Los tipos sociales

capitalistas generales

SOCIEDAD Mercantil por su Escritura pública e Responsabilidad Capital social

LIMITADA forma, con inscripción limitada de los mínimo legal de
independencia de constitutiva en el socios por deudas 1€. Régimen hasta
su actividad RM sociales que el CS alcance
económica los 3.000€

SOCIEDAD Mercantil por su Escritura pública e Responsabilidad Capital social

ANÓNIMA forma, con inscripción limitada de los mínimo legal de
independencia de constitutiva en el socios por deudas 60.000€
su actividad RM sociales
económica

SOCIEDAD CIVIL. Para actividades No exige escritura Responsabilidad Sin capital social
No se podían económicas civiles pública y pueden ilimitada de los mínimo legal
inscribir en el RM inscribirse en el socios, subsidiaria y
RM, pero es mancomunada
potestativo

SOCIEDAD Para actividades Escritura pública Responsabilidad Sin capital social

COLECTIVA económicas inscrita en el RM ilimitada de los mínimo legal
mercantiles y sin sin carácter socios, subsidiaria y
forma de SL o SA constitutivo solidaria

(c) Prof. Manuel Paniagua Zurera

(Universidad Loyola Andalucía)
 El contrato de sociedad:
planteamiento

• DERECHO DE SOCIEDADES = Contrato de sociedad + Tipo social o societario

• TIPOS SOCIALES CAPITALISTAS:
• A) Sociedad civil. Ha pasado a ser potestativa su inscripción en el RM
• B) Sociedades mercantiles generales por ORDEN de aparición en el tiempo. La SOCIEDAD:
– 1.º Colectiva: es la sociedad mercantil general, la que exige menos requisitos y la que establece
un sistema de responsabilidad más riguroso para los socios [S.C. o S.R.C.]. No se constituyen
– 2.º Comanditaria simple: es una sociedad colectiva con socios inversores o comanditarios que
responden limitadamente de las deudas sociales [S. Com.]. No se constituyen
– 3.º ANÓNIMA: limitación de responsabilidad para los socios por deudas sociales. CS
dividido en ACCIONES, con un mínimo legal de 60.000€. Su constitución exige
escritura pública e inscripción constitutiva. Tiene un régimen cogente por lo que la
autonomía estatutaria no es tan amplia como en la SL
– 4.º Comanditaria por acciones: una S.A. con responsabilidad ilimitada para los socios
administradores [S. Com. p. A.]. No se utiliza:
5.º LIMITADA: responsabilidad limitada de los socios. CS dividido en
PARTICIPACIONES SOCIALES, con un mínimo legal de 1€ (régimen especial hasta que
el CS alcance los 3.000€). Su constitución exige escritura pública e inscripción
constitutiva en el RM. Régimen más flexible, con numerosas normas dispositivas

(c) Prof. Manuel Paniagua Zurera

(Universidad Loyola Andalucía)
 El contrato de sociedad:
planteamiento

• I.- El contrato de sociedad [contrato] y la sociedad o tipo social [organización],

son los instrumentos jurídicos normales para el ejercicio en común de una
actividad económica empresarial con una finalidad lucrativa en sentido
amplio. La importancia práctica de los empresarios sociales (estadísticas
DIRCE en www.ine.es)
• II.- El Derecho de sociedades tiene dos aspectos interrelacionados:
– A) El contrato sociedad (un acuerdo de voluntades entre dos o más
partes de contenido patrimonial)
– B) La organización personificada, esto es, los tipos de sociedades,
sociales o societarios. Personalidad jurídica
• [LECTURA] III.- Las sociedades personalistas y las de capital
– A) Personalistas: la sociedad civil, la colectiva y la comanditaria simple [se
regulan en el CC de 1889 y en el Ccom de 1885]. Regulación desfasada y
problemática. Estructura contractual. Las circunstancias personales de los
socios importan (aportaciones sociales, administración social o causas de
disolución)
– B) De capital: SA, SL y SCom p. A.[se regulan en la LSC de 2010].
Estructura para una persona jurídica titular de una empresa y no es
trascendente la figura del(c)socio
Prof. Manuel Paniagua Zurera
(Universidad Loyola Andalucía)
 El contrato de sociedad:
elementos esenciales

