DERECHO DE LA

CONSTRUCCIÓN
El Derecho de la Construcción abarca la
regulación legal para la negociación,
celebración y ejecución del contrato de
construcción.

Es necesario entender que el Derecho de

la Construcción es una Rama del
Derecho, la cual se debe entender con
sus propias caracteristicas.

2
Por tanto, el Contrato de
Construcción no es un contrato civil
más; es un contrato “especial”, es
un contrato con caracteristicas
singulares.

3
Origen del Contrato de
Construcción
 Origen

Cuando un hombre requirió el auxilio de otro para

construir o cuando ese auxilio le fue prestado sin
que lo solicitara, nació el contrato de
construcción.

De forma posterior, se establecieron explícita o

implícitamente las primeras reglas para ordenar y
facilitar la cooperación.

5
 Ámbito de aplicación del
Derecho de la Construcción
 Ámbito de aplicación

El Derecho de la Construcción abarca,

principalmente (…)

Contrato de obra – construcción

Contrato de ingeniería

7
 Ámbito de aplicación

Habrá contrato de construcción toda vez que una de las

partes, el contratista, se comprometa a construir y entregar
a la otra, el comitente, una obra material.

Habrá contrato de ingeniería o diseño cuando la obra

prometida sea un proyecto de obra material determinada,
que será contenido en archivos materiales de carácter
simbólico o representativo, y tendrá como característica la
de ser una obra inmaterial.

8
Definición
 Definición

Art. 1771° del Código Civil

Por el contrato de obra el contratista se
obliga a hacer una obra determinada y el
comitente a pagarle una retribución.

10
 Definición

El elemento esencial del contrato -por

parte del contratista- es la obligación de
entrega de cierto resultado (la obra).

Lo esencial es que este resultado tiene un

contenido predeterminado. El contrato fija
en forma precisa en que consiste la obra.

La obra también se encuentra determinada

en plazo y precio.
11
 Definición

El contratista se obliga frente al comitente,

que generalmente es el propietario, a
ejecutar la construcción y entregarla con las
especificaciones convenidas.

Estas obras se sustentan en un expediente

técnico, en el que se detalla, con sujeción a
las reglas de la ingeniería y de la
arquitectura, como debe resultar
exactamente la obra contratada. 12
 Definición

Definición del RLCE:

Expediente Técnico de Obra: El conjunto de
documentos que comprende: memoria
descriptiva, especificaciones técnicas, planos de
ejecución de obra, metrados, presupuesto de
obra, fecha de determinación del presupuesto de
obra, análisis de precios, calendario de avance de
obra valorizado, fórmulas polinómicas y, si el caso
lo requiere, estudio de suelos, estudio geológico,
de impacto ambiental u otros complementarios.
13
 Definición

El contratista cumplirá su obligación cuando

entregue la obra completa, con todos sus
elementos, tal como fueron especificados
por el comitente.

La retribución del contratista no abarca más

trabajos, obras, construcciones, diseños,
equipamientos y, en general, resultados,
que aquellos que se pactaron y
especificaron en el contrato. 14
 OPINIÓN Nº 014-2015/DTN

“si bien la omisión de información en alguno de los documentos que forman

parte del expediente técnico pero detallada en otro (u otros) se podría
considerar una deficiencia del expediente técnico −dado que uno o alguno de
sus documentos no se estaría presentando la información que debería−, dicha
falta de información no podría originar la aprobación de una prestación
adicional de obra pues, como lo indica su propia definición, una prestación
adicional de obra es "Aquella no considerada en el expediente técnico, ni en
el contrato original” Señalada en el numeral 40 del Anexo Único del
Reglamento, Anexo de Definiciones.”
 Precio

El precio será invariable

siempre y cuando el alcance y
plazo no sean variados

16
 Precio

Por ejemplo:
(i) si varia el alcance se podría variar el plazo
y el precio.
(ii) si varia el plazo se podría variar el precio.

17
 Plazo

• Tiempo en que se tienen que cumplir las

obligaciones.
• El Contrato de construcción puede tener
varios plazos, en los cuales se han
programado el cumplimiento de las
obligaciones.
• La alteración de los plazos puede causar
perjuicios, los cuales tienen que ser
asumidos por el causante.
18
 Plazo

Terminación anticipada de la obra:

•El Comitente no está obligado a recibir la
obra antes de la fecha de conclusión del plazo
de ejecución, así el Contratista lo exija.
•El Comitente se ha programado (personal y
costos) para recibir la obra en determinada
fecha.
•El Comitente no estará obligado, salvo pacto
expreso en contrario
19
Alcance del Contrato
 Alcance

Conjunto de obligaciones
necesarias para lograr el resultado
(obra determinada)

21
 Alcance

Las obligaciones que tiene que realizar el

Contratista se encuentran estipuladas en el
Contrato, Documentos Técnicos y Normativa
aplicable.

