o pueden revocar el mandato en cualquier evento.

Generalidades

14.3.

1. Espaa: 1271 - "Las ordenanzas de lonja y oreja" reglamentaban los corredores de oreja, conocidos con ste nombre por el secreto que deban guardar. (Reconocidos por la corona y las ordenanzas de Bilbao). 2. Alemania: Edad Media. Comienza esta figura con la necesidad de negociar entre un nativo y un extranjero, el intermediario serva adems de intrprete. 3. Cdigo Chileno (1865) 4. Cdigo Colombiano (1887). Utilizando trminos de corredores y agentes de cambio. No siempre y no toda la doctrina acepta el corretaje como un contrato, sino como un acto jurdico de mediacin, en el que intervienen tres partes. En la legislacin Colombiana el contrato de mediacin admite que las partes pueden estipular, remuneracin para el corretaje, aunque no se concluya el negocio encargado es decir el contrato de mediacin es independiente de este.

Antecedentes

14.4.

Naturaleza jurdica

14.5.

250
251

Teoras

Arts.1308 C.Cio-2189 C.C. Art. 1340 al 1353 Cdigo de Comercio.

Pgina83

Tumedei y Pozzi: El corretaje no es un contrato sino una promesa unilateral de LOCATIO CONDUCTIO OPERIS, la cual es revocable en cualquier momento por parte del oferente. Cesare Vivante: Se confunde la condicin a que est subordinada la eficacia del contrato de corretaje, con su conclusin. Ferri: La obligacin de reminerar al mediador no nace de un contrato, sino de la ley

El corretaje es una figura importante, pues se convierte en el medio idneo para las personas que no tienen conocimiento del mercado acudir a ciertos profesionales que se dedican a la actividad de contactar personas que deseen contratar. Esos sujetos llamados mediadores o corredores tienen conocimiento sobre los pormenores de la oferta y la demanda, por tanto pueden colocarse en la tarea de contactar a las partes interesadas en negociar.

14.6.

Mercantilidad

14.7.

Partes

Corredor: Persona que por su especial conocimiento de los mercados se ocupa como agente intermediario en la tarea de poner en relacin a dos o ms personas con el fin de que celebren un negocio comercial. Quien hace el encargo: La persona o las personas que confan en el corredor la mediacin en determinado negocio.

14.8.

Caractersticas

Principal: No requiere de la existencia de otro contrato para nacer a la vida jurdica 252. De colaboracin: Las partes persiguen un inters comn. Oneroso: Porque el corredor tiene derecho a remuneracin, pero solamente cuando efectivamente se concluya el negocio jurdico que promovi 253. Tpico: Se encuentra estipulado y regulado en la ley. Consensual: Requiere del acuerdo de voluntad de las partes 254. Bilateral o plurilateral: Pueden intervenir 2 o ms personas 255.

14.9.

Elementos

Capacidad: Legal de las partes256. Consentimiento: De las partes que en el corretaje intervienen del corredor y de quien(es) le encarga(n)257. Objeto lcito: Que el negocio en que medie el corredor carezca de vicios 258. Causa lcita: Conforme a lo sealado en la Ley259. Corredores en general: Persona que puede ser natural o jurdica, que por su conocimiento en el mercado se ocupa como intermediario en la tarea de poner en relacin a 2 o ms personas con el fin de celebrar un negocio comercial 260. Corredores de seguros: Empresas constituidas o que se constituyan como sociedades comerciales, colectivas o de responsabilidad limitada, cuyo objeto social sea exclusivamente ofrecer seguros, promover su celebracin, obtener su renovacin a ttulo de intermediario entre asegurado y asegurador 261. Comunicacin: Obligacin del corredor con las partes, en cuyo negocio intente mediar por seguridad del negocio262. Obediencia: De las instrucciones que observe el comitente al corredor.

14.10. Clasificacin

14.11. Clausulas especiales

252 253

Art. 1499 C.C. Art. 1497 C.C. 254 Art. 1500 C.C. 255 Art. 1496 C.C. 256 Art. 1502, 1503, 1957 C.C. 257 Arts. 1502, 1956 C.C. 258 Arts. 1502, 1517, 1518, 1957 C.C. 259 Art. 1524 C.C. 260 Art.1340 -1346 C.Cio. 261 Art. 1347-1353 C.Cio. 262 Art. 1344 C.Cio.

Pgina83

Indelegabilidad: El mediador no podr delegar el encargo que ha recibido sin la autorizacin expresa de su cliente. Imparcialidad: Inters del mediador de defender los intereses de quin le encarg. Y si es doble debe defender de manera imparcial los intereses de ambas partes. 14.12.1. Corredor263 Poner todo su empeo y diligencia en facilitar el negocio jurdico que le ha sido encomendado, ms no se responsabiliza por el resultado. Deber de informacin para quien o quienes le hayan confiado la mediacin. Debe atender las instrucciones del comitente. Guardar el secreto en todo lo concerniente a las operaciones y personal. 14.12.2. Encargante264 Retribuir al corredor por la funcin encomendada. Permitir que el corredor desempee la funcin encomendada sin intervenir activamente en la mediacin. Abonar al corredor las expensas que haya hecho por la causa de la gestin encomendada aunque el negocio no se haya celebrado 14.13.1. Corredor266 Tiene derecho a la retribucin, pero slo se concreta cuando se celebre el negocio en el cual interviene sin importar su resultado. Si las partes lo han acordado, tiene derecho a una retribucin adicional teniendo en cuenta la favorabilidad en la realizacin del negocio. A falta de estipulacin usual en la remuneracin, ser la que fijen los peritos. 14.13.2. Encargante267 Exigir diligencia de parte del corredor en la realizacin de la mediacin. Exigir informacin al corredor que se le ha confiado la mediacin. Dar las instrucciones que se consideren pertinentes al corredor para la mediacin. Relacin: Por ser un contrato de colaboracin se confunde con el mandato y la agencia, pues en todos se gestionan intereses ajenos. Diferencias: o Corretaje y mandato: El corretaje implica un encargo para la realizacin de actividades materiales, consistentes en la promocin del negocio jurdico o acercamiento de 2 partes para que contraten mantenindose el mediador alejado del negocio al momento de realizarlo; el mandato implica encargo para realizar el negocio jurdico en que interviene el mandatario con o sin representacin por cuenta ajena. o Corretaje y Agencia: El corredor no establece relacin duradera entre el mediador y quien hace el encargo, en cambio, la agencia es un contrato caracterizado por la duracin que implica su funcin econmica.

14.12. Obligaciones de las partes

1. 2. 3. 4. 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 1. 2. 3. 1. 2. 3.

14.13. Derechos de las partes265

14.14. Relacin o diferencias

264 265 266 267

Pgina83

263

Arts. 1344, 1345 (1) , 1345 (2) C.Cio. Arts. 1342 C. Cio. CSJ-Cas. Laboral-Sent. jun. 16/81. Rad. 5722. M.P. Csar Ayerbe Chaux Arts. 1341, 1342 , 1343 C.Cio. Arts. 1346, C.Cio.

14.15. Causales de terminacin

1. Por haber cumplido la finalidad econmica, es la manera normal de extinguirse el corretaje. 2. Puede estar sujeto a plazo o condicin, en estos casos se terminar por el advenimiento del plazo o la condicin. 3. Renuncia de parte del corredor si ste ha avisado en un trmino prudente. 4. Por decisin unilateral de quien confiri el encargo excepto si se hace con la finalidad fraudulenta de no pagar su retribucin al corredor. 5. Por muerte del corredor o del encargante, los herederos deben ser consultados o pueden revocar el mandato en cualquier evento.

15. AGENCIA COMERCIAL268

Por medio del contrato de Agencia, un comerciante asume en forma independiente y de manera estable el encargo de promover o explotar negocios en un determinado ramo y dentro de una zona prefija en el territorio nacional, como representante o agente de un empresario nacional o extranjero o como fabricante o distribuidor de uno o varios productos del mismo. Su naturaleza es eminentemente comercial, surge como una necesidad de la industria y el comercio al inicio del siglo XIX es decir con el desarrollo industrial y econmico que represento el desarrollo de las urbes. En expresin de Arrubla Paucar, tomo de los comisionistas su carcter autnomo, de los mediadores la actividad mediadora y de los auxiliares de comercio su permanencia y estabilidad. No hay que olvidar que su desplazamiento por todos los sitios de la geografa lo muestra igualmente como un agente viajero que depende de alguien principal.

15.1.

Definicion

15.2.

Naturaleza jurdica

15.3.

Elementos

Sujetos: o El Agente que es quien recibe el encargo o El Empresario que entrega su representacin al agente Objeto: Promover o explotar negocios en un determinado ramo y en una zona del territorio nacional269.

15.4.

Caractersticas

Es eminentemente comercial: se celebra exclusivamente entre comerciantes. Es permanente o de duracin: Va encaminado a que la promocin de los productos se haga en todo momento eso lo hace diferente a los otros mandatos especiales. Es autnomo porque a pesar que se promocionan productos de otro, se hace a nombre propio. Es un contrato de promocin o explotacin de negocios. Es un mandato especial sin representacin. Es especializado porque el agente debe ser conocedor del mercado.

15.5.1. Agente270 El agente cumplir el encargo que se le ha confiado al tenor de las instrucciones recibidas, y rendir al empresario las informaciones relativas a las condiciones del mercado en la zona asignada, y las demas que sean tiles a dicho empresario para valorar la conveniencia de cada negocio.

15.5.

Obligaciones de las partes

268

Cdigo del Comercio Art. 1317 1331 CSJ-Cas. Civil-Sent. dic. 2/80. M.P. Germn Giraldo Zuluaga Art. 1317 C.Cio. Art. 1319, 1321, 1322 C.Cio.

269 270

Pgina83

15.5.2. Empresario271 El empresario no podr servirse de varios agentes en una misma zona y para el mismo ramo de actividades o productos272. 15.6.1. Agente El agente tendr derecho a su remuneracin aunque el negocio no se lleve a efecto por causas imputables al empresario o cuando este lo efectu directamente y deba ejecutarse en el territorio asignado al agente, o cuando dicho empresario se ponga de acuerdo con la otra para no concluir el negocio. 15.6.2. Empresario Podr pactarse la prohibicin para el agente de promover o explotar, en la misma zona y en el mismo ramo, los negocios de dos o ms empresarios competidores. El empresario no estar obligado a reembolsar al agente los gastos de agencia; pero stos sern deducibles como expensas generales del negocio, cuando la remuneracin del agente sea un tanto por ciento de las utilidades del mismo.

15.6.

Derechos de las partes

15.7.

15.8.

El contrato de agencia contendr la especificacin de los poderes o facultades del agente, el ramo sobre el que versa sus actividades, el tiempo de duracin de las mismas y el territorio en que se desarrolla y ser inscrito en el registro mercantil. El no cumplimiento de alguno de estos requisitos lo har inoponible a terceros de buena fe exenta de culpa. Todo contrato de agencia comercial queda sujeto a la ley colombiana Toda accin judicial de este contrato prescribe en 5 aos Si se configura agencia de hecho se aplica los principios de la ley colombiana en esta materia273.

Clausulas especiales

Relaciones o diferencias

En esencia el agente debe conquistar un mercado, razn por la cual se le respeta el territorio, el trmino de duracin y la actividad o explotacin que representa. No es un mandato simple porque requiere conocimiento del mercado. No es corretaje porque no es un simple aproximador de partes contratantes, si no que se involucra como parte en el negocio. No es un comisionista porque asume el cargo en forma independiente y estable con el deber de explotar el negocio de su representado en un determinado ramo y en una zona prefijada y esto lo hace como fabricante o distribuidor de los productos del empresario que lo encarga. En la mayora de los casos un agente va ms all de la mera publicidad de los productos, llegando a cerrar incluso el negocio a nombre propio pero por cuenta del empresario.

15.9.

Causales de terminacin274

1. Las mismas del mandato 2. El empresario podr darlo por terminado en los siguientes casos: a. El incumplimiento grave del agente en sus obligaciones estipuladas en el contrato o la ley. b. Cualquiera accin u omisin del agente que afecte gravemente los intereses del empresario. c. Apertura de tramite de liquidacin obligatoria o insolvencia del agente d. La liquidacin o terminacin de actividades. 3. El agente podr darlo por teminado en los siguientes casos: a. El incumplimiento del Empresario en sus obligaciones contractuales o legales. Pgina83

271 272

Art. 1318, 1323 C.Cio. CSJ. Sent. Julio 6 de 2005, CSJ. Sent. Dic 14 de 1992 273 CSJ. Sent. Septiembre 2 de 2004 274 Art. 1325 C.Cio.

b. Cualquiera accin u omisin del empresario que afecte gravemente los intereses del agente. c. Apertura de tramite de liquidacin obligatoria o insolvencia del agente d. La liquidacin o terminacin de actividades.

16. CONTRATO DE PREPOSICIN275

16.1.

El factor puede ser cualquier persona natural o jurdica nacional o extranjera. El hecho de ser factor no lo hace comerciante. Puede ser factor quien no es comerciante. Se permite a los que estan en tramite de liquidacin obligatoria que no esten sancionados penalmente, ejercer en cargo de factor, puesto que actua como factor no ejerce el comercio por cuenta propia. Para que la preposicin sea oponible a terceros, deber inscribirse este contrato en el registro mercantil y slo para esta oposicin. No se trata de una exigencia para la formacin del contrato porque ste tambin como el mandato se perfecciona con el mero consentimiento de las partes. El registro es importante, porque establece la rbita de accin del factor, sus facultades y limitaciones en el contrato y con la mera inscripcin. Tanto el factor como el proponente pueden oponer la preposicin a los terceros para cualquier efecto.

Generalidades

Contrato por el cual una persona encarga a otra la administracin de un establecimiento de comercio o de una rama o actividad del mismo. Esta figura surge en el mbito mercantil, por la necesidad que tiene el empresario de utilizar los servicios de una persona de confianza a quien poder entregar la gerencia de su negocio. El derecho Romano conoci una institucin similar a la del factor, que se conoca con el nombre de INSTITOR y se defina como el que se pone en la tienda o en el lugar donde se vende o se compra y el que es puesto para el mismo fin sin lugar determinado. La preposicin es una especie de mandato, cuyo objeto es la administracin de un establecimiento de Comercio. Debido a la amplitud de su mbito se trata de un mandato general. Implica para el factor la facultad de representar al proponente, por ello se dice que el factor administra el establecimiento de comercio a nombre y por cuenta del principal.

16.2.

Definicion276

16.3.

Antecedentes

16.4.

Naturaleza jurdica

16.5.

Partes

Proponente o principal: Persona que concede la administracin. Factor o propsito: Quien recibe el encargo por cuenta y a nombre ajeno, con la facultad de representacin.

La administracin de un establecimiento de comercio por cuenta y nombre ajeno. El factor se obliga a administrar el establecimiento de comercio o una rama o actividad del mismo y en ejercicio de su cargo podr celebrar o ejecutar todos los actos relacionados con el giro ordinario de los negocios del establecimiento que administre.

16.6.

Objeto277

16.7.

275

Caractersticas

Nominado tpico: En el Art. 1332 C. de Cio. Bilateral: Entre el proponente y el factor278. Individual o personal: Libertad de contratar. Pgina83

La legislacin colombiana regula en el Art. 1332 del Cdigo de Comercio el contrato de preposicin como una especie de mandato, que adems de esta aparece una relacin laboral porque el factor acta subordinadamente. El complejo legal que lo regula esta dado por los articulo 1332 a 1339 del Cdigo de Comercio. 276 Art. 1332 C.Cio. 277 Art. 1332, 1335 C.Cio. 278 Art. 1496 C. C.

Consensual: Requiere el consentimiento de las partes 279. Libre discusin: Las partes contratan segn lo pacten. Oneroso: Las partes se gravan mutuamente280. De tracto sucesivo: El contrato se va desarrollando sucesivamente.

Esta remuneracin puede ser mixta; una comisin sobre el volumen de las facturas o crditos transferidos, como base, y una tasa de inters adicional por la financiacin concedida. 16.8.1. Causales de terminacin Entre las principales tenemos: El mutuo consentimiento. El vencimiento del plazo. La extincin de cualquiera de las personas jurdicas intervinientes, o sus situaciones de apertura de trmite de liquidacin obligatoria, insolvencia. Etc.

16.8.

Remuneracin al factor

16.9.

16.10. Causales de terminacin del contrato285

16.9.1. Proponente La entrega de la administracin del establecimiento de comercio. Queda obligado por todo lo que realice el factor dentro del giro ordinario del establecimiento de comercio 281. 16.9.2. Factor Negociar y contratar a nombre del principal 282. Est obligado a llevar la contabilidad, cumplir con las leyes fiscales y los reglamentos administrativos del establecimiento283. Tiene el deber de fidelidad. Rendir cuentas de su gestin 284. Est obligado a responder por la gestin de los sustitutos en quienes hubiera delegado sin la autorizacin del proponente. Por la muerte del factor o del principal, sin son personas naturales. Por la expiracin del trmino estipulado para la duracin de la preposicin o por el evento de la condicin. Por la apertura de tramite de liquidacin obligatoria o insolvencia del factor o del principal. Por la revocacin principal o por la renuncia del factor. Por la interdiccin de uno u otro.

Obligaciones de las partes

17. CONTRATO DE LEASING286

Definicion287

Es un convenio atpico, de colaboracin entre empresas, por el cual una parte denominada la sociedad Leasing, concede a otra parte llamada tomador el uso y goce de un bien, el cual fue adquirido por la primera a instancias de la segunda y para efectos de su posterior acuerdo, recibiendo como contraprestacin un precio y otorgando a la tomadora la posibilidad de adquirir el bien una vez terminado el plazo o de continuar en el uso y goce.

17.1.

279 280

Art. 1500 C. C. Art. 1497 C. C. 281 Art. 1337 (1) (2) C. Cio. 282 Art. 1335 C. Cio. , Art. 1337 C. Cio. 283 Art. 1338 C. Cio. 284 Art. 1339 C. Cio. 285 Art. 2189 C. C. 286 ART. 127-1.Adicionado. L. 223/95, Art. 88. Estatuto Tributario, C.E. Sec. Cuarta Sent. Dic. 14/88. Exp. 1661. M.P. Jos Ignacio Narvez Garca 287 ART. 02, 03, 05, D. 913/93

Pgina83

"Algunos observan los orgenes del Leasing en ciertas prcticas del pueblo sumerio (5000 antes de Cristo), cuando los propietarios de las tierras, cedan por este sistema el uso de ellas, debido a la imposibilidad que tenan para cultivarlas. Otros antecedentes se observan en el cdigo de Hammurabi, sobre los arrendamientos de tierras". Sin embargo, la modalidad del Leasing, como lo conocemos hoy es de una prctica moderna y constituye una importante actividad para el crecimiento industrial. Fue Estados Unidos de Amrica a finales del siglo XIX cuando surge la figura que hoy conocemos como Leasing. Posteriormente este contrato se extiende a otros pases. En Europa, Inglaterra fue el primer pas en practicar el Leasing, luego Francia. Hoy en da existen compaas de Leasing en todos los pases industrializados. Se discute en la doctrina si la operacin Leasing encaja en alguno de los tipos contractuales tradicionales, o si por el contrario, tiene la suficiente entidad como para precisar de una figura Autnoma, con caractersticas propias.

17.2.

Antecedentes jurdicos

17.3.

Naturaleza jurdica

17.4.

Partes Evolucin normativa en Colombia

Sociedad Leasing: Quien concede el uso de un bien. Tomador: Quien paga un precio por ese uso, o goce de ese bien. Decreto 148 de 1979: Se autoriza a las corporaciones financieras para adquirir y mantener acciones en compaa de leasing o arrendamiento financiero. Decreto 2059 de 1981: Le encargo la vigilancia a la Superintendencia de Sociedades de todas las sociedades comerciales en cuya actividad principal sea la realizacin de operaciones de arrendamiento financiero o leasing. Decreto 2920 de 1982: Prohbe a las compaas de arrendamiento financiero o leasing la realizacin de actividades de captacin masiva y habitual de recursos pblicos. Ley 74 de 1989: Reglament lo relativo a la inversin extranjera en el sector financiero, dispuso que las sociedades de financiacin comercial dedicadas a la actividad de leasing deban organizarse y funcionar conforme al estatuto bancario y las dems disposiciones complementarias, y someterse a la vigilancia y control de la Superintendencia Bancaria (hoy Superintendencia Financiera). Decreto Reglamentario 3039 de 1989: Se constituyeron cimientos fundamentales para la actividad del leasing, uno de esos, es que las sociedades de leasing deben contar con un certificado de autorizacin de la Superintendencia Bancaria, porque es requisito indispensable para realizar vlidamente todas las actividades de su objeto social y las sociedades deben tener un objeto social exclusivo. Ley 35 de 1993: Esta ley regula lo concerniente a la actividad financiera, burstil, aseguradora y cualquiera otra relacionada con el manejo, aprovechamiento e inversin de los dineros captados del pblico, son inters pblico y solo pueden ser ejercidas previa autorizacin del estado, conforme a la ley, la cual regular la forma de intervencin del gobierno en estas materias. Decreto 913 y 914 de 1993: Estos decretos desarrollan las disposiciones contenidas en la Ley 35 de 1993, en el decreto 913 se tipific el leasing financiero, donde se establecen los requisitos bsicos para la celebracin de este tipo de negocios. Ley 510 de 1999: Esta introdujo las diferencias entre compaas de financiamiento comercial especializadas en leasing y compaas de financiamiento comercial tradicionales. Ley 795 de 2003: Impulsa la construccin y financiamiento de vivienda, por esto ampli la capacidad jurdica de los bancos y los autoriza para realizar operaciones de leasing habitacional, que tenga por objeto bienes inmuebles destinados a vivienda, y que en

17.5.

