FACULTAD DE DERECHO

EL LITIGIO ESTRATGICO COMO HERRAMIENTA DEL DERECHO DE INTERS PBLICO

El litigio estratgico es la herramienta de pericia de los abogados con la cual contribuyen al desarrollo del Derecho de Inters Pblico; es aquel que se realiza con el claro objetivo de contribuir al cambio social. Litigar es una de las actividades que mayormente identifican al abogado. Hacerlo con inteligencia, cuidado y audacia es lo que diferencia a un practicante comn de un buen litigante, pero un buen litigante, para llegar a ser litigante estratgico, requiere poner al servicio del inters pblico todas sus destrezas.

 Conocido tambin como litigio paradigmtico , litigio de inters pblico o delas causas justas, litigio de impacto o como litigio de prueba
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Algunos grupos internacionales de abogados de inters pblico consideran que pueden acudir al litigio estratgico en las siguientes situaciones: si el derecho no es observado; si hay discordancia con los estndares internacionales,en busca de mejores prcticas, para clarificar el derecho existente; cuando hay reiterada aplicacin inexacta y arbitraria de la ley; cuando se soslaya la aplicabilidad de derechos econmicos, sociales y culturales vs. los civiles y polticos, si existen verdaderas posibilidades de xito; cuando el objetivo mismo sean los procedimientos legales, como un eslabn en la estrategia total y aun cuando sea muy probable que el triunfo no ser en el litigio mismo.

Cundo optar por el litigio estratgico como herramienta?

CLINICA JURIDICA SAN MARTIN DE PORRES

Nuestra organizacin se compone de diferentes programas enfocados en los siguientes temas: Aire y Energa, Agua, Comercio y Medio Ambiente, Biodiversidad, Transparencia y Defensa Legal. Nuestra visin es realizar acciones concretas que fortalezcan las bases de una cultura a favor de la sustentabilidad y la aplicacin del marco jurdico que coadyuve a tal fin.

 Qu mas estratgico que defender los bienes comunes a todos, los pastos, montes y ros, la tierra de todos los hombres, la tragedia de los comunes?

Litigio Estratgico
Cuando una persona acude a la organizacin, atemorizada porque una gran empresa o el propio gobierno pretende ejecutar un proyecto de gran visin dentro de sus tierras, afectndole quiz al lmite de la expropiacin, siempre me sorprende la siguiente pregunta: Cul es la razn para defender este caso? Inmediatamente despus hago un somero anlisis sobre los daos ambientales que la obra ocasionara, las afectaciones sociales y la posible violacin a la normatividad aplicable, incluidos los derechos fundamentales de los grupos localizados en el rea del proyecto.

LA SELECCIN DE ACCIONES LEGALES

En ocasiones existe ms de una accin para ejercitar, por ejemplo, podemos recurrir a diferentes instancias pidindole a ambas la revisin y cancelacin del proyecto. Es decir, podemos acudir al Recurso de Revisin, al Juicio de Nulidad o Amparos dependiendo de nuestros actos reclamados y el nivel deafectacin que podamos acreditar.

LAS ALIANZAS
Las alianzas con universidades o centros de especializacin acadmica para generar pruebas periciales son parte medular en el desarrollo de la estrateLitigio Estratgico de derecho ambiental, as como la vinculacin con otras organizaciones y movimientos sociales para el desarrollo de sinergias. Los medios de comunicacin nacionales e internacionales son un elemento esencial para impulsar otras acciones polticas y las propiamente mediticas, generando conciencia ciudadana, necesaria para toda causa. Por esta razn resulta indispensable que a la par de la estrategia legal se realice una estrategia de medios, que determine las acciones a seguir18, pero sobre todo que siga su propia organizacin y lgica. Los abogados responsables de los casos no pueden hacerse cargo de esta gran labor, por ello, lo recomendables es que si los recursos econmicos o las alianzas lo permiten, sea otra persona u organizacin quien se encargue de esta campaa o estrategia.

LITIGIO ESTRATEGICO CASO CONGA

PROBLEMTICA:
Minera Proyecto Conga: El hacer realidad el Proyecto Conga representara ms agua para su zona de influencia, ya que antes de iniciar sus operaciones construir cuatro reservorios que duplicarn la capacidad de almacenamiento de las lagunas ubicadas en la zona de explotacin. Conga es sinnimo de futuro para Cajamarca. Un futuro consensuado y de trabajo en el que todos trabajen con un mismo norte: el desarrollo.

