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INSOLVENCIAS PUNIBLES VIGENTES Power Point
INSOLVENCIAS PUNIBLES VIGENTES Power Point
VIGENTES
BREVE CONCEPTO DE INSOLVENCIA PUNIBLE
• Estas disposiciones han causado cierto tipo de efecto en delito aludido anteriormente.
Se ha creado la disyuntiva de sostener por un lado, la derogación tácita de tipo, por
otro lado la continuidad del tipo integrándolo con las disposiciones concursales y
desde otra perspectiva a la cual nos adherimos, el fenómeno del vacío de contenido
del tipo, provocando una clara imposibilidad de aplicación.
• I) Como primer punto, descartar en forma personal la
posibilidad de una derogación tácita basándonos en las
disposiciones de nuestro Código Civil en su Art. 10: “es
tácita cuando la nueva ley contiene disposiciones que no
pueden conciliarse con las de la ley anterior. La derogación
tácita deja vigente en las leyes anteriores, aunque versen
sobre la misma materia, todo aquello que no pugna con
las disposiciones de la nueva ley”. Es claro que en el caso
en estudio, no existen disposiciones en pugna, es decir, no
se presentan elementos inconciliables entre los delitos de
quiebra de nuestro Código Penal y las disposiciones que a
éstos refieren en el Art. 256 anteriormente mencionado
de la ley 18387. Dado a éste planteo descartamos la
posibilidad de una derogación tácita.
• II) Desde nuestro punto de vista junto con ADRIASOLA, CERVINI y CHAVES las
derogaciones concursales han dejado sin contenido los delitos, tornándolos
inaplicables en la práctica.
• El Art. 1 C.P. “in fine”, establece que para que un delito sea considerado como tal, debe
contener una norma y una sanción.
• La norma contiene un precepto y una sanción. Como nos expresa CAIROLI “El precepto
es un imperativo de derecho, que puede ser positivo, en cuanto determina un “hacer” o
puede ser negativo, si determina un “no hacer”, es decir, si consagra una prohibición.
• Como notamos, CAIROLI al describir la ley penal imperfecta expresa: “Las imperfectas
carecen de sanción (Art. 257 del C.P) o de precepto (Art. 253)”.
• El precepto de dichos delitos, se debía incorporar en las disposiciones comerciales, ya
que al hablar de “quebrados fraudulentos o culpables” no se verifica en el tipo mismo
una delineación de la conducta, nos obliga a determinar el contenido de éstas en las
disposiciones comerciales (Libro IV Concordato Preventivo y quiebras, Arts. 1523 a
1781).
• En la actualidad el efecto del Art. 256 derogando expresamente las disposiciones ut
supra mencionadas genera un vacío de contenido en el precepto del tipo, forjando una
imposibilidad de aplicación al haber perdido la conducta a punir.
• III) Otra parte de la doctrina entiende por su lado, la posibilidad de
integración del tipo penal, con las disposiciones concursales, es decir
encontrando la conducta a punir en la nueva ley. ACOSTA NATALIA entiende
“no existirían razones para impedir a la ley penal integrar el elenco de leyes
anteriores que refirieran a situaciones de quiebra por lo que en lugar de leer
“quebrado” fraudulento o culpable, ahora leeríamos “concursado”
fraudulento o culpable. Para esto plantea utilizar las presunciones de
concurso y las calificaciones de tal proceso.
• Se apoya en lo establecido por el Art. 264 de la ley: (Armonización con el
régimen anterior): “Todas las demás disposiciones legales contenidas en
leyes anteriores, cuando se refieran a situaciones de quiebra y/o liquidación
judicial deben entenderse realizadas a la decisión judicial de la liquidación de
la masa activa del concurso. Cuando se refieran a situaciones de concurso,
concordatos o moratorias deben entenderse realizadas a los casos de
concurso.”
• Quedarían las hipótesis en manos del juez el cómo integrar esa conducta, lo
cual brinda un muy bajo nivel de certeza jurídica y problemática con analogía.
• Que sucede con el Art. 76 de la Ley 2230:
• Nuestro ordenamiento a la hora de sancionar dicha ley en 1893, utilizó
como modelo otras legislaciones, creando un régimen de
responsabilidad de los administradores que compensa la limitación de
responsabilidad de los accionistas. Al apreciar la legislación belga se
tiene en cuenta solo dos de sus cuatro aspectos importantes,
inclinando su importancia a los periodos de “enfermedad” de la
sociedad, entendiendo estos como los de liquidación y quiebra,
dejando de lado los contextos de creación societaria.