Pgina83

17.6.

desarrollo de esas operaciones les den prioridad a los deudores de crditos de vivienda que hayan entregado en dacin el respectivo inmueble. Decreto Reglamentario 777 de 2004: Est derogado parcialmente por el decreto 1787 de 2004, conserva su vigencia en cuanto a la obligacin de darle prioridad a los deudores del crdito de vivienda que hubiere dado en dacin en pago el respectivo inmueble. Decreto Reglamentario 779 de 2003: Las operaciones de leasing habitacional se consideran como un leasing operativo, y regula varias disposiciones de la ley 795 de 2003. Decreto Reglamentario 1787 de 2004: Este decreto consagra dos modalidades de leasing habitacional, uno es el leasing habitacional destinado a la adquisicin de vivienda familiar y el otro el leasing habitacional destinado a la adquisicin de vivienda no familiar.

Caractersticas

Atpico: No se encuentra reglamentado por la ley comercial, pero como veremos ms adelante, varias modalidades de leasing estn tipificadas en nuestra legislacin. Consensual: Por ser un contrato atpico se perfecciona por el mero consentimiento de las partes288. Es importante que se haga por escrito detallando en sus clusulas lo acordado por las partes. Principal: No necesita de otro convenio para su subsistencia 289. Bilateral: Surgen obligaciones para las partes intervinientes 290. Oneroso: Tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a beneficio del otro291. Conmutativo: A lo que se obliga cada parte se mira como equivalente a lo que debe hacer la otra292. Tracto Sucesivo: Es un contrato de duracin, las partes permanecen vinculadas por un perodo largo de tiempo. De adhesin: Las compaas Leasing mantienen formas elaboradas del contrato Leasing. Es tambin un contrato de colaboracin.

17.7.

Clases de leasing

288 289 290 291 292 293

Leasing financiero: Por medio del cual una compaa Leasing adquiere bienes para s, por pedido expreso del usuario. Una vez adquiere los bienes deseados, cede el uso del mismo al empresario necesitado, a ttulo de arrendamiento y por un plazo determinado. Una vez se cumpla el plazo, tendr el arrendatario la opcin de continuar en el arriendo o de adquirir los bienes por un valor residual. Leasing operativo: Esta modalidad es practicada por los propios fabricantes para la colocacin de sus productos. Ms que una modalidad financiera se trata de una alternativa que ofrece a sus clientes al lado de la venta 293. Leasing de intermediacin: Es aqu la sociedad Leasing mediadora entre proveedores y usuarios. La sociedad Leasing se margina de la contratacin percibiendo por sus servicios una retribucin, invierte toda su experiencia y conocimiento del mercado pero no aporta capital. Leasing back o retroleasing: Por medio del cual la compaa Leasing compra al empresario sus equipos o parte de ellos y de inmediato celebra con el mismo un contrato de Leasing y cede el uso de ellos. Leasing en sindicacin: Varias sociedades Leasing se unen para la adquisicin conjunta, en comn y proindiviso de la propiedad de uno o ms grupos, que seran arrendados con Pgina83

Art. 1500 C.C. Art. 1499 C.C. Art. 1496 C.C. Art. 1497 C.C. Art. 1498 C.C. ART. 1 , D.R. 618/2004.

Consejo de Estado Sent. Sep 25 de 2006

opcin de compra a uno o ms arrendatarios para llevar a cabo un proyecto determinado. (Se utiliza para llevar a cabo grandes proyectos industriales). Leasing mobiliario: Las caractersticas de esta modalidad de leasing, son de acuerdo a la duracin de los bienes, a su vida til, en este leasing el uso, tiene ms ventaja que la propiedad, en esta clase de leasing, el usuario casi siempre tendr la opcin de asquisicin. Leasing inmobiliario: Consiste en ceder a una sociedad de leasing un inmueble en usufructo a efectos de permitirle construir en el terreno cedido un edificio destinado a industria o fbrica, el cual a su vez es cedido por la sociedad de leasing al propieatrio del terreno a la conclusin de la obra edilicia, para su utilizacin mediante el pago de un canon y por un lapso idntico al de la duracin del usufructo. Vencido el plazo del contrato de leasing el propietario recuperar la disponibilidad del terreno cedido y se le transferir conjuntamente la propiedad de las construcciones realizadas por l. La vida de un inmueble es bastante prolongada por eso la duracin de este contrato es mucho mayor a la del leasing mobiliario debido a que los inmuebles con el pasar del tiempo se van revalorizando, razn por la cual, la opcin de adquisicn es casi inminente, por eso no se da, o no vale la pena el cambio del inmueble. Esta modalidad de leasing naci en los Estados Unidos, varios doctrinantes arguyen el caso del Empire State Building en Nueva York, que por razones de carcter fiscal, se pone en venta cada diez aos. En la actualidad esta figura se utiliza con el acompaamiento del derecho de superficie, este es el derecho que tiene una persona por haber adelantado construcciones en un suelo ajeno.

Los bienes sobre los que puede recaer el objeto del contrato Leasing son todos aquellos medios materiales de produccin que integran el equipamiento de las empresas, es decir los bienes de equipo, material industrial o utilaje e inmuebles de uso personal. Se requiere que sean bienes determinados o determinables pudiendo referirse a bienes futuros todava no elaborados, siempre que estn suficientemente especficos. Los bienes objeto del Leasing deben ser no fungibles es decir que no pueden ser reemplazados con otros en el cumplimiento de la obligacin.

17.8.

Objeto del contrato

17.9.

Elementos

El precio: La contraprestacin propia del arrendatario por la utilizacin del bien, es este un elemento esencial del contrato de Leasing, aunque este no sea un contrato tpico, de lo contrario degenerara en otro contrato 294. Capacidad plena295: Consentimiento: Debe ser libre296. Causa lcita: Deben de ser objeto del contrato Leasing todas aquellas cosas que no se encuentran prohibidas por la ley297.

Este contrato como convenio atpico, no tiene establecida en la ley ninguna forma contractual y por tanto se aplica el principio general que impera para la negociacin mercantil, que es la consensualidad, sus clusulas pueden ser convencionales y especiales, estipuladas por las partes y de obligatorio cumplimiento para ellas.

17.10. Clausulas especiales

17.11. Obligaciones de la dadora leasing

294 295 296 297

Adquirir el bien del proveedor. Una vez celebrado el contrato la sociedad Leasing deber adquirir la propiedad del bien entregado en arrendamiento al usuario, del proveedor escogido. Entregar los bienes. El usuario Leasing debe recibir los bienes objeto del contrato. Pgina83

Arts 1864, 1865 C.C. 920, 921 C.Cio Arts.1502, 1503, 1957 C.C. Arts. 1502, 1956 C.C. Arts. 1502, 1517, 1518, 1957 , 1524 C.C.

Garantizar el goce del bien al arrendatario durante la duracin del contrato Leasing. Obligacin de consejo y asesora en la etapa precontractual a la parte tomadora. Pagar la renta o precio del Leasing, su incumplimiento en esta obligacin da lugar a algunos problemas sobre la relevancia que tenga o no dicho incumplimiento para dar por terminado el contrato. Dar a los bienes el uso adecuado y velar por la conservacin de estos. Obligacin de efectuar reparaciones locativas, es decir aquella que corrigen los deterioros que experimenta la cosa por el uso normal que se hace de ella. Asumir las obligaciones y derechos. Desplazables: son los derechos y obligaciones de la sociedad Leasing frente al proveedor, estas se desplazan al usuario, quien se encuentra obligado a asumir estos derechos y obligaciones que se radican en su cabeza. Obligacin de restituir los bienes en Leasing al finalizar el contrato. Por extincin normal: o Por el vencimiento del trmino. o Por las opciones para el tomador: la de comprar el equipo, la de continuar con el Leasing, y la de restituir los bienes de la sociedad dadora. o Devolucin del material al trmino del contrato. Por extincin anormal: o Por la destruccin de la cosa. o Declaracin judicial que ordena la terminacin del contrato. o Insolvencia de las partes contratantes. o La apertura de trmite de liquidacin obligatoria del cliente tomador.

17.12. Obligaciones del usuario leasing

17.13. Causales de terminacin

18. LEASING O ARRENDAMIENTO FINANCIERO

Es un contrato poco reglamentado por la legislacin en Amrica Latina. Los bancos slo pueden realizarlos por va excepcional. De otra parte el LEASING es un contrato que se celebra a plazo largo o mediano, lo cual es un impedimento para los bancos de depsito, pues la mayora de sus operaciones son a corto plazo. El contrato de LEASING presenta una nueva modalidad en las relaciones entre el ahorro y la produccin. Constituye un contrato en el cual el dueo de los recursos no se vincula como socio, ni como tenedor de bonos, sino que destina la adquisicin de los bienes para darlos en arrendamiento al industrial. Es una frmula alternativa de financiacin flexible y rpida, que tiene la ventaja de no implicar una inversin inicial por parte del usuario. En este contrato, se presume la presencia de un industrial, necesitado de bienes de capital, maquinaria y equipos o de inmuebles y un proveedor, para posteriormente entrar en contacto una sociedad especializada, la cual procede en desarrollo del contrato a adquirir el bien del proveedor y arrendrselo al industrial por un mediano o largo plazo.

18.1.

Definicion

18.2.

Acepciones

En Ingles: LEASING "to Lease" = Tomar o dar en arrendo. En Francia: LEASING "Crdit-bail" = Crdito- arrendo. En Amrica Latina: LEASING = Arrendamiento financiero.

18.3.

Conclusiones
Pgina83

El contrato de LEASING es aquel por el cual una sociedad especializada adquiere a peticin de su cliente, determinados bienes, que le entrega a ttulo de alquiler, mediante el pago de una remuneracin y con la opcin, al vencimiento del plazo, de continuar el contrato.

18.4.

Momentos de su ejecucin

18.5.

ETAPA I - El cliente identifica las necesidades y los bienes que necesita, y obtiene soporte financiero de la sociedad especializada. ETAPA II - Corresponde a la celebracin y ejecucin del contrato, convirtindose Inmodificable por el arrendatario. ETAPA III - Si al vencimiento del contrato el arrendatario no devuelve los bienes recibidos, se puede prorrogar el arrendamiento o adquirir los bienes por un valor favorable.

Particularidades

18.6.

ASPECTOS CONTABLES: La operacin no se registra de ordinario y especfico en el balance, los materiales recibidos no hacen parte del activo, ni la deuda est registrada como pasivo. ASPECTOS FISCALES: Es ms ventajosos el arrendamiento financiero que el pago de los intereses por la obtencin de crditos, en algunos pases ASPECTOS FINANCIEROS: A travs del contrato de leasing el arrendatario puede hacerse a los bienes y utilizarlos plenamente, sin tener que aportar suma alguna, por cuanto la operacin le es financiada el cien por cien. RIESGOS: En cuanto a la sociedad de leasing: o El incumplimiento del cliente. o Enajenacin de los bienes por el cliente.

Naturaleza jurdica

El LEASING implica la celebracin de un contrato de arrendamiento con promesa unilateral de venta, que confiere al usuario la opcin de adquirir los bienes al vencimiento del plazo inicialmente pactado. Caracteres jurdicos Contrato Principal. Contrato Atpico: en la mayora de los pases, en Colombia se encuentra regulado por el Decreto 913 de 1993, es decir que en nuestro pas es tpico. Contrato Consensual Contrato Oneroso. Contrato Conmutativo. Contrato Bilateral.

18.7.

Partes que intervienen

Arrendatario o Usuario: Es el industrial, es cliente de la sociedad de leasing. Sociedades de Leasing: Asegura el soporte financiero, tiene la posibilidad de adoptar recursos para adquirir los bienes objeto de la operacin. Proveedor: Se obliga en lugar del arrendador a entregar el bien, garantizar su funcionamiento, etc.

18.8.

Objeto

Pgina83

BIENES DE EQUIPO Tambin llamados de capital, usualmente son bienes muebles, y que utiliza el industrial como instrumento fundamental para la produccin de los bienes resultantes de un proceso industrial. o Pueden ser objetos de amortizacin fiscal. o Son de utilizacin profesional y rentable. INMUEBLES El contrato de leasing sobre inmuebles es ms complejo que el de bienes de equipo, ya que aparece una sociedad propietaria de un terreno y recibe en arrendamiento las construcciones que en l se levantan.

18.9.

Clases

18.10. Obligaciones del arrendatario

LEASING OPERATIVO: Se refiere a bienes que son muy comerciables, tanto que pueden ser arrendados y con facilidad, se le da la potestad al arrendatario de pedir la terminacin del contrato. LEASING FINANCIERO: La sociedad adquiere del proveedor determinados bienes o equipos para drselos en arrendamiento mediante el pago de una remuneracin, con la opcin a favor del arrendatario de prorrogar el contrato o adquirir el bien. LEASING BACK: Es una modalidad de leasing, en la cual el cliente hace papel de proveedor. El industrial propietario de bienes y equipos que requiere capital de trabajo, procede a vendrselos a la sociedad, la cual se los arrienda. RENTING: Presupone la existencia de materiales en poder de la sociedad, y elimina la colaboracin entre las partes para la adquisicin de bienes, se asemeja al leasing operativo. LEASING NACIONAL E INTERNACIONAL: "Cross border leasing" Contrato por medio del cual la sociedad de leasing y el arrendatario se encuentran bajo la jurisdiccin de legislaciones nacionales diferentes.

Escoger el material: Se refiere a la colaboracin existente entre las dos partes, que se traduce en la escogencia tcnica del material por parte del arrendatario y la adecuada financiacin del mismo por parte de la sociedad de leasing. Pagar el precio o el canon o Determinacin del precio: Resulta del establecimiento de la cuota de amortizacin fiscal, de los intereses que se originaron, y de los beneficios que espera obtener la sociedad arrendadora luego de atender sus gastos generales. o Garantas: Para asegurar el pago oportuno del precio convenido la sociedad de leasing, puede acompaarse de seguros. El incumplimiento en el pago puede dar lugar a la demanda de resolucin o de cumplimiento con indemnizacin de perjuicios por parte de la sociedad. Asumir las obligaciones desplazadas: o Concepto: La finalidad consiste en obtener la financiacin para la adquisicin de un bien por parte del arrendatario o Clases: Entrega de la cosa arrendada. Prestar la garanta. Disfrutar de los bienes en forma pacfica y tranquila. Mantener la cosa en buen estado. o Contratar seguros: Est dirigida a responder por la conservacin de los bienes que ha recibido contra toda clase de riesgos, en especial contra daos que puedan sufrir an cuando provengan de fuerza mayor o caso fortuito. o Devolver el bien: Esta situacin se da, cuando no hay compra por parte del empresario de los bienes, o cuando no se prorroga el contrato.

18.11. Obligaciones de la sociedad arrendadora

Pgina83

COMPRAR LOS BIENES AL PROVEEDOR: Esta Actuacin debe darse una vez el empresario haya suministrado a la sociedad una informacin completa, para as evaluar la naturaleza de la compra y conocer las condiciones de los equipos. ENTREGAR LOS BIENES: Siendo la sociedad de leasing acreedora del proveedor, facultada para solicitarse la entrega y estando a su vez obligada para con el arrendatario a realizar la entrega. GARANTIZAR EL DISFRUTE DEL BIEN Y SUS CONDICIONES INTRNSECAS: Es una ventaja a favor del arrendatario y en especial las condiciones de los materiales

18.12. Facultades del arrendatario

CONTINUAR EL ARRENDAMIENTO: La prorroga del plazo del arrendamiento se caracteriza porque las condiciones econmicas deben variar sustancialmente, al desaparecer la cuota de amortizacin, las circunstancias del contrato varan favorablemente hacia el arrendatario. COMPRAR LOS BIENES AL ARRENDADOR: Esta condicin se puede estipular en el contrato de leasing, pactando el valor. PARTICIPAR EN SU PRECIO DE VENTA: En algunas legislaciones se establece la posibilidad de que en caso de venta de los bienes a un tercero, el arrendatario tenga el derecho a participar en una parte de ese precio. ESPECIAL IMPORTANCIA DEL PLAZO: Su determinacin consulta y obedece al inters de ambas partes. Para el arrendador supone la existencia de un lapso mnimo indispensable para la amortizacin de los equipos y materiales. Para el arrendatario el tiempo necesario para aprovechar en forma adecuada los bienes en sus explotaciones industriales. DOBLE PLAZO: Literalmente no existe, pero la opcin del arrendatario de poder prorrogar el contrato con nuevas condiciones, se traduce en la existencia de dos momentos temporales definidos TERMINACIN ANTICIPADA: o Causales slo imputables al arrendatario: se refiere al comportamiento del arrendatario y no al de la sociedad de arrendamiento financiero. o Obsolencia del material: Reservada para algunos formas de leasing, en concreto al operativo y en las operaciones de renting. Es un riesgo que el arrendatario asume desde el momento en que escoge los bienes y equipos.

18.13. Duracin y terminacin del contrato

19. LEASING HABITACIONAL

Se entiende por operacin de leasing habitacional destinado a la adquisicin de vivienda familiar, el contrato de leasing financiero mediante el cual una entidad autorizada entrega a un locatario la tenencia de un inmueble para destinarlo exclusivamente al uso habitacional y goce de su ncleo familiar, a cambio del pago de un canon peridico; durante un plazo convenido, a cuyo vencimiento el bien se restituye a su propietario o se transfiere al locatario, si este ltimo decide ejercer una opcin de adquisicin pactada a su favor y paga a su valor 298 El leasing habitacional es una forma de financiacin de vivienda, tiende a disminuir los serios problemas de vivienda familiar, que se da por medio de construcciones de edificios en barrios destinados a vivienda.

19.1.

Definicin

19.2.

Naturaleza jurdica

19.3.

Caractersticas

298

Art. 2, Decreto 1787 de 2004, Sent. C-936 Oct. 15 de 2003

Pgina83

Aunque la doctrina no comparte este criterio, el leasing es un contrato tpico que se encuentra regulado en el decreto 913 de 1993, que es el estatuto regulador de leasing financiero en Colombia. Es un contrato bilateral, porque genera obligaciones entre ambas partes. Es un contrato principal, porque no requiere de otro contrato para nacer a la vida jurdica. Es un contrato conmutativo, porque las prestaciones se miran como equivalentes. Es un contrato consensual, porque se perfecciona con el acuerdo de las partes, este tipo de contratos de leasing habitacional no requiere elevarse a escritura pblica, solo se formalizar de tal manera cuando se efecte la transferencia del dominio a ttulo de leasing habitacional, una vez que se ejerza la opcin de adquisicin y se pague su valor. Es un contrato oneroso, toda vez que ambas partes se gravan y obtienen una utilidad.

19.4.

Es un contrato de tracto sucesivo porque las obligaciones se van cumpliendo peridicamente, ya que es a travs del tiempo que se materializa el contrato. Es un contrato traslativo de dominio, en el sentido en que la empresa de leasing se obliga a transferir el dominio al momento de que la otra parte acepta la opcin de adquirir el dominio. El contrato de leasing es un contrato de adhesin, porque el usuario debe someterse a las reglas, condiciones y clusulas que la compaa de leasing determine, sin poder el usuario objetarlas.

Partes

19.5.

Entidades autorizadas: Son los establecimientos bancarios, y compaas de financiamiento comercial, que son las entidades autorizadas para la realizacin de operaciones de leasing habitacional. Locatario: Es la persona con la cual la entidad autorizada celebra el contrato de leasing habitacional, con opcin de adquisicin.

Requisitos

19.6.

Capacidad: Las partes deben ser capaces para contratar. Consentimiento: Las partes deben consentir en lo que contratan. Objeto Lcito: El inmueble entregado en leasing habitacional es de propiedad de la compaa de leasing durante el trmino del contrato, y se trasladar su dominio cuando el locatorio ejerza su opcin de adquisicin, pague su valor y cumpla con las normas relativas a la tradicin. Causa Lcita: La causa debe ser real y lcita. Precio: El precio de la opcin de adquisicin: Es el precio pactado en el contrato de leasing habitacional que paga el titular de la opcin o locatario para tener el derecho de adquirir un inmueble en un plazo determinado. Valor de ejercicio de la opcin de adquisicin: es el precio pactado en el contrato de leasing habitacional por el cual el inmueble puede ser adquirido por el titular de la opcin o locatario.

Modalidades del leasing habitacional

19.7.

Leasing habitacional destinado a la adquisicin de vivienda familiar: Esta modalidad de leasing habitacional, est dirigido para la adquisicin de vivienda familiar. Leasing habitacional destinado a la adquisicin de vivienda no familiar: Esta modalidad de leasing habitacional no est destinado a vivienda familiar.

Forma de pago del leasing habitacional

La forma de pago deber sujetarse a las condiciones que establezcan la Superintendencia Bancaria dentro de sus facultades legales. Los cnones extraordinarios se manifestarn en el contrato de leasing habitacional a eleccin del locatario, ya sea un menor valor de los cnones, una reduccin del plazo del contrato, y un menor valor de la opcin de adquisicin. En cualquier momento durante la ejecucin del contrato podr realizar estos pagos.

19.8.

Terminacin del contrato de leasing habitacional

Pgina83

En caso que el locatario no ejerza la opcin pactada en su favor. Si antes del plazo pactado para que el locatario ejerza la opcin pactada, y si este incumple, deber devolver el canon inicial y los saldos amortizados al precio de la opcin de adquisicin del inmueble. Cuando las partes decidan dar por terminado el contrato de leasing habitacional por mutuo acuerdo. El valor que resultante de la liquidacin del contrato, ser devuelto al locatario dentro de los 30 das siguientes al perfeccionamiento del contrato de compraventa del inmueble o del nuevo contrato de leasing.

Si se llegare a liquidar una entidad autorizada para llevar operaciones de leasing habitacional, no formarn parte de la masa de la liquidacin los bienes dados en leasing habitacional, en caso que el locatario no ejerza la opcin de adquisicin, el contrato y bien sern cedidos a otra entidad facultada para desarrollar operaciones de leasing habitacional.

20.1.