Poblacin No queremos minera en la cabecera de las cuencas, es la consigna bajo la que se agrupan aquellos que se pliegan e impulsan el paro. Sin embargo no se trata de una manifestacin en contra de la actividad minera. Se trata de una posicin de defensa de las lagunas, los bofedales y las microcuencas que se encuentran en las zonas alto andinas que, como sealan, sern irreversiblemente daadas por el proyecto Conga.

ANTES

DESPUES

Proyecto Conga
En Camino

ndice
Proyecto Trabajo previo Expectativas Oportunidades

CARACTERSTICAS GENERALES
Vida de mina: 17.3 aos

Capacidad nominal del molino: 92k tmpd

Recuperacion sobre vida de mina: Oro 76.6% Cobre 84.6% Oro recuperado: 8.9 M oz Cobre recuperado: 2.6 B lb Produccin de concentrado promedio: 289k t/ao --- 25% Cu

STATUS
Desarrollo de proyectos Etapa 3 2009
Desarrollo del estudio de factibilidad.
Desarrollo del estudio de impacto ambiental. Proceso de informacin e involucramiento para el desarrollo social local.
Campamento de Exploraciones

Vista hacia el sur Laguna Chailhuagn

STATUS
Desarrollo de proyectos Etapa 4
Desarrollo de Ingeniera de detalle.
Esfuerzos logsticos. Inicio de construccin durante el 2011. Inicio de operaciones en el 2016.
Campamento de Exploraciones

Vista hacia el sur Laguna Chailhuagn

Trabajo previo
Programas de desarrollo articulados
PREDECI (ALIANZA POR LA NUTRICION EN CAJAMARCA) IPAE - ESCUELAS EXITOSAS FUNDER (INSTITUCION PRIVADA QUE IMPULSA EL DESARROLLO EMPRESARIAL) Electrificacin SAPs (ORGANISMO REGULADOR DE ESTANDARIZACION) Mejoramiento de carreteras

Organizacin del mbito por rutas

Ruta 01.- Bambamarca-Huasmin Ruta 02.- La Encaada Ruta 03.- Sorochuco Ruta 04.- Huasmin Ruta 05.- Bambamarca

Oportunidades
Escenario de altas expectativas Participacin ciudadana en los Planes de Desarrollo Concertado Mejora de los procesos de monitoreo participativo Mejora de planes de capacitacin Imagen de Yanacocha / imagen del Proyecto Conga

IMPACTOS POSITIVOS Adquisicin de bienes Contratacin de empresas y mano de obra Pago de obligaciones Compras y contrataciones Programas de desarrollo Contratacin de empresas para el cierre

Generacin de empleo para el cierre

Uso de los reservorios por parte de la poblacin

IMPACTOS NEGATIVOS Costos de adaptacin e insercin social de la poblacin Alteracin de las vas de comunicacin Cambio de uso de tierra

Inmigracin de la mano de obra

Riesgos por sobre expectativas de empleo Sobre expectativas laborales

Inversin social
Percepcin de impacto ambiental Efecto de las migraciones Conflictos generados por la asignacin de recursos recaudados Reduccin de empleos por el cese de operaciones Disminucin de la actividad econmica en el mbito de influencia

 PORQU LOS CAJAMARQUINOS DICEN

NO !
AL PROYECTO CONGA?

Quebrada Chaquicocha, tributaria del rio Azufre, que aguas abajo recibe las aguas del proyecto minero Carachugo

En el mundo, cada vez escasea ms el agua; sin embargo en Cajamarca y otras partes del pas, los genios de la poltica nacional venden nuestros recursos naturales al mejor postor, destruyendo las fuentes naturales de agua.

Tajo Chaquicocha de Yanacocha, destruy fuentes de agua en Baos del Inca

El mundo est preocupado por el futuro del agua; sin embargo, en nuestra regin se fomentan actividades extractivas all donde nacen nuestras aguas y las zonas de recarga. La presa del Chonta es una justificacin para seguir destruyendo las fuentes de agua que se ubican en nuestra jalca.

Qu futuro le espera a Cajamarca?. No hay que envilecerse por las grandes ganancias que hoy podamos cosechar dejando de lado el futuro y la salud de nuestros hijos. El dao hecho ya no tiene cura, pero estamos a tiempo de detener los daos que estn a punto de ocurrir. No permitamos que los arroyos, lagunas y quebradas que nos quedan sigan desapareciendo. Es hora de defender nuestra agua y mas aun por los que vendrn.

El EIA en general no es coherente y tiene muchas contradicciones, incoherencias y sesgos en la informacin presentada en el Resumen Ejecutivo y los Tomos XIII y XV.

