LAS FUENTES DEL DERECHO

INTERNACIONAL PÚBLICO

 DEFINICIÓN DE FUENTES.
 EL ARTÍCULO 38 DEL ESTATUTO
DE LA CORTE INTERNACIONAL
DE JUSTICIA (CIJ)
 FUENTES FUNDAMENTALES Y
SUBSIDIARIAS
 Las fuentes del DIP se definen como los medios para la aparición
o surgimiento del DIP, de sus principios, sus normas e
instituciones.
 Las fuentes (de su etimo en latín: fontis) hacen referencia a un
manantial , donde surgen las aguas de los ríos. Así por ejemplo
se refería Savigny al manantial donde brota o se da la aparición
del derecho.
 Hans Kelsen ha distinguido las fuentes del DIP de los medios de
creación del derecho, también se ha señalado que los
organismos internacionales constituyen fuentes de creación del
DIP.
 Elartículo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de
Justicia viene a ser la reedición con leves modificaciones
del artículo 38 de la antigua Corte Permanente de
Justicia Internacional creada en 1921, donde se
establece que para solucionar los litigios o conflictos
internacionales la Corte podrá recurrir a la siguientes
fuentes:
 A Los Convenios o Tratados Internacionales
 B La costumbre jurídica internacional
 C Los principios generales del derecho internacional
 D La jurisprudencia y la doctrina internacional
 La Corte además podrá recurrir a la solución de equidad aplicando la lex
aequo et bono , también se consideran fuentes las resoluciones o
decisiones de los organismos internacionales.
 Debemos agregar como glosa, que las fuentes del art. 38 no han sido
formuladas de manera taxativa, sino meramente enunciativa. Que los litigios
internacionales pueden ser de dos naturalezas: conflictos de intereses y
conflictos jurídicos.
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 LOS TRATADOS COMO FUENTES DEL DIP.
 CONCEPTO DE TRATADO
 PRINCIPIOS QUE REGULAN LOS TRATADOS
 LA CONVENCIÓN DE VIENA SOBRE EL DERECHO DE
LOS TRATADOS
 Tratado, es todo acuerdo celebrado y concluido entre dos
o más sujetos del derecho Internacional, incluyéndose
dentro de los sujetos a los Estados y organismos
internacionales.
 Antes de 1980 se regían por la costumbre jurídica
internacional ,que es la fuente más remota del derecho.
 En la Convención de Viena se exige que los Tratados revistan la
forma escrita, en uno o mas instrumentos, cualquiera sea su
denominación.
 Los principios que rigen los Tratados son:
 1 El principio “pacta sunt servanda”
 2 El principio “res inter allios acta”
 3 El principio “ex consensu advenit vinculum”
 4 El principio de las normas ius cogens.
 LA COSTUMBRE INTERNACIONAL
 DEFINICIÓN Y ESTRUCTURA
 CARACTERÍSTICAS DE LA COSTUMBRE
 LA NATURALEZA JURÍDICA DE LA COSTUMBRE
 El Estatuto de la Corte Internacional de Justicia en su
artículo 38 considera a la costumbre como la prueba de
una práctica generalmente aceptada como derecho.
 Considerando los dos elementos de la costumbre jurídica
en el ámbito internacional podemos aplicar los criterios
de la Escuela Histórica del Derecho.
 A Un elemento objetivo, una práctica constante, reiterada y uniforme.
 B Su elemento psicológico o subjetivo, la opinio iuris sive necessitatis, o la
conciencia de ser un vínculo obligatorio que constituye derecho.
 Las costumbre generales obligan a todos los Estados.
 Para Loretta Ortiz Ahlf, el elemento material puede estar constituido por
actos o abstenciones asumidas concientemente. Ortiz Ahlf pone como
ejemplo el caso Lotus, para demostrar que no es suficiente una práctica
reiterada, permanente y uniforme, pues se requiere del elemento subjetivo
de la opinio iuris sive necessitatis, es decir la conciencia y convicción que
una determinada práctica constituye derecho. De lo contrario estaremos ante
una regla de cortesía elemental o de comitas gentium.
 Para Modesto Seara Vázquez, sus características son la
generalidad y la flexibilidad. Debe ser general, pero también
particular. Otra de sus características es su flexibilidad ya que al
no ser escrita carece de rigidez, permitiendo que el derecho se
adapte a las realidades múltiples y cambiantes.
 Su naturaleza jurídica es la de ser una conciencia jurídica
colectiva ( Savigny)
 Señala Seara Vázquez, como es un acuerdo tácito entre Estados
y surge de la vida en sociedad, se impone sobre ellos.
 PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
 LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
INTERNACIONAL.
 DEFINICIÓN.
 LAS DISTINCIONES ENTRE AMBAS CLASES DE PRINCIPIOS.
 LA JURISPRUDENCIA.
 LA DOCTRINA DE LOS JURISTAS.
 LA EQUIDAD Y SUS CLASES.
 Los principios generales del DIP eran aplicados por las naciones
civilizadas. Hasta 1945 el término “naciones civilizadas” se
admitía. Ahora es insostenible por colonialista, racista y
discriminadora.
 Son principios aceptados en el Derecho interno de cada Estado y
son susceptibles, según Seara Vázquez, de aplicación
internacional.
 Para Alfred Verdross, se distinguen de los principios generales
del derecho , “por ser aceptadas directamente en la práctica
internacional, como si fueran de derecho”