• I.- El consentimiento de los contratantes. Se aplican las normas Derecho civil

(mayoría edad, minoría, incapacitación judicial, etc.)
• II.- El OBJETO (distinción entre el contrato de sociedad y el objeto social)
– A) El objeto del contrato de sociedad: SON las aportaciones sociales
(dinero, bienes, derechos, servicios, etc.). En los tipos sociales más
simples y con responsabilidad ilimitada se admiten los trabajos y servicios
– B) El objeto de la sociedad como organización personificada : ES la
actividad o actividades económicas o el objeto social (p. ej., el comercio
minorista de textiles o la enseñanza universitaria). El objeto social (OS, en
siglas) debe ser: Lícito, Posible y, en las sociedades de capital,
determinado o determinable
• III.- La CAUSA del contrato de sociedad en las sociedades capitalistas: el
ánimo de lucro o el fin lucrativo entendido en sentido amplio. Comprende los
incrementos patrimoniales positivos, y los ahorros de gastos o el uso y
disfrute de bienes. La causa del contrato de sociedad, civil o mercantil, ES la
colaboración de los socios en el desarrollo de una actividad económica, y la
participación en los resultados positivos en sentido amplio y en los negativos

(c) Prof. Manuel Paniagua Zurera

(Universidad Loyola Andalucía)
 Ccom y CC : Los elementos
esenciales del contrato de sociedad

• [LECTURA]
• Art. 116 párr. primero CCom (1885): “El contrato de compañía, por el
cual dos o más personas se obligan a poner en fondo común bienes,
industria o alguna de estas cosas, para obtener lucro será mercantil,
cualquiera que fuese su clase siempre que se haya constituido con
arreglo a las disposiciones de este Código”
• Art. 1.665 CC (1889): “La sociedad es un contrato por el cual dos o
más personas se obligan a poner en común dinero, bienes o industria,
con ánimo de partir entre sí las ganancias”

(c) Prof. Manuel Paniagua Zurera

(Universidad Loyola Andalucía)
 El contrato de sociedad:
características

• [MANUAL]
• I.- En general, el de sociedad es un contrato consensual se perfecciona por el
consentimiento de los socios; pero en las sociedades mercantiles de
capital es un contrato formal que exige escritura pública de constitución e
inscripción constitutiva en el Registro mercantil del domicilio social
• II.- Es un contrato oneroso (aportación del socio a cambio de participación en
los beneficios), y bilateral o plurilateral (excepción: SAU y SLU)
• III.- Es un contrato de colaboración: los socios colaboran de buena fe en la
consecución del objeto social y la causa contractual
• IV.- Es un contrato de organización: da vida a una organización (la sociedad o
el tipo social), que normalmente tiene PERSONALIDAD JURÍDICA. Tienen
personalidad todas las sociedades que actúen en el mercado dándose a
conocer como tales (las sociedades externas).

(c) Prof. Manuel Paniagua Zurera

(Universidad Loyola Andalucía)
 La distinción entre
sociedades civiles y
mercantiles

• I.- Es importante la distinción porque el régimen jurídico aplicable es distinto

• II.- La mercantilidad por la forma (basta con la constitución según alguna de
estas formas societarias): SA y SL siempre son mercantiles, cualquiera que
sea su objeto social. La Sociedad comanditaria por acciones: no se emplea
• III.- La mercantilidad por el objeto social (se atiende a la actividad económica u
objeto social previsto en los estatutos sociales) son mercantiles cualesquiera
actividades económicas del sector secundario o del terciario y la minería y la
pesca de altura
– Sociedad colectiva [No se emplea]. Pero sus normas se usan para integrar
lagunas legales
– Sociedad comanditaria simple [No se emplea]
• IV.- La SOCIEDAD CIVIL. Queda para las actividades económicas del sector
primario no indicadas, la artesanía, los oficios, las profesiones liberales y
artísticas, siempre que no se constituya una SA o SL. La responsabilidad
de los socios por las deudas sociales es:
– 1.-Subsidiaria: solo se les puede exigir cuando no haya patrimonio social
– 2.- Ilimitada: responden con todos sus bienes presentes y futuros
– 3.- Mancomunada: cada socio responde de su parte, no se suple la
insolvencia de los otros socios

(c) Prof. Manuel Paniagua Zurera

(Universidad Loyola Andalucía)
 El significado de la responsabilidad
limitada en Derecho de sociedades