Definicin

20. CONTRATO DE FACTORING

Por el contrato de factoring un banco o un establecimiento constituido especialmente para ese fin, denominado el facto, se compromete ante un comerciante proveedor, o adherente a gestionar para ste, en contrapartida de una comisin, el cobro de sus crditos que resulten de sus ventas o prestaciones de servicios, pagando al adherente los crditos en el momento de celebrar el contrato, o al vencimiento del crdito y asumiendo los riesgos del incumplimiento de los terceros deudores. Tambin se le denomina a este contrato COMPRA DE CARTERA, por su medio, una sociedad de factoring adquiere todos los crditos (CARTERA) de su cliente, originados en la venta de mercancas, durante un tiempo definido, por un precio determinado, corriendo los riesgos de la cobranza, salvo estipulacin en contrario. Es otorgar anticipos sobre crditos provenientes de ventas, adquirirlos, asumir sus riesgos, gestionar su cobro y prestar asistencia tcnica y administrativa. Tambin sea dicho que consiste en un sistema en donde se combina la existencia crediticia con la administracin y cobranza de las facturas resultantes de venta de bienes o servicios.

20.2.

Antecedentes

El factoring se origin durante el siglo XVIII en las colonias britnicas de Norteamrica. All el factor representaba a los vendedores de la metrpoli, informndoles sobre los mercados locales y la solvencia de los compradores. Sus funciones se extendieron al cobro de deudas, al otorgamiento de anticipos y a la garanta de la ejecucin de las obligaciones de los deudores. Vocablo factor en ingls = Agentes o comerciantes comprando. Vocablo factoring (gerundio) = Agenciado.

20.3.

El factoring como un conjunto de servicios

Servicios Administrativos: En torno a la gestin de crditos del cliente: o Investigacin de la clientela-Compradores-Crdito-Garanta. o Contabilidad de Venta - Ventas-Crditos-gestin-cobro. o Cobro y eventual reclamacin judicial-Cobro de crditos y judicial. Servicio de Garanta: Del buen fin de los crditos cedidos, asume la solvencia de los deudores. Garanta de cobro. Servicio de Financiacin: Se busca movilizacin de los crditos mediante su pago anticipado por el facto. La financiacin es optativa para el cliente, es un servicio ms.

El contrato de factoring es un ttulo traslaticio que genera la obligacin de ceder crditos, siendo esta la manera de hacer tradicin de los mismos.

20.4. 20.5.

Naturaleza jurdica Teoras

Pgina83

Teora de la apertura de crditos: En el contrato de factoring existe una apertura de crdito hecha por el factor, que sera utilizable contra la presentacin de las facturas o cuentas de cobro correspondientes. Existe la obligacin del acreditado de reembolsar las sumas que el banco desembolso. No as en el factoring. Teora del Descuento: El descuento es anlogo al factoring. Puede tratarse sobre un anticipo de crditos no vencidos, donde la remuneracin a favor del factor es el resultado de la aplicacin de una tasa de inters por el lapso existente entre la celebracin del factoring y el vencimiento de la obligacin. Se distingue el descuento del factoring en los

casos en que ste no implica desembolso inmediato contra la transmisin de la factura, sino que el factor paga al vencimiento de esa factura. Teora de la compraventa del crdito: El factor adquiere por compraventa un derecho garantizado por el adherente. Pero si el adherente garantiza la existencia del crdito no garantiza la solvencia del deudor. Por eso no hay accin de regreso.

20.6.

Clasificacin

20.6.1. Segn el tipo de sociedad Factoring tradicional (old line factoring): Consiste en la adquisicin de los crditos sin recursos contra su cliente, con la eventual prestacin de servicios anexos, pero de secundaria importancia. Nuevo estilo de factoring (New Style Factoring): Aqu adems de los servicios fundamentales, se ofrecen un conjunto de servicios complementarios, no existe pues una diferencia esencial con el anterior; tan slo en el segundo caso se ofrecen servicios mucho ms amplios y completos que cubren buena parte de aspectos financieros y que hacen del factor un verdadero intermediario crediticio. 20.6.2. Segn la forma de ejecucin Factoring con notificacin: Es aquella en la cual el cliente se obliga con el factor a notificar todos sus compradores de la existencia del contrato, no slo por va general a manera de aviso comercial, sino mediante la inclusin de una clusula en cada una de las facturas en donde se deje constancia que el crdito correspondiente slo podr ser pagado al factor. Factoring sin notificacin: Los deudores ignoran tal operacin o sea que se mantiene en reserva la misma, por lo que cancelarn directamente a su acreedor quien deber remitir al "factor" el valor en cuanto sean abonadas. 20.6.3. Segn la financiacin Factoring al vencimiento: Aqu el factor se obliga para con su cliente a pagar las facturas al vencimiento de cada una de ellas o a cierto plazo promedio de sus vencimientos, previamente convenido entre las partes. Factoring a la vista: Aqu el factor abona de inmediato a la cuenta de su cliente el monto de los crditos que le son presentados, pero al implicar ello un costo financiero a ms de la remuneracin general por el servicio, liquida una adicional calculada sobre el monto del crdito. 20.6.4. Segn el mbito territorial Factoring domstico: Se refiere al supuesto de que la sociedad adherente y los compradores de sus productos se encuentren en el mismo pas. Factoring internacional: A diferencia del anterior, una de las partes se encuentra fuera del territorio de operacin de la sociedad de factoring.

Pgina83

Sin lugar a dudas la venta a plazos es un instrumento indispensable en el trfico econmico que exige la vida moderna. El crdito es una institucin en la que se fundamenta actualmente el comercio. Elemento indispensable para la comercializacin de bienes y servicios en el mercado del consumidor. En principio tenemos que el factoring interesa a la pequea y mediana empresa, sin embargo para algunas actividades como la de exportacin, tambin encuentra especial inters la gran empresa. La empresa que se decide por la utilizacin del factoring se beneficia en: Otorgamiento de crdito, garantiza buen fin en los crditos otorgados etc.

20.7.

Mercantilidad

20.8.

El cliente o factorado: Persona que celebra con la entidad de facturacin el contrato de factoring, con el propsito de liquidar de contado su cartera, adems de otros servicios y para tal efecto informa a sta sobre sus clientes, actividades, mercado, contabilidad. La compaa factoring: Empresa financiera, legalmente autorizada para prestar el conjunto de servicios que comprende la operacin. Los deudores: Juegan un papel fundamental en el desarrollo del contrato. Su consideracin es determinante para la celebracin del acuerdo porque si el objeto fsico son las facturas y el jurdico los crditos, los que al final cuentan para el factor es la capacidad econmica de los deudores, o sea la solvencia con que estarn en condiciones de satisfacer las obligaciones a su cargo.

Partes

Todos los documentos susceptibles de crdito y cobro por parte del factor. Las facturas que el cedente da al factor de todos los acreedores existentes.

20.9.

Objeto

20.10. Carcateristicas

Definitivo: El cliente cedente transmite mediante el mecanismo de la cesin, sus crditos frente a terceros en favor del factor. Atpico: No se encuentra regulado en nuestra legislacin. De colaboracin: (Entre empresas). La sociedad factoring presta una serie de servicios a la factorada, atendiendo el conjunto de servicios que se pueden prestar en virtud del contrato. Consensual: Por el acuerdo total de voluntades de las partes. De tracto sucesivo: La nota de duracin es la caracterstica esencial del contrato, por ello se aplica la teora de la imprevisin y el fenmeno de terminacin por incumplimiento. Adhesin: La Empresa factoring prepara en formas preimpresas tanto los documentos de la etapa precontractual como el mismo contrato de factoring. Capacidad exenta de vicios: De ambas partes que intervienen en el contrato de factoring. Capacidad legal tanto del factor como del adherente. Causa lcita: Licitud de la razn de las deudas. Objeto lcito: En cuanto a las facturas que cobrar el factor a los acreedores del adherente. Consentimiento: De ambas partes intervinientes en el factoring sin vicio alguno. Segn su contenido: Puede conllevar o no financiacin. o Factoring de financiacin: (Old line factoring). El cliente puede obtener del factor el pago inmediato de los crditos, oportunamente cedidos, incluso, pendiente el plazo para poder hacer efectivas las facturas. o Factoring sin financiacin: El inters de la operacin no es la financiacin del factor, sino los servicios de asistencia tcnica, contable y administrativa. Los pagos son en la fecha prevista. Segn su ejecucin: o Conocimiento del factor por los deudores: El cliente hace mencin en todas las facturas quien es el factor y las facultades que tiene para cobrar y recibir el valor de sus crditos. o Desconocimiento del factor por los deudores: El facultado mantiene la reserva sobre la persona del factor frente a los clientes de ste. New Style Factoring: Completa gama de servicios financieros, aproximndose el factor a un banquero. Usado en U.S.A. Undiclose Factoring: El factor adquiere las mercancas de su cliente, al cual nombra su agente de ventas.

20.11. Elementos

20.12. Clasificacin

Pgina83

20.13. Clausulas especiales

Drop Shipment Factoring: El factor se compromete a garantizar a su cliente la financiacin de su actividad.

Para la celebracin de contratos de factoring, las empresas o personas interesadas deben tener en cuenta que: Disminuye el riesgo inherente al otorgamiento de crdito a sus clientes. Reduce el procesado de cobranza, su costo, el cual viene a ser mayor en la medida que su cartera se encuentre ms dispersa. Recibe un apoyo en su contabilidad. Aumenta su liquidez, al poder aumentar la rotacin de su cartera. Disminuye el contacto comercial con los clientes; implica asumir el costo de la comisin que paga el factor por cobrar las facturas y asumir el riesgo y de los intereses cuando recibe crditos sobre facturas entregadas y no canceladas al factor.

20.14. Obligaciones de las partes

20.14.1. Factor Pago de las facturas: Las establecidas por el adherente sobre sus deudores. El factor aprueba o desaprueba estas facturas, si las aprueba hay 3 operaciones: o El pago efectivo de las facturas a su presentacin. o La transferencia por subrogacin de crditos al factor. o La notificacin de la subrogacin al deudor Asuncin del riesgo de insolvencia o de no pago: Asume el riesgo al renunciar a los recursos que tendra contra el adherente. 20.14.2. Adherente Informar al factor sobre la totalidad de los pedidos de sus deudores, pues es necesario que ste conozca el riesgo que asume. Enviar la totalidad de las facturas al factor con base en el principio de la universalidad (Entrega de todas las facturas) y las facturas a un solo factor. Garantizar la existencia de los crditos. Notificar a los deudores del contrato de factoring salvo que se trate de contrato sin notificacin. Remunerar al factor con comisin. 20.15.1. Factor Remuneracin y garantas del factor: Puede deducir comisin y tasa de intereses al pagar el precio de las facturas al adherente. Recuperacin del crdito con arreglo a determinadas normas: Derecho a cobrar a los acreedores del adherente, pacto con el adherente. Calificacin del deudor: Tiene derecho a determinar la solvencia de los deudores y aprobar o no sus facturas. 20.15.2. Adherente Derecho a pago por el factor de los crditos al celebrarse el contrato de factoring o el vencimiento de los crditos y dentro de un plazo acordado. Derecho a que el factor cobre y administre los crditos. Derecho a los dems servicios acordados. Con el descuento bancario: El descuento es un contrato bancario que implica una operacin de crdito activa, las compaas factoring no son necesariamente bancos. En el banco la compaa factoring asume el riesgo de la insolvencia del tercero deudor, no as en el descuento bancario. Con la compra de cartera: Esta es una operacin nica y no de un conjunto de servicios como lo es el factoring. En la compra de cartera el cedente cede su crdito a bajo precio y

20.15. Derechos de las partes

20.16. Relaciones y diferencias

Pgina83

el cesionario persigue lucrarse, en el factoring, los crditos nunca se ceden a bajo precio, sino en su valor nominal y tasas de inters. Con el arrendamiento de servicios : El conjunto de servicios que implica el factoring, supera el tradicional esquema del arrendamiento de servicios que regula el derecho civil.

21. CONTRATO DE COLABORACIN EMPRESARIAL JOINT - VENTURE

21.1. Definicin y concepto
Es un tipo de contrato de colaboracin empresarial, el cual tiene arraigo en la legislacin Estadounidense. Su origen se remonta a la colonizacin Britnica, en la cual grupos de personas se asociaban con el fin de aventurarse a la mar, haciendo un aparte, con el fin de repartir ganancias obtenidas en la travesa. Segn los lineamientos de jurisprudencia Norteamericana, podemos definir el JOINT VENTURE como : "Una asociacin de personas fsicas o jurdicas que acuerdan participar en un proyecto comn, combinando sus respectivos recursos, sin formar o crear una corporacin o el status de un partnership, con el fin de obtener utilidades.

21.2.

Causales de terminacin

21.3.

La terminacin normal del contrato: o A trmino definido: Su terminacin la produce el advenimiento de dicho trmino. Se suele pactar clusula de renovacin o prologa. o Si no hay plazo: Desahucio unilateral con antelacin para evitarle perjuicio a la otra parte. Terminacin anormal del contrato: Antes de la llegada del plazo previsto: o El incumplimiento de una de las partes en cualquiera de sus obligaciones contractuales. o La apertura de trmite de liquidacin obligatoria de una de las partes. o La disolucin de la sociedad parte del contrato. o Terminacin por mutuo acuerdo.

Naturaleza jurdica

Es un contrato atpico, que tiene lineamientos en el derecho comparado comercial; este tipo de contrato es empleado en toda clase de proyectos, tales como pesca, navegacin, explotacin petrolera y minera. Tambin reporta utilidades en cuanto a la capacidad tcnica ya que existe la unin de tecnologas. Es de anotar que se ven disminuidas los riesgos, las cargas financieras y los costos. Adems no requiere de modelos societarios para realizar la colaboracin empresarial. Existe fusin de capitales nacionales y extranjeros.

21.4.

Clases de joint venture

21.5.

INCORPORATED JOINT VENTURE: Cuando de la colaboracin empresarial se crea una sociedad, la cual se convierte en subsidiaria de las partes. NON INCORPORATED JOINT VENTURE: Existe una forma contractual, sin constitucin de una sociedad. JOINT VENTUR INTERNATIONAL: Cuando las participantes en el contrato poseen o son de distintas nacionalidades.

Caractersticas

Cada uno de los JOINT VENTURE puede obligar a los otros y hacerlos participes de la responsabilidad frente a terceros, en asuntos propios del contrato. Los JOINT VENTURES deben entregar su contribucin en el tiempo convenido. Derecho al control de la empresa

Pgina83

21.6.

Es un Contrato de Colaboracin empresarial. Las contribuciones de las partes pueden ser en bienes, derechos, dinero o industria. Es consensual. Es un contrato de duracin. Es un contrato oneroso.

Obligaciones de las partes

Observar la buena f Debe existir lealtad respecto del negocio que est realizando por medio de JOINT VENTURE, pero puede darse la competencia en lneas que no se encuentren dentro del JOINT VENTURE.

21.7.

Responsabilidades

Interna: Radica en cabeza de los socios y participantes del JOINT VENTURE, respecto de sus obligaciones. Frente a Terceros: Cada participante es responsable de sus propios actos, pero obligando a los dems a terceros. Por realizacin del proyecto especfico. Por la terminacin del plazo convenido. Por muerte de uno de los participantes, siempre y cuando no se haya estipulado pacto de continuidad.

21.8.

Terminacin

22. CONTRATOS DE COLABORACIN EMPRESARIAL AGRUPACIONES DE COLABORACIN

Cumple una funcin econmica, ya que el objeto pretendido por este tipo de colaboracin es promover la produccin y el mejoramiento de los productos en cuanto a su calidad, para conquistar ms mercados, por medio de una utilizacin en comn de varios empresarios de una maquinaria o conseguir tecnologa de punta, cuando se presenten problemas financieros. Las sociedades constituidas en la Repblica y los empresarios individuales domiciliados en ella, pueden mediante un contrato de agrupacin, establecer una organizacin comn con la finalidad de facilitar o desarrollar determinadas fases de la actividad empresarial de sus miembros o de perfeccionar o incrementar el resultado de tales actividades. No constituyen sociedades ni son sujetos de derecho.

22.1.

Definicin y concepto

22.2.

Caractersticas

22.3. 22.4.

Es un contrato tpico en Argentina, atpico en Colombia. Es un contrato de colaboracin. Facilitar el desarrollo de actividades empresariales. Con la celebracin del contrato no se forma persona jurdica. No persigue fines lucrativos, sino que busca el mejoramiento de las estructuras empresariales. Para participar en el contrato se requiere la calidad de comerciante, el cual puede ser individual o colectivo. Plurilateral Es oneroso De tracto sucesivo.

Naturaleza jurdica

Es una organizacin comn de base contractual, en la que las prestaciones de las partes son destinadas a un fondo comn operativo

Obligaciones de las partes

22.5.

Terminacin del contrato

Por el vencimiento del plazo previsto para su duracin.

Pgina83

Realizar Las prestaciones de dar, hacer o no hacer pactados en el contrato. Efectuar las contribuciones al fondo comn estipulado en el contrato. Financiar los proyectos de las actividades comunes. Cumplir los compromisos pactados. Aprobar o improbar los estados de cuentas Responder de manera subsidiaria ante terceros, por las obligaciones de la agrupacin.

Por incapacidad, muerte, disolucin o quiebra de un participante, a menos que haya sido pactada la continuidad.

23. CONTRATOS DE COLABORACIN EMPRESARIAL UNIN TRANSITORIA DE EMPRESAS

En la legislacin Argentina, se toman como la legalizacin o adopcin de los JOINT VENTURES del derecho Norteamericano. Tiene su asentamiento en economas desarrolladas o en va de desarrollo, posibilitando la integracin de empresas para agrupar recursos para ejecutar obras de gran trascendencia. La legislacin Argentina la define como: " Las sociedades constituidas en la Repblica y los empresarios individuales domiciliados en ella podrn, mediante un contrato de unin transitoria, reunirse para el desarrollo o ejecucin de una obra, servicios complementarios y accesorios al objeto principal. No constituyen sociedades ni son sujetos de derecho". Es un contrato tpico de naturaleza no societaria, de colaboracin entre empresarios. Hay una existencia de un fondo comn con caractersticas de tipo administrativas y econmicas. Lo pretendido con la unin transitoria de empresas, es la economa administrativa, as como la agilidad y rapidez para la obtencin del fin trazado. Se trata de un contrato solemne, plurilateral, de tracto sucesivo y es un contrato fin.

23.1.

Definicin y concepto

23.2.

Naturaleza jurdica

23.3.

Busca el desarrollo de una obra, servicio o suministro dentro o fuera del pas. No genera la creacin de una nueva empresa. El representante de los miembros ante el cliente y terceros acta como un mandatario. No hay solidaridad de sus miembros, a menos que sta sea pactada. Puede existir el lucro como fin. Es una organizacin intuito personae.

Caractersticas

24. CONTRATOS DE COLABORACIN EMPRESARIAL GRUPOS DE INTERES ECONMICO

Es una institucin del derecho Francs, originada por la integracin del mercado Europeo. Las empresas deban enfrentar el reto de la supresin de las fronteras, con este fenmeno deban acudir a mercados nuevos o fortalecerse en las cuales ya existiera un intercambio comercial. El objetivo de una agrupacin de empresas como sucede con los grupos de inters econmico es lograr mayor produccin y una distribucin en masa, lo cual genera una disminucin de costos. Es aquel que se constituye entre dos o varias personas fsicas o morales, por una duracin determinada, con miras a poner en funcionamiento todos los medios propios para facilitar o para desarrollar la actividad econmica de sus miembros, a mejorar o acrecentar los resultados de esa actividad. Se encuentran tipificadas en la legislacin francesa, con una naturaleza contractual. Existe similitud con el contrato de sociedad, ya que se presentan aspectos en ambas figuras tales como la personalidad moral y la capacidad plena, el patrimonio propio separado del de sus miembros. Es un contrato de tracto sucesivo, de colaboracin de empresa, es plurilateral y oneroso 299.

24.1.

Definicin y concepto

24.2.

Naturaleza jurdica

24.3.

299

Sentencia C-414 de septiembre 22 de 1994

Pgina83

Existe la solidaridad de los miembros, respecto de las obligaciones adquiridas por el grupo, pero el acreedor no podr perseguir un miembro, un vez haya constituido en mora al grupo extrajudicialmente sin resultado alguno. El estado no tiene influencia en el grupo, no controla sus actividades. Se crea una persona jurdica, una vez se haya inscrito el grupo en el registro de comercio.

Caractersticas

Segn el objeto del grupo, as ser su comerciabilidad. El patrimonio del grupo est separado del capital de los miembros.

25. CONTRATOS DE COLABORACIN EMPRESARIAL EL CONSORCIO

Tiene sus antecedentes histricos en Argentina o finales de la dcada de los aos veinte. En Brasil ya fue adoptado por su legislacin en el ao de 1976, para legalizar el fenmeno presentado especialmente, en la ejecucin de obras pblicas y los grandes proyectos de inversin. En Colombia no existe una regulacin de los consorcios, aunque el estatuto de contratacin Administrativa se refiere a ellos. Es un contrato de colaboracin entre dos o ms empresarios con la finalidad de unir esfuerzos para lograr un determinado objetivo, generalmente la construccin de una obra, la prestacin de un servicio o la ejecucin de una empresa determinada, sin que se establezca sociedad entre ellos. El consorcio es aplicable en el campo privado y en el pblico. El consorcio es un contrato tpico en Italia y Brasil, es atpico en Colombia, genera una colaboracin entre empresarios, que poseen afinidad en sus actividades empresariales y con el objeto de ejecutar una obra, prestar un servicio o ejecutar una empresa.

25.1.

Definicin y concepto

25.2.

Naturaleza jurdica

25.3.

En Brasil el consorcio no tiene personera jurdica. Es consensual, ya que se perfecciona con el acuerdo de voluntades. Debe ser constituido mediante contrato. No hay solidaridad de sus miembros, aunque esta se puede pactar. El objeto principal es la construccin de una obra, la prestacin de un servicio o la ejecucin de una empresa. Por la realizacin de la obra o servicio. Por el vencimiento del plazo pactado para su duracin Por las causas especiales de terminacin pactados por los socios en el contrato

Caractersticas

25.4.

