Derecho y necesidades humanas

fundamentales: Un nuevo enfoque de lo

jurídico

Manuel Jacques Parraguez

Sebastián Butler - Paulo Inostroza - Constanza Ortega

Ps. Jurídica 24/04/2012
Tensión entre el Juicio de Realidad y el
Juicio de Formalidad.
• Pensamiento jurídico moderno: El derecho y la
justicia como aspiración de este, encuentran su
forma de ser en la forma y no en la realidad.
• No interesa el mundo de la existencia, el ser, ni lo
que ocurre, sino que importa el mundo de las
normas, la lógica del deber ser, ajenas al sentir y a la
necesidades reales y tangibles de las personas.
• Tensión: Si el juicio de formalidad o legalidad
modela lo real, o el juicio de realidad construye las
categorías legales-formales.
Tensión en la Construcción de la Verdad
Jurídica, desde la forma o desde lo real
• ¿Cómo se construye la verdad?
• Ideología legalista: la verdad se encuentra en la
ley.
• Lo anterior plantea un falso criterio de
construcción de verdades, ya que la sociedad
legal dista mucho de ser una representación
verídica de lo que ocurre en la sociedad real.
• Se busca más guardar armonía con otras normas
más que con un criterio de realidad.
Tensión en la Construcción de la Verdad
Jurídica, desde la forma o desde lo real
• La comunidad como sujeto de construcción de
verdad queda sustituida por este modelo de
representación legal y por otra parte, desprovista
de capacidad para reconocerle validez de verdad
a sus propias realidades.
• El saber de la comunidad es arrebatado por el
saber de la ley.
• Esta la ajusta a su verdad y le ordena obediencia.
 Tensión entre fragmentación del Saber y el
Poder, y la forma de ejercer Control Social
• Sociedad contemporánea = sociedad
disciplinaria.
• Objetivo: generar sistemas de control
social, vigilancia y mecanismos de
disciplinamiento individuales y
colectivos. Y no se orienta al estímulo
de las potencialidades ilimitadas del
ser humano.
• El derecho sería un mecanismo de
disciplinamiento y normalización
sutil y muy eficaz.
Tensión entre fragmentación del Saber y el
Poder, y la forma de ejercer Control Social

• Sociedad de vigilancia, panóptica.

• No busca determinar si algo ocurrió
o no, sino tratar de verificar si los
individuos se conducen de acuerdo
a las reglas.
• La “razón jurídica” (y la ley) se
convierte en una efectiva técnica de
control social, de vigilancia y de
mecanismo de disciplinamiento.
 Tensión relativa a la Razón Jurídica
como expresión del ser o del deber ser