 Son principios comunes a los distintos Estados, que han
alcanzado objetivización en el Derecho interno: La Buena
fe o bona fide, la cosa juzgada o res iudicata y la
prohibición del abuso de derecho. No sólo cubren
lagunas, también sirven de método e instrumento para
interpretar y aplicar la costumbre y los Tratados, y por ello
son fuente principal con éstos últimos (Loretta Ortiz Ahlf)
 La jurisprudencia de la Corte Internacional de Justicia y
las decisiones judiciales reiteradas y uniformes que
establecen lineamientos que sirven como indicación del
DIP, fundamentalmente de la costumbre y de los
principios generales del derecho, constituyen un medio
auxiliar para la determinación de las reglas de derecho.
Los tribunales internacionales, empezando por la CIJ,
muestran una tendencia creciente a apoyarse en la
jurisprudencia internacional.

 La doctrina de los juristas constituye un medio auxiliar

para la determinación de las reglas del DIP. La doctrina la
emplea como opinión general de los juristas o de opinión
cuasi universal o cuando la CIJ se ha referido
expresamente a la doctrina al buscar una definición de la
nacionalidad, apoyándose en la práctica de los Estados,
las decisiones arbitrales o judiciales y las opiniones
doctrinales, como señala Modesto Seara Vázquez en la
página 75 de su obra mencionada.
 La equidad internacional “ es la aplicación de la justicia al caso
concreto”. De acuerdo al artículo 38, las partes deberán pactarlo
y la corte resolverá de acuerdo a la equidad( lex aequo et bono).
 La equidad puede ser infra lege, extra lege y contra lege.
 También se refieren en el DIP como fuentes,a los actos
unilaterales de los Estados, la notificación, el reconocimiento, la
protesta, la renuncia y la promesa.
 BIBLIOGRAFIA
 Benadava, Santiago. Derecho Internacional Público. Editorial Jurídica
Conosur,. Santiago de Chile. 1993
 Kelsen,Hans. Teoría del derecho Internacional Consuetudinario. Traducción y
notas de Nicolás de Piérola. Cultural Cuzco Editores. Lima. 1996.
 Ortiz Ahlf, Loretta. Derecho Internacional Público. 2 ed. Editorial Harla.
México.1993
 Seara Vázquez, Modesto. Derecho Internacional Público. Ed. Porrúa.
México.1986
 Sepúlveda, César. Derecho Internacional. Ed. Porrúa. México. 1986
 Sorensen, Max. Manual de Derecho Internacional Público. Fondo de Cultura
Económica. México. 2000.