Terminacin del consorcio

26.1.

Introduccin

26. CONTRATO DE UNDERWRITING

En la medida en que las empresas crecen, las necesidades de financiacin sern mayores, inicialmente se pueden autofinanciar con aportes de nuevos socios o accionistas o prstamos en el sector financiero, pero cuando estas frmulas no son suficientes, se recurre al contrato de Underwriting por medio del mercado de capitales en el cual esta: Ahorro pblico Mercado de Valores El Underwriting es un mecanismo al que puede recurrir una sociedad para negociar sus acciones y otros ttulos valores, emitidos en el mercado burstil.

26.2.

Concepto

26.3.

Descripcin de la operacin

Una empresa comercial emite bonos o acciones para capitalizarse, y contratar otra empresa comercial, con un especial conocimiento en el mercado de valores, para que ubique esos bonos o acciones en el pblico.

Pgina83

En lengua castellana no existe una traduccin adecuada, en sentido amplio se refiere a la compra de una emisin de ttulos valores a un precio fijo garantizado con el propsito de vender esta emisin entre el pblico. El profesor Arrubla Paucar lo define as: "El contrato de Underwriting es el celebrado entre una entidad financiera con una sociedad comercial por medio del cual la primera se obliga a prefinanciar, en firme o no ttulos valores emitidos por la segunda, para su posterior colocacin entre el pblico".

La empresa profesional en el mercado de valores puede asumir o no el riesgo en la colocacin de la emisin. Es un contrato atpico e innominado Es de naturaleza mixta por tener caractersticas de otros contratos, tales como la compraventa, mandato, comisin y corretaje El contrato es una operacin compleja, que comprende servicios de asesoramiento Es un contrato principal Es un contrato oneroso Es un contrato consensual De acuerdo a su modalidad, puede ser de tracto sucesivo o de ejecucin instantnea Es bilateral Es innominado Es un convenio de colaboracin, donde las partes intervinientes buscan un beneficio recproco.

26.4.

Naturaleza jurdica

26.5.

Partes intervinientes

26.5.1. La entidad encargante Es la empresa necesitada de financiacin que emite para obtenerla, acciones bonos u otros papeles comerciales, Entidades que pueden ser emisoras: La Sociedad annima: Pueden emitir acciones destinadas a su colocacin en el pblico denominadas bonos, estos solo pueden ser emitidos por sociedades annimas sometidas a la vigilancia de la superintendencia de sociedades La Sociedad En comandita por acciones: Son emisoras de ttulos valores cuando se encuentran sometidas a la vigilancia de la superintendencia de sociedades Otras Entidades Emisoras de Valores: Las entidades estatales o paraestatales pueden emitir bonos y ttulos representativos de emprstitos colectivos pblicos 26.5.2. El underwriting Es la corporacin financiera o sociedad annima comisionista de bolsa que se compromete a adquirir y colocar los bonos o acciones, o a colocarlos simplemente. Corporaciones Financieras: Estn autorizadas para colocar mediante Comisin, obligaciones emitidas por terceros. Sociedades comisionistas de bolsa: Deben tener la forma societaria de las annimas, estn autorizadas para realizar operaciones de Underwriting, adquiriendo valores por cuenta propia. En Colombia pueden ser Underwriters: Las Corporaciones financieras, el IFI (Instituto de Fomento Industrial), FEN (Fondo Energtico Nacional), las Compaas de Financiamiento Comercial, y las Sociedades Comisionistas de Bolsa. La Sindicacin: Si la cuanta del Underwriting es pequea en relacin, con el capital del Underwriter, ste puede decidir tomar el riesgo total de colocacin de la emisin. Los Underwrinters se obligan mancomunadamente y no solidariamente respecto a la compra de la emisin, o sea que solo es responsable de su cuota en la emisin. 26.5.3. Los suscriptores Son los adquirientes de los bonos o acciones ofrecidas como consecuencia de una operacin de Underwriting, y puede ser cualquier persona natural o jurdica. o Algunos suscriptores pueden ser inversionistas institucionales como es el caso de las corporaciones financieras, las compaas de seguros y de reaseguros, las sociedades de capitalizacin y los fondos mutuos de inversin.

Pgina83

26.6.

Underwriting en Firme: El Underwriter adquiere la totalidad o parte de una emisin de acciones para colocarlo entre el pblico inversionista, durante un determinado plazo. En este caso, el Underwriter asume el riesgo. Colocacin con base en mayores esfuerzos: Existe por parte del Underwriter un compromiso a realizar sus mayores esfuerzos al momento de la colocacin de la emisin, a un precio fijo y en un plazo estipulado. Underwriting todo o nada: La entidad emisora vende la emisin, solo si el Underwriter logra su colocacin total en el plazo convenido.

Clases de underwriting

Al momento de realizar la negociacin se analizan los siguientes aspectos: El precio Comisiones cobradas por el Underwriter El apoyo o solidez que represente el Underwriter en la operacin

26.7.

Etapa precontractual

26.8.

Anlisis de la capacidad de crdito de la sociedad emisora Presentacin de Posibilidades financieras a la sociedad emisora Proposicin de precio para la emisin Conformacin de sindicato o consorcio de Underwriters, en caso necesario Elaboracin del contrato de Underwriting Presentar a la sociedad emisora un proyecto de colocacin Informar de las condiciones de la oferta y los mecanismos de colocacin Remitir a la comisin nacional de valores una copia autntica del contrato de Underwriting Adquirir la totalidad de la emisin, si se trata de un Underwriting en firme Promocionar la emisin Tramitar el pago y la entrega de valores Responder hasta por la culpa leve

Funciones del underwriting

26.9.

Obligaciones de la entidad encargante

26.10. Ttulos valores objeto del underwriting

Dar a conocer al Underwriter los pormenores de la emisin Cubrir los gastos de timbre e imprenta de la emisin Negociar solamente con el Underwriter elegido, a menos que exista estipulacin en contrario No enajenar acciones o bonos adicionales durante el periodo de la operacin El pago de la comisin pactada Indemnizar a los Underwriters en caso de suministrarles informacin falsa o por haber omitido informar aspectos importantes para la operacin. BONOS Y ACCIONES Ttulos emitidos por sociedades annimas con las siguientes caractersticas: o Emisin a mediano y largo plazo o Rendimiento fijo a travs del tiempo o Liquidez secundaria en las bolsas de valores BONOS CONVERTIBLES EN ACCIONES: Se caracterizan por o Dotacin de Recursos de mediano y largo plazo o Garantizar la capitalizacin de las sociedades o Garantizar rentabilidad ACCIONES: o Principal medio de capitalizacin para sociedades annimas.

Pgina83

27. DEPOSITO MERCANTIL300

Es un contrato por el cual una parte confa una cosa corporal a otra encargada de guardarla a ca mbio de una remuneracin obligndose a restituirla salvo disposicin en contrario. El Cdigo de Comercio reglamenta el depsito en general y el depsito de almacenes generales. El que concierne al depsito de almacenes es diferente y es el resultado del auge de los grandes establecimientos de depsito que se han construido para guardar mercancas y productos, bien en trnsito para otro lugar, para su conservacin por razones tcnicas, hasta el extremo que el depositario ser responsable de cualquier alteracin o descomposicin, salvo las mismas naturales. Depsito clsico, simple o regular: La razn de ser del contrato estriba en obtener la custodia y conservacin de unos bienes, contando con las seguridades que la seriedad del banco y sus sistemas de precaucin y vigilancia brindan al depositante, por lo tanto la remuneracin se paga a favor del depositario, pues el primer beneficiado con la operacin es el depositante. Depsito irregular: La remuneracin es a favor del depositante, pues es a el a quien se le transmite la propiedad de los bienes del depositario, este puede gozar de ellos, al igual y disponer sin ninguna restriccin En 1921 fueron acogidos los almacenes generales de depsito, por el legislador para facilitar el depsito de mercancas y productos y obtener crditos, Dcto. 356/57 se incorpora al sistema financiero nacional e internacional 301

27.1. 27.2.

Definicin

Generalidades

27.3.

Naturaleza jurdica

27.4.

300

Caractersticas

Oneroso: Reporta beneficio para las partes302. Conmutativo: Obliga equitativamente a las partes 303. Nominado: Se encuentra regulado en la Ley. Accesorio: Sirve de garanta de una obligacin sin la cual no podr existir 304. Real: Se perfecciona con la entrega de la cosa 305.

27.5.

Elementos

Esenciales306 Naturales: Custodia y conservacin de la cosa. Accidentales: Las que se pacten como accesorias y se encuentran contenidas en cada una de las clusulas del contrato.

27.6.

Tipos de depsito

Depsito provisional: Entrada parcialmente de mercancas hasta con lo enunciado. Depsito simple: Servicio de bodegaje307. Simple con obligacin prendaria: Deja la mercanca en garanta de crdito. Retencin a favor de terceros: No se puede entregar sin autorizacin de terceros 308. Depsito con certificado y bono de prenda: Permite al poseedor vender las mercancas309.

Cdigo de Comercio Arts. 1170 a 1179, Arts. 1180 a 1191, Arts. 757 a 759. Cdigo Civil Arts. 2236, 2237 C. Cio. Libro IV Ttulo VII Captulo I y II. 302 Art.1497 C.C. 303 Art.1498 C.C. 304 Art.1499 C.C. 305 Art.1500 C.C. 306 Art. 1501 C.C. 307 Art.2236 C.C.| 308 Art. 1176 C.Cio. 309 Art.1183 C.Cio.
301

Pgina83

Depsito en dinero310 Depsito de ttulos Depsito de bienes muebles311 Valores en administracin - en garanta312

Su calificacin como Mercantil permite tener caractersticas excepcionales. Se diferencian a su vez por el pas de origen pero en general tiene que ver con la condicin de una de las partes, como cuando se constituye en manos de un depositario comerciante como los almacenes generales de depsito o los establecimientos bancarios; o con el objeto mismo del depsito, cuando las cosas depositadas son objeto de comercio, el depsito resulta de una operacin mercantil. Luego, las legislaciones utilizan uno o varios criterios al mismo tiempo y pueden agregar otras distintas.

27.7.

Mercantilidad

27.8.

Partes Caractersticas

Depositante: Quien confa la cosa en el depsito. Depositario: Quien guarda la cosa dejada en depsito. Bilateral: Acuerdo de voluntades entre depositante y depositario = Obligaciones recprocas. Solemne: Mediante ttulos - Valores - Certificados de Depsito - Bonos de Prenda.

27.9.

El contrato constituye la cosa que se da en depsito. Pero por lo dems, por lo que se dice con el objeto mismo del depsito y por cuanto respecto a cada grupo se presentan diferencias significativas, suelen distinguirse los depsitos regulares entre depsitos de dinero y depsitos de ttulos valores. Depsitos de dinero = Regular = Principalmente dicho depsito irregular.

27.10. Objetivo

27.11. Clausulas especiales

Legales: Se encuentran contempladas en la Ley. Art. 117 a 119 C. Cio. Convencionales: Las que pactan las partes. 27.12.1. Depositante Entregar la cosa313. Pagar una remuneracin al depositario 314. Pagar la remuneracin estipulada, subsidio conforme la costumbre y a falta de una u otra situacin por la fijacin de peritus. Esta es, en suma la obligacin legal. Sin embargo como consecuencia de expensas por el depositario para la conservacin de la cosa depositada, se desprende otra obligacin en el evento que ocurra a cargo del depositante de abonarlas. 27.12.2. Depositario De custodia y conservacin de la cosa, entendindose que no podr servirse de ella, ni darla a otra en depsito sin el consentimiento del depositante 315. De restitucin, en el plazo fijado por las partes o cuando el depositante lo reclame a falta de estipulacin con la restitucin de la cosa se supone la de sus frutos y accesorios 316.

27.12. Obligaciones de las partes

310 311 312 313 314 315 316

Art.1173 C.Cio; 2246 C.C., CSJ-Cas. Civil-Sent. feb. 16/95, Exp. N 4460. Art. 1180, 1181 C. Cio. Art. 2239 C.C. Art. 2237 C.C Art.1170 C.Cio. Art. 2248 C.C. Art. 2247 C.C.

Pgina83

27.13.1. Depositante En el caso de los Depsitos bancarios la remuneracin suele ser una comisin consistente en un tanto por ciento u tanto por mil sobre el valor declarado de los bienes recibidos y pagadera segn el tiempo de duracin del depsito. Facultades del Banco o Retener: Los bienes objeto del contrato para garantizar el pago de las sumas y se le deban, ya como remuneracin por sus servicios, o como consecuencia de haber incurrido en gastos. 27.13.2. Depositario Deberes y Responsabilidades Recibir la mercanca. Conservar los bienes o mercancas317, Exige un poco ms, requiere que el depositario despliegue una actitud de proteccin real sobre los bienes recibidos. Abstenerse del uso para s de la cosa dada en depsito. Abstenerse de dar el bien depositado en subdepsito. Responder patrimonialmente ante el depositante por la prdida merma o deterioro del bien.

27.13. Derechos de las partes

27.14. Relaciones y diferencias

No obstante que el Art. 2244 del C. C. establece que el "Depsito propiamente dicho es gratuito", la gratuidad no es ciertamente elemento de su esencia, y el que sea remunerado no trastoca la naturaleza de esta, en nada distinto de la responsabilidad, desde luego que el Art. 2247 la extiende hasta la culpa leve para el depositario cuando "se le conceda remuneracin". La diligencia del obligado a la custodia y restitucin de la cosa, vara segn que el depsito sea o no remunerado. En el primer caso, ser la misma que pone en el cuidado de sus cosas propias y en el segundo, la correspondiente al tipo abstracto de un buen padre de familia, como tambin cuando tiene inters en el depsito o se le permite usar la cosa, o se ha ofrecido espontneamente o si ha pretendido que le prefiera a otra persona para el contrato. Esto no obstante, los contratantes pueden estipular que el depositario responda toda especie de culpa.

27.15. Causales de terminacin318

Por pago de la obligacin. Por justa causa del depositario. Por reclamacin del depositante. Por vencimiento del plazo. Por decisin del depositante. Por decisin del depositario.

28.1.

Definicin

28. CONTRATO DE ANTICIPO

Poda definirse el anticipo como el prstamo otorgado por un establecimiento BANCARIO como garanta prendaria por parte del deudor. El anticipo es un instrumento del cual gozan los comerciantes o los deudores potenciales de un establecimiento de crdito para movilizar parte de sus activos, con el fin de satisfacer necesidades, pues permite utilizar diversos activos como soporte.

28.2.

Naturaleza jurdica

Puesto que se trata de un contrato accesorio depender de la figura ms general dentro de la cual se subsuma. Lo anterior porque existen otras figuras o contratos que celebran las entidades bancarias que no son precisamente ANTICIPO pero tienden a asemejarse notoriamente. Pgina83

317 318

Art. 1171 C. Cio. Art.2189 C.C.

Mientras que en el descuento el objeto ser siempre un crdito no vencido, el anticipo consiste en cualquier bien susceptible de ser dado en garanta prendaria, es decir todos los bienes que sean comerciales. En el descuento el descontador se hace dueo del crdito, en tanto que el ANTICIPO el banco slo es acreedor prendario respecto al ttulo, las mercancas o los bienes que reciba en garanta. El mutuo es un contrato real que supone la entrega de una suma de dinero, mientras que la apertura implica la constitucin de una disponibilidad a favor del anticipado, quin podr utilizarla segn le convenga y dentro del plazo que disponga para ello. En el anticipo la preponderancia de la funcin de garanta lleva a que la suma anticipada sea inferior al valor de los bienes recibidos, mientras que en el REPORTO los ttulos suelen REPORTARSE por su valor comercial en los dems. Mientras el objeto del REPORTO est constituido de ordinario por ttulos de crdito, el anticipo supone la recepcin de una GARANTIA, pero con diversas posibilidades en relacin con el objeto. En el anticipo la entrega de los bienes en garanta es consecuencial a la realizacin del contrato, mientras en el REPORTO se trata de una entrega esencial, sin la cual el contrato no puede concebirse.

28.3.

Diferencia con el descuento

28.4.

Diferencia con el mutuo

28.5.

Diferencia con el reporto

28.6.

Partes Objeto

Acreditante: Establecimiento crediticio que permite el prstamo (Acreedor Prendario). Acreditado: Deudor del crdito

El objeto por lo anterior es muy amplio puesto que todo bien mueble, que no se encuentre fuera del comercio, es susceptible de darse en prenda. Adems son aplicables las garantas en general. Ejemplos: Mercancas, Ttulos, Cartera en operaciones interbancarias 319. Puede recaer sobre ttulos valores, mercancas depositadas en almacenes, etc. El anticipo que conceden los bancos slo se realiza por una parte del valor de los bienes dados en garanta, parte de la doctrina y algunas legislaciones consideran el contrato como una forma de apertura de crdito, en donde la garanta antes de constituirse por la entrega del dinero para sustentar una disponibilidad, creada por el banco y a favor del cliente acreditado.

28.7.

28.8.

Caractersticas

28.9.

Clausulas especiales

Legales: Que aunque no se pacten se encuentran incorporadas al contrato. Convencionales: Acordadas entre las partes. Prohibitivas: Aquellas que la ley y la Sper bancaria prohben que se pacten.

28.10. Obligaciones de las partes

El banco, en su condicin de ACREEDOR PRENDARIO, tiene entre otras el derecho a retener el bien hasta cuando reciba el pago de la obligacin principal, utilizar los mecanismos previstos por la ley para rematar o pedir que se le adjudique y ser acreedor privilegiado en relacin con ese bien o su producto, frente a otros acreedores.

28.11. Causales de terminacin

Vencimiento del plazo. Incumplimiento del contrato. Los dems consagrados y comunes a los contratos bancarios.

319

Consejo de Estado, Sent. Feb. 27 de 1981, CSJ, Sent. Marzo 31 de 1981

Pgina83

29. CONTRATO DE DESCUENTO320

Es el contrato en virtud del cual se entrega una suma de dinero por parte del banco a su cliente, mediante la transferencia como contra prestacin de un Crdito no vencido a cargo de tercero. El profesor Cervantes Ahumada afirma: "En esencia, la operacin de descuento consiste en la adquisicin, por parte del descontador, de un crdito a cargo de un tercero que es titular el descontatario, mediante el pago al contado del importe de crdito, menos la tasa de descuento".

29.1.

Definicin321

29.2.

Partes

Descontante o descontador: Establecimiento bancario que descuenta del valor nominal del ttulo el precio de la operacin. Descontatario o comerciante o industrial: Quien recibe de inmediato el importe del documento, menos una pequea parte de su valor, en lugar de tener que esperar a su vencimiento para cobrarlo.

El descuento es una de las formas ms antigua de las operaciones bancarias. Tanto es as, que expresamente la ley la adopt por ser costumbre y la institucionaliz mediante disposiciones legales. "Todo establecimiento bancario organizado de conformidad con esta ley, tendr las siguientes facultades, con sujecin a las restricciones y limitaciones impuestas por las leyes. - Descontar y negociar pagars, giros, letras de cambio y otros ttulos deuda". Estando as debidamente autorizada la operacin de descuento, es obvio que todo banco pueda ejecutarla. Sin embargo en nuestro ordenamiento mercantil que consagra las operaciones y contratos bancarios, no se halla tipificado el descuento. Varias teoras explican la naturaleza jurdica del contrato de descuento Teora de la cesin: Se ha sostenido por algunos que se trata exclusivamente de una cesin de crdito, y que como consecuencia, el banco se limita a pagar el precio del crdito adquirido por este medio. Teora de la compra-venta: Para algunos el descuento implica la celebracin de un contrato de compra-venta, en donde el banco se limita a pagar el precio del crdito, tesis que en el fondo es igual a la anterior. Teora mutuo mercantil o con inters: Se sostiene que el descuento es un contrato de crdito de segundo grado, a diferencia de mutuo, propiamente que es de primer grado. Teora de la apertura de crdito: Conforme a esta teora la Cesin del crdito hecha por el cliente no implica la entrega inmediata de una suma de dinero que corresponde al descuento, si no su puesta a disposicin del cliente. Se puede considerar que es doble: para el cliente la recepcin de la suma de dinero y para el banco su colocacin contra el recibo de crdito que se le transfiere.

29.3.

Naturaleza jurdica

29.4. 29.5.

Objeto

Caractersticas

Principal322 Conmutativo323 Unilateral324 Oneroso325

320 321

Art. 1407 del C. de Cio. Art. 659 C. de Cio. Art. 10. Num. A. Ley 57 de 1931. Art. 1407 C.Cio., Art.659 C. Cio. CSJ. Sent. Octubre 5 de 1982 322 Art. 1499 C.C. 323 Art. 1498 C.C. 324 Art. 1496 C.C. 325 Art. 1497 C.C.

Pgina83

29.6.

Real: Se perfecciona con la transferencia del crdito. Se discute si es real o consensual, si se perfecciona por la entrega de una cosa o por el simple acuerdo de voluntades, tambin se presenta controversia si el contrato es un unilateral o bilateral. Para quienes consideran es real: El contrato se perfecciona en la medida que el cliente cediera o transfiriera el crdito, y de la otra, el banco entregara la suma del descuento 326.

Elementos327

Capacidad Consentimiento Objeto lcito Causa Lcita

29.7.

Clasificacin

Clusulas especiales: o Legales: Que aunque no se pacten se encuentran incorporados al contrato. o Convencionales: Acordados por banco y cliente. o Prohibitivas: La ley y sobre todo Sper financiera la prohben 29.8.1. Cliente Transferir los crditos. Reembolsar la suma recibida. Pagar la remuneracin. 29.8.2. Banco Entregar la suma de dinero. Presentar los documentos al cobro. Tomar las medidas conservatorias para el debido ejercicio de las acciones. Presentacin para la aceptacin o para el pago. Protesto. Aviso de rechazo.

29.8.