• I.- La responsabilidad limitada de los socios

– La sociedad responde ilimitadamente, con todo su patrimonio
presente, de las deudas sociales
– En algunos tipos sociales de capital (SA y SL), los socios
responden limitadamente de las deudas sociales, solo arriesgan
su aportación social
• II.- El levantamiento del velo de la personalidad jurídica
• PROBLEMA SUSCITADO.-
– 1.- Tres socios constituyen Chollo, SL, con un capital social de 3.006 €. El
objeto social es la promoción de viviendas. A los pocos meses de iniciar
sus actividades la sociedad acumula un pasivo de 600.000 €. En el
procedimiento judicial instado por un acreedor se acreditan hechos como
la ausencia de contabilidad, la falta de recursos propios para la actividad
económica desarrollada, la imputación indebida de deudas de los socios a
la sociedad y la retirada por los socios de bienes del patrimonio social
– 2.- Pregunta.- Dado que se ha constituido una SL ¿se debe mantener, en
este caso, la responsabilidad limitada de los socios por las deudas
sociales?, o ¿hay razones y argumentos jurídicos para adoptar otra
solución?
(c) Prof. Manuel Paniagua Zurera
(Universidad Loyola Andalucía)
 El significado de la responsabilidad
limitada en Derecho de sociedades

• III.- El LEVANTAMIENTO DEL VELO de la personalidad jurídica. Es una

doctrina jurisprudencial sentada por el TS con este contenido
– A) Su aplicación supone la comunicación de responsabilidad: los
socios responden solidariamente de las deudas sociales
– B) Su aplicación tiene carácter excepcional, y es de interpretación
restrictiva pues el principio general es la limitación de
responsabilidad de los socios en sociedades limitadas y anónimas
– C) El órgano judicial deberá estimar probada esta doctrina en su
sentencia dando por acreditados las circunstancias necesarias
según los hechos
– D) En nuestra experiencia jurídica se ha aplicado esta doctrina a
supuestos como los que siguen: [i] el vaciamiento patrimonial de
una sociedad en forma dolosa o con culpa grave (el fraude y la
descapitalización); [ii] la infracapitalización material de una
sociedad; [iii] la constitución de sociedades para eludir
responsabilidad personales como el pago de deudas; [iv] la
confusión entre el patrimonio social y el de los socios, y [v] el uso
fraudulento de sociedades sin actividad real (las sociedades
tapaderas o ficticias)
(c) Prof. Manuel Paniagua Zurera
(Universidad Loyola Andalucía)

NO SE CONSTITUYEN
Constitución. No se exige un
capital social mínimo legal.
Son necesarios dos o más
socios. Cabe aportar dinero,
bienes y derechos; y trabajo y
servicios (socio industrial)
Razón Social
Administración y
representación
Criterio de reparto de
ganancias y pérdidas
Responsabilidad por deudas
sociales. Su regulación es
imperativa
Sociedad Colectiva
Escritura pública de
constitución e inscripción en
el RM del domicilio social.
Solo existen un tipo de socios,
los colectivos
Subjetiva: S. C. o S. R. C.
Administración: socios
(pactos). Representación:
socios autorizados
Proporcional a la aportación,
pactos
Subsidiaria, Ilimitada y
Solidaria
(c) Prof. Manuel Paniagua Zurera
(Universidad Loyola Andalucía)
Las sociedades personalistas
mercantiles: la colectiva
y la comanditaria simple
Soc. Comanditaria Simple
Escritura de constitución e
inscripción en el RM del
domicilio social. Dos tipos de
socios. Aportaciones de los
socios colectivos y de los
comanditarios
Subjetiva: S. en C. o S. Com.
Administración: socios
colectivos (pactos).
Representación: socios
colectivos autorizados
Proporcional a la aportación,
pactos
Socios colectivos. Socios
comanditarios: subsidiaria y
limitada a lo aportado
 La sociedad colectiva