22
 Alcance

El comitente tiene una tendencia natural a

considerar ilimitado el objeto prometido
por el constructor.

El constructor tiene una equivalente

tendencia a considerar no incluido en el
alcance todo aquello que no ha sido
mencionado de modo expreso.
23
 Alcance

El resultado deseado en los

contratos de construcción pueden
tener distintos alcances:

24
 Alcance

 Entrega de una obra completa.

 Elaboración del Expediente Técnico o Revisión

del Expediente Técnico elaborado por el
Comitente, así como la compatibilización de
especialidades.

 Entrega de una obra lista para funcionar o en

funcionamiento, se le agrega la operatividad
como parte del resultado prometido.

25
 Alcance

 Entrega de una obra lista para funcionar o en

funcionamiento con rendimiento garantizado.

 La conservación, mantenimiento o
preservación de estándares de rendimiento o
funcionamiento de una obra.

26
Regulación privada del Contrato de
Construcción
 Regulación privada

Art. 1772°

La responsabilidad frente al comitente es solidaria

entre el contratista y el subcontratista.

28
 Regulación privada

Art. 1186°

El acreedor puede dirigirse contra cualquiera

de los deudores solidarios o contra todos ellos
simultáneamente.

29
 Regulación privada

Art. 1774°
El contratista está obligado:

Hacer la obra en la forma y plazos convenidos.

Dar aviso inmediato de los defectos del suelo.

A pagar los materiales que reciba si éstos, por negligencia

o impericia, quedan en imposibilidad de ser utilizados.

30
 Regulación privada

Art. 1775°

Prohibición de introducir variaciones a las

características convenidas (expediente técnico).

Autorización escrita (por representante con

facultades).

31
 Regulación privada

Art. 1777°

Tratándose de un edificio o de un inmueble

destinado por su naturaleza a larga duración, el
inspector debe ser un técnico calificado y no
haber participado en la elaboración de los
estudios, planos y demás documentos
necesarios para la ejecución de la obra.

32
 Regulación privada

Art. 1778°

El comitente, antes de la recepción, tiene derecho a su

comprobación. Si descuida proceder a ella sin justo
motivo o bien no comunica su resultado dentro de un
breve plazo, la obra se considera aceptada.

33
 Regulación privada

Art. 1782°

El contratista está obligado a responder por las

diversidades y los vicios de la obra.
La recepción de la obra, sin reserva del
comitente, descarga de responsabilidad al
contratista por las diversidades y los vicios
exteriores de ésta.

34
 Regulación privada

Art. 1783°
El comitente puede solicitar, a su elección, que las diversidades o los
vicios de la obra se eliminen a costa del contratista, o bien que la
retribución sea disminuida propocionalmente, sin perjuicio del
resarcimiento del daño.

Si las diversidades o los vicios son tales que hagan inútil la obra para la
finalidad convenida, el comitente puede pedir la resolución del
contrato y la indemnización por los daños y perjuicios.

El comitente debe comunicar al contratista las diversidades o los vicios

dentro de los sesenta días de recepcionada la obra. Este plazo es de
caducidad. La acción contra el contratista prescribe al año de
construida la obra. 35
 Regulación privada

Art. 1784°

Si en el curso de los cinco años desde su aceptación la obra se

destruye, total o parcialmente, o bien presenta evidente peligro de
ruina o graves defectos por vicio de la construcción, el contratista es
responsable ante el comitente o sus herederos, siempre que se le avise
por escrito de fecha cierta dentro de los seis meses siguientes al
descubrimiento. Todo pacto distinto es nulo.

El contratista también es responsable en los casos indicados en el

párrafo anterior, por la mala calidad de los materiales o por defectos
del suelo, si es que hubiera suministrado los primeros o elaborado los
estudios, planos y demás documentos necesarios para la ejecución de
la obra.
36
 Regulación privada

Art. 1785°
No existe responsabilidad del contratista en los
casos a que se refiere el artículo 1784°, si prueba
que la obra se ejecutó de acuerdo a las reglas del
arte y en estricta conformidad con las
instrucciones de los profesionales que elaboraron
los estudios, planos y demás documentos
necesarios para la realización de la obra, cuando
ellos le son proporcionados por el Comitente.