Obligaciones de las partes

Los generales de extinguir la obligacin, en especial cuando se extingue la especial obligacin que es la del cliente. Vencimiento del plazo. Incumplimiento del contrato. Los dems comunes a los contratos bancarios. Hoy da dado que en el sistema financiero existen muchas entidades que realizan operaciones "para-bancarias", algunas formas de descuento han sido acaparadas por stas. DESCUENTO CAMBIARIO: Es aquel descuento realizado sobre la "letra de cambio" que por sus caractersticas especiales como ttulo-valor y las Facilidades que la ley confiere al acreedor, ofrece la mayor garanta.

29.9.

Causales de terminacin

29.10. Forma de descuento

30.1.

Definicin

30. CONTRATO DE APERTURA DE CRDITO328

Se entiende por contrato de apertura de crdito al acuerdo segn el cual el banco (Acreditante) se compromete con su cliente (Acreditado) a concederle crdito de dinero o de firma, directamente a l o a un tercero que le indique, dentro de ciertos lmites cuantitativos y mediante el pago por el acreditado de una remuneracin. Pgina83

326 327 328

Art. 1500 C.C. Arts. 1502, 1503, 1517, 1518, 1956, 1957 C.C., 1407 C.Cio. Art. 1400 al 1407 del C. de Cio

30.2.

Naturaleza jurdica

Teora del Mutuo: Se dijo por algunos autores que se trataba de un mutuo consensual, perfeccionable por el simple acuerdo de voluntades y no por la entrega de la cosa. Aunque es obvio que, en los sistemas que los regulan como real la teora no constituye nada distinto de una desnaturalizacin del mutuo. Teora del contrato preliminar: De mayor aceptacin por que en ella se sostiene que el contrato definitivo que se lleve a cabo es un simple desarrollo estructural y corresponde en un todo a la naturaleza del primero. Teora del contrato definitivo: Puede afirmarse que la teora que mayor aceptacin en la actualidad encierra y que es aquella segn la cual se trata de un contrato definitivo que se perfecciona por el simple acuerdo de las partes, del cual surge una disponibilidad a favor del acreditado y que se traduce eventualmente en una serie de actos solutorios, surgidos de la decisin unilateral de ste ltimo y que corresponden a la obligacin contrada por el acreditante.

30.3.

Partes Objeto

Banco: Entidad acreditante que concede el crdito. Cliente: Sujetos o comerciantes que soliciten un prstamo.

De la definicin acotada podemos concluir que el objeto propio del contrato, su razn de ser para ambas partes, pero en forma especfica para el cliente, es contar con una disponibilidad, es decir la posibilidad de obtener dineros o de firma dentro de cierto tiempo.

30.4.

30.5.

Caractersticas

Principal: Es autnomo y produce plenos efectos 329. Oneroso: Utilidad para ambas partes330. Conmutativo: Reciprocidad de obligaciones331. Ejecucin sucesiva: Potencialmente pues las obligaciones de las partes estn concebidas para que se cumplan durante un perodo de tiempo ms o menos largo. Bilateral: Surgen obligaciones a cargo de ambas partes 332. o BANCO - Conceder el Crdito de dinero o firma con cargo a la disponibilidad. o CLIENTE - Remunerar por el servicio. Consensual: No se requiere la entrega de cosa alguna para su perfeccionamiento 333.

30.6.

Elementos

Cuanta: Mxima hasta la cual el banco est dispuesto a obligarse. Plazo: Trmino de duracin del convenio334. Forma de utilizacin: En que forma puede ser utilizada la lnea de crdito, ya sea directamente o por medio de terceros. Remuneracin: Forma de pago del cliente. Garanta: Para responder por el contrato y debe dejarse constancia de ello en el mismo335. Causales de terminacin unilateral: A falta de ley, el contrato los pactar.

329 330 331 332 333 334 335

Art. 1499 C.C. Art.1497 C.C. Art.1498 C.C. Art. 1496 C.C. Art.1500 C.C. Art.1400 C.Cio. Art.659 C. Cio.

Pgina83

30.7.

Clasificacin

Por el objeto: De dinero firma-simple: Cuando la utilizacin de fondos puestos a disposicin para el acreditado. Su Dinero y firma satisfacen en consecuencia la obligacin del banco. Rotatoria (en cuenta corriente): Confiere al acreditado a hacer reembolso durante la vigencia del contrato, reponiendo con ellos el saldo o sumas disponibles a su favor 336.

30.8.

Clausulas especiales

Legales: Por lo general la ley esboza este tipo de contrato. Convencionales: los que pacten las partes y queden estipulados taxativamente en el contrato.

30.9.

Obligaciones de las partes

30.9.1. Banco Disponibilidad: Posibilidad econmica que se traduce en la obligacin general que asume el banco de conceder el crdito al cliente. o Por entrega de Dinero. o Por abono en cuenta corriente bancaria. o Por sobregiro o descubiertos. o Por aceptaciones. o Por garantas. Embargos a terceros: Derecho: objeto de orden de embargo judicial. 30.9.2. Cliente Pagar comisin o comisiones y el inters. Reembolsar las sumas utilizadas.

El mutuo es un contrato real, mientras que la apertura de crdito es consensual, en aqul la suma de dinero constituye un requisito esencial para el nacimiento del contrato, mientras en el mutuo nace a la luz jurdica por el simple acuerdo de voluntades.

30.10. Relaciones o diferencias

30.11. Causales de terminacin

El contrato puede ser a trmino fijo a trmino indefinido. o Si se trata de trmino fijo: El contrato finalizar por el vencimiento del plazo, del plazo que es obviamente fijo. o Si se trata de trmino indefinido: El contrato tendr su fin por expresa voluntad unilateral con o sin preaviso segn lo establezca el contrato en una de sus clusulas o la legislacin337. Por haberse utilizado el crdito. Por decisiones unilaterales en contratos a trmino fijo. Por hallarse cualquiera de las partes en estado de apertura de tramite de liquidacin administrativa o judicial, o concurso de acreedores. Por la muerte del acreditado o la disolucin de la sociedad respectiva.

30.12. Algunas formas de terminacin

31.1.

Definicin

31. CONTRATO DE CRDITO DOCUMENTARIO

Pgina83

Todo convenio cualquiera que sea su documentacin o designacin por medio del cual un banco, (banco emisor), obrando por solicitud y de conformidad con las instrucciones de un cliente (el ordenante de crdito), debe hacer un pago a un tercero (el beneficiario) o a su orden, o pagar, o
336 337

Art.1401 C.Cio. Art.1406 C.Cio.

aceptar letras de cambio giradas por el beneficiario, o autoriza a otro banco para que efecte el pago o para que pague, acepte o negocie dichas letras de cambio, contra la entrega de los documentos exigidos siempre y cuando se cumplan los trminos y las condiciones del crdito 338. Carta de crdito: Es un contrato mercantil por el cual una entidad bancaria a solicitud de su cliente o tomador y con cargo a ste, mediante un estipendio, acepta a modo de mandato efectuar un pago, aceptar o negociar letras de cambio giradas por el beneficiario, o en su lugar transferir ese mismo mandato a un corresponsal, para que en plaza distante se produzca ello contra la prestacin de determinados documentos por parte del beneficiario, con los cuales acredite fehacientemente haber realizado el hecho, que debe ser cierto y real, expresamente previsto en el documento constitutivo y dentro del plazo establecido en el mismo. Segn el Art. 1408 C. de Cio: Se entiende por crdito documentario el acuerdo mediante el cual, a peticin y de conformidad con las instrucciones del cliente, el banco se compromete directamente o por intermedio de un banco corresponsal a pagar a un beneficiario hasta una suma determinada de dinero, o a pagar, aceptar o negociar letras de cambio giradas por el beneficiario contra la presentacin de documentos estipulados y de conformidad con los trminos y condiciones establecidos. Bien que el crdito documentario pueda concebirse como contrato para realizar operaciones dentro de un pas, empleando las llamadas cartas de crdito del interior, su enorme desarrollo y su gran importancia contempornea se vinculan a la realizacin y perfeccionamiento de operaciones de comercio exterior, y en particular, de compra ventas internacionales. Abandonados por la negativa experiencia los sistemas de pago anticipado, altamente riesgoso para el comprador, y pago contra recibo, peligroso a su turno, para el vendedor, el comercio internacional encontr por muchos aos, en especial con el desarrollo del intercambio comercial en el presente siglo, un instrumento gil, relativamente seguro y muy socorrido por los particulares y las entidades financieras, consistente en el crdito de aceptacin o de negociacin. En ambos casos, crditos que operan sobre la base de letras documentadas, esto es, de ttulos valores acompaados de documentos representativos de las mercancas cuya entrega slo se realiza contra la aceptacin o el pago de tales instrumentos. Teora de mandato: Han sostenido algunos autores que las variadas consecuencias derivadas de este contrato, incluidas las que tocan con la relacin entre ordenante y emisor, pueden explicarse a travs de la celebracin de un contrato de mandato, en donde el banco recibir el encargo de proceder a pagar una suma de dinero a favor de terceros mediante el cumplimiento de ciertos requisitos y provisionando para ello por el cliente, en el supuesto de haberle entregado los recursos o con la obligacin a cargo del ordenante de reembolsrselos ms tarde, como debe hacerlo el mandante cuando el mandatario ha tenido que incurrir en gastos para cumplir el encargo. Teora de la cesin de crdito: El contrato segn estudiosos de la materia se explica por una cesin de crdito hecha por el ordenante a favor del beneficiario. Teora de la estipulacin a favor de un tercero: La presente teora se encuadra mejor a la estructura comercial propia del contrato de apertura de crdito, pues en ste como en aquella del acuerdo de dos partes surgen obligaciones para una de ellas a favor de un tercero, el beneficiario en nuestro caso. Teora de la delegacin imperfecta o acumulativa pasiva: La delegacin puede definirse como sustitucin o agregacin de acreedores, o de deudores, pasiva, que es la que nos preocupa. En el caso se concibe una relacin tripartita en donde el deudor (delegante, ordenante) seala a un tercero (delegado, banco) para hacerle el pago a su acreedor (delegatario, beneficiario).

31.2.

Normas

31.3.

Antecedentes

31.4.

Naturaleza jurdica

338

Art. 1408 C.Cio., CSJ-Cas. Civil- Sent. jun. 13/91. M.P. Pedro Lafont Pianetta

Pgina83

Teora del ttulo valor: En estudio de derecho comparado se ha sostenido que se trata de un negocio formal y abstracto que, como todos los de su gnero, facilita la circulacin de bienes y servicios, mostrando grandes similitudes con la funcin econmica del dinero, como sucede, en general, con los ttulos valores de contenido crediticio cuando se habla de CREDITO DOCUMENTARIO. Teora del negocio jurdico complejo: Dicha teora manifiesta la imposibilidad de enmarcar el contrato de crdito documentario dentro de ninguna de las teoras mencionadas y considera, en cambio que se trata de un negocio jurdico complejo en el que se presentan contratos diversos unidos entre s por una finalidad econmica.

31.5.

Partes

Ordenante: Quien demanda la apertura del crdito. Banco emisor: Es la institucin bancaria que procede de conformidad y segn las instrucciones de su cliente a abrir el crdito asumiendo un compromiso directo frente al beneficiario, al cual deber darle aviso oportunamente, por s mismo a travs de un banco corresponsal339. Beneficiario: Quien de conformidad con el crdito tiene derecho a exigir el pago, mediante el cumplimiento de las obligaciones previstas en el mismo. Banco pagador: Es el banco que paga por haberse llenado el total de los requisitos y tiene el crdito. Banco negociador: Cuando descuenta una letra girada a cargo de otro banco, emisor o confirmante, o cuando, contra los documentos previstos en la carta de crdito, procede a pagar sin que haya designado en forma especfica para cumplir tal encargo. Banco de reembolso: La forma mediante la cual el banco emisor se compromete a reembolsar al pagador la suma que este ha desembolsado en su nombre y para la atencin del crdito.

Es la entrega de determinados bienes cuya mencin es preciso hacer en el crdito para constatar, frente a las facturas, el cumplimiento de dicha obligacin.

31.6. 31.7.

Objeto

Caractersticas

Principal340 Oneroso Conmutativo341 Ejecucin sucesiva: En cuando a las obligaciones surgidas a cargo del banco pueden no satisfacerse en un solo momento sino proyectarse en el tiempo. Bilateral: La contraprestacin econmica que surge a cargo del ordenante es el pago de una comisin en donde puede constatarse la similitud incluso donde el punto de vista tcnico con la apertura de crdito 342. Consensual: Se perfecciona con el simple acuerdo de las partes 343.

31.8.

Clasificacin

Nacionales e internacionales Revocables e irrevocables: Ser revocable, salvo que expresamente se estipule en la carta lo contrario: o Revocable: Cuando el tomador debe colocar a disposicin del emitente el importe de la carta de crdito para lo cual fue sealado un trmino que comnmente corre entre la fecha de expedicin y el momento de su ejecucin o pago al beneficiario. Pgina83

339 340 341 342 343

CSJ-Cas. Civil- Sent. feb. 25/2002, Exp. 5925. M.P. Jos Fernando Ramrez Gmez Art. 1499 C.C. Art.1498 C.C. Art. 1496 C.C. Art.1500 C.C.

31.9.

De manera que el banco emitente se reserva el Derecho de pagarla si en el entre tanto no se ha producido el depsito aludido. o Irrevocable: Cuando el banco, una vez expedida no puede abstenerse de cumplir el pago, siempre que, claro est el beneficiario presente los documentos determinados en la misma carta de crdito. o Revocable: Cuando ni el ordenante, ni el banco emisor adquieren un compromiso en firme de sostener su oferta, de manera que la promesa de pago puede ser retirada en cualquier momento. o Irrevocable: Constituye un compromiso en firme por parte del banco emisor de pagar, de aceptar giros o de negociar los giros librados a su cargo, o a cargo del ordenante o de cualquier otra persona designada en el crdito 344. Transferible e intransferible: Se presenta cuando hay la posibilidad de que el beneficiario pueda traspasar a cualquier persona el crdito abierto a su nombre. En este caso, ese paso slo puede efectuarse mediante CESION. La regla ordinaria es que toda carta de crdito es intransferible, la transferibilidad es la excepcin. "La carta de crdito ser transferible cuando as se haga constar expresamente en ella, o de no prohibirse expresamente, el crdito podr transferirse por fracciones hasta concurrencia de su monto"345. Divisible e indivisible: Es divisible cuando se estipula en ella que el banco pagar, en un solo acto o contado, al momento de la entrega de los documentos por el beneficiario. "A su vez slo podr utilizarse parcialmente cuando se autorice expresamente en la carta de crdito"346. Crdito derivado (Back to back): Se impone al beneficiario de una carta de crdito que a se vez constituya una garanta de otro crdito ordenado por el beneficiario y a favor de un tercero. O sea, una misma persona es beneficiaria de un crdito y ordenante o tomador en otro. Crdito rotativo: Aunque no se encuentra previsto por nuestro ordenamiento mercantil, se utiliza para compra-ventas que se realizan por medio de entregas sucesivas y peridicas. El emitente, a medida que se presentan los despachos, va cancelando la mercanca con vista en la pertinente documentacin. Crdito con clusula roja y verde: Se trata de aquellas cartas de crdito en donde hay anticipos que el banco emitente hace al beneficiario. o Rojo: No se ha realizado la entrega de la mercanca, cuando se realiza el anticipo sin tener garantizado el crdito. o Verde: Cuando se hace el anticipo pero con certificados de Depsito de la mercanca emitidos por un almacn general de depsito.

Clausulas especiales

Legales: Que aunque no se presentan se encuentran implcitas en el contrato. Convencionales: Facultades para su realizacin y cumplimiento por las partes. 31.10.1. Banco emisor Establecer la carta de crdito. Verificar el cumplimiento de las obligaciones del beneficiario. o Normal o Rechazo de los Documentos por el banco que los estudia. Documentos irregulares Documentos demorados

31.10. Obligaciones de las partes

344

345
346

Art. 1410 C.Cio. Art. 1413 C. de Cio.; D.R. 2756/76 Art. 1413 C. de Cio

Pgina83

2.3. Rechazo de los documentos por el banco emisor: Calificacin al recibirlas. Devolucin de los documentos. Indebida calificacin de documentos.

Pagar: o Suma de dinero. o Ttulos Valores (Aceptacin bancaria). o Directamente o a travs de un corresponsal. o No pago por razones ajenas al crdito. Enviar documentos al ordenante. Transferir el crdito. Reembolsar al pagador. 31.10.2. Del ordenante Pagar la comisin. Hacer provisin oportuna o reembolsar la suma pagada. o Las garantas. Pagar los intereses pactados. 31.10.3. Obligaciones del beneficiario Presentar los documentos: o Dentro del plazo del crdito. o Dentro de un plazo preciso despus del embarque. 31.10.4. Facultades del beneficiario Hacer despachos parciales. Transferir la carta = Cesin de la obligacin. Ceder los derechos derivados del crdito.

32. CONTRATO DE REPORTO

Definicin

Contrato por medio del cual el Reportador, ordinariamente el banco adquiere de un tercero (Reportado) ttulos valores mediante el pago de un precio con la obligacin de transferirle los mismos u otros de idntica especie, contra el reconocimiento de un precio aumentado o del mismo precio, ms una prima, comisin o inters. La asimilacin ms frecuente se ha hecho con el contrato de prstamo y con el de compraventa, con distintas modalidades. El contrato de reporto no pasa de ser un contrato de anticipo, o sea, un prstamo con garanta prendaria. Se ha sostenido por algunos que se trata de un contrato de compraventa con la simultnea obligacin de revender o acompaado de una promesa de venta, o simplemente de una doble compraventa separada en el tiempo, pero ligada por el mismo contrato 347. Parece tratarse de un contrato sui-generis no identificable con ninguna de las estructuras contractuales que acabamos de acotar, caracterizado por ser un negocio de crdito con la nota peculiar de que existen una simultnea transmisin en sentido contrario entre las partes

32.1.

32.2. 32.3. 32.4.

Naturaleza jurdica

Teora del prstamo

Teora de la compraventa

32.5.

Teora del contrato autnomo

347

Consejo de Estado, Sent. Febrero 26 de 2004

Pgina83

contratantes, con obligacin a cargo de ambas de retransmitirse los objetos propios de su inicial entrega.

32.6.

Partes Objeto

Reportador: (Banco) Quien adquiere ttulos valores de un tercero. Reportado: Quien transfiere los ttulos correspondientes.

El contrato debe recaer sobre ttulos valores o ttulos de crdito. El contrato se utiliza para realizar operaciones de bolsa a plazo, o para complementarlas y, en general en las bolsas de valores los documentos que se negocian son en su mayora las que se acaban de mencionar.

32.7.

32.8.

Caractersticas

Real: Se perfecciona con la entrega de los TITULOS. Solemne: Debe ser escrito. Principal, bilateral: Obligaciones que surgen de el, son para ambas partes. Conmutativo: Los dos conocen "ab initio" los resultados econmicos o la existencia de contraprestaciones equivalentes. Aleatorio: Excepcionalmente resiste esta CALIDAD

32.9.

Elementos

Capacidad: Plena o de ejercicio por parte de los contratantes. Consentimiento: De ambas partes intervinientes. Licitud: En la causa y objetos propios del contrato. Legales: Las propias de la legislacin comercial colombiana. Convencionales: Las que lo sujetan intervinientes a su bien tengan. 32.11.1. Reportador (banco) Conservar los Ttulos. Ejercitar los Documentos derivados de los ttulos. Retransmitir los ttulos: es de la esencia del contrato. 32.11.2. Reportado Readquirir los ttulos. Pagar la prima: por concesin del dinero que recibe y por la conservacin de los ttulos y su posterior devolucin. Hacer provisin y reembolsar los gastos. Vencimiento del plazo pactado. Incumplimiento de las obligaciones de cualquiera de las obligaciones propias del ACUERDO.

32.10. Clausulas especiales 32.11. Obligaciones de las partes

32.12. Plazo y terminacin del contrato

33. CONTRATO DE HIPOTECA348

348

Cdigo Civil, artculos 2432 a 2457 Cdigo de Comercio, artculos 1570,1577 y 1904 a 1909

Pgina83

Es un contrato, en el cual puede o no mediar el acuerdo de voluntades, en virtud del cual se garantiza el cumplimiento de una obligacin, constituyndose un derecho real sobre un inmueble, que permanece en poder del deudor, pudiendo el acreedor perseguir el bien en manos de quien se encuentre y pagarse con el producto de la venta judicial. Cuando no existe el acuerdo de voluntades en la HIPOTECA, es debido a que sta se constituye para garantizar el perjuicio por el incumplimiento de especiales deberes. Ejemplo: el propietario

33.1.

Definicin

para solicitar la restitucin del inmueble arrendado. El Cdigo de Comercio trata la HIPOTECA pero hacia las naves y las aeronaves 349. Podemos afirmar que el CONTRATO DE HIPOTECA es SOLEMNE, debido a la formalidad requerida para su perfeccionamiento, como lo es la escritura pblica, y adems deber ser inscrita en la oficina de instrumentos pblicos. El contrato sin inscripcin existe, simplemente no produce efectos jurdicos ya que no habr publicidad sin este requisito.

33.2.

Naturaleza jurdica

33.3.