• Esta ley presenta normas con responsabilidades específicas para los
administradores de sociedades anónimas para el caso de liquidación
judicial. Esta ley no se caracterizó por su tecnicismo jurídico ni nada que
se le parezca. Vale destacar, que incluso habían determinados artículos
que intentaban punir una conducta, pero no tenían establecido su
sanción, que más allá de los intentos de algunos autores de
análogamente incluirle una pena, no eran factibles de aplicación.
• Con respecto a esta ley nos interesa estudiar el contenido del Art.
76, este, establece una especial responsabilidad penal en la etapa
de liquidación de la sociedad.
• En su objetividad jurídica se tutela en nuestra opinión el patrimonio
en forma inmediata de la sociedad y de forma mediata el de los
acreedores, en principio con la eventualidad de ser pluriofensivo en
aquellas hipótesis determinadas donde la entidad de la situación es
de una gran magnitud, y se podría aquí, afectar la Economía Pública.
• Lo que sucede con este artículo es que las expresiones de comisión
de fraude, simulación, infracción de los estatutos o de una ley
cualquiera de orden público, no presentan una clara descripción
típica, por lo que, en sus tiempos de vigencia, resultaba imposible
determinar el verdadero significado y contenido de dichos
preceptos, colisionando con el principio de tipicidad. Vale destacar,
que incluso habían determinados artículos que intentaban punir una
conducta, pero no tenían establecido su sanción.
• Con respecto a esto BAYARDO expresaba: “El legislador dista de formular
una descripción prolija de las conductas delictuosas. Y precisamente la
crítica medular que es el caso establecer radica en no haber procedido el
codificador a suministrar la pauta sobre los elementos descriptivos del
tipo delictual, por cuya virtud esa función queda entregada a juez” . Es
por esto que el mismo autor lo califica como un tipo penal en Blanco.
• MARTINEZ MORENO mencionaba en relación a este suceso para que
exista el principal requisito de la adecuación típica debe cumplirse el
principio de que no hay delito sin ley que lo establezca, y esto exigiría una
descripción aunque sea somera, del ilícito, para que los ciudadanos
tengan que atenerse.
• GONZALO FERNÁNDEZ sostuvo que el Art. 76 se encontraba vigente ya
que ninguna norma posterior, de naturaleza penal, contenida en el Código
o en las leyes especiales lo había derogado.
• Dentro de este artículo encontramos una clara condición para su
existencia, que es la necesariedad de un procedimiento judicial de
liquidación. Además de destacar la existencia de saldos impagos
perjudicando a los acreedores.
• Tras la creación de la ley 18.387 pierde en el
Código de Comercio vigencia la liquidación judicial,
sustituida por el concurso y también el Concordato
Preventivo. Sucede también lo mismo con los
artículos 13 a 41 y 45 a 75, inclusive, de la ley en
análisis. Pero no sucedió lo mismo con los artículos
42,43, 44, 76 y 77. Tras la derogación de estos
primeros artículos mediante la aprobación de la ley
Concursal, se creó un pequeño desorden
normativo que intentó ser luego reparado por la
creación de una Ley complementaria 18.411 que
deroga expresamente los artículos 42,43,44,76 y
77.
• 5) Agravante 279 A.
• Esta agravante fue agregada al Código Penal por la ley 14068, consagrando la
responsabilidad para el que emplee estratagemas o pretextos para sustraerse al
cumplimiento de los deberes inherentes de asistencia económica.
• Con respecto a la ley 18387 y su complementaria, no sufre ningún tipo de
modificación, pero la creación del Código de la Niñez y Adolescencia brinda
algunos complementos interesantes de mencionar.
• Art. 57 “Omisión injustificada de los alimentos”. Cuando el obligado
judicialmente a servir alimentos de acuerdo a las disposiciones de este Código
que, habiendo sido intimado judicialmente, omitiera prestarlos sin causa
justificada, el juez de familia dará cuenta de inmediato al Juez Letrado en lo Penal
que corresponda, a los efectos de previstos por el Art. 279 A.