37
Sistemas de Contratación
 Contrato Único

Comitente encarga la ejecución de la obra a un

único constructor.

El constructor podrá celebrar diversos contratos,

pero en ninguno intervendrá el comitente,
siendo el constructor el único responsable por la
ejecución de la obra
 EPC

Una sola compañía asume la responsabilidad

por la ingeniería, procura y construcción.

Propio de llave en mano por la responsabilidad

en el funcionamiento.
 Contratos Separados

El comitente decide encargar la obra por partes

y contrata a diversos constructores.

Ingeniería a un consultor.

Ejecución de la obra a uno o varios

contratistas.
 Contratos Separados

Ventajas:

División de riesgos a expertos.

Reducción del costo de coordinación en la

contratación (que asume el contratista en el
contrato único).
 Contratos Separados

Desventajas:

Interferencias recíprocas entre los contratistas.

Incidencia en la demora de algunos en la terminación

de la obra.
Mayor participación del comitente.
 Contrato principal de organización y
administración, y contratos separados

El Comitente selecciona y contrata un constructora

principal y contrata su habilidad principal: la de reunir,
organizar y administrar inteligencia y conocimiento.

Los contratos serán separados, pero estarán reunidos

bajo la dirección, gestión y coordinación de un
especialista.
 Contrato principal de organización y
administración, y contratos separados

Este sistema, muy semejante al de Contrato

Único, es probablemente el mejor sistema para
la ejecución de obras de cualquier naturaleza,
porque reúne las ventajas de todos los
restantes. Y tiene una sola desventaja, el mayor
precio.
 Sistemas de
Determinación del Precio
 Suma Alzada

Se define el precio como inmodificable.

Obligaciones definidas, en cuanto al precio y

obra.
 Suma Alzada

Requiere que a una invariabilidad de obra se

corresponda una invariabilidad de precio
 Suma Alzada

“la naturaleza compleja del contrato de obra a precio alzado y

las variadas situaciones de hecho a que puede dar lugar la
ejecución del mismo, hacen de este contrato uno de los más
difíciles en su estructura teórica y en la práctica”

Sánchez Medal
De los contratos civiles, p. 347
 Precios Unitarios

Precio y obra quedarán determinados al momento de la

conclusión de las obras, momento en el cual recién se
podrán conocer las cantidades de unidades ejecutadas
y el precio definitivo.
 ¿Y cuál es el más conveniente?

No existe fórmula mágica. Cada obra tiene su propio

nivel de especialización.
Regulación del Contrato de Obra
Pública
 Temas

 Prestación Adicional
 Presupuesto Adicional
 Mayores Metrados
 Obra Nueva

55
Definiciones
 Definiciones

Prestación adicional de obra: Aquella no

considerada en el expediente técnico, ni en
el contrato original, cuya realización resulta
indispensable y/o necesaria para dar
cumplimiento a la meta prevista de la obra
principal y que da lugar a un presupuesto
adicional.

57
 Definiciones

Presupuesto deductivo vinculante de obra:

Es el derivado de las sustituciones de obra
directamente relacionadas con las
prestaciones adicionales de obra, siempre
que ambas responsan a la finalidad del
contrato original.

58
 Definiciones

Mayor metrado: Es el incremento del

metrado previsto en el presupuesto de obra
de una determinada partida y que no
provenga de una modificación del
expediente técnico. El mayor metrado en
contrato de obras a precios unitarios no
constituye una modificación del expediente
técnico.

59
 Definiciones

Prestación nueva de obra: La no considerada

en el expediente técnico, ni en el contrato
original, cuya realización no es indispensable
y/o necesaria para dar cumplimiento a la
meta obra principal. Estas prestaciones se
ejecutan mediante un nuevo contrato, para
lo cual debe aplicarse los procedimientos
establecidos en la Ley y su Reglamento.

60
 Definiciones

Presupuesto adicional de obra: Es la

valoración económica de la prestación
adicional de una obra.

61
Adicionales de Obra
 Adicionales

Artículo 175 de la RLCE (Prestaciones adicionales de obras

menores o iguales al 15%)
Solo procede la ejecución de prestaciones adicionales de
obra cuando previamente se cuente con la certificación de
crédito presupuestario o previsión presupuestal.
La necesidad de ejecutar una prestación adicional de obra
debe ser anotada en el cuaderno de obra, sea por el
contratista, a través de su residente, o por el inspector o
supervisor

63
 Adicionales

Excepcionalmente, en el caso de prestaciones adicionales

de obra de carácter de emergencia, cuya falta de ejecución
pueda afectar el ambiente o poner en peligro a la
población, a los trabajadores o a la integridad de la misma
obra, la autorización previa de la Entidad se realiza
mediante comunicación escrita al inspector o supervisor a
fin de que pueda autorizar la ejecución de tales
prestaciones adicionales, sin perjuicio de la verificación que
debe efectuar la Entidad, previamente a la emisión de la
resolución correspondiente, sin la cual no puede efectuarse
pago alguno.