ES SOLEMNE, requiere Escritura pblica e inscripcin en la oficina de instrumentos pblicos350. ES UNILATERAL, slo el acreedor se obliga - a cancelar, la obligacin de hacer, la hipoteca351. ES ACCESORIO, necesita de una obligacin principal - Mutuo o Prstamo 352. ES NOMINADO, posee una de nominacin legal en civil y comercial. INDIVISIBILIDAD DE LA HIPOTECA o Las cosas hipotecadas a una deuda son destinadas al pago de toda la deuda Solo ser divisible si se ha convenido en ello 353. ENAJENACIN DE LA HIPOTECA o El acreedor puede disponer del bien hipotecado por medio de la accin Judicial para la venta en subasta pblica. CAPACIDAD o Toda persona es capaz de dar y recibir hipoteca, salvo que la ley le declare incapaz o limite el ejercicio de sus derechos. CAPACIDAD CONSENTIMIENTO SIN VICIO DE LAS PARTES OBJETO LCITO: El objeto es el bien que se grava y puede ser: o Los bienes races que se posean en propiedad o usufructo o Las naves o Las aeronaves o Las minas, previo permiso del Ministro de Minas o Hipoteca sobre bienes races - nicamente opera para los inmuebles, naves y aeronaves o Extensin de la Hipoteca - La hipoteca constituida sobre bienes races afecta los muebles que por accesin a ello se reputan inmuebles o Hipoteca de cuotas - Un comunero puede hipotecar antes de la divisin su cuota, pero no sobre una parte determinada del inmueble o Hipoteca en la Propiedad Horizontal o por Pisos - El propietario de un piso o departamento puede hipotecarlo sin necesidad del consentimiento de los dems copropietarios o Hipoteca de Cosa Embargada - Las cosas embargadas no se pueden hipotecar, pues el acto estara viciado de nulidad absoluta, por tener objeto ilcito, debido a que un bien embargado cumple la funcin de asegurar el pago de una obligacin, adems el registrador de la oficina de instrumentos pblicos no podr realizar la respectiva anotacin354.

Caractersticas

33.4.

Requisitos

349

351 352 353 354

Pgina83

350

Art. 2432 C.C. , Art. 1570 C.Cio. Arts. 1500, 2434 C.C., CSJ, Cas. Civil, Sent. abr. 29/02, Exp 6258 Art. 1496 C.C. Art. 1497 C.C. Art. 2433 C.C. Sent. C-664 nov. 12 de 1998

Hipoteca de Cosa Ajena: Aunque no existe unidad de criterios entre los doctrinantes al respecto, consideramos que no es posible esta figura debido a: Slo puede hipotecar el dueo del bien Que lo pueda enajenar Se requiere la inscripcin de la hipoteca en el registro y esto no se puede dar, ya que no hay identidad entre el propietario y quien hipoteca. La hipoteca slo puede recaer sobre bienes a los cuales se les se les posea la propiedad o el usufructo o Hipoteca bajo Condicin o Plazo: Se puede otorgar bajo cualquier condicin o Ratificacin de Hipoteca: Si al Constituirse la hipoteca esta adolece de nulidad relativa, y se ratifica por el paso del tiempo, la fecha de la hipoteca ser la de la inscripcin. CAUSA ILCITA CONSENTIMIENTO o Concurso de voluntades sin vicios: o Error o Fuerza o Dolo o Si algunos de estos aspectos se da, generara la NULIDAD RELATIVA o El consentimiento debe estipularse por medio de escritura pblica o

33.5.

Efectos de la hipoteca

33.5.1. Frente al constituyente Los acreedores en el orden de la inscripcin de las hipotecas, tienen derecho a que se les pague con los bienes hipotecados. La clusula en la cual se pacte la no enajenacin, no producir efectos. Facultad de tenencia y posesin del bien hipotecado. 33.5.2. Frente al acreedor: Tiene derecho frente a la cosa hipotecada de venderla, para pagarse con el producto el valor del crdito. En caso de pblica subasta, si existe un acreedor de primer grado, se le permite que la base de liquidacin de su crdito pueda hacer la postura, si hay acreedores de segundo o ms grados requerirn la autorizacin del primer acreedor. Si la licitacin es declarada desierta, el acreedor dentro de los 5 das siguientes, podr solicitar se le adjudique el bien para el pago del crdito. Conservacin del derecho de prenda general para perseguir otros bienes del deudor, adquiridos a cualquier titulo. El acreedor tiene derecho para hacerse pagar sobre las cosas hipotecadas el mismo derecho que el acreedor prendario sobre la hipoteca - Derecho de Preferencia. 33.5.3. Extincin de la hipoteca355 o Va principal o directa: Cuando se extingue el derecho del constituyente sobre la cosa, ya sea por el cumplimiento de la Condicin Resolutoria, o por la cancelacin que el acreedor acordare por escritura pblica. o Va Consensual o Indirecta: La hipoteca se extingue junto con la obligacin principal, y sta ltima se finiquita de acuerdo a las formas establecidas en el art. 1625 del C.C. o Si quien paga es un tercero, la hipoteca no se extingue, sino que los derechos se trasladan a la cabeza de un tercero. Por Expropiacin

355

CSJ, Sent. Oct. 24 de 1994:

Pgina83

o o

33.6.

Hipoteca en materia comercial

Por Purga: Cuando se trata de venta judicial forzada del bien Cuando se deba hacer la notificacin personal al acreedor dentro de un proceso ejecutivo. El remate debe ocurrir despus de cumplirse el trmino para la comparecencia del acreedor al proceso ejecutivo o para intentar, por separado, el proceso ejecutivo con garanta real.

33.6.1. Naves Embarcaciones Mayores Embarcaciones menores dedicadas a la pesca, investigacin cientfica o a recreo 33.6.2. De las naves Debe otorgarse por escritura pblica y contener: Nombre, nacionalidad y domicilio del acreedor y deudor El importe del crdito que garantiza el gravamen Fecha de vencimiento para el pago Nombre, tipo, tonelaje, seas y descripcin de la nave y nmero de matricula Valor de la nave al momento de la escritura Indicaciones sobre seguros, gravmenes y los accesorios que se excluyan de la garanta La escritura pblica debe registrarse en la capitana de puertos en la que est la matricula de la nave. Inscripcin: Si es en Colombia, 30 das siguientes a la escritura; si es en el Extranjero, 90 das siguientes a la escritura La hipoteca de las naves goza del derecho de preferencia a favor del acreedor hipotecario. La hipoteca se extiende a los accesorios de la nave. Prescripcin: Dos (2) aos desde la fecha del vencimiento de la obligacin 33.6.3. De las aeronaves Las matriculadas en Colombia pueden gravarse con hipoteca La hipoteca de aeronaves requiere de escritura pblica registrada en la aeronutica civil La hipoteca se extiende a todas las piezas destinadas al servicio de la aeronave, as como los seguros e indemnizaciones que reemplacen la cosa gravada El acreedor hipotecario tiene el derecho de preferencia. Mientras subsista la hipoteca, el deudor no podr modificar las caractersticas de construccin o funcionamiento de la aeronave hipotecada, sino con permiso del acreedor

34.1.

Definicin

34. CONTRATO DE PRENDA

El Contrato de PRENDA o EMPEO, consiste en la entrega de una cosa o mueble a un acreedor para la seguridad o garanta de su crdito. La cosa entregada se llama prenda y el que la recibe acreedor prendario.

34.2.

Naturaleza jurdica

La prenda en un contrato por el cual se entrega al acreeedor una cosa mueble para la seguridad de su crdito, dndole la facultad de pedir su venta y de pagarse preferentemente con el producto si el deudor no cumple la obligacin 356.

34.3.

Caractersticas

356

Definicin de ALESSANDRI SOMARRIVA

Pgina83

ES REAL, se perfecciona con la entrega de la cosa empeada. ES UNILATERAL, el acreedor prendario se obliga a guardar y conservar la prenda. ES ACCESORIO, requiere de una obligacin principal. ES NOMINADO, se rige bajo la normatividad del C.C. arts. 2409 a 2431 y por el C. de Comercio, arts. 1200 a 1220

El acreedor recibe el bien a titulo de tenedor, y se asimila a un depositario. Para que el bien sea restituido a su propietario, es necesario que esta haya cancelado la totalidad de la obligacin, entendiendo el capital y los intereses, por tanto podemos afirmar que la prenda es indivisible.

34.4.

Elementos

CAPACIDAD DE LAS PARTES: solo puede dar en prenda quien pueda enajenar. CONSENTIMIENTO LIBRE DE VICIOS: sin Dolo, Fuerza o Error. OBJETO LCITO: constituye el objeto dado en prenda. CAUSA LICITA; La causa debe ser real y lcita para que pueda haber una obligacin.

El deudor puede entregar la cosa sin ser dueo, claro esta que los derechos del dueo deben dejarse a salvo. El dueo de la cosa o bien dado en prenda, puede hacer retornar a su esfera el bien, mediante la ACCIN REIVINDICATORIA, y por su parte el acreedor tiene la facultad de solicitar: Que se le d otra prenda de valor igual o mayor. Que se le entregue otra caucin. En caso de incumplimiento de las anteriores condiciones, el cumplimiento automtico de la obligacin principal. Es un acto viciado de objeto ilcito, la prenda de cosa embargada, lo cual genera una nulidad absoluta.

34.5.

La prenda de cosa ajena

34.6.

La prenda y sus efectos

357

CSJ, Sent. Mayo 17 de 1995

Pgina83

34.6.1. Derechos del acreedor prendario DERECHO DE RETENCIN: comienza desde el momento en que recibe el bien al deudor y termina cuando sea satisfecho la obligacin 357. DERECHO DE PERSECUCIN: Por tratarse de un derecho real, se aplica la reivindicacin hecha por el acreedor sobre el bien dado en prenda. DERECHO DE VENTA Y PREFERENCIA: En subasta pblica, para pagarse con su producido la obligacin satisfecha por parte del deudor. 34.6.2. Derechos del deudor RESTITUCIN: De la cosa, una vez haya cumplido o pagado la obligacin al acreedor prendario. ACCIN REIVINDICATORIA DE DOMINIO: Frente a terceros que le disputen su derecho y tengan posesin de la cosa. INDEMNIZACIN: generada por los daos o deterioros ocasionados a la cosa, imputables a la culpa del acreedor VENTA: De La cosa empeada. REEMPLAZO: De la cosa empeada, siempre y cuando no afecte al acreedor. 34.6.3. Obligaciones del acreedor prendario DE CONSERVACIN o De la cosa hasta su restitucin. o Solo puede servirse del bien, con el consentimiento del deudor. DE RESTITUCIN o Una vez cancelada la obligacin, con los aumentos que haya recibido de la naturaleza o del tiempo. o Puede apoderarse de los frutos para importarlos al pago. DE INDEMNIZACIN o En caso de deterioro de la cosa por culpa suya. 34.6.4. Obligaciones del deudor PAGO DE EXPENSAS Y PERJUICIOS

Si las expensas se causan por la tenencia de la cosa, el deudor debe indemnizar al acreedor por los gastos ocasionados.

Cuando se satisface la obligacin, se extingue la prenda. Por destruccin completa. Por confusin. Por la resolucin del derecho del constituyente que pierde.

34.7.

Extincin de la prenda

34.8.

Prenda mercantil

Pgina83

Permite la prenda de bienes muebles sin la tenencia del acreedor, llamada tambin VENAL o SIN DESAPODERAMIENTO. BIENES EN PRENDA o Toda clase de bienes muebles, para el pago de un crdito comercial, con la facultad de enajenarlos en pblica subasta. o Es posible la prenda sin desapoderamiento de un establecimiento de comercio, se entendern incorporados a la prenda todos los elementos del establecimiento, excepto los activos circulantes, ste tipo de prenda debe constar por escritura pblica o documento privado ante funcionario competente. o Las naves no pueden ser hipotecadas, son susceptibles de prenda. o Tambin los ttulos valores pueden darse en prenda, por tratarse de bienes mercantiles. o Un accionista de una sociedad annima y el socio de una de responsabilidad limitada, pueden dar sus derechos en prenda. PRENDA DE LA COSA AJENA o No podr empearse cosa ajena sin autorizacin del dueo, aunque no es nula, este hecho le genera al acreedor el derecho de exigir otra caucin o el cumplimiento inmediato de la obligacin, aunque el plazo no se haya vencido. PRENDA CON TENENCIA DEL ACREEDOR o Los principios que regulan la prenda con tenencia en el Cdigo Civil son los mismos que la disciplinan en el Cdigo de Comercio. o Podemos afirmar que este tipo de prenda es consensual y se perfecciona por el acuerdo de las partes. GRADOS DE LA PRENDA o Si un bien ya ha sido dado en prenda, este no puede ser pignorado mientras subsista el primer gravamen. DERECHOS DEL ACREEDOR CON TENENCIA O DEL TERCERO TENEDOR o De retencin o De persecucin o De venta y preferencia o A los pagos realizados para la conservacin de la cosa empeada o A las indemnizaciones por los daos ocasionados al bien por culpa del deudor PRESCRIPCIN DE LA ACCIN REAL o Para el acreedor la PRESCRIPCIN derivada de la prenda con tenencia son cuatro aos, desde el momento en que la obligacin sea exigible. Una vez prescrita la accin prendaria, el acreedor puede iniciar una accin personal derivada del crdito. PRENDA SIN TENENCIA DEL ACREEDOR o Es solo aplicable en materia comercial. BIENES GRAVABLES o Todos los empleados o necesarios para la explotacin econmica o Muebles indicados en el art. 1207 del C. de Comercio o Establecimientos de comercio

o
23060228

Muebles singularizadles e identificables y no fungibles.

35. CONTRATO DE FIANZA358

Definicin

La fianza es un contrato de garanta personal, en la cual una persona responde por una obligacin ajena con su patrimonio. La fianza comprende todos los bienes del deudor. Segn el Cdigo Civil : Es una obligacin accesoria, en virtud de la cual una o ms personas responden por una obligacin ajena, comprometindose para con el acreedor a cumplirla en todo o en parte, si el deudor principal no la cumple. Puede constituirse a favor de otro fiador.

35.1.

35.2.

Es CONSENSUAL: Se perfecciona con el acuerdo de voluntades entre el Acreedor y el fiador. Es UNILATERAL: Solo se obliga el fiador. Es GRATUITO: La utilidad es a favor del acreedor. Es ACCESORIO: Existe una obligacin principal.. Es TRANSMISIBLE: Los derechos y obligaciones del fiador pasan a sus herederos. Capacidad de las partes: Toda persona es capaz de dar fianza, salvo que la ley le declare incapaz o limite el ejercicio de sus derechos. Consentimiento: Debe ser expreso y sin vicios de error, Fuerza o Dolo Objeto Ilcito: o La obligacin del fiador es pagar una suma de dinero o Es necesario la existencia de una obligacin principal o La fianza puede otorgarse hasta o desde cierto da, o bajo condicin suspensiva o resolutoria. o Las modificaciones introducidas al contrato principal, no pueden obligar al fiador, si este no ha intervenido en el acto. o Nadie est obligado a servir de fiador si expresamente no lo acepta o OBLIGACIONES A PRESTAR FIANZA El deudor que lo ha estipulado El deudor cuyas capacidades econmicas disminuyan y pongan en peligro el cumplimiento de la obligacin El deudor de quien haya motivo de temer que se ausente del territorio a fin de radicarse en otra parte, mientras no deje suficientes bienes para la seguridad de la obligacin Cuando existe un fiador, pero ste se encuentra en insolvencia, se deber prestar una nueva fianza. o RESPONSABILIDAD DEL FIADOR Responde hasta por la culpa leve Causa lcita REQUISITO ESPECIAL: La existencia de una obligacin principal

Caractersticas

35.3.

Requisitos

35.4.

Clasificacin

358

Art. 2361 C.C.

Pgina83

Convencional, legal o judicial Personal, hipotecaria y prendara Limitada e ilimitada Simple y solidaria Convencional, Legal o Judicial: Se contraen por la obligacin del deudor principal de prestarla Todas la fianzas se rigen por las mismas reglas, salvo cuando la ley exige la legal o judicial Personal, hipotecaria y prendara:

Es personal cuando el fiador compromete todos sus bienes Es Hipotecaria o Prendara cuando, adems de la garanta patrimonial se constituye una prenda o una hipoteca, sobre determinados bienes, el acreedor goza de los derechos de preferencia y persecucin. Fianza limitada e ilimitada: o Es limitada cuando se obliga a garantizar determinada cantidad o Es Ilimitada cuando no se expresa el mximo de responsabili-dad adquirida por el fiador. Fianza Simple y Solidaria: o Es Simple cuando el fiador garantiza la obligacin principal sin responder por los dems derivados del contrato. o Es Solidaria cuando el fiador se obliga con el deudor y con los dems fiadores, renunciando a los beneficios de la excusin y la divisin, se le puede exigir una o la totalidad de las cuotas de la fianza. o o

35.5.

Efectos de la fianza

35.5.1. Efectos entre el acreedor y el deudor Pago de la obligacin principal: El fiador puede realizar el pago de la deuda, an cuando no se haya hecho exigible, y esperar a ese momento para repetir contra el deudor. El acreedor tiene la facultad de demandar al fiador desde que la obligacin se haga exigible. Defensas del fiador: o Las excepciones reales propias de la obligacin Dolo, Violencia, o Cosa Juzgada o Excepcin de Subrogacin: El fiador que paga, adquiere por ley los derechos del acreedor, por tanto esta medida va dirigida a que se le rebaje el monto de la obligacin o a que quede liberado de toda responsabilidad patrimonial. o Beneficio de Excusin: Es un derecho potestativo del fiador. El acreedor antes de demandar al fiador debe perseguir al deudor. Condiciones para su procedencia: o Que no se haya renunciado expresamente o Que el fiador no se haya obligado como deudor solidario o Que la obligacin principal produzca accin o Que la fianza no haya sido ordenado por el juez o Que se oponga el beneficio luego que sea requerido el fiador o Que se sealen al acreedor los bienes del deudor principal o Solo puede proponerse una vez Costo de la Excusin: o El fiador, al proponer la excusin, debe satisfacer los gastos que se demanden para la efectividad de ese derecho. Beneficios de la Divisin: Supone la pluralidad de fiadores, respecto de una deuda, la cual est dividida entre varios fiadores. Si se ha pactado la solidaridad, no opera la divisin. 35.5.2. Efectos entre el fiador y el deudor Cuando el fiador paga una obligacin en nombre del deudor, la ley le otorga una accin en contra del deudor, para que ste le reembolse la cantidad pagada.

Pgina83

35.5.3.

Efectos anteriores al pago entre el fiador y el deudor

35.5.3.1. Derechos del fiador Obtener el relevo del deudor principal Consignacin de los medios de pago Caucionamiento de los resultados de la fianza Estos derechos se dan bajo las siguientes circunstancias: o Cuando el deudor principal disipa sus bienes o Cuando el deudor principal se oblig a obtener el relevo de la fianza o Cuando se ha hecho exigible la obligacin principal o Si han transcurrido 10 aos desde el otorgamiento de la fianza o Si hay temor de que el deudor principal se fugue Estos derechos son reconocidos judicialmente por un juez Si se trata del relevo de la fianza, se deber contar con la aceptacin del acreedor. 35.5.3.2. Aviso del pago Si el deudor paga debe avisar al fiador Si el fiador paga la obligacin principal debe avisar al deudor 35.5.4. Efectos posteriores al pago entre el fiador y el deudor

35.5.4.1. Accin de reembolso y de perjuicios: Es consecuencia del contrato de fianza Es contra el deudor principal para el reembolso de lo pagado por el fiador, ms los intereses y gastos, ms la indemnizacin de perjuicios. Imposibilidad de la Accin de Reembolso: o Cuando la obligacin principal es natural y no se ha validado por la ratificacin o la prescripcin o Cuando el fiador se oblig contra la voluntad del deudor principal o Cuando el pago del fiador no es valido y no ha quedado extinguida la obligacin Condiciones de la Accin de reembolso: o Que el fiador la pueda ejercer o Que el fiador haya pagado la obligacin principal o Que el fiador entable la Accin en tiempo oportuno 35.5.4.2. Accin subrogatoria Es aquella por la cual el fiador goza de las ventajas y derechos del acreedor, sta subrogacin debe darse por mandamiento legal y an contra la voluntad del acreedor. El subrogatorio no puede exigir el pago de los intereses ni gastos ni perjuicios. Imposibilidad de la Accin Subrogatoria: o Cuando la obligacin es natural o Cuando pague el fiador sin avisar al deudor o La accin puede dirigirla el fiador contra el deudor principal, los codeudores solidarios y los cofiadores 35.5.4.3. Extincin de la fianza: Cuando se ha cancelado la obligacin principal Dacin en pago La confusin Los dems medios de extinguir las obligaciones 359 La fuerza mayor

359

Art. 1625 C.C., Cdigo de Comercio Ttulo XI. Artculo 1226., Resolucin 3914 de 1986. Superintendencia Bancaria. Ley 45 de 1990. , Cdigo Civil - Libro II Ttulo VIII Artculos 793 a 822

Pgina83

La declaracin de nulidad La condicin resolutoria

36. CONTRATO DE FIDUCIA MERCANTIL360

Negocio jurdico en virtud del cual una persona llamada fiduciante o fideicomitente, transfiere uno o ms bienes especificados a otra llamada fiduciario, que se obliga a administrarlos o enajenarlos para cumplir una finalidad determinada por el constituyente, en provecho de ste o de un tercero llamado beneficiario o fideicomisario Aunque la historia de la fiducia en Colombia se remonta a varias dcadas atrs, su nueva y verdadera etapa de desarrollo comenz con la reforma financiera de 1990. (Ley 45), que orden a bancos y corporaciones desmontar sus secciones fiduciarias y fij las normas y capitales para la creacin de las nuevas sociedades fiduciarias. En corto tiempo se crearon estas sociedades, en su mayora como filiales de otras entidades financieras, principalmente bancos, corporaciones. Hoy ya funcionan ms de medio centenar.

36.1.

Definicin

36.2.

Antecedentes

36.3.

Naturaleza jurdica

En el derecho civil: La propiedad fiduciaria, es simple y llanamente una limitacin del derecho de propiedad, propiedad limitada recibida generalmente de una persona de confianza, por testamento o acto entre vivos. En derecho comercial: Se sale de la esfera testamentaria, ms no de la confianza y se establece como un negocio jurdico entre vivos y que busca unos fines determinados. En el derecho administrativo: Fiducia Pblica - Implementacin de esta figura en la contratacin estatal en la que no se puede pactar remuneracin antes de ser aprobada por el Estado. En esta figura no se permite que se le transfieran bienes o dineros pblicos. Ni siquiera se les permite que ellos escojan el contratista que va a realizar la obra, pues esta es funcin indelegable de la entidad fideicomitente, luego lo que hace la fiduciaria es recibir unos dineros, ponerlos a producir unos rendimientos mientras llega el momento de proceder a cancelar los dineros al contratista.

