CULES SON LAS CARACTERSTICAS GENERALES DEL DERECHO CONSUETUDINARI O E INDGENA?

Cundo se transforma una costumbre en un verdadero derecho?

El

ejercicio consciente, prolongado y tradicionalmente, es

homogneo de una prctica legal en una comunidad, considerado una norma consuetudinaria.
La

costumbre es una fuente reconocida

del derecho positivo.

 lo

que caracteriza al derecho consuetudinario es

precisamente que se trata de un conjunto de

costumbres reconocidas y compartidas por una

colectividad (comunidad, pueblo, tribu, grupo tnico

o religioso etctera), a diferencia de leyes escritas que emanan de una autoridad poltica constituida, y cuya aplicacin est en manos de esta autoridad, es decir, generalmente el Estado.

 La

diferencia fundamental, entonces, sera

que el derecho positivo est vinculado al poder estatal, en tanto que el derecho consuetudinario es propio de sociedades que

carecen de Estado, o simplemente opera sin

referencia al Estado. (Stavenhagen e

Iturralde, 1990: 29-30)

 El

conflicto

entre

personas

causa,

precisamente, un desequilibrio, una ruptura

en estas relaciones.
La

justicia

indgena

busca

entonces

restablecer la armona perdida.

El

inculpado, el denunciante, la autoridad y

la comunidad juegan un rol importante en la

restauracin de este equilibrio.

 La

autoridad indgena que desempea el papel de caractersticas: sabidura honestidad, legitimidad y

de conciliador o rbitro tiene que cumplir una serie imparcialidad,

reconocimiento moral, habilidades sociales y comunicativas, y el manejo de tcnicas de persuasin y conciliacin.

 Bajo

la gua de la autoridad, el culpable asume la

responsabilidad, pide perdn, admite la verdad (respetando la obligacin de no mentir, ama llulla), y

restituye el dao causado -con lo que l (y su familia

que est indirectamente involucrada) queda rehabilitado.

Finalmente se restablece la armona entre el denunciante y el infractor. El objetivo del juzgamiento

no est en la sancin sino en la restauracin de la

armona.

 El

derecho indgena, por el momento, no

cuenta con estudios y sistematizaciones suficientes, sin embargo sealamos algunos principios bsicos que operan de forma invisible en cualquier proceso de administracin de justicia indgena

CARACTERISTICAS DEL DERECHO INDIGENA

Integralidad:

al analizar el conflicto, no se revisa slo

los hechos, sino tambin el entorno, la familia y los antecedentes personales.

Comunitario

y pblico: la comunidad juega un papel que los asuntos conflictivos son

importante,

ya

presentados y comentados en una asamblea o reunin

general. El proceso de perdn y resarcimiento sucede

frente a los ojos de todos, lo que le otorga ms valor y sostenibilidad.

 Armona

y equilibrio: el restablecimiento de la

armona -no el castigo son el fin ltimo de la justicia.

Oralidad

celeridad:

el

proceso

de

administracin de justicia, generalmente, es oral y no escrito, aunque al firmarse un acuerdo, puede haber un acuerdo escrito y un acto pblico. El procedimiento resulta muy rpido en comparacin

con cualquier juicio ordinario.

 Reconciliacin:

la justicia comunitaria pone

nfasis en la reconciliacin, el restablecimiento de las relaciones entre las partes (si es posible).
Restitucin:

el delincuente tiene que recuperar el

dao causado, por ejemplo, devolviendo el

ganado que ha robado.

Dinamismo:

por el hecho de que el

derecho indgena no est escrito y por su

caracterstica oral, es dinmico y se adapta

a muchas situaciones posibles. No hay

asuntos pendientes por falta de

legislacin.