64
 Adicionales

La aprobación de prestaciones adicionales de obra por

causas no previsibles en el expediente técnico, no enerva la
responsabilidad del contratista de revisar la información
que la Entidad pone a su disposición y de formular las
consultas y observaciones correspondientes, de modo que
se complete, de ser el caso, la información necesaria para
cumplir con la finalidad pública de la contratación; en
consecuencia, la ejecución de las actividades que
comprende la prestación adicional de obra procede
respecto de aquello que no pudo ser advertido de la
revisión diligente del expediente técnico.

65
Mayores Metrados
 Mayores Metrados

Artículo 175 del RLCE

Cuando en los contratos a Precios Unitarios se requiera
ejecutar mayores metrados no se requiere autorización
previa para su ejecución, pero sí para su pago.
El monto acumulado de los mayores metrados y las
prestaciones adicionales de obras, restándole los
presupuestos deductivos vinculados, no puede superar el
quince por ciento (15%) del monto del contrato original.

67
 Mayores Metrados

Opinión 125-2017/DTN

En el caso de mayores metrados, la ejecución de la partida sí está

contemplada en el expediente técnico, aunque en una cantidad menor
a la que efectivamente se requiere, a diferencia de la prestación
adicional de obra que no se encuentra considerada en el expediente
técnico. De esta manera, los mayores metrados que deban ejecutarse
en una obra contratada bajo el sistema “a precios unitarios” no
constituyen prestaciones adicionales de obra, en la medida que la
partida se encuentre prevista en el expediente técnico y que no
impliquen una modificación de este último.

68
 Mayores Metrados

¿En qué momento valorizo los mayores

metrados?

¿En qué momento me pagan?

69
Casos Prácticos
 Caso 1

Usted ha sido adjudicado para la construcción de la

Carretera Cajamarca Celendín y al revisar los planos
advierte que la inclinación prevista para el corte de
talud ubicado en el km 10+500 debería aumentar en
5° a efectos de garantizar su estabilidad. Esta situación
implicará que usted tenga un mayor volumen de
material de corte incrementando también el número
de viajes necesarios para el transporte del referido
material a los DME’S.

¿Es o no un mayor metrado?

71
 Caso 2

La Municipalidad de Lince le ha encargado la ejecución de pistas y

veredas para 50 km. El trabajo se encuentra dividido en 2 tramos de 25
km cada uno. Una de las partidas de la obra es Relleno y
Compactación. De acuerdo al plano, este trabajo implicará un relleno
de 24000 m3 para los 50km. Se presentan las siguientes situaciones:

1. En plena ejecución del primer tramo usted advirtió que ya se agotó

el 80% del m3 previsto para ese tramo y usted ha proyectado que para
concluir el primer tramo requerirá un 40% adicional del relleno
inicialmente previsto. ¿Debe solicitar un adicional?

72
 Caso 2

La Municipalidad de Lince le ha encargado la ejecución de pistas y

veredas para 50 km. El trabajo se encuentra dividido en 2 tramos de 25
km cada uno. Una de las partidas de la obra es Relleno y
Compactación. De acuerdo al plano, este trabajo implicará un relleno
de 24000 m3 para los 50km. Se presentan las siguientes situaciones:

2. En los planos se ha señalado que en el tramo 2 el volumen del

relleno y compactación será de 16000 m3. Sin embargo, cuando usted
llega al lugar advierte que el área es mayor al indicado en el plano, por
lo que el volumen de material de relleno variará en un 10% adicional.
En ese sentido, usted hace un replanteo del plano poniendo el área
correcta. ¿Advierte usted algún inconveniente para continuar con los
trabajos?

73
Asignación de Riesgos en los
contratos de construcción
 ¿Cómo se asignan los riesgos?

“La promesa de un resultado, que debe obtenerse haciendo

y, por ende, requiere una no deseada pero imprescindible
participación del tiempo, convierten al contrato de
construcción en uno de los de mayor incertidumbre y más
alto riesgo”
Humberto Podetti
Contrato de Construcción, pág. 279
 ¿Cómo se asignan los riesgos?