36.4.

Mercantilidad

En el mundo de hoy se considera como uno de los contratos ms prsperos en el campo mercantil por la confianza y rentabilidad que produce, constituyendo as: Una alternativa de ahorro. Nueva fuente de financiacin. Diversidad de productos. La titularizacin, como novedad financiera. Las sociedades fiduciarias son los inversionistas institucionales de mayor auge en Colombia y como tales se convierten en los principales protagonistas de incipiente, pero decisivo mercado de capitales.

36.5.

Partes

360

Art. 1226 C.Cio.

Pgina83

El Fideicomitente: Cliente de la fiduciaria, tambin llamado fiduciante o constituyente. Es la persona natural o jurdica, de naturaleza pblica o privada, que encomienda a la fiduciaria una gestin determinada para el cumplimiento de una finalidad, pudiendo para ello, entregarle uno o ms bienes. El Fiduciario: Son las sociedades fiduciarias autorizadas por la Superintendencia Bancaria, constituidas como sociedades annimas. Reciben mandatos de confianza, los cuales desarrollan para cumplir una finalidad especfica, siendo tambin asesoras de sus clientes.

36.6. 36.7.

El Beneficiario: Tambin denominado fideicomisario, puede ser el mismo fideicomitente (Cliente) o la persona o personas que ste designe. De acuerdo con lo estipulado en el contrato, puede ser sustituido por otros bajo ciertas circunstancias.

Objeto

El bien dado en administracin, cualquiera sea el tipo de fiducia en que se haya contratado, y el provecho o rendimiento que en futuro se llegare a obtener.

Caractersticas

Bilateral o plurilateral: Intervienen 2 o ms partes. Real: Se perfecciona con la entrega de la cosa. Oneroso: Las partes se gravan mutuamente. De tracto sucesivo: Las obligaciones se cumplen sucesivamente. Nominado: Se encuentra reglado y especificado en la ley Colombiana. Principal: No necesita de la existencia de otro. Consensual: Se perfecciona con el acuerdo de las partes.

36.8.

Elementos

Capacidad: De las partes que se involucren en la fiducia, del fideicomitente, del fiduciario y el beneficiario, bien sea el mismo o la persona que l designe. Consentimiento: Exento de vicios. Objeto lcito: Sobre el cual verse el contrato de fiducia. Causa lcita: Que sta no vulnere los postulados legales existentes al respecto.

36.9.

Clasificacin

36.9.1. Fiducia de inversin Una persona natural o jurdica entrega una suma de dinero a una sociedad fiduciaria, con el objetivo que sta la invierta en ttulos y otros valores que se ofrecen en el mercado con atractivas tasas de rentabilidad. 36.9.2. Fiducia inmobiliaria Entregan a una fiduciaria un bien inmueble con el fin de que sta lo administre, desarrolle un proyecto de construccin y transfiera las unidades construidas (Casas-Apartamentos-OficinasBodegas) a los beneficiarios. Puede ser: Al costo (De acuerdo al costo final del proyecto). A precio fijo (Un promotor que asume riesgos por el incremento de precios o se beneficia con su incremento). 36.9.3. Fiducia en administracin Entrega a la fiduciaria un bien diferente de dinero, con el fin de que sta lo administre en la forma prevista en el respectivo contrato. Puede ser: o Fiducia en garanta: Garantiza el cumplimiento de obligaciones. o Fiducia pblica o estatal: En el desarrollo de obras pblicas.

36.10. Clausulas especiales

Se prohbe en fiducia los siguientes negocios: o Negocios fiduciarios secretos. o Fideicomisos o fiducias sucesivas. o Fiducias superiores a veinte aos. Deben fijarse desde el inicio del contrato los fines de la fiducia, los mecanismos para su cumplimiento y alternativas de desarrollo. Sealar el trmino de duracin de la fiducia desde que sta comienza. Sealar clusulas de cumplimiento y sanciones pertinentes por violarlas.

Pgina83

36.11. Obligaciones de las partes

36.11.1. Fideicomitente o Remunerar al fiduciario cuando el encargo es insufi-ciente para que el fideicomiso le pague. o Reembolsar los gastos incurridos por el fiduciario que haya pagado de su propio patrimonio. o Sanear por excisin por cuanto ha transferido en dominio de los bienes al fiduciario. 36.11.2. Fiduciario o Realizar diligente- mente los actos necesarios. o Responder hasta por la culpa leve. o Mantener los bienes objeto de la fiducia separados de cual-quier otro bien. o Invertir los bienes provenientes de la fiducia segn los requisitos establecidos o Proteger y defender los bienes fideicomitivos. 36.11.3. Beneficiario o Pagar las compensaciones estipuladas en favor del fiduciario porque el fiduciante no pag o porque as se dispuso. o Respetar la labor del fiduciario y cumplir su propia carga de colaboracin segn la naturaleza del fideicomiso.

36.12. Derechos de las partes

36.12.1. Fideicomitente o Exigir diligencia del fiduciario en los actos a que se ha comprometido. o Disfrutar el producto de la fiducia cuando se es beneficiario al mismo tiempo. o Ser remunerado en caso estipulado por la ley. 36.12.2. Fiduciario o Cobrar los gastos incurridos por l, cuando provienen de su patrimonio. o Ser remunerado cuando el encargo es insuficiente para que el fideicomiso le pague. 36.12.3. Beneficiario o En su provecho se desarrolla la fiducia y se cumple la finalidad establecida. o Derecho a ser sustituido por otro bajo ciertas circunstancias. Respetar la labor del fiduciario y cumplir su propia carga de colaboracin segn la naturaleza del fideicomiso. La ley 80 de 1993 en su artculo 32 numeral quinto reglamenta los contratos estatales denominados encargos fiduciarios y fiducia pblica. Esta ley autoriza que se pueda celebrar contratos de fiducia con sociedades fiduciarias por parte de las entidades estatales, al parecer, tal como lo reglamenta el Cdigo de Comercio, pues autoriza celebrar tales contratos slo con las entidades que tengan autorizacin de la Superintendencia Financiera (Establecimientos de crdito y sociedades fiduciarias). Pero exige unas condiciones especiales, las cuales son: Slo podrn celebrar este contrato de fiducia cuando previamente la entidad estatal haya sido debidamente autorizada por la ley, la Asamblea Departamental o el Concejo Municipal, ya sea que la entidad sea Nacional, Departamental o Municipal. Tales contratos slo podrn celebrarse para que las fiduciarias administren o manejen los recursos de las entidades estatales destinados a contratos que tales entidades vayan a celebrar. Lo anterior quiere decir que no se puede entregar en administracin los dineros del presupuesto en general, sino slo los que vayan a utilizarse en contratos, por la entidad.

36.13. Aplicaciones administrativas

Pgina83

Segn el art. 102 del Estatuto Tributario y el Art. 19 de la Ley 223 de 1995 los ingresos que provienen de la fiducia mercantil con renta bruta especial, la que se caracteriza principalmente, por lo siguiente: En el contrato de fiducia mercantil existe un fideicomitente, un fiduciario y un beneficiario (con funciones sealadas). La fiducia mercantil es una, slo que existen clases de fiducia dependiendo de la finalidad del patrimonio autnomo. La sociedad fiduciaria por cada perodo fiscal liquidar tericamente el patrimonio autnomo, si existe un incremento, ste tendr que declararse como ingreso por dicho perodo. Si el fideicomitente cede sus derechos fiduciarios durante el perodo, incrementndose su patrimonio como consecuencia de la cesin, este mayor valor ser ingreso del cedente. Los ingresos certificados por la fiduciaria (y las prdidas), sern declarados por los beneficiarios en el mismo perodo en que se causaron para el patrimonio autnomo. Excepto cuando: Los bienes se transfieran a terceros (declara el constituyente); no se identifica a los beneficiarios (declara la sociedad fiduciaria); el beneficiario recibe los bienes a ttulo gratuito. Las sociedades fiduciarias responden por las obligaciones formales que les corresponden a cada uno de los patrimonios autnomos que administra: retencin en la fuente; IVA, Impuesto de Renta y Complementarios e Impuesto de Timbre Nacional, para esto utilizar su razn social o NIT.

36.14. Efectos tributarios

36.15. Causales de terminacin

36.16. Generalidades

No realizacin de los fines de la fiducia. Imposibilidad absoluta de realizar los fines de la fiducia. Expiracin del plazo acordado o el vencimiento del trmino legal de veinte aos. Realizacin de la condicin resolutoria acordada. Imposibilidad de cumplir dentro del trmino sealado la condicin suspensiva de cuya realizacin depende la existencia de la fiducia. Muerte del fiduciante o del beneficiario, cuando tal suceso haya sido sealado en el acto constitutivo como causa de extincin de la fiducia. La disolucin de la entidad fiduciaria. Acciones de los acreedores anteriores a la fiducia.

Clases de fideicomisos: Inversin (productos): o Fondos comunes o Fondos pas o Fondos de pensiones o Encargos fiduciarios especficos Inmobiliario (Productos): o Titularizacin de inmuebles o de proyectos de construccin. o Fiducia inmobiliaria. Administracin (Producto): o Fiducia en garanta. o Fiducia de administracin y pagos (Fiducia Pblica). o Titularizacin sobre bienes inmuebles. Pgina83

37. CONTRATO DE ANTICRESIS361

Contrato Por el que se entrega al acreedor un bien raz para que se pague con sus frutos, este surge como consecuencia de un crdito presente, sirve da garanta, en materia civil recae sobre bienes races, mientras que en comercial recae sobre toda clase de bienes. Antiguamente, en el derecho romano se le Ilamaba prenda muerta, porque apenas Compensaba los intereses con los frutos sin redimir la obligacin, pero cuando se le denomin prenda viva, la anticresis paso a ser una forma de pago, puesto que se celebra para pagar una obligacin anterior, mas no los intereses que era lo que antiguamente cubra. Este tipo de contrato, se presenta descrito en la normatividad civil y comercial colombiana, usualmente se pacta acompaado del contrato de hipoteca, excepcionalmente lo encontramos independiente, ya que es empleado como garanta para respaldar la acreencia, en la manera como se puede satisfacer la misma con los frutos. La anticresis se encuentra regulada en el Cdigo de Comercio en los artculos 1221 a 1225, esta anticresis recae sobre bienes muebles, cosa diferente sucede en materia civil que solo recae sobre cosas inmuebles, de igual manera la anticresis puede recaer sobre establecimientos de comercio.

37.1.

Definicin

37.2.

Antecedentes

37.3.

Naturaleza jurdica

37.4.

Mercantilidad

37.5.

Deudor: Quien entrega el bien inmueble para que con los frutos que ste produzca se pague una obligacin. Acreedor: Quien recibe el bien hacindose beneficiario de los frutos que produce el bien, como dacin en pago tiene derecho a retenerlo hasta que se cumpla la obligacin.

Partes

Es la amortizacin de una deuda u obligacin para lo cual se entrega un bien inmueble o finca raz, concedindose el derecho de retencin del cual se beneficiara el acreedor anticrtico hasta hacer efectiva la obligacin, son pues objeto de anticresis los inmuebles fructferos, con frutos civiles o naturales.

37.6.

Objeto

37.7.

361

Cdigo Civil, Arts. 2458 a 2468, Cdigo de Comercio, Arts 1221 a 1225.

Pgina83

Usar la cosa. Ejercer actos de administracin. Percibir los frutos de la cosa y disponer de ellos. Responder hasta por la culpa leve. En cuanto al bien, este es entregado al acreedor a ttulo de simple tenencia. Para que la anticresis se perfeccione no se requiere la escritura pblica, pero si se hace, el acreedor puede imponer su derecho real, frente a los propios adquirentes del dominio y de cualquier otro, como el usufructuario. El acreedor tiene derecho de retencin, pero no de preferencia, no puede adquirir el bien, por el no pago. ANTICRESIS DE COSA AJENA Y LIMITACIONES: o Se puede entregar cosas ajenas con anticresis, siempre que medie el consentimiento del dueo. DERECHOS DEL ACREEDOR: o Los mismos del arrendatario para el abono de mejoras, perjuicios y gastos. o Si el crdito produce intereses, tiene derecho para que los frutos cubran primero los intereses y posteriormente el crdito. o Se da el derecho de retencin hasta que no se satisfaga la obligacin. OBLIGACIONES DEL ACREEDOR: o Responder por la culpa leve en el uso y explotacin de la cosa.

Actos del acreedor

o No realizar mejoras tiles o voluptuarias sin permiso del propietario. o Entregar la cosa al momento del pago del crdito. INDIVISIBILIDAD DE LA ANTICRESIS o El deudor no podr pedir la restitucin de la cosa dada en anticresis, sino despus de la extincin total de la deuda Capacidad de las partes. Consentimiento. Objeto lcito. Causa Lcita.

37.8.

Requisitos

38. CONTRATO DE HOSPEDAJE362

Ley 300 de 1996, art. 79. Del Contrato de Hospedaje. Es un contrato de arrendamiento, de carcter comercial y de adhesin, que una empresa dedicada a esta actividad celebra con el propsito principal de prestar alojamiento a otra persona denominada Husped, mediante el pago del precio respectivo da a da por un plazo inferior a 30 das.

38.1.

Definicin

38.2.

El hospedaje es un contrato eminentemente comercial. Es un contrato bilateral. Es un contrato de prestacin de un servicio especfico, que contiene unos accesorios. Este contrato no est supeditado a rituales jurdicos tan especiales, si se llegare a celebrar.

Generalidades

Este contrato que se propaga por Norte Amrica, se cree que tiene sus inicios en la antigedad cuando se brindaba, se daba o se pagaba en los tranviarios por quedarse a descansar en las noches, en Estados Unidos se dio como un contrato accesorio, dependa directamente del arrendamiento, pues perdi este carcter por sus caractersticas pues no es necesariamente de tracto sucesivo ni la solemnidad juega un papel importante. Estriba su naturaleza en que se trata de un contrato de inters universal. Pues es constante, se dan garantas de atencin y prestacin del servicio, su creacin es netamente comercial, es un contrato donde las solemnidades carecen de importancia puesto que se caracteriza por ser en la mayora de las veces limitado el tiempo. Estriba su naturaleza en que se trata de un contrato de inters universal. Pues es constante, se dan garantas de atencin y prestacin del servicio, su creacin es netamente comercial, es un contrato donde las solemnidades carecen de importancia puesto que se caracteriza por ser en la mayora de las veces limitado el tiempo.

38.3.

Antecedentes

38.4.

Naturaleza jurdica

38.5.

Mercantilidad

38.6.

Partes

Hotelero: Persona natural o jurdica que se compromete a suministrar alojamiento y ciertos servicios complementarios o accesorios a otros en un establecimiento. Husped: Recibe el servicio y adems se obliga a pagar en dinero la suma correspondiente por ellos.

362

Art.1192 C.Cio. Art. 2265 a 2272 C. de Cio. Art. 1192 al 1199 C. de Cio. Acuerdo 5 de 1992 de la Corporacin Nacional de Turismo.

Pgina83

Suministrar Alojamiento y ciertos servicios complementarios y accesorios en un establecimiento sujeto a su administracin. El objeto debe recaer sobre los servicios efectivamente prestados y que se hacen posible recayendo sobre el bien, convirtindose el contrato de hospedaje en mercantil.

38.7.

Objetivo

38.8.

Caractersticas

Bilateral: Cuando son dos partes las que se obligan recprocamente. Oneroso: Por objeto genera utilidad de ambas partes, generndose la utilidad se convierte en oneroso. Conmutativo: Cada una de las partes se obliga a dar, hacer una cosa, se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar. Principal: Por s mismo subsiste, no necesita de otro para nacer a la vida jurdica. Solemne: Requiere de formalidades.

38.9.

Elementos

Objeto lcito libre de vicios. Causa lcita. Consentimiento: Que no debe estar viciado exento de vicios ocultos. Capacidad plena de los contratantes. Hoteles Hoteles Hoteles Hoteles de paso o Moteles. tursticos, Restaurante habitacin residenciales mixtos

38.10. Clasificacin

38.11. Clausulas especiales

Legales: Reguladas y establecidas por la ley, estas son las del acuerdo 5to. Convencionales: La convencin es esencial en esta clase de contratos. Especiales: Las nicamente aceptadas por la naturaleza contractual HOTELERO o Si es dueo, los derechos que tiene como propietario junto a ellos recibir el valor por hospedaje. o Derecho a terminar con el servicio, cuando se presenten irregularidades. o Derecho de disposicin. HUSPED o Derecho de uso sobre la habitacin. o El derecho de uso debe contener las ptimas condiciones. o Por el hecho de inscribirse en la tarjeta, se tiene derecho a todo lo ofrecido por el establecimiento. o Derecho a que se pague por prdidas, cuando es por culpa del hotelero.

38.12. Obligaciones de las partes

Se diferencia del contrato de arrendamiento frente al tiempo, como caracterstica siempre el arrendamiento es de tracto sucesivo y el hospedaje no est sometido al tiempo necesariamente prolongado. Se da analoga en cuanto son bilaterales. Se dan los vicios redhibitorios para ambos. Se asemejan en que ambos por el goce son onerosos.

38.13. Relaciones o diferencias

38.14. Causales de terminacin

Por vencimiento del plazo. Por falta de pago. A falta de plazo, por medio de aviso dado por una de las partes a la otra con doce horas de anticipacin. Por infraccin al reglamento oficial. Por dems causales expresamente pactadas. Pgina83

39. CONTRATO DE RESORT363

Es un contrato de tiempo compartido entre dos partes, una denominada vendedor y la otra comprador, el vendedor se encarga de entregar a ttulo de enajenacin el derecho de propiedad que se promete en venta que recae sobre la villa, bajo el rgimen especial de tiempo compartido y el comprador se compromete a pagar un precio determinado por este servicio. El contrato de Resort, tambin es conocido en otros pases, como Multipropiedad, en este caso, en nuestro pas, se encuentra reglamentada parcialmente la multipropiedad en el numeral 11 del articulo 2 del Decreto 1076 de 1996, el cual establece Modalidad del derecho real de dominio, segn la cual su titular adquiere la propiedad sobre una parte alcuota e indivisa de un inmueble determinado y el derecho exclusivo a su utilizacin y disfrute durante un perodo de tiempo determinado Este contrato es exclusivo para propiedades inmuebles que deben regirse bajo el reglamento de copropiedad y las disposiciones sobre propiedad horizontal

39.1.

Definicin

39.2. 39.3.

Generalidades Partes

El vendedor: Es quien se obliga a vender. El comprador: Quien se obliga a comprar.

39.4.

Clausulas especiales

39.5. 39.6.

Convencionales: Las pactadas exclusivamente por el vendedor y el comprador. Accidentales: Son clusulas que deben ser necesariamente pactadas de manera expresa en el contrato, de lo contrario se entender como no pactadas. Pacto comisorio: Acogindose al Art. 1935 del Cdigo Civil, se estipular esta clusula; de no pagarse el precio al tiempo convenido se resolver el contrato de venta.

Objeto

Vendedor: El precio que se traduce en dinero. Comprador: El derecho pleno de propiedad.

Elementos

Consentimiento: Debe ser exento de vicio. Capacidad Causa Lcita Precio: Debe ser serio y cierto. Cosa: La unidad de alojamiento o villa.

39.7.

Obligaciones de las partes

VENDEDOR o Entregar una cuota equivalente al nmero de semanas del derecho de propiedad. o Realizar la respectiva tradicin. o Responder por vicios ocultos de la cosa. o Entregar el bien libre de hipotecas, embargo judicial, pleitos pendientes o alguna otra limitacin al dominio. COMPRADOR o Pago del precio de la cuota total por el derecho de propiedad del bien inmueble de caractersticas especficas. o Someterse al reglamento de la villa. o Pagar las cuotas de mantenimiento de la villa.

39.8.

Derechos de las partes

Pgina83

VENDEDOR o Derecho a exigir el pago total o parcial segn lo convenido.

363

No hay normas legales establecidas para este contrato. Se aplican por analoga las de la compraventa.

39.9.

COMPRADOR o Derecho a gozar y disfrutar de la villa, sin perturbacin alguna. o Derecho a que le haga la tradicin legal del bien adquirido, libre de limitaciones al dominio.

Caractersticas

Bilateral: Se celebra entre dos personas. Oneroso: Utilidad que perciben las partes. Principal: No necesita de otro contrato para poder subsistir. Consensual: Basta con el acuerdo lcito de los contratantes. Innominado: No se encuentra reglamentado por la ley. Solemne: Requiere de solemnidades, como la escritura pblica. Real: Se perfecciona, con la entrega material y la tradicin. Ejecucin instantnea: Las obligaciones se cumplen inmediatamente se celebra el contrato. Conmutativo: La utilidad y el gravamen son equivalentes. Incumplimiento de las obligaciones que tienen las partes dentro del contrato que se celebra. Por devolucin en caso de incumplimiento de prometiente vendedor; en el evento de que el proyecto turstico inmobiliario no se lleve a cabo el contrato, se resolver de Ipso Facto, sin necesidad de declaracin judicial alguna, teniendo el vendedor, la obligacin de devolver las sumas de dinero que hasta entonces hubiere recibido de ellos, asi como los rendimientos que haya generado este capital. Por la entrega y el pago de las cuotas partes convenidas para ejercer el derecho pleno sobre el bien inmueble, constituido por una villa.

39.10. Causales de terminacin

39.11. Sistema de tiempo compartido turstico

En Colombia, se encuentra regulado por el decreto 1076 de 1997, y por el artculo 95 de la ley 300 de 1996. Este decreto trae en el numeral 1 del articulo 2, la definicion, de este tipo de contratos, definiendolo como el sistema mediante el cual una persona natural o jurdica adquiere, a travs de diversas modalidades, el derecho de utilizar, disfrutar y disponer, a perpetuidad o temporalmente, de una unidad inmobiliaria turstica o recreacional por un perodo de tiempo en cada ao. Igualmente se considera como de tiempo compartido la modalidad denominada sistema de puntos para la utilizacin de perodos vacacionales de tiempo compartido y cualquiera otra clase de oferta para fines tursticos que tenga esa misma naturaleza.