• Art. 61 “Obstáculos al cumplimiento de la obligación alimentaria”: Se imputa al
empleador que intencionalmente ocultare, total o parcialmente los ingresos,
sueldos o haberes del obligado del delito de estafa.
• También en el mismo delito incurrirá todo aquel que obstaculizare o impidiere el
correcto servicio de la obligación alimentaria dispuesta judicialmente, o simulare
créditos contra el obligado, o de cualquier manera colaborare intencional y
fraudulentamente, en la reducción del patrimonio efectivo del alimentante.
• Art. 248 ley 18387 Fraude Concursal
•
• En cuanto al bien jurídico tutelado es como en los demás tipos de insolvencias, la
propiedad de los acreedores, debiendo hablarse del patrimonio de los acreedores debido
al verdadero concepto tratado de tutelar en el tipo. Sin descartar que eventualmente en
determinadas hipótesis donde se perjudiquen intereses económicos de volúmenes muy
amplios, podría afectarse la economía pública, convirtiéndolo así en la característica de
ser eventualmente pluriofensivo.
• A la hora de describir el sujeto activo, debe tratarse según lo descrito por la norma, de un
deudor, persona física que realice actividad empresarial, o persona jurídica, civil o
comercial. La ley exigió determinados requisitos al sujeto persona física, es decir debe
dedicarse al ramo empresarial.
• CARLOS LOPEZ define a la empresa como la organización del trabajo ajeno y del capital,
para producir bienes o servicios destinados a ser cambiados.
• En cuanto a las personas jurídicas se refiere a sociedades comerciales de cualquier
tipología, o sociedades civiles con personería jurídica constituida.
• Luego se establecen excepciones de la aplicación de dicha ley, esta situación se da por
ejemplo para el Estado, Entes Autónomos, Gobiernos Departamentales, y se excluye
también a las instituciones de intermediación financiera por la denominada ley de
fortalecimiento del sistema financiero la cual propone un sistema especial de liquidación.
• Presenta un presupuesto en su parte objetiva, que es una delimitación
al ámbito en donde se realizan los medios típicos, es decir, deben
realizarse en oportunidad de la solicitud del concurso o en cualquier
etapa posterior, dentro de este proceso. Es decir que el sujeto que “en
oportunidad de la solicitud del concurso o en cualquier etapa
posterior, exagere u oculte su activo o su pasivo, reconozca o aparente
privilegios inexistentes o constituidos ilícitamente, sustraiga o esconda
los libros sociales, acuerde u otorgue a sus acreedores con cargo a la
masa activa ventajas particulares en razón de su voto..”
• Consideramos que podría entonces entrar en el tipo a modo de
ejemplo la situación donde el deudor para conseguir los presupuestos
necesarios con el fin de declararse en concurso y así poder satisfacer
sus deudas en la llamada moneda concursal, realice alguna de las
actividades enmarcadas en el artículo estaría entrando en lo
establecido en este tipo; de modo que también el sujeto implicado en
el proceso una vez ya iniciado, que realice lo mencionado
anteriormente, sucedería lo mismo.
• ¿Las conductas realizadas durante el acuerdo
privado de reorganización regulado en la ley
en estudio, entran dentro del Art. 248?
• Consideramos que en el mismo artículo que
regula dicha hipótesis, Art. 214, se establece
claramente que es sería una situación anterior
de la declaración judicial del concurso, por lo
que entonces basándonos en el principio de
legalidad estas conductas quedarían excluidas
de este acuerdo.
CONCLUSIONES: Régimen vigente
• Art. 255 C.P: Insolvencia Fraudulenta: Plenamente vigente.
• Art. 5 ley 14095: Insolvencia Societaria Fraudulenta: Plenamente
vigente.
• Art. 253 y 254 C.P: Quiebra Fraudulenta y Culposa: Formalmente
vigentes ( no se derogan expresa ni tácitamente) pero vaciadas de
contenido, inaplicables en la práctica.
• Art. 76 ley 2.230: Responsabilidad Directores de S.A en períodos
de liquidación: Derogado expresamente por Art. 2 ley 18411.
• Art. 279 A: Agravante obligación Asistencia Económica: No sufre
modificaciones por ley Concursal, se agrega material por el CNA.
• Art. 248 Ley 18387: Fraude Concursal: Creado expresamente en
esta ley, cobrando vigencia desde su creación.