• I.- Es una sociedad personalista. Es el modelo: los socios son los

administradores, se exige el consentimiento de los socios actuales para entrar en la S.C.,
y la incapacidad o el concurso de un socio puede ser causa de disolución social
• II.- Los requisitos formales para la constitución: el SENTIDO de la exigencia de
escritura pública e inscripción (declarativa) en el RM
• III.- La razón social subjetiva. “ … y Compañía” o “y Cía”. Abreviaturas: S.C. o S.R.C.
• IV.- Las aportaciones sociales: es posible la aportación social de trabajo o servicios, y el
socio industrial. No tiene un CS mínimo legal
• V.- Todos los socios son gestores salvo pacto en contra [inadecuado]
• VI.- El reparto de las ganancias y el abono de las pérdidas es proporcional a lo
aportado, salvo pacto en contra: es una sociedad capitalista o
plutocrática. Está prohibido el pacto leonino
• VII.- Norma imperativa: los socios RESPONDEN de las deudas sociales en
forma subsidiaria, ilimitada y solidaria [indeseado]

(c) Prof. Manuel Paniagua Zurera

(Universidad Loyola Andalucía)
 La sociedad comanditaria simple

• I.- Sociedad personalista

• II.- Los requisitos formales para la constitución: igual S.C.
• III.- Razón social subjetiva (nombre de un socio o socios colectivos). “
… y compañía” (S. en C. o S. Com.).
• IV.- No tiene un CS mínimo legal
• V.- Existen dos tipos de socios: los colectivos y los comanditarios
• A) Los socios colectivos se rigen por las normas de la sociedad colectiva.
Son los que pueden administrar la sociedad, y responden de las deudas
sociales en forma subsidiaria, ilimitada y solidaria
• B) Los socios comanditarios se caracterizan porque sólo aportan capital;
responden limitadamente de las deudas sociales; no pueden administrar ni
incluir su nombre en la razón social, y tienen un derecho de información
limitado. Si realizan actos de administración social o incluyen su nombre en la
razón social, pasan a responder como los socios colectivos
• VI.- En la práctica no se constituyen

(c) Prof. Manuel Paniagua Zurera

(Universidad Loyola Andalucía)
 CASO: La sociedad mercantil
devenida irregular

• 1.- Alba, Berta y Celia constituyen en Málaga la sociedad ZIP, SL

dedicada a la venta y arreglo de calzado, con un capital de 18.000
euros aportado a partes iguales. Nombran a Alba administradora única
• 2.- Otorgan la escritura de constitución, pero no la inscriben en el
Registro mercantil del domicilio social
• 3.- Contratan una línea de crédito bancario a un 6,65% TAE con una
carencia de 12 meses. Pasados dos años desde la constitución dela
sociedad, el Banco Caritativo, SA reclama a ZIP, SL una deuda de
75.543 euros
• 4.- Berta y Celia entienden que no deben pagar, pues no son
administradores sociales y, en todo caso, gozan del privilegio de la
responsabilidad limitada

• P.- ¿Podemos aplicar las normas de la SL? Si no es

posible, ¿qué normas aplicamos?

(c) Prof. Manuel Paniagua Zurera

(Universidad Loyola Andalucía)
 La sociedad mercantil
devenida irregular: la SL y la SA

• I.- Durante mucho tiempo no han estado reguladas. Han tenido, y todavía
tienen, importancia en nuestra práctica societaria
• II.- ¿Qué es una sociedad mercantil irregular? Es una sociedad
mercantil por su objeto social o actividad económica donde:
– 1.º Falta la inscripción en el Registro mercantil, puede haber escritura
pública de constitución o no
– 2.º Es una sociedad válida, esto es, reúne sin vicios o defectos esenciales
los elementos esenciales del contrato de sociedad (el consentimiento, el
objeto y la causa)
– 3.º Es una sociedad externa porque se manifiesta en el mercado como tal
sociedad
• III.- ¿Qué normas se aplican a la sociedad mercantil irregular? Nos centramos
en la SA y la SL por ser las que se constituyen en la práctica. Según la Ley de
sociedades de capital (LSC) hay sociedad mercantil irregular si se acredita que
no hay voluntad de inscribir y, en todo caso, cuando transcurre un año desde
la firma de la escritura de constitución, sin inscripción en el Registro
mercantil. ¿Qué normas se les aplican? Las de la sociedad civil o las de la
colectiva según su objeto social, esto es, según que su actividad económica
sea civil o mercantil. Y cualquier socio puede solicitar su disolución
(c) Prof. Manuel Paniagua Zurera
(Universidad Loyola Andalucía)