• La teoría formalista del derecho identifica lo

jurídico en relación a la forma. Construye la
razón jurídica en el reino del “deber ser”.
• Lo jurídico ser reduce a lo legal-formal y excluye
el reino del ser como expresión jurídica.
• Arnaud: Lo jurídico no depende únicamente de
la razón jurídica formal, sino que es más amplia
que éste.
 Tensión relativa a la Razón Jurídica
como expresión del ser o del deber ser
• Si se observa el derecho tal como es vivido
cotidianamente, nos damos cuenta de que forma
una multitud de sistemas que tiene una
racionalidad propia pero que no concuerdan
necesariamente con la del derecho impuesto.
• Cada sistema posee su propia razón.
• La propuesta de Arnaud abre el orden jurídico
haciéndolo más vasto que el derecho positivo,
conformándolo por una multitud de sistemas
jurídicos, donde el derecho oficial es uno más.
 Sobre la Validez, la Justicia y la
Eficacia de la Norma Jurídica
• Kaufmann: Sólo son normas
jurídicas las que son a un tiempo
vigentes, intrínsecamente válidas
y eficaces.
• La aproximación separada para
construir la racionalidad jurídica
es propia de un paradigma
incapaz de resolver la idea de lo
jurídico.
• Una mirada diferente para
capturar la esencialidad de lo
jurídico en una perspectiva
integradora.
 Una constatación de inadecuación a
partir de los datos
• Incompetencias del modelo jurídico chileno,
resultados del estudio “Justicia y marginalidad.
Percepción de los pobres”. Corporación de
Promoción Universitaria.
• 95,8% señalo “hay gente que por delitos
menores pasa años en la cárcel y otros que por
delitos mas graves queda luego en libertas”
• 61,6% declara no conocer sus derechos
• 82,8% opinión negativa de la justicia en Chile
• “la justicia aparece predicando derechos que en
general los pobres ignoran”
• “la justicia aparece no solo procediendo con usos
y con un lenguaje extraño al mundo de los
pobres, sino que también fija requisitos difíciles
de cumplir por quienes viven en ese mundo. La
justicia en general ubica sus sedes
geográficamente lejos de donde viven los
pobres”
• Existe un estado de ajenidad y divorcio entre la
norma formal, la estructura de aplicarla y los
procesos de realidad que vive la mayoría de los
sectores populares en américa latina
• Jaques señala que el estado de insatisfacción de
necesidades humanas fundamentales provienen
de la negación de un derecho, lo que se
expresaría, finalmente, como un conflicto
jurídico
• Desde la concepción liberal y positivista (y formalista),
se reduce el conflicto jurídico a un conflicto legal que se
da siempre entre intereses particulares contrapuestos
que interactúan en igualdad de condiciones.
• Manuel Jacques rechaza esta visión legalista que reduce
el conflicto jurídico a un conflicto con norma positiva,
criticando el reduccionismo del conflicto jurídico a lo
legal.
• Señala también que el fenómeno de lo jurídico puede
extenderse mas allá de la norma formal vigente,
satisfaciendo necesidades fundamentales que no se
encuentran consagradas en el ordenamiento legal o que
son violadas por el sistema.
 Abriendo la sociedad al desarrollo de las
necesidades humanas fundamentales
• La visión positivista de Kelsen: el derecho es un
medio y fin, es una técnica que sirve para regular
cualquier orden de proyecto social, no es capaz de
reformular ni transformar el ordenamiento social
• Jacques también lo ve como un medio, pero el cual
debe subordinarse a la satisfacción de necesidades
humanas fundamentales.
• El derecho pasa de una perspectiva de “imposiciones
dadas y estructuradas en ordenaciones” a estar
subordinado a una idea de construcción del sistema
social
 El pluralismo jurídico. Nuevos órdenes de regulación
Una manera de abordar el enfoque de conflicto
jurídico.

• Pluralismo: La existencia de varios derechos o

sistemas jurídicos que coexisten dentro de un mismo
espacio geográfico y en un mismo tiempo, y que no
necesariamente se implican en el mismo espacio
social ni operan bajo la misma racionalidad.
La legitimidad. Fuente originaria para
enfrentar el nuevo enfoque de
conflictividad jurídica.
Estado actual:

• Desplazamiento de la legitimidad hacia la

legalidad.

• La ley es impuesta al pueblo-nación. (Ejemplo en

Chile)

• La función de legitimidad (construcción social) es

desplazada hacia la ley.
La legitimidad. Fuente originaria para
enfrentar el nuevo enfoque de
conflictividad jurídica.
• Propuesta:

• Lo legítimo no debería estar dentro de lo legal.

• Debería respetarse la legitimidad de las

comunidades.
Los nuevos roles para Abogados
y Servicios Jurídicos
Alternativos
Características del servicio jurídico en esta lógica:

• Interdisciplinario
• Participativo
• Propositivo
• Pluralidad de roles de orientación, defensa y
capacitación
• Priorizando lo colectivo por sobre lo individual
 En un diseño que aborde:
• a) Conflicto entre insatisfacción, necesidad humana y
la norma legal.

• b) Conflicto entre insatisfacción, necesidad y el

procedimiento violatorio empleado.

• c) Conflicto entre insatisfacción, necesidad y

conductas o decisiones de autoridad pública (esfera
del estado) o privadas (esfera del sector privado o
particular).
Una nueva estrategia de defensa de lo
Jurídico

• Obliga a diseñar modelos de participación social

preferentemente a niveles locales.

• Supera la noción clásica de la comunidad como

sujeto pasivo.

• Colectiviza la demanda creando un carácter

generador y multiplicador de su acción.
Por lo tanto,
la tarea del derecho sería…
• La satisfacción de necesidades humanas
fundamentales como un proceso de aditividad
social
 Derecho y necesidades humanas
fundamentales: Un nuevo enfoque de lo
jurídico

Manuel Jacques Parraguez

Sebastián Butler - Paulo Inostroza - Constanza Ortega

Ps. Jurídica 24/04/2012