40.1.

Definicin

40. CONTRATO DE TRANSPORTE364

Convenio por el cual, una persona llamada transportador o transportista se obliga a cambio de un precio, que se determina flete o parte, a conducir de un lugar a otro, personas o cosas. El contrato de transporte se perfecciona por el solo acuerdo de las partes y se prueba conforme a las reglas legales.

40.2.

Generalidades

364

Las obligaciones del Asegurado se presentan en tres momentos: Precontrato: Declaratorio del estado de bienes o personas. Contrato: Mantener el estado de riesgo, notificar si el riesgo se aument, correspondindole esta funcin al tomador y no al beneficiario. La notificacin: Se da despus del siniestro y se denomina entonces el post siniestro 365. Pgina83

Art. 981 C.Cio. , Cdigo de Comercio - art. 981 al 1035., Decreto 01 de 1990 que en su artculo No. 1 modific el art. 981 del C. de Cio. definiendo el contrato de transporte como un contrato "por el medio del cual una de las partes se obliga para con la otra, a cambio de un precio, a conducir de un lugar a otro, por determinado medio y en el plazo fijado, personas o cosas y entregar estos al destinatario. 365 CSJ, Sent. Mayo 3 de 2000

La regulacin de la actividad de transporte ha evolucionado con la historia. En un principio el derecho romano lo situ en uno de los conceptos de arrendamiento: "Locatio conductio". El Cdigo Civil Colombiano en su artculo 2070 sigue de cerca ese concepto y dice: "El arrendamiento de transporte es un contrato en que una parte se compromete mediante cierto flete o precio, a transportar o hacer transportar una persona o cosa de un paraje a otro". En la actualidad, por su evolucin se ha regulado automticamente, debido al auge y desarrollo de la actividad366. Tiene naturaleza jurdica propia y autnoma. Se concibe como un contrato de resultado y ese resultado consiste en el traslado inclume de personas o cosas de un lugar a otro. Por esta razn, el riesgo de la actividad, pesa sobre el transportista o porteador; riesgo que consiste en que no lleguen las personas o cosas a su lugar o destino, o que lleguen tardamente La actividad transportista puede resultar como consecuencia de un acto de comercio, de un acto civil o de un acto aislado y es necesario identificar su origen, pues del mismo depende el rgimen jurdico que deber aplicarse en la relacin contractual. Es mercantil para todos los efectos legales, el transporte de personas o cosas, cuando tal actividad es ejecutada por una empresa de transporte. No necesariamente debe originarse en un acto de comercio. Para el legislador mercantil, el acto aislado de transporte puede ser comercial y por tanto se aplica el rgimen mercantil.

40.3.

Antecedentes

40.4.

Naturaleza jurdica

40.5.

Mercantilidad

40.6.

Partes

En el transporte de cosas: o Remitente: Persona que entrega los efectos al transportador, para que los traslade de un lugar a otro, quien realiza el encargo y puede actuar en cuenta propia o ajena. o Transportador: Casi siempre una empresa de transporte, quien se encarga profesionalmente de transportar cosas. o Destinatario: Puede ser una tercera persona o el mismo remitente, aquel que se le deben entregar las cosas. En el transporte de personas: o Transportador: Empresa que asume profesionalmente una obligacin de trasladar al pasajero a un lugar previamente determinado a cambio de un precio acordado. o Pasajero: Persona que contrata el servicio de transporte para ser trasladado de un lugar a otro.

Su objeto principal es el traslado de cosas o de personas de un lugar a otro y de no cumplirse el objeto del contrato, el transportador debe indemnizar a quien realice el encargo, o quien contrate directamente el servicio.

40.7.

Objeto

40.8.

Caractersticas

366

CSJ, Sent. Mayo 8 de 2001

Pgina83

Consensual: Se perfecciona con el acuerdo de voluntades de las partes. No es solemne ni real. Bilateral: Al perfeccionarse surgen obligaciones para las partes contratantes. Tambin puede ser plurilateral. Oneroso: Una parte se obliga a cambio de un precio. Cada parte se grava en beneficio de la otra y reporta utilidad para ambos. El transporte benvolo o gratuito no se considera mercantil. De tracto sucesivo: Ejecucin o duracin continuada. No es instantneo porque las partes no pueden despedirse en el momento en que se celebra, sus prestaciones siguen surgiendo mientras el transporte se lleva a trmino.

Nominado y tpico: Individualidad y nombre jurdico distintivo. Principal: No necesita de la existencia de otro.

40.9.

Elementos

SUJETOS o En el transporte de cosas: Remitente: Cargador o porteador. Quien realiza el encargo. Transportador: Porteador o acarreador. Quien traslada las cosas. Destinatario: Tercera persona o el mismo remitente. o En el transporte de personas: Transportador: Empresa que asume la obligacin. Pasajero: Quien contrata el servicio. CAPACIDAD: De los contratantes, quien sean capaces segn la ley. En el caso de los menores sus padres deben contratar el servicio o de incapaces. CONSENTIMIENTO: Exento de vicios. EL PRECIO O FLETE: Prestacin que se paga por el servicio. De acuerdo al camino utilizado: o Terrestre: Camino terrestre para efectuar el transporte. o Martimo: Trayecto por aguas (Barcos, buques, navos...). o Areo: Trayecto por aire (Aviones, avionetas...). Atendiendo a lo que debe transportar: o De personas: Una o varias. o De cosas: Una o varias. o Mixto: El pasajero con su equipaje. De acuerdo a los transportadores que intervienen: o Individual: Interviene un solo transportador. o Pluripersonal: Varios transportadores, hay responsabilidad para todos los transportadores que intervienen. Considerando el mbito geogrfico en que se desarrolle: o Nacional: Se ejecuta entre lugares del territorio nacional. o Internacional: Se conducen personas o cosas de un pas a otro pas. Remitente: (En el transporte de cosas) o Poner las cosas objeto de transporte a disposicin del transportador. o Deber de informacin indicando nombre, direccin, lugar de entrega. o Suministrar informes y documentos legales de las cosas. o Efectuar el embalaje y rotulacin de las mercancas. o Pago de fletes y precio del transporte. Transportador (En el transporte de cosas y personas) o Recibir mercancas o personas en lugar y tiempo convenidos. o Conservar y custodiar las cosas o personas hasta su destino. o Atender indicaciones del remitente o pasajero. o Brindar condiciones de seguridad y proteccin al pasajero. Destinatario (En el transporte de cosas) o Recibo de la carga. o Pago del flete si le corresponde. Pasajero (En el transporte de personas) o Conservar comportamiento adecuado mientras dure el transporte y se de por culminado el contrato. o Pagar el precio convenido por la prestacin del servicio.

40.10. Clasificacin

40.11. Obligaciones de las partes

Pgina83

Responder por los daos que ocasione al transportador.

40.12. Derechos de las partes

Remitente: (En el transporte de cosas) o Derecho de Rescisin, disponer de la mercanca, retirndola del sitio de partida, destino o trayecto pagando lo que genere. o Derecho a cambio de ruta o de destinatario. Transportador (En el transporte de cosas y personas) o Pago de los fletes del transporte. o Cancelacin de todos los gastos realizados en el transporte. o Derecho de retencin en caso de adeudarle el precio. o Disponer de las cosas y personas que transporta si es para su beneficio. Destinatario (En el transporte de cosas) o Retiro de la mercanca del lugar de retiro. o Derecho a exigir el cumplimiento del contrato y entrega. Pasajero (En el transporte de personas) o Derecho a exigir un buen servicio de transporte. o Derecho a ser llevado al lugar pactado al contratar el servicio. o Indemnizacin en el evento de accidente o percance por culpa del transportador. TRANSPORTE TERRESTRE, MARTIMO Y AREO: Este depende del medio en que se confecciona. En sntesis si se realiza por medio de vehculo automotores en tierra, el transporte ser terrestre, si se utilizan buques, o cualquier sistema de propulsin, el transporte ser martimo, y si se emplea aviones, helicpteros o cualquier aparato de maniobre en viento, que se puede desplazar en el espacio susceptible de transportar personas o cosas, ser transporte areo TRANSPORTE DE COSAS Y PERSONAS: Esta clasificacin es de acuerdo al objeto del transporte, es cosa cuando el transporte recaiga en mercancas, y de personas cuando su objeto sea trasladar personas de un lugar a otro TRANSPORTE INDIVIDUAL Y PLURIPERSONAL: Es de acuerdo al numero de transportadores que participan TRANSPORTE NICO Y MULTIMODAL: ser nico cuando se emplea una sola va o medio, y multimodal cuando se utilizan varias vas o medios de transportes. TRANSPORTE NACIONAL E INTERNACIONAL

40.13. Clases de transporte

40.14. Relaciones o diferencias

El contrato de transporte y la relacin de transporte: No se deben confundir, por que el contrato de transporte es un acto principal por el cual se obliga al transportador a trasladar personas o cosas, y la relacin de transporte, es un acto jurdico accesorio a otro principal. En el contrato de transporte el objeto principal es la obligacin de trasladar personas o cosas de un lugar a otro; en la relacin de trabajo, la obligacin de trasladar personas o cosas. Es accesoria a otro contrato, como por ejemplo: la compraventa en la cual se obliga al vendedor a entregar la cosa en el domicilio del comprador o el contrato de trabajo cuando el patrn se obliga a conducir al trabajador al lugar de trabajo.

41.1.

Definicin

41. CONTRATO DE SEGURO367

367

Art. 1036 C.Cio., Arts. 1036 al 1162 C. de Cio, Arts. 1082 y 1086 C. de Cio, Ley 45 de 1990, Ley 80 de 1993.

Pgina83

El contrato de seguro es por el cual una parte llamada asegurado se hace prometer mediante una remuneracin o prima para el o para un tercero, que otra parte llamado asegurador tome a su cargo un conjunto de riesgos y los compense conforme a la ley.

El gran desarrollo comercial de los pueblos de la antigedad, el temor a perder y ver disminuido su patrimonio fue lo que llev a los comerciantes a buscar frmulas mediante las cuales el pudiera librarse de la posibilidad de asumir la prdida total o parcial de sus bienes y es as como en Roma se da la institucin de la venta viajera de colegia funeraria y en Grecia la institucin de la gruesa ventura.

41.2.

Antecedentes

41.3.

Partes

El asegurador: La persona jurdica que asume los riesgos; debidamente autorizada para, conforme a las leyes y reglamentos. Tomador: Es la persona que obrando por cuenta propia y ajena, traslada los riesgos. Beneficiario: Es la persona que a cuenta de tomador recibe la prestacin asegurada 368.

41.4. 41.5.

Objeto Caractersticas

Prevenir riesgos futuros o eventuales que al realizarse ocasionen dao o perjuicio a quien lo sufra Solemne: Es por escrito. Se cumple cuando se suscribe la pliza 369. Bilateral: Las partes se gravan recprocamente existiendo obligaciones tanto para el asegurado como para el asegurador. Aleatorio: Depende de una contingencia de ganancia o prdida, que es la ocurrencia del siniestro. Adhesin: El asegurador es quien elabora el contrato de seguro y el tomador debe someterse a lo estipulado en el. Oneroso: Se grava cada contratante en beneficio del otro. Buena fe: Asegurador se encomienda a la lealtad del asegurado. Principal: Subsiste por s mismo, no necesita de otro contrato para nacer a la vida jurdica.

Son elementos esenciales del contrato de seguro: El inters asegurable. El riesgo asegurable. La prima o precio del seguro. La obligacin condicional del asegurador si llegare a faltar cualquiera de estos elementos, el contrato de seguro no producir efecto alguno.

41.6.

Elementos

41.7.

Clasificacin

Seguros de dao: Se presentan los siguientes elementos: o Inters asegurable o Suma asegurada o Seguros conjunto de bienes o Sobre seguro o Coaseguro o Exclusin de vicio propio de la cosa o Exclusin de riesgos catastrficos o Seguro de incendio o Seguro de transporte Seguros de personas: o Seguro de vida Pgina83

368 369

Aunque el art. 1037 del C. de Cio no trae esta parte, en criterio del Autor debe considerarse as Aunque el art. 1036 del C. de Cio no trae esta caracterstica, en criterio del Autor debe considerarse as

Las clusulas son estipuladas dependiendo de los riesgos y el tipo de la pliza. Existen como en todos los contratos las clusulas legales que son las reglamentadas por la ley e igualmente las prohibitivas que son las no consentidas por la ley.

41.8.

Clausulas especiales

41.9.

Obligaciones de las partes

41.10. Derechos de las partes

ASEGURADO o Antes del contrato Declarar sinceramente los hechos inherentes al riesgo, manifestando espontneamente las consecuencias y circunstancias que configuren el riesgo. Dar noticia al asegurador de la ocurrencia del siniestro dentro de los tres das siguientes que lo haya conocido. Estar obligado a obrar de buena fe al igual que el beneficiario en la reclamacin o comprobacin de derecho al pago determinado siniestro. o Durante el contrato Mantener el estado del riesgo durante la vigencia del seguro. Cumplir con la garanta que consta en los documentos o en la pliza, en cuanto al estado del riesgo. Pagar la prima, a ms tardar dentro del mes siguiente de la entrega de la pliza. El asegurado deber informar por escrito al asegurador los seguros de igual naturaleza que contrat sobre el mismo inters, dentro del trmino de 10 das a partir de su celebracin. ASEGURADOR o Antes del contrato El asegurador se har cargo dentro de las normas que regulan que el importe de la indemnizacin de los gastos razonables en que incurran el asegurado en cumplimiento de tales obligaciones. Estar obligado a efectuar el pago del siniestro del mes siguiente a la fecha en que el asegurado o beneficiario acredite. Vencido el plazo de un mes, el asegurador pagar al asegurado o beneficiario adems de la obligacin a su cargo y sobre el importe de ella, la tasa mxima de inters moratoria vigente, en el momento que efecte el pago. Estar obligado a demostrar los hechos o circunstancias excluyentes de su responsabilidad. ASEGURADO o El asegurado no podr renunciar en ningn momento a sus derechos contra terceros responsables del siniestro. o Tiene derecho el tomador o asegurado en cualquier tiempo a exigir que a su costa, el asegurado le de copia debidamente autorizada de la solicitud y de sus anexos, as como de los documentos que den fe de la inspeccin del riesgo. o Tiene derecho a que el asegurador responda por el valor asegurado. ASEGURADOR o La mora en el pago de la prima de la pliza o de los certificados o anexos que se expidan con fundamento en ella, producir la terminacin automtica del contrato y dar derecho al asegurado para exigir el pago de la prima devengada y de los gastos causados con ocasin de la expedicin del contrato. o Tiene derecho que el asegurado o beneficiario lo enteren de la ocurrencia del siniestro a los tres das que lo hayan conocido. o El asegurador tiene derecho a exigir al asegurado, el pago oportuno de la pliza.

Pgina83

La ley 80 de 1993 faculta a las entidades estatales, para contratar con los particulares, personas naturales y jurdicas, por ende se encuentra autorizada para contratar con las Agencias de Seguros legalmente establecidas, cumpliendo con los fines estatales.

41.11. Aplicabilidad administrativa

41.12. Causales de terminacin

La transferencia por acto entre vivos del inters asegurado o de la cosa a que est vinculado el seguro, producir automticamente la extincin del contrato, a menos que subsista un inters asegurable en cabeza del asegurado. Por muerte del asegurado o beneficiario. La mora en el pago de la prima. Por voluntad de los contratantes art. 1071 C. de Cio. Por falta de notificacin de que trata el artculo 1060 C. de Cio.

42.1.

Definicin

42. CONTRATO DE EDICIN370

Es el contrato por medio del cual el titular del derecho de autor de una obra literaria, artstica o cientfica se obliga a entregarla a un editor que se compromete a publicarla mediante edicin, impresin grfica o propaganda o distribuirla por cuenta o cargo.

42.2.

Generalidades

42.3.

Es un contrato netamente mercantil, por su carcter negocial. Este contrato lleva implcita la publicidad. El nimo separa la parte comercial, pasando al mbito cultural. Este contrato est sujeto al registro tanto, el derecho de autor como el contrato de edicin. Requiere como todo contrato de la consensualidad. Requisito primordial, en este contrato es el derecho patrimonial que tiene el autor o titular de la obra, denominado estipendio, regala y honorario.

Antecedentes

Este contrato ha hecho su aparicin y cobrado importancia, en la poca actual, carece de antecedentes mayores en el antiguo derecho por dos razones principales: La inexistencia de medios mecnicos de produccin mltiple de una obra y la tendencia a considerar el ejercicio de las profesiones liberales como algo gratuito, especialmente en Roma el oficio del escritor no era remunerado, ahora incluido en la constitucin, en el cdigo civil, siendo en el cdigo de 1972 dentro de su trasegar el que diera una forma frente a sus naturales, luego la ley 23 de 1982. Su naturaleza fue muy discutida, pues sabemos que este se bas en el desarrollo de la propiedad intelectual donde se mir con perfiles mercantiles, pues no era claro ubicarlo como tal, designado as incluso en la constitucin actual artculo 61 y en el cdigo civil art. 671 que Su naturaleza fue muy discutida, pues sabemos que este se bas en el desarrollo de la propiedad intelectual donde se mir con perfiles mercantiles, pues no era claro ubicarlo como tal, designado as incluso en la constitucin actual artculo 61 y en el cdigo civil art. 671 que habla de propiedad sobre la autora, pero indudablemente es el cdigo de 1972 el que le dio una reglamentacin ms o menos completa en los artculos 1354 a 1376 del C. de Cio., haciendo indiscutible su naturaleza mercantil, ya que encierra por naturaleza principal un contenido netamente negocial. Pgina83 La ley 23 de 1982 y el Cdigo de Comercio, consagra las siguientes prohibiciones al editor que no conducen necesariamente a la nulidad del contrato, sus efectos impositivos son pecuniarios.

42.4.

Naturaleza jurdica

42.5.

Prohibiciones

370

Ley 23 de 1982, Art. 61 de la Constitucin Nacional, Art. 671 Cdigo Civil

No podr hacer una nueva edicin que el autor no la autorice, pues esta debe reformarse y corregirse. El editor no puede alterar los originales sin autorizacin expresa del autor. No podr ser objeto del contrato de edicin la produccin intelectual futura. El autor no tiene derecho a editar conjuntamente una o varias obras del mismo autor cuando se le ha conferido para hacerlo en forma separada.

Es un contrato netamente mercantil, pues su naturaleza jurdica implica la negociacin entre dos partes, las cuales permiten la reproduccin de un material literario, que genera mercantilidad. Es como en la produccin el editor sujeto encargado de la publicacin, es quien segn las circunstancias decide el nmero de ejemplares para llevar al mercado, contrato este que ha surtido efectos positivos por su naturaleza y necesidad social-intelectual.

42.6.

Mercantilidad

42.7.

Partes

Autor: Es quien contrata, siendo titular del derecho y que se obliga a entregar a otra parte llamada editor un borrador de una obra literaria. Editor: Recibe el borrador de la obra literaria para imprimirlo, este puede ser persona natural o jurdica.

Edicin de la obra literaria, para ser distribuida y publicada.

42.8. 42.9.

Objeto

Caractersticas

42.10. Elementos

Bilateral: Ambas partes se obligan. Consensual: Se perfecciona con el acuerdo de voluntades. Oneroso: Ambas partes se benefician recprocamente. Principal: Es autnomo, no necesita de otro contrato para nacer a la vida jurdica. Ejecucin sucesiva: Las obligaciones de las partes y el ejercicio de los derechos se dan dentro de un tiempo indefinido. Conmutativo: Ambas partes se gravan recprocamente. Nominado: El cdigo civil lo estipula legalmente, no hay transferencia de derechos de autor. Capacidad plena de los contratantes Objeto lcito Causa lcita Consentimiento libre de vicio. Contrato Contrato Contrato Contrato de de de de obra o empresa representacin obra delegacin.

42.11. Clasificacin

42.12. Clausulas especiales

Legales: Contempladas en el Cdigo de Comercio y la ley 23 de 1982. Convencionales: Las que acuerden las partes, nacen del consentimiento. AUTOR o Entregar la obra literaria en el tiempo establecido. o Dar conocimiento sobre la publicacin. o Actualizacin de la obra por nuevos titulares. EDITOR o Pagar en el trmino convenido.

42.13. Obligaciones de las partes

Pgina83

o o o o o o

Publicar y pagar la obra. Indicaciones en lugar visible sobre notas del autor. Pagar indemnizacin ley 23 de 1982. Dar publicidad de la obra. Anunciar los derechos reservados del autor. Avisar sobre el inicio de la nueva edicin que hubiere sido autorizada en el contrato.

42.14. Derechos de las partes

AUTOR o A falta de estipulacin corresponder como porcentaje de la venta el 20%. o Derecho a indemnizacin cuando haya retraso en la edicin. o Derecho a efectuar las correcciones, adiciones o mejoras que estime convenientes, antes de que la obra entre en prensa. EDITOR o Tiene derecho a imprimir el 5% adicional de cada pliego de la cantidad autorizada, para cubrir, riesgo, dao o prdida en el proceso de impresin o encuadernacin. o Durante la vigencia del contrato de edicin, el editor tendr derecho a exigir judicialmente el retiro de la circulacin de los ejemplares de la misma obra editados fraudulentamente.

Tiene relacin con los denominados derechos inmateriales, ya que es un factor intelectual o derechos de propiedad, consiste esencialmente en la convencin celebrada entre el autor de una obra literaria y un editor. Se relaciona con los contratos de obra, con los de representacin, delegacin y empresa.

42.15. Relaciones o diferencias

42.16. Causales de terminacin

Incumplimiento por parte del autor en cuanto a la obra. Prdida del borrador u original. Venta de los originales antes de terminar el contrato. Por la apertura de trmite deliquidacin obligatoria o concurso de acreedores por parte del editor. Si en 5 aos no se ha vendido la obra en un 30%. Muerte del autor.

Pgina83