El Derecho como discurso

Opaco
Unidad IV
 • La eficacia del derecho se produce cuando funcionan
de manera igualmente satisfactoria el CONSENSO Y LA
COERCIÓN.
• El presupuesto para la aceptación del derecho es que
debe mediar información adecuada pero, por su
Nicolas Luhmann: complejidad y extensión se hace virtualmente
Teoría del sistema imposible su conocimiento exhaustivo aún para los
especialistas.
social, el problema de • La coerción solo se aplica a delitos o transgresiones
conocidas, pero hay una serie de infracciones que se
la complejidad social ocultan, se disimulan o se negocian (en el ámbito
y la eficacia del laboral, tributario, ambiental…).
• Entonces, hay una doble necesidad informativa, la del
derecho programa normativo y la de su eventual frustración.
• El problema no puede ser resuelto por el exceso de
energías sociales que demandaría, la excusa
“ignorantia iuris”, no puede admitirse en el derecho,
por sus consecuencias.
Hay una dimensión de la complejidad que es fáctica y otra que es decisión política
de los grupos tradicionales de poder de las sociedades actuales, que es el
monopolio del saber.

Si para el Estado el derecho es conocido por todos, este tiene la obligación de

divulgar el contenido de la ley e informar adecuadamente.

En especial debería hacerlo con los derechos fundamentales.

A este problema se suma el problema del acceso a la justicia que esta limitado para
gran parte de la sociedad. Los tribunales, fiscales, defensores se encuentran en las
ciudades.

En general, tanto para quienes producen la política como quienes son victimas de
esta, predomina la lógica patrimonial por sobre los derechos fundamentales.
 • Los juristas no dan cabida a esta excusa a fin de
no tornar inviable el orden jurídico.
• Este fenómeno debe diferenciarse del fenómeno
de la OPACIDAD DEL DERECHO.
• Las sociedades democráticas nada han hecho
para socializar el conocimiento del derecho.
La ignorancia • El desconocimiento del derecho afecta a toda la

del derecho.
sociedad pero es mas grave cuanto mayor sea el
grado de vulnerabilidad del grupo que lo padece.
• Asignar recursos financieros para divulgar
nociones mínimas acerca de derechos básicos y
garantías entre toda la población, produciría un
salto cualitativo en termino de políticas de
igualación, pero no es una prioridad político ética
de los gobiernos.
 • “El derecho es conocido por todos”, se ha
vuelto con el transcurso del tiempo,
progresivamente más contrafáctico.
• NO solo no es conocido por todos, ni siquiera
es conocido por los especialistas que manejan

Opacidad del
un pedacito del Derecho al que se dedican.
• Esto es debido a la evolución de la sociedad
derecho capitalista, que ha tornado la interacción
humana infinitamente compleja. Por lo tanto el
mecanismo por el cual se la regula también es
más complejo.
• Derecho entendido como un discurso de
significación cerrada, complejo y oscuro en
relación con el ciudadano.
 • Las principales causas que estructuran, condicionan y
promueven la opacidad son las estructuras de poder, el
manejo de los medios de información, el discurso
público que no solo informan y desinforman sino que
construyen una realidad y su ideología, que tienden a
la reproducción de las relaciones de poder, de una
Argentina tradicional y reaccionaria.
Principales • Se debería fortalecer la participación popular.

causas de la
• Un sistema democrático no puede funcionar sobre la
base de que el ciudadano piense en la cosa pública
cada cuatro años, tiene que haber debate público y

opacidad debe ser convocado de manera permanente.

• Por ejemplo las audiencias públicas. CSJN caso del
Riachuelo. La participación ciudadana debe ser un
elemento que funcione automáticamente. Presupuesto
participativo. ONG
• Hay una amplia gama de matices de este fenómeno, ignorancia
eventual de un individuo o grupo o hasta la aculturalización
absoluta, o incluso desconocimiento parcial de un operador
jurídico especializado. Ejemplo disposición AFIP.
• Comentario de German
Bidart Campos, publicado en
el “El Derecho.”
 • En general es muy difícil encontrar un
desconocimiento absoluto del derecho, lo que
normalmente encontramos es, aun en sectores
con alto grado de instrucción y poder
económico es una idea muy difusa acerca del
derecho y poca comprensión respecto a la
lógica de su funcionamiento.
Estado en la • Excepciones: Tienen una información jurídica
cuestión en relativa a su problemática diferenciada.
• transgresores habituales (evasores,
Argentina delincuentes, contaminadores, etc.) ellos
entienden perfectamente el derecho que
los afecta y mantienen estrategias de
supervivencia.
• Grupos de interés, grupos de iguales,
feminismo, ecologismo, inquilinos, grupos
con intereses sociales comunes.
 Algunos intentos
A partir de los años ‘80 organizaciones no
gubernamentales se encargaron de
socializar el conocimiento jurídico, de
manera didáctica desarrollaron técnicas
de capacitación, formando dirigentes y
participando activamente de luchas
sociales y movilizaciones en sectores
populares. (Europa, Canada, EEUU, Legal
Aids, en Argentina CELS.)
Estos grupos nacen en los ‘70 para la
defensa de los DDHH y denuncias contra
dictaduras genocidas, con la democracia
transformaron sus prácticas y
reformularon sus finalidades inmediatas
luchando por los derechos de sectores
populares.
Calidad y
cantidad
• Lo referido sirvió cualitativamente perocuantitativamente el
desconocimiento y la no comprensión del derecho, sigue
siendo constante generalizada.
 Incorporación de normas de
excepción dentro de normas
Legislación generales.
como
obstáculo a la Leyes ómnibus, Ley 24441,
comprensión fideicomiso, leasing, letras
hipotecarias, corretaje, régimen
especial hipotecario, reformas al
CC.
 Factores de naturaleza etnográfica y
antropológica

En las sociedades
posmodernas se caracteriza
Todo mensaje debe ser
por la crisis de las
interpretado, compatibilizar
representaciones
códigos del emisor y
homogeneizadas, en las
receptor.
urbes conviven múltiples
culturas.
 • Un desconocimiento que no debe confundirse con la
ignorancia del derecho a permitido el desarrollo de
novedades en materia de atribución de
responsabilidad en el campo de la dogmática penal.
Eugenio Raúl • Zaffaroni, categoría dogmática a partir de distinción
entre conocimiento y comprensión de las normas
Zaffaroni – “error condicionado culturalmente”. Comprender la
norma no implica solo conocerla. El conocimiento es un

Dogmática
grado anterior a la comprensión.
• Comprensión significa internalizar la norma para
asumir su antijuricidad.
penal • Cuando ello este obstado por un condicionamiento de
tipo cultural, el reproche penal, en un sistema
democrático, no podrá formularse.
• culturas ancestrales, multietnicidad.
“El fenómeno de la no comprensión del derecho, de su carácter
opaco, absorbe y se distingue a la ignorancia del derecho”