“(…) El contrato ideal, en costo beneficio, es aquel que asigna cada

riesgo a la parte que está en mejor condición para manejar y
minimizar dicho riesgo, reconociendo circunstancias únicas del
proyecto. (…) La asignación adecuada de riesgos entre las partes
envueltas en un proyecto de construcción reducirá el costo total del
proyecto y promoverá una relación más positiva. Eso se puede lograr
asignando cada riesgo del contrato a la parte que tiene una ventaja
comparativa en cuento a la capacidad para asumir y controlar el
riesgo”
Robert J. Smith
Risk Indentification and Allocation: Saving Money by Improving Contracts and Contracting Practices
(1995) ICLR N° 40
 ¿Cómo se asignan los riesgos?

“(…) todos los equipos de un proyecto tienen que asumir

cierto nivel de riesgo; sin embargo, la asignación de un
riesgo en aquella parte que no puede manejarlo
adecuadamente, implica un juicio esperando que se inicie
(…)”

Robert S. Peckar
The Construction Weekly, july 17Th, 2006
 ¿Cómo se asignan los riesgos?

No es (necesariamente) quién tiene el

dinero, sino quien tiene el acceso o
disponibilidad a la información
 ¿Cómo se asignan los riesgos?

Predecir el comportamiento a partir del

análisis costo beneficio
 ¿Cómo se asignan los riesgos?

Si el riesgo de una eventualidad es asignado a :

El Contratista: Será costeado y fija o eleva precio

Al Propietario: Su costo castigará el precio

 ¿Cómo se asignan los riesgos?

En los contratos de obra se asignan o mitigan riesgos

mediante DECLARACIONES y/o PROMESAS:

(i) Expertiz

(ii) Conocer el lugar

(iii) Mantener personal clave

(iv) No interferencias
 ¿Cómo se asignan los riesgos?

La previsión de riesgos exagerados

también generan contratos de obra
ineficientes
 ¿Cómo se asignan los riesgos?

La probabilidad que el evento ocurra

Las partes deben pactar previsiones razonables,

NO REMOTAS

Las partes deben prever contingencias que según

sus costos resulten RAZONABLES
 ¿Cómo se asignan los riesgos?

“Una causa frecuente de problemas difíciles

de resolver en la construcción es la
utilización de modelos, formulas
predispuestas”

Humberto Podetti
Contrato de Construcción
¿Cómo se asignan los riesgos?

Los contratos perfectos no existen

Cada obra es única y diferente

 Controversias en los
contratos de construcción
 Controversias

Intereses de las partes:

Propietario: Obras en tiempo y presupuesto

determinado

Contratista: Utilidad

91
 Controversias

Los conflictos se generan cuando los

intereses se vean afectados

92
 Controversias

A mayor tiempo en la solución de la disputa,

mayor costo

93
 Controversias

Resolver un conflicto vinculado con la

concepción del proyecto, el diseño o sobre
su administración en la etapa misma de su
construcción resulta altamente costoso,
llegando a su nivel más alto en el momento
de la conclusión y entrega.

94
 Controversias

Resulta más eficiente evitar el conflicto o

por lo menos resolverlo en tiempo real o
cuando éste aparezca

95
Métodos Adjudicativos de Solución de
Controversias
 Métodos Adjudicativos

Métodos en que las partes deciden

“adjudicar” a un tercero la potestad para
conocer, analizar y resolver un conflicto

97
 Métodos Adjudicativos

Dos clases:

Métodos de adjudicación con decisiones

obligatorias no ejecutables – Dispute Board

Métodos de adjudicación con decisiones

obligatorias y ejecutables - Arbitraje

98
Dispute Board
 Dispute Board

Mesa de disputas integrada por expertos

independientes e imparciales que resuelven
reclamos en plena ejecución de una obra
(en el sitio de la obra).

100
 Dispute Board

 1 o 3 expertos designados por las partes

desde el inicio de la obra hasta el final de
la misma.

 Visitas periódicas o regulares para

involucrarse activamente en su
concepción, desarrollo y complejidad.

101
 Dispute Board

Emiten:

Recomendaciones
Decisiones
Ambos

102
Arbitraje
 Arbitraje

Proceso privado de resolución de

controversias por árbitros que resuelven
conflictos por pacto entre las partes.

104
 Arbitraje

 1 o 3 árbitros imparciales designados por

las partes una vez suscitado el conflicto.

 Procedimiento determinado por el D.L.

1071 y Reglamentos del Centro Arbitral
respectivo, o por acuerdo entre las
partes.

105
 Arbitraje

Emiten:

Laudo arbitral, el cual es inimpugnable.

106