El proyecto impactar y destruir directamente las cabeceras de cinco cuenca , el drenaje y sus elementos geoambientales:
Geolgicos.

Geomorfolgicos.
Estructurales. Hidrolgicos. Hidrogeolgicos.

Este futuro queremos para nuestra regin?. En Cajamarca Per, en lugar de conservar nuestras fuentes de agua, las empresas mineras en complicidad con los gobiernos de turno las destruyen y pretenden seguir destruyndolas.

Lo que fue la Laguna Yanacocha, hoy es un tajo. Esta laguna dio su nombre y abasteci de agua a la empresa Newmont (Yanacocha) y cuando tuvo dinero la mat.

QU ES EL PROYECTO CONGA?
02 tajos abiertos. El tajo el Perol (sobre la laguna el Perol, la misma que tiene 15 millones de aos) tendr 2 km de largo y 1 km de profundidad. Removern 92,000 toneladas de roca al da por 17 aos. Los desmontes (su basura) lo depositarn sobre la laguna Azul. Esta laguna mas los bofedales circundantes dan vida al ro Jadibamba. Generarn un promedio de 85,000 toneladas de relaves txicos al da por 17 aos. Estos relaves estarn ubicados en un rea de 700 hectreas que constituyen las nacientes del ro Jadibamba, principal ro del distrito de Huasmn del que las comunidades usan para la agricultura, ganadera y consumo humano. Estos relaves los depositarn de por vida en las entraas de nuestras jalcas. Utilizarn gran cantidad de agua porque la tecnologa a utilizar es por flotacin. ENORMES GANANCIAS: El proyecto sacar de las entraas de las lagunas 11 millones 800 mil onzas de oro. El costo de produccin por onza de oro de Yanacocha es 250 dlares el precio actual del oro en el mercado internacional es de 2,200 (dos mil doscientos) dlares, con tendencia a subir. Obtendrn 3.1 billones de libras de cobre, adems de plata.

LAGUNA EL PEROL

LAGUNA ALFORJACOCHA

LAGUNA AZUL

LAGUNA CORTADA

Laguna Azul o Cortada

Lagunas que desaparecer el Proyecto Conga (de rojo) en su primera etapa

Laguna Perol Zona productora de agua

Laguna Mala o Brava

Laguna Empedrad a Laguna Alforjacoch a

Laguna Chailluago n

Laguna Honda Campament o minero Conga

Laguna Seca

Aqu naca el rio Grande que abasteca a la planta El Milagro. Desde el 2002 Cajamarca toma agua bombeada a travs de estas tuberas, cuyo volumen debera ser 66 l/seg; sin embargo, ni siquiera dos tuberas devuelven toda su capacidad. Esto debera mostrar Yanacocha en sus visitas guiadas, por qu no lo hace?

El cerro Quilish, la nica y ultima reserva natural de agua para la ciudad de Cajamarca, cada vez ms amenazada por la ambicin del oro. Si no lo protegemos, nuestro futuro puede ser fatal. Las empresas mineras quieren canjear las centenas de lagunas naturales por la presa del Chonta. No olviden que hay polticos en campaa que creen que explotar el Quilish es factible.

La famosa presa San Jos, que don Alan Garca dijo ser un ejemplo de activo minero, recibe aguas tratadas de la minera y para extraerlas hay que bombearlas. !Que tontos! no?: teniendo agua que brota y fluye de forma natural, hoy tienen que almacenarla y usar energa para bombearla. Este tajo es un activo o fue ms barato ponerle geomembrana que rellenarlo?. Este activo minero histricamente tiene insignificante vida til, como lo tendr cualquier represa que pretende construir Minas Conga, hecho que no ocurre con las lagunas naturales. Pero los intereses personales de los vendepatria no est para esto.

En la Jalca, a pesar que la minera ha destruido decenas de lagunas, aun quedan cientos de ellas y todas corren peligro; su futuro puede ser el mismo que el de la Laguna Yanacocha y de decenas ya desaparecidas. El agua no se puede conservar o ahorrar para el futuro como se ahorra el dinero, pero s podemos y debe ser una obligacin conservar y proteger las fuentes naturales que todava nos quedan.

Lagunas amenazadas en Alto Per (Yanacocha)

Lagunas amenazadas en Alto Per: Islacocha, Compuertas y Negra o Corazon (Yanacocha)

El 2 de febrero se celebr el da mundial de los humedales; sin embargo, en Cajamarca se los sigue destruyendo, poniendo en peligro la sustentabilidad del agua para nuestra regin.

Laguna Islacocha (Alto Per). Esto posee nuestra jalca

Lagunas de Alto Per. Propiedad de los cajamarquinos. Riquezas similares destruy Yanacocha y las quiere seguir destruyendo.

Lagunas amenazadas :
Mishacocha (Yanacocha)

Lagunas amenazadas : Cortada y San Nicols de Challhuagn (Minas Conga)

Lagunas amenazadas: Empedrada y

El Perol (Minas Conga). En la jalca existen centenas de lagunas como stas que estn a punto de desaparecer a causa de la minera

Analizar el caso Conga desde la perspectiva del Derecho al agua

A) El derecho al agua: El Derecho al agua es un Derecho fundamental inherente a la dignidad de las personas, vinculado con el Derecho a la vida, a la salud, al ambiente, etc. Se busc positivarlo como un Derecho humano, en muchos Ordenamientos ya ha sido positivizado, sin embargo en nuestro Ordenamiento no lo est. Sin embargo como ya se dijo el Tribunal Constitucional lo ha reconocido teniendo como fundamentos: Artculo 3.- Derechos Constitucionales. Numerus Apertus La enumeracin de los derechos establecidos en este captulo no excluye los dems que la Constitucin garantiza, ni otros de naturaleza anloga o que se fundan en la dignidad del hombre, o en los principios de soberana del pueblo, del Estado democrtico de derecho y de la forma republicana de gobierno. Cuarta disposicin final y transitoria.- Interpretacin de los derechos fundamentales Las normas relativas a los derechos y a las libertades que la Constitucin reconoce se interpretan de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por el Per. A nivel internacional podemos observar que en el PIDESC: Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales se le reconoce como un Derecho humano 1995.

 Caractersticas del Derecho al agua:

-Disponibilidad
-Accesibilidad (Asequibilidad) -Calidad B) Funcin del estado: El estado debe respetar, proteger, dicho derecho. As las autoridades deben garantizar nuestro derecho al agua, se debe prohibir contaminar el agua de afectar nuestro derecho al agua-, adems tiene un deber positivo de proteger, obligado a defendernos de terceros que vulnere nuestro derecho al agua: No debe violar y debe asegurar que no se viole.

Si analizamos desde esta perspectiva el caso Conga podremos observar que el estado debe encargarse de protegernos respecto a ciertas intromisiones respecto a nuestro Derecho al Agua. As podremos observar que el Proyecto Conga afecta nuestro derecho al agua: Amenaza que el proyecto supone en zonas de cabecera de cuenca Se afecta a 5 cabeceras de cuenca, las cuales tienen una relacin con otros ros; as se contaminar ros, se convertirn lagunas en botadero de desmontes, afectar bofedales, etc. La forma en que fue aprobado el proyecto y al formalizacin del proyecto a travs de un estudio de un impacto ambiental completo. Aprobado por un ex funcionario de Yanacocha. No se hace un inventara la totalidad de fuentes de agua, no se llevaron a cabo audiencias donde el proyecto generase a cabo mayor impacto. La necesidad de ver el proyecto como parte de un conjunto, hace un anlisis integrativo y no uno segmentado. Debemos tomar en cuenta el todo como impacto ambiental, y no el proyecto por separado; todos los impactos deben ser sumados. Amenaza de la disponibilidad de la calidad del agua. Se afecta a provincias; ros; se plantea canjear lagunas por reservorios artificiales. Sin embargo es un sistema interconectado as si se afecta un componente del sistema se afectan todos los dems. (No s entiende el papel de las lagunas y bofedales en todo ese sistema)

1. 1.

1.

1.

 1. No respeta la normatividad regional. Se ignoran las disposiciones aprobadas por la ordenanza regional de Cajamarca en el ao 2004 declarada zona de conservacin, rea protegida, as como por la Ley del ambiente: Humedales, Bofedales y laguna requieren de otro tipo de tratamientos. Como consecuencia de todo esto podemos observar que:

1. Se amenaza la disponibilidad del agua para todas las personas (Agua primero para la minera) 2. Violacin al elemento de disponibilidad del agua. 3. Violacin al derecho a la informacin 4. Se viola el derecho en no ser discriminado al derecho al agua 5. Se restringe el acceso de las comunidades campesinas al recurso agua. 6. Violacin de la calidad del recurso. 7. Se viola el deber estatal de proteccin. El estado no protege es un cmplice. En esta situacin de violacin de los derechos humanos, el estado no esta cumpliendo su deber de garanta